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LA VIDA DEL
DERECHO
CONCEPTO, FUNCIONES Y FINES DEL
DER ECHO.
• Concepto de derecho
• Concepto de derecho en el uso común del lenguaje.
• Evolución histórica del concepto de Derecho.
Kant dice que no todos los conceptos pueden ser definidos, pero tampoco
necesitan serlo y, salvando este problema, propone que hay aproximaciones
a las definiciones, en parte “exposiciones” y en parte “descripciones”.
Veremos una exposición del concepto de derecho que las más influyentes
escuelas filosóficas han acuñado a lo largo de la historia; y se tratará de
explicar las razones por las cuales el vocablo en cuestión provoca tal
escozor a la hora de intentar asirlo conceptualmente, y tan variadas y a
veces contradictorias nociones se tienen sobre el mismo.
1. Son todas las normas jurídicas: Decretos, sentencias, Constitución Política, ley simple
u ordinaria, reglamento, ordenanza municipal e incluso un contrato entre particulares.
2. Regula el comportamiento externo del hombre: el derecho no puede entrar en el fuero
interno de las personas, en los sentimientos, el Derecho no alcanza lo que se piensa.
3. En sociedad: no se refiere al ermitaño, sólo cuando el hombre se encuentra en
sociedad y se relaciona con otras personas.
4. Impuestas por la autoridad pública: Cuando la autoridad pública esta en el ejercicio de
sus funciones. Ej.: El Poder constituyente; en el cual se encuentra el Poder Legislativo
y el Presidente de la República.
5. Cuyo cumplimiento puede ser constreñido(Obligar por la fuerza): es obligatorio
cumplir la ley, tiene facultad de imperio (de imponer) y en caso de incumplimiento se
sanciona.
Profesora Susana Gatica S. 13
CONJUNTO DE PRINCIPIOS Y NORMAS,
OTRA DEFINICIÓN DE DERECHO:
Astronomía
Física
Antropología
Ciencias Química
Biología Psicología
Ciencias
Naturales Sociología
En su aspecto
individual Ciencias
Políticas
Ciencias
Económicas
De objeto real
Ciencias En su actividad Ciencias
Culturales social Jurídicas
Ciencias
Históricas
Profesora Susana Gatica S. 19
LA CIENCIA DEL DERECHO:
• No cabe duda que el Derecho Positivo puede y debe
ser objeto de ciencia, ya que su naturaleza permite
perfectamente que se constituya sobre él un sistema
de conocimientos metódicos, de plena certeza y
general aceptación.
• Ciencia del Derecho es el conjunto de
conocimientos sistemáticos y metódicos,
debidamente verificados, sobre la evolución,
contenido y rasgos generales de los Derechos
Positivos.
• Antiguamente la Ciencia del derecho fue denominada
“Jurisprudencia”, pero actualmente este término se
Profesora Susana Gatica S. 20
reserva para designar la doctrina que emana de los
LA CIENCIA DEL DERECHO.
CARACTERÍSTICAS DEL SABER CIENTÍFICO.
• Es un sistema, o sea, un cuerpo ordenado de
conocimientos.
• Ha sido adquirido a través de métodos.
• Está comprobado o verificado en forma crítica,
de modo que su verdad conduce a la certeza.
• Versa sobre determinados aspectos o facetas
de la realidad.
El Derecho pertenece a las relaciones humanas, por ende, debe encontrarse en la órbita de alguna de estas virtudes.
Concluye que es en torno a la Justicia donde se encuentra el Derecho.
Una ley injusta es una abominación, ya que se pone en contradicción con la virtud a la cual sirve y de la cual extrae su
esencia.
Para Santo Tomás de Aquino, requisito de validez y de eficacia de la norma jurídica es la justicia de su contenido.
El Derecho será válido y será eficaz, si los contenidos de sus normas son justas. En caso contrario, ni siquiera podrán
portar dignamente el rótulo de “jurídico”.
o Por otra parte, relacionan estrechamente lo jurídico con el desarrollo social y económico.
En efecto, la valoración acerca de la influencia social de la decisión es un elemento básico
en el derecho; esta actitud parece unir el derecho a valoraciones morales de tipo
utilitarista, algo que estaría unProfesora Susana Gatica S.
tanto alejado del positivismo estricto. 49
HANS KELSEN
• Es uno de los representantes más destacados del Positivismo jurídico
del siglo XX y uno de los filósofos del derecho más influyentes de
nuestro tiempo. Nació en Praga en 1881 cuando ésta formaba parte
del Imperio Austrohúngaro. Desde 1917 fue profesor en la
Universidad de Viena y en 1929 pasó a la de Colonia en Alemania. En
1933 debió abandonar el país a causa de la llegada al poder de
Hitler. Marchó a Ginebra y luego volvió a Praga, pero tuvo que huir de
nuevo cuando los alemanes ocuparon Checoslovaquia. Se instaló en
los EE.UU. y allí continuó dedicado a la docencia, primero en Harvard
y luego en Berkeley donde murió en 1973. Su biografía intelectual
fue larga, aunque el núcleo de su teoría estaba ya formado en los
años 30.
• Su obra principal es la Teoría Pura del Derecho publicada en Viena
en 1960.
• Es un exponente radical del normativismo jurídico, porque ve al
Profesora Susana Gatica S. 50
derecho como un conjunto de normas jurídicas. Kelsen reelabora la
LA TEORÍA PURA DEL DERECHO DE
KELSEN
• El concepto de Derecho se enmarca en el ideal del neokantismo, de buscar
conceptos lógico formales a priori que nos permitan dar una explicación de
aquellos elementos que conforman el Derecho, con carácter científico, con el
fin de encontrar lo que constituye su especificidad.
• La discusión jurídica previa está plagada, según Kelsen, de consideraciones
extrajurídicas, que desorientan el estudio de aquello que propiamente forma
parte del objeto de la ciencia jurídica: de fraseología prestada de otros
campos de conocimiento, como la política, la moral, la economía y la
sociología. Se debe proponer en forma expresa una separación entre Derecho,
por un lado, y política (economía, sociología, religión, moral), por el otro.
• Hans Kelsen desarrolla su concepción del Derecho a través de la denominada
teoría del Ordenamiento Jurídico Positivo. El Derecho es un conjunto de
normas jurídicas que conforma un sistema jerarquizado y autogenerativo, y
que presenta caracteres de unidad, dinamismo y complitud hermética.
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LA TEORÍA PURA DEL DERECHO DE
KELSEN
• El concepto de Ordenamiento dice relación con un enfoque
sistémico del mismo. El conjunto de normas que lo conforman no
están dispuestas al azar, sino que ordenadas en relación de
importancia. Hay unas más importantes que otras, unas superiores y
otras inferiores, las primeras fundantes de las segundas, que a su
vez son fundadas en aquéllas. Kelsen lo expone de esta forma :
“...una pluralidad de normas constituye una unidad, una sistema o
un orden cuando su validez reposa, en último análisis, sobre una
norma única”.
• La jerarquía del ordenamiento jurídico está estrechamente vinculada
con la autogeneración, segunda característica del Derecho. Al estar
en un orden jerárquico, las normas de superior jerarquía fundan la
validez de las inferiores.
Profesora Susana Gatica S. 52
LA TEORÍA PURA DEL DERECHO DE
KELSEN
• La norma de jerarquía superior establece los órganos, autoridades
o personas que deben intervenir en la generación de la norma
inferior.
• Asimismo, establece los procedimientos por los cuales se debe
llevar a cabo dicha generación; y los límites de contenido que
deben poseer. De este modo, acertadamente expresa que la norma
superior es fundante de la inferior, la cual es fundada de aquélla.
• Toda norma es fundada y fundante respectivamente, en su norma
superior y de su norma inferior, salvo la norma de menor jerarquía
del ordenamiento, que es sólo fundada, y la de mayor jerarquía
que funda a todo el sistema, norma única de cuya validez arranca
la de todo el Derecho.
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LA T EO RÍA PU RA D EL D ERE CHO DE K ELSE N
• Para entender en qué consiste la norma jurídica, distingue dos aspectos en todo querer.:
– La voluntad psicológica de la persona que ordena la conducta con una finalidad determinada; esa voluntad
obedece a unos motivos empíricos específicos, tiene unas finalidades concretas, etc.; Se trata de hechos
cognoscibles mediante investigaciones fácticas.
– El deber ser se caracteriza por proceder de un “querer objetivado”, diferente de la voluntad psicológica del
autor de la norma. Kelsen estima que la voluntad psicológica de un individuo o de un grupo de individuos
es insuficiente para constituir una norma jurídica. ¿Cómo averiguar la voluntad de cuatrocientos
parlamentarios que votaron una ley? Además, las personas que promulgan las leyes acaban
desapareciendo y con ellas la voluntad o querer que sustentaba la norma; sin embargo, las normas existen
más allá de la vida de sus creadores. ¿Cómo explicar este fenómeno? Todo impele a buscar un fundamento
diferente a la voluntad psicológica personal para el deber ser.
• Kelsen lo encuentra en la “objetivación” del querer. La norma jurídica no procede de una voluntad
cualquiera, sino de una especialmente autorizada para crear normas.
• La norma jurídica es el producto de la voluntad que tiene la competencia de crear normas en virtud
de una norma superior. Así, por ejemplo, las personas que forman parte de un Parlamento crean
leyes, porque su voluntad está autorizada para ello por una norma superior, la Constitución.
• Las normas así surgidas son las normas jurídicas existentes y Kelsen denomina a esta peculiar
forma de existir “validez”, que es diferente de la existencia propia del mundo del ser.
AUTOCOMPOSICI
AUTOTUTELA PROCESO
ÓN
Este tercero imparcial está investido de una función pública denominada jurisdicción,
consagrada en el artículo 73 de nuestra constitución política.
La jurisdicción es el poder deber que tienen los Tribunales para conocer y resolver,
por medio del proceso, los conflictos de intereses de relevancia jurídica que se
promuevan entre las partes.