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OTRAS TEORÍAS CRÍTICAS

DEL DERECHO
Salvador Millaleo
CRITIQUE DU DROIT
• Michel Miaille Introducción a la Crítica del Derecho 1976
• Proyeccción de movimientos de Mayo 68
• Juristas críticos provenían del inetrior del campo jurídico (contramanuales)
• Cuestionamiento de discurso dominante del interés general y el bien común
sin apegarse a una ortodoxxia teórica
• Preferencia por el materialsimo histórico frent ea Clausura del derecho
como ciencia autónoma
• Tomar en serio al derecho: no es sólo una ideología engañosa
Rechazo de ideas como:
- derecho reflejo
- Derecho comom provvincia de una ideología
- Derecho como instrumento de una clase dominante
Derecho como instancia jurídcia con causalidad estructural propia dentro de los
aparatos de reproducción ideológica del Estado
Sociedad capitalista es esencialmente jurídica porque requiere la mediación del
derecho
Mediación del derehco se recubre con una ideología normativista que deforma
relaciones de producción
USO ALTERNATIVO DEL DERECHO
• Italia
• El uso alternativo del derecho emerge como una corriente teórica y práctica de la juridicidad en
contra de los mitos de la cultura jurídica moderna capitalista, contestando o negando que las
tareas de interpretación y aplicación del derecho sean estrictamente científicas, sosteniendo en
contrapartida, “la función política del derecho”.
• Mov Magistratura Democrática: Luigi Ferrajoli, Pietro Barcelona
• propuesta tanto de carácter práctico como teórico,
• de utilizar y consolidar el derecho y los instrumentos jurídicos en una dirección emancipadora;
• aplicar los espacios democráticos en el nivel jurídico de una sociedad determinada.
• Para ello, se trataría de proyectar y realizar una cultura y una práctica jurídica alternativa a la
cultura y a la práctica dominantes a fin de, sin romper la legalidad establecida, privilegiar en el
plano jurídico especialmente el plano judicial determinados intereses o una determinada práctica
social
• O sea, los intereses y la práctica de aquellos sujetos jurídicos que se encuentran sometidos por unas
relaciones sociales de dominación.
• España:
• movimiento de la Justicia Democrática que se inspira en un uso alternativo de la función
jurisdiccional en oposición además, a la dictadura franquista.
• Fernández Viagas y Andrés Ibáñez, entre otros, cuestionan el papel tradicional del juez y
dirán que está llamado a elegir interpretaciones jurídicas desde principios ideológicos y
éticos que favorezcan la democracia y la justicia social, por lo cual aferrarse a los
principios de la seguridad jurídica y de la legalidad no hace más que reforzar su papel
sostenedor.
• Lopez Calera 1977: Sobre el alcance teórico del. uso alternativo del derecho
• sostiene que la teorización iusalternativista responde, entre otras cosas, a la crisis que sufren los
modelos de ciencia jurídica y del mismo Derecho que, con mayor o menor fortu-na, han
estado vigentes en el ámbito de la cultura burguesa de Occidente.
• optarán por una práctica jurídico-política que profundice la crisis de la formación social,
para lo cual confían que la acción emancipadora de superestructura jurídica podrá ser
protagonista en la afloración y resolución de las tensiones sociales.
• el sistema jurídico no es un conjunto compacto de normas, sino una entidad
discontinua y llena de grietas que muestra al mismo tiempo la impotencia
de la ciencia y la praxis jurídicas de esos sistemas para hacer frente a las lu-
chas sociales.
• Por ello el uso alternativo del Derecha no trata de hacer la revolución con el
derecho, sino reconducir las interpretaciones jurídicas progresistas al
desarrollo de las contradicciones sociales no para la supervivencia de las
instituciones, sino para restituir a la clase obrera la capacidad creadora de
la historia.
• Reformulación progresista del derecho
• Brasil:
• Contexto: La irrupción a finales de la década de los setentas, de juristas democráticos y
el auge de los movimientos sociales que dinamizaron el proceso constituyente desde
mediados de los años ochenta.
• Las contradicciones generadas por el sub- desarrollo hacen que el jurídico sea el
campo de batalla de las luchas sociales, por lo cual a los operadores del derecho no les
queda otro camino que seguir siendo mediadores de los conflictos o actores sociales
que estimulan el cambio democrático.
• se vislumbra en el derecho una situación dialéctica manifestada en la coexistencia de
normas que protegen los intereses de una minoría dominante (primordialmente aquellas
que rigen los aspectos inherentes a la propiedad), y aquellas que consagran derechos
fundamentales y que se consideran verdaderas conquistas colectivas frente al uso
arbitrario de la fuerza por parte de quienes detentan el poder.
• ¿podría trocarse aquel derecho que tradicionalmente había sido blandido como arma
de dominación, en un derecho puesto al servicio de los pobres que pudiera ser utilizado
como arma de emancipación?
• A fines de 1990 un grupo de jueces de Rio Grande do Sul, ocuparon la
primera plana de los diarios brasileños más importantes dando origen a un
debate nacional sobre el modo en que los jueces deben usar la ley para
administrar justicia. Esto se originó porque este grupo de jueces “gauchos”
han fundado sus sentencias en criterios de justicia y no en la ley, siendo esto
totalmente contrario a las teorías jurídicas más aceptadas desde hace
siglos. Todo esto, por cierto, con rasgadura de toga de los juristas
tradicionales.
• Esta práctica jurídica heterodoxa de los jueces de Rio Grande do Sul,
comenzó a consolidarse y a construirse como movimiento, conocido como
Movimiento de Derecho Alternativo, en 1986 durante un Congreso de la
Asociación de Jueces de Rio Grande do Sul. Los conceptos vertidos por
algunos de estos jueces nos dan una clara idea de los criterios que
sustentan para fundar sus resoluciones y sentencias.
• (1) Promover cambios sociales con una nueva idea de justicia, remplazando en
todo o en parte el sistema legal demo-liberal por uno diferente basado en la
solidaridad y no en la competencia y dirigido a la materialización de la igualdad
formal.
• (2) Convertir los servicios legales en un instrumento para alcanzar cambios
fundamentales.
• (3) Utilizar, a más de las herramientas tradicionales, herramientas educativas y
políticas como el entrenamiento legal de los usuarios, el desarrollo comunitario y la
organización y movilización de las personas de bajos ingresos.
• (4) Apuntar a un poder político en manos de las minorías y de los grupos
discriminados, estimulando de esta manera la autoconfianza y la autoconciencia
en los desfavorecidos y practicando el apoyo mutuo entre abogados y usuarios
que trabajan por objetivos comunes en un plano de igualdad