TRATADO DE DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO
DE MARCO GERARDO MONROY
CABRA
Parte Quinta
APLICACIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
 Capitulo II
DERECHO DE FAMILIA
1. Matrimonio
2. Forma exterior
3. Efectos del matrimonio en cuanto a las relaciones personales de los cónyuges
4. Efectos del matrimonio en cuanto a los bienes
5. El matrimonio de colombianos en el exterior
6. Matrimonio de colombianos en el exterior (Concordato de 1973)
7. Matrimonio en los países signatarios del Tratado de Derecho Civil Internacional de
Montevideo de 1889
8. Matrimonio en el Tratado Colombo-Ecuatoriano de Derecho Internacional Privado
9. Matrimonio en el Código de Bustamante
10. Matrimonio de extranjeros ante agentes diplomáticos y consulares respectivos
11. Matrimonio en el exterior de colombianos casados en Colombia
12. ¿Es bígamo el colombiano que se casa por lo civil en el exterior estando vigente el
vínculo matrimonial en Colombia?
13. Situación actual en materia de divorcio
14. Divorcio en el exterior según la ley 1ª de 1976
15. Divorcio en derecho internacional privado. Planteamiento del problema
16. Conflicto de jurisdicciones
17. Valor de las sentencias extranjeras (exequátur)
 Capitulo II
DERECHO DE FAMILIA

18. Derecho comparado en materia de Divorcio

19. Procedimiento de divorcio
20. Sistemas procesales de conflicto sobre divorcio
21. Ley aplicable al divorcio (conflicto de leyes)
22. El divorcio en las codificaciones internacionales
23. Regulación jurídica colombiana
24. Régimen matrimonial en la Constitución de 1991
25. Patria potestad
26. Doctrina del derecho internacional privado sobre las tutelas
27. La tutela en las convenciones internacionales
28. Filiación natural
29. Adopción internacional
30. Convenciones adoptadas en la Conferencia de La Haya de Derecho
Internacional Privado sobre Derecho de Familia
31. Alimentos en el extranjero
32. Convenios sobre alimentos
33. Normas usuales sobre alimentos en los tratados internacionales
I. BASES LEGISLATIVAS

Tratado Civil de derecho Internacional de Montevideo (1889)

• Creado: Congreso Sudamericano de Derecho Internacional Privado de 1889

• Se estableció para los estados parte soluciones de conflictos de leyes en materia civil.
• Argentina, Bolivia, Colombia, Paraguay, Perú y Uruguay.
• Colombia Rat. L.33/92

Convención de la Haya N° 26 Marzo 14/78

• Relativo a la Celebración y al Reconocimiento del Matrimonio

Código de Bustamante

• Pretendió establecer una normativa común para América

• Promovida por Antonio Sánchez Bustamante
• 6° Congreso Panamericano /28.
• No tuvo gran aceptación (EEUU se retiran a mitad de las negociaciones, México y Colombia no firmaron,
Argentina, Uruguay y Paraguay se rigen el Tratado de Montevideo, y el resto de los países ratificaron con grandes
reservas.
• Conjunto de normas que pretenden regular las relaciones jurídicas de tráfico externo entre los países partes del tratado.
1. Matrimonio

- La capacidad, forma, existencia y validez del acto del

matrimonio se rigen por la del lugar en que se celebra dicho
contrato. No se obliga a reconocer el acto del matrimonio por
los impedimentos de:

a) La falta de edad de los contrayentes.

b) Parentesco en línea recta por consanguinidad o

afinidad legitimo o ilegitimo

c) Parentesco entre hermanos legitimo o ilegitimo

d) Haber dado muerte o ser cómplice en tal acto de

alguno de los cónyuges, para casarse con el cónyuge
sobreviviente

e) Matrimonio anterior no disuelto legalmente.}

- Convención de la Haya “El derecho de contraer

matrimonio se regirá por la ley nacional de cada uno de
los futuros contrayentes”

El tratado colombo – ecuatoriano, la capacidad jurídica

para contraer matrimonio estará regida por la ley nacional
de cada uno de los contrayentes.
2. Forma exterior
Código de Bustamante (Art. 41)
“Los estados en donde se exija
una ceremonia religiosa, podrán
negar la validez del matrimonio
de sus nacionales en el exterior,
sin observar esa forma.”
En Colombia, la Ley 266 de 1938,
se encuentran parámetros legales
a que hubiere lugar en caso de
matrimonio en embajadas o
legaciones.
3. Efectos del matrimonio en cuanto a las
relaciones personales de los cónyuges

Tratado de Montevideo: Los Obligación de los conyugues de:

derechos y deberes del
matrimonio de los cónyuges se 1. Vivir juntos
rigen por la ley del domicilio 2. Guardarse fidelidad
matrimonial.
3. Socorrerse mutuamente
De igual forma lo hace la Haya.
Con el efecto civil de privar el
El Código de Bustamante aplica matrimonio bígamo.
el derecho personal de ambos
cónyuges; es decir, se aplica las
leyes nacionales de los cónyuges.
4. Efectos del matrimonio en cuanto a
los bienes

Convención de la Haya, a efectos de los Tratado de Montevideo (1940) ordena

bienes de la sociedad conyugal, se rigen que todo cuanto respecta a los bienes
por la ley local del esposo, debido a que de la sociedad conyugal se regirá por la
los estados suscritos consideran que el ley del primer domicilio conyugal.
matrimonio influye en la nacionalidad
de la mujer. Tratado Colombo – Ecuatoriano (Art. 15)
se establece tácitamente que los bienes
Es decir, al momento de casarse esta de los cónyuges se regirán de acuerdo a
adquiere la nacionalidad del marido. la ley del lugar en que se encuentran
dichos bienes.
Tratado de Montevideo (1889) se explica
detalladamente lo que se refiere a las
capitulaciones entre los cónyuges para
el momento de contraer el matrimonio,
destacando que el cambio de domicilio
no altera las relaciones de los cónyuges
en cuanto a sus bienes.
5. El matrimonio de colombianos en el
exterior

Los católicos que no se acogen al Concordato de 1887

y la Ley de Concha (Ley de 1924), existían cuatro
Tesis:

a) La Tesis de la Validez, la cual establecía que el

matrimonio contraído por colombianos en el
exterior era válido si eran capaces y si se
ajustaba a las leyes locales.

b) La Tesis de la Inexistencia, que establece que si

una persona colombiana se casaba en el
exterior por el civil, sin apostasía, este era
inexistente.

c) La Tesis de la Nulidad, expuesta por el

Ministerio de Relaciones Exteriores y por el
Tribunal de Bogotá, establece una serie de
razones para regir el matrimonio de
colombianos en el exterior.

d) La Tesis de Fraude de la Ley, que sostiene si se

comprobaba que se usaban medios
fraudulentos para violar la leyes nacionales que
rigen el matrimonio.
6. Matrimonio de colombianos en el
exterior (Concordato de 1973)

Derogó expresamente la Ley 54

de 1924, estableciendo que todo
colombiano se puede casar
civilmente en el exterior sin tener
que apostatar, ajustándose a las
leyes locales.
Si se casa por la religión católica
en el exterior, queda de igual
manera sujeto a la legislación
colombiana y deberá inscribir
dicho matrimonio en el
consulado de Colombia del país
en donde tengan su residencia.
7. Matrimonio en los países signatarios del
Tratado de Derecho Civil Internacional de
Montevideo de 1889

Vigente en Argentina, Bolivia,

Colombia, Paraguay, Perú y
Uruguay.
Se establecen una serie de normas,
como el principio de que los
matrimonios celebrados en el
exterior se rigen por las leyes locales
del país en donde se celebró.
De igual manera los estados
suscritos no están obligados a
reconocer el matrimonio de una
pareja, siempre y cuando no infrinja
alguna de las disposiciones
establecidas taxativamente en dicho
tratado.
8. Matrimonio en el Tratado Colombo-
Ecuatoriano de Derecho Internacional Privado

Vigente desde el 13 de Julio de 1907, establece una serie de

normativas como los son:

a) Tendrán la misma validez los matrimonios celebrados

tanto en Colombia como en Ecuador, pero cualquier
desobediencia surtirá efecto en el paísde residencia de
los cónyuges.

b) Se valida el matrimonio de un colombiano o

ecuatoriano siempre que se ajuste a sus leyes locales.

c) Para toda causal de nulidad, si un colombiano se casa

en Ecuador está sujeto a ley colombiana y viceversa.

d) Los deberes y derechos entre cónyuges y entre

cónyuges y sus hijos se regirán por la ley del país en el
cual tengan su residencia.

e) En cuanto a las capitulaciones, estas se regirán por la

ley local, pero si produce efectos en Colombia deberán
ajustarse a la ley Colombiana.

f) Si el matrimonio se da por terminado en Ecuador pero

no en Colombia será impedimento para contraer
nuevamente matrimonio.
9. Matrimonio en el Código de Bustamante

Vigente en 15 estados de
Latinoamérica (Bolivia, Brasil, Chile,
Costa Rica, Cuba, Ecuador,
Guatemala, Haití, Honduras,
Nicaragua, Panamá, Perú, República
Dominicana, El Salvador y
Venezuela)
Contempla una serie de reglas
suscritas en la Sexta Conferencia
Panamericana de la Habana (1928)
por dichos países (con sus reservas);
dichas reglas no fueron ratificadas
por Colombia, por cuanto es de
entender que no rigen en nuestro
país.
10. Matrimonio de extranjeros ante agentes
diplomáticos y consulares respectivos
La Ley 266 de 1938, estableciendo una serie de
condiciones para este tipo de casos, expresa en su
artículo 1º que validará en Colombia los matrimonios
efectuados ante agentes diplomáticos o consulares
de países extranjeros.
ARTICULO 1º Serán válidos en Colombia los
matrimonios celebrados ante Agentes Diplomáticos o
Cónsules de países extranjeros, siempre que se llenen
las siguientes condiciones:
a) Que la ley nacional de los contrayentes autorice esa
clase de matrimonio;
b) Que ninguno de los contrayentes sea colombiano;
c) Que el matrimonio celebrado no contraríe las
disposiciones de los ordinales 7º, 8º, 9º y 12 del
artículo 140 del Código Civil y la del ordinal 2º del
artículo 13 de la Ley 57 de 1887, y
d) Que el matrimonio se inscriba en el Registro del
Estado Civil, dentro de los cinco días siguientes a la
fecha de la celebración.
11. Matrimonio en el exterior de
colombianos casados en Colombia

La legislación Colombiana es muy

estricta al respecto de este
punto; tomando en cuenta el
ordinal 12 del Artículo 140 del
Código Civil, declara la total
nulidad del matrimonio civil en el
exterior de cualquier ciudadano
Colombiano que ya se encuentre
casado por lo civil o por la iglesia
católica en Colombia.
12. ¿Es bígamo el colombiano que se casa por
lo civil en el exterior estando vigente el
vínculo matrimonial en Colombia?

El Código Penal Colombiano de 1980

en su artículo 260 enfatiza muy
claramente que, si un ciudadano
Colombiano contraía un segundo
matrimonio en el Exterior estando
casado en Colombia era objeto de
nulidad y acuse de Bigamia. Aun y
cuando existían diversas maneras de
hacerle fraude a la Ley, era un hecho
muy común para la época.
En la actualidad esto ya no es
problema debido a que la Bigamia
dejo de ser un delito según el nuevo
Código Penal según la Ley 599 del 24
de Julio del año 2000.
13. Situación actual en materia de
divorcio
La Constitución Política de Colombia
(1991) Art. 42 establece que a los
efectos civiles todo matrimonio
cesaría por divorcio ajustado a la Ley
vigente.
La Ley 25 de 1992 le otorgó carácter
legal a los matrimonios celebrados
por ritos religiosos, siempre y
cuando estos suscribieran convenios
con el estado colombiano. Es por
esto que, con dicha ley el estado
colombiano le otorga plenas
facultades a las autoridades
religiosas con respecto a los motivos
que se consideren causal de nulidad
delos matrimonios religiosos.
El Divorcio, se considera que el
matrimonio civil cesa por acciones
judiciales debidamente decretadas;
y de igual manera el matrimonio
religioso cesa mediante divorcio
judicialmente decretado.
Cabe destacar que aunque la Ley 25
de 1992 va en contra del Concordato
de 1993, los jueces deben aplicarlo;
el hecho de querer disolver un
matrimonio celebrado por la iglesia
católica implica un ajuste estricto al
Derecho Canónico; caso contrario
ocurre con el matrimonio civil, en
donde existirá divorcio pleno según
lo establecido en la Ley 25 de 1992.
14. Divorcio en el exterior según la ley
1ª de 1976

Art. 13, modifica el Art. 163 del Código

Civil, el divorcio del matrimonio civil se
ajustara a las leyes en donde se
encuentren domiciliados los cónyuges.
El divorcio anulado en el exterior,
respecto del matrimonio efectuado en
Colombia se regirá por la ley del
domicilio conyugal.
¿Se puede anular un matrimonio
efectuado en Colombia cuando dicho
divorcio se lleve a cabo en otro país con
causa contemplada en Colombia?
Si, de esta manera se puedan evitar
futuros fraudes en cuanto a viajes a
otros países para poder divorciarse
evadiendo la legislación colombiana.
15. Divorcio en derecho internacional
privado. Planteamiento del problema.

La Visión internacional de la separación o

divorcio aparece cuando en una relación
conyugal se presenta un elemento exterior.
Este elemento puede ser:
1. Personal: Uno de los cónyuges o ambos
posee una nacionalidad o domicilio que no
pertenece al tribunal en donde se
presenta el recurso de divorcio.
2. Territorial: Se toma en cuenta el lugar en
donde se celebró el matrimonio o el lugar
en que residen los cónyuges al momento
de presentar la demanda.
1. Este problema también se hace presente
debido a la aceptación que hacen algunos
estados de la legislación canoníca, o por la
influencia de esta última en la legislación civil.
2. Cuando los cónyuges poseen distinta
nacionalidad o diferente domicilio.
16. Conflicto de jurisdicciones

Principio: La competencia territorial está sujeta a las normas internas de

cada tribunal, produciendo un grado de competencia o incompetencia del
tribunal que decide el litigio.

Gutteridge y José Luis Fernández Flores, existen cinco sistemas de

conflictos:

a) Sistema Romano o Latino: Aplicado en Francia, Italia y Grecia;

se toma en cuenta principalmente la nacionalidad del
demandado.

b) Sistema Germánico: Aplicado en Alemania, Austria y Portugal;

La competencia de la norma internacional es fijada por las
mismas normas de la competencia interna.

c) Sistema Angloamericano: Aplicado en los Estados Unidos de

América e Inglaterra. Se toma en cuenta la residencia, donde se
usa de base fundamental al presentar una demanda de divorcio la
presencia física del demandado.

d) Sistema Suizo: La conexión principal es el domicilio, para

reclamos personales en Suiza, se cita al demandado ante un juez
de su domicilio con total prohibición de ser objeto de embargo de
sus bienes fuera del Cantón de donde tenga su residencia.

e) Sistema Español: La conexión principal es el domicilio del

demandado y en caso de ausencia del domicilio, el lugar en donde
se encuentre físicamente el demandado.
17. Valor de las sentencias extranjeras
(exequátur)

Con respecto al valor de las sentencias

extranjeras, existen dos sistemas:
1. El que le niega totalmente la
eficacia a las sentencias extranjeras,
y se pueden hacer de dos maneras:
1. Negando todos sus efectos
2. Desconociendo la sentencia eficacia de
cosa juzgada.

2. Concede los efectos de cosa

juzgada a la sentencia extranjera
también de dos maneras:
1. Analizando los requisitos de fondo y de
forma
2. Reconocimiento automático de sus
efectos sin ningún procedimiento
extra.
18. Derecho comparado en materia de
Divorcio

Para tal fin se toma en cuenta la

siguiente Clasificación:
1. Sistemas que No admiten el
Divorcio: Argentina, Brasil, Chile
y Paraguay.
2. Sistemas que Admiten el
Divorcio: la mayoría de países
permiten el divorcio pero
ajustándose en muchos de los
casos a la legislación Canónica,
dándole mayor relevancia, en el
caso de la iglesia católica al
matrimonio religioso que al civil.
19. Procedimiento de divorcio

Desde el punto de vista del derecho

comparado existen varios sistemas:
1. En casi todos los países se acepta el
procedimiento Judicial.
2. En algunos países se efectúa por
procedimiento administrativo,
cuando este se realiza por mutuo
acuerdo de las partes ante un
registrador civil.
3. Procedimiento Canónico (Derecho
Canónico y Derecho Judaico).
4. Procedimiento de divorcio como
contrato privado de las partes sin
intervención judicial.
20. Sistemas procesales de conflicto
sobre divorcio

1. Determinación de la Competencia por la Conexión Nacionalidad:

Corresponde la competencia para conocer del divorcio a los tribunales
nacionales de los cónyuges. Cabe destacar que este sistema provoca
inconvenientes debido a la nacionalidad ya sea propia o adquirida en
determinado momento por los cónyuges.

2. Determinación de la Competencia por Medio de la Conexión

Domicilio: Es pertinencia de notificar el proceso de Divorcio a los
tribunales de domicilio de los cónyuges. Cabe destacar que la solución
más amena seria la competencia por el domicilio matrimonial pero
teniendo en cuenta que sea tomado en mutuo acuerdo por los cónyuges
a fin de evitar posibles discrepancias.

3. Determinación de la Competencia por Medio de la Conexión

Residencia: Acepta la competencia por simple fijación del sitio de
residencia o presencia en el lugar.

4. Determinación de la Competencia por Medio de la Conexión Lugar de

Celebración del Matrimonio: En este caso se podría prestar para posible
fraude, buscando la aplicación de una ley más favorable.

5. Determinación de la Competencia por Medio de la Conexión

Autonomía de la Voluntad: Los cónyuges pueden dirigirse a la
jurisdicción que más les favorezca por mutuo acuerdo, a menos que una
de las partes demande a la otra por ante el tribunal competente.

6. Determinación de la Competencia Mediante Conexiones Acumuladas

o alternativas Puede suceder en varias legislaciones, el hecho de que se
tomen varias conexiones acumuladas o alternativamente la que parezca
más conveniente para ambas partes.
21. Ley aplicable al divorcio (conflicto
de leyes)

1. Sistema que Aplica la Ley del lugar de Celebración del

Matrimonio: A este respecto Castillo Caiceda le formula una serie
de críticas a este sistema como por ejemplo el hecho de que sea
la misma ley quien deba regir la formación y disolución del
matrimonio, esto no resuelve el problema a favor del derecho del
lugar de celebración del matrimonio. Todo esto porque existen
países en donde el contrato de matrimonio ocurre de forma
accidental o transitoria, entre otras situaciones afines las cuales
generarían una situación jurídica nueva para la cual la ley de
celebración del matrimonio no sería la más eficaz para resolverla.

2. El Divorcio se rige por la Ley del Domicilio Conyugal: Este sistema

es el adoptado por la jurisprudencia norteamericana, sin embargo
tiene el inconveniente que queda a juicio de los cónyuges la ley
aplicable, es decir, ya que con solo cambiar su domicilio les
bastara para fijarlo posteriormente en donde les parezca más
favorable.

3. El Divorcio de rige por la Ley Nacional de los Cónyuges: Gran

cantidad de autores apoyan este sistema por cuanto consideran
que el divorcio conlleva al cambio de estado civil, este dependerá
de la ley que rige para este. Es importante señalar que la
Jurisprudencia en su mayoría ha rechazado siempre los divorcios
que se rigen o se fundamentan en el principio de cambio de
nacionalidad de los cónyuges.
22. El divorcio en las codificaciones
internacionales

1. Conferencias de la Haya: Este problema se abordo y se aprobó en la 2 Y 3 conferencia en

Junio 12 de 1902, a fin de solventar los problemas de divorcio y separación de cuerpos y
por la Undécima Conferencia que aprobó el reconocimiento del divorcio y separación de
cuerpos el primero de Junio de 1970.

2. Tratado de Benelux de 1951: Fue el 11 de Mayo de 1951 cuando Bélgica, Holanda y

Luxemburgo procedieron a firmar en la Haya un Tratado para incluir en su legislación la ley
uniforme relativa al Derecho Internacional Privado. Dicho Tratado atañe
fundamentalmente lo inherente a la nacionalidad y domicilio de los cónyuges,atacando los
posibles percances que se pudieran suscitar en caso de presentarse determinadas
demandas de divorcio.

3. Convención Nórdica: La unión nórdica está integrada por cuatro convenciones de las
cuales resulta necesario mencionar la convención del 6 de febrero de 1931, relativa a
ciertas disposiciones sobre el derecho internacional privado en el matrimonio, la adopción
y la tutela; y la pactada el 16 de Marzo de 1932sobre la competencia judicial y ejecución de
las sentencias. Las normas sobre el Divorcio están contenidas en los artículos 7 al 10.

4. Tratado de Lima 1978: Este tratado fue firmado el 9 de Noviembre de 1878, con un
protocolo adicional el 5 de Diciembre del mismo año y fue suscrito por Argentina, Bolivia,
Costa Rica, Chile, Ecuador, Perú, Venezuela, contando con la unión posterior de Uruguay y
Guatemala. En este tratado fueron tratados diversos aspectos entre los cuales se destaca
el domicilio de los cónyuges y su efecto en el proceso del divorcio.

5. Tratados de Montevideo: En la ciudad de Montevideo, Uruguay se han suscrito una serie

de Tratados en Materia de Derecho Internacional Privado para el Divorcio. Se destacan el
primer Tratado de Montevideo del 14 de febrero de 1888, suscrito entre Argentina y
Uruguay; posteriormente se han firmado numerosos acuerdos o tratados que permitirían
otorgar justicia eficazmente en materia de divorcios. Puede decirse que siguen vigentes
las mismas reglas de competencia de los tribunales, expuestas y aprobadas durante el
primer tratado de Montevideo con una competencia más secundaria en caso de
separación judicial abandono de la mujer, enfocada en el último domicilio de los cónyuges.

6. Código de Bustamante Suscrito en la Sexta Conferencia Panamericana de la Habana de

1928,siendo ratificado por la mayoría de los países. Ahora bien, aunque a pesar de haber
firmado este Código, no lo han ratificado Argentina, Colombia, México, Paraguay y
Uruguay. Este código manifiesta su alcance sumamente amplio al respecto de los
Divorcios y posibles casos que se van presentando concada demanda interpuesta antes los
respectivos tribunales, destacando para ellos las normas que le competen, como lo son la
Jurisdicción competente, Ley aplicable y el Valor de las Sentencias Extranjeras.
23. Regulación jurídica colombiana

1. Derecho Convencional Nuestro país se encuentra

adherido al Tratado de Derecho Civil Internacional de
Montevideo de 1889, de igual manera está vigente el
Tratado de Derecho Internacional Privado suscrito con
Ecuador, en este ultimo tratado se puntualiza en el
artículo 2 que el estado y la capacidad de las personas
se juzgaran por su ley nacional. En cuanto a la
competencia, en el articulo 24 especifica que los que
tengan su domicilio en la Republica, sean nacionales o
extranjeros, pueden ser demandados ante los
tribunalesterritoriales, aun y cuando estén presentes o
no, para hacerles cumplir sus deberes antes contratos
firmados en otro país. Aceptándose como factor de
conexión el Domicilio.

2. Régimen Legal En Colombia se estableció el divorcio

para el matrimonio civil a través de la Ley primera de
1976, para ello se deben tomar en cuenta dos hipótesis;
la primera de ella estipula que cuando el matrimonio se
haya celebrado en el extranjero y de igual manera se
solicite el Divorcio en el exterior del país, la conexión a
emplear es el Domicilio; como segunda hipótesis se
presenta el caso de cuando el matrimonio se lleva a
cabo en Colombia pero se hace la solicitud de Divorcio
en el extranjero, entonces el factor de conexión más
apropiado es la Ley del Domicilio de los Cónyuges.
24. Régimen matrimonial en la
Constitución de 1991

La nueva constitución presenta en su

artículo 42 una serie de disposiciones con
respecto al matrimonio y el divorcio, entre
las cuales se destacan las formas del
matrimonio, el alcance que tienen los
matrimonios religiosos de acuerdo a la ley,
la disposición bajo el cual los efectos
civiles del matrimonio pudieran cesar por
el divorcio con arreglo a la ley civil,
destacando que la ley estipulara el estado
civil de las personas y sus derechos y
deberes. Así mismo la ley 25 de 1992
estipula que el matrimonio civil se
considera disuelto por muerte real o
presunta de uno de los cónyuges o por
divorcio judicialmente decretado. Aunado
a esto esta ley le reconoce los efectos
civiles a los matrimonios católicos
celebrados en cualquier momento.
25. Patria potestad

En lo que respecta al régimen de

patria potestad, esta estará
sometida a la ley de nacionalidad o a
la ley de domicilio, según lo
establezca el sistema judicial de
cada país. Según la opinión de Carlos
M. Vico para la primera doctrina si la
nacionalidad del hijo es la misma
que la del padre no existeproblema
alguno; en tanto que si la
nacionalidad de padre e hijo
sondiferentes, los términos de
solución divergen, por cuanto
algunos sugieren que se debe aplicar
la ley del padre y otros se
pronuncian a favor de la aplicación
de la ley del hijo.
26. Doctrina del derecho internacional
privado sobre las tutelas

Esta doctrina se resume o sintetiza en ocho

numerales que explican detalladamente lo referente a
las tutelas desde el punto de vista del Derecho
Internacional Privado. Se admite que la tutela es de
carácter personal por cuanto afecta a la persona; la
ley más adecuada es la ley nacional aun y cuando se
admiten restricciones a favor de la ley local; el jueza
competente es el del país nacional del pupilo; algunos
autores sostienen el procedimiento de acumulación
de competencia; el estatuto del menor se rige por la
ley personal del menor; se sostiene la administración
personal de la tutela; así mismo la Convención de la
Haya en 1902, al respecto de las tutelas establece que
la tutela del menor se establece en función de la ley
nacional y el reconocimiento de la tutela diplomática
en el supuesto de que la ley nacional estipule la tutela
en el país del pupilo. Cabe destacar que según la
doctrina existen tres sistemas de guarda diferentes
que son la tutela familiar, en donde intervienen el
tutor y el protutor completados por el consejo
familiar; la tutela de autoridad, la cual se confía a las
autoridades judiciales o administrativas y finalmente
la tutela mixta la cual se compone de organización
familiar y judicial.
27. La tutela en las convenciones
internacionales

1. Código de Bustamante Este

código aplica la ley personal del
menor incapacitado a la tutela,
su organización y sus especies.
2. Tratados de Montevideo Este
tratado aplica la ley del lugar del
domicilio de los incapaces; en
resumen se puede decir que el
Tratado de 1889 establece que la
tutela se ejercerá conforme a la
ley del lugar en que se
encuentren situados dichos
bienes y el Tratado de 1940 se
enfatiza en la ley del domicilio.
28. Filiación natural

Se podría decir que en la

legislación internacional la
filiación es regida por la ley
personal, es decir, domicilio o
nacionalidad. El reconocimiento
de un hijo en el extranjero, la ley
que aplica es la nacional, lo que
no ocasiona inconveniente
alguno si ambos poseen la misma
nacionalidad. En el caso en donde
la nacionalidad del hijo es
diferente a la del padre o
viceversa se debe aplicar las dos
leyes conjuntamente.
29. Adopción internacional

Esto sucede cuando los adoptantes y el

adoptado no poseen la misma nacionalidad, o
cuando el país en donde residen los adoptantes
no es el mismo, que el país en donde reside el
adoptado. El Doctor Ubaldino Calvento
sostiene que en los países desarrollados e
industrializados en donde existe baja tasa de
natalidad, existe un gran interés en la adopción
de niños que residen en países
subdesarrollados y con alta tasa de natalidad,
razón por la cual avala la adopción
internacional como una muy buena opción para
dichos países desarrollados. Es altamente
viable que el niño pudiera ser adoptado en el
mismo país de origen y dejar la adopción
internacional como una segunda opción.
Existen muchos acuerdos que amparan y
favorecen la adopción internacional, pero se
debe hacer énfasis que esta deba ser tomada
en cuenta como una alternativa más que como
una opción.
30. Convenciones adoptadas en la Conferencia
de La Haya de Derecho Internacional Privado
sobre Derecho de Familia
En materia de derecho de la familia se han adoptado tratados sobre
múltiples ámbitos; estas convenciones son las siguientes:
1. La primera etapa comprendida entre 1893 – 1904:
1. Convención relativa a la conclusión del matrimonio, celebrada el
12 de Junio de 1902.
2. Convención sobre Divorcio y separación de cuerpos, también de
fecha 12 de Junio de 1902
3. Convención sobre tutela de menores, 12 de Junio de 1902.
4. Convención sobre efectos del matrimonio, 17 de Julio de 1905.5.
Convención sobre interdicción de personas incapaces.
2. La segunda etapa comprendida entre 1925 y 1928. Durante dicha
etapa la convención de la Haya solo se reunió en dos ocasiones,
una en el año de 1925 y la otra en el año de 1928.
3. La tercera etapa en 1951, suscribiéndose las siguientes
convenciones:
1. Convención sobre la ley aplicable a las obligaciones alimentarias
respecto de los hijos, celebrada el 24 de Octubre de 1956.
2. Convención concerniente al reconocimiento y ejecución de
decisiones en materia de obligaciones alimentarias respecto de los
hijos, celebrada el 15 de Abril de 1958.
3. Convención concerniente a la competencia de autoridades y ley
aplicable en materia de protección a menores, llevada a cabo el 5
de Octubre de 1961.
4. Convención concerniente a la competencia de autoridades y ley
aplicable y reconocimiento de decisiones en materia de adopción,
15 de Noviembre de 1965.
5. Convención sobre el reconocimiento de divorcios y separación de
cuerpos, celebrada el 1º de Junio de 1970.
6. Convención concerniente al reconocimiento y ejecución de
decisiones relativas a las obligaciones alimenticias, de fecha 2
deOctubre de 1973.
7. Convención sobre la ley aplicable a las obligaciones alimentarias,
celebrada el 2 de Octubre de 1973.
8. Convención sobre la ley aplicable a los regímenes matrimoniales,
de fecha 14 de Marzo de 1978.
4. Nuevas tendencias del derecho internacional privado de familia;
en este campo se observan las siguientes tendencias:
1. Al interpretar las normas, el juez deberá tener en cuenta los
principios y valores de su respectiva Constitución Política.
2. En Europa se observa el desplazamiento del factor de conexión
nacionalidad por el de residencia habitual.
3. El hecho de acatar el principio de igualdad ha traído como efecto
negativo la eliminación de toda referencia a la ley del marido o del
padre.
4. Es notable la tendencia a darle aplicación al principio de la
autonomía de la voluntad.
5. El convenio de la Haya de 1978 permite la elección entre la ley
nacional y la ley de la residencia habitual de uno de los cónyuges.
6. La tendencia es no incluir la falta discriminación por razón de sexo
y la igualdad jurídica de los hijos.
7. Vale resaltar que resulta muy complejo la unificación en materia
de derecho de familia así como también su codificación.
31. Alimentos en el extranjero

La cuarta conferencia sobre derecho internacional privado de 1989 incluye una serie de convenios
internacionales para la obtención de alimentos en el extranjero. La convención sobre la atención de
alimentos en el extranjero, la cual fue suscrita en Nueva York el 20 de Junio de 1956, la cual fue
aprobada por la Ley 471 de 1998 y declarada accesible mediante sentencia C-305 del 5 de Mayo de
1999. Dentro de las disposiciones de la convención tenemos: A) Propósito de la Convención El
objeto primordial es permitir la adquisición de alimentos por parte de las personas de un país en otro
país. B) Designación de Organismos Cada estado parte deberá designar una o más autoridades
judiciales o administrativas para que funjan como autoridades remitentes. De igual manera la
designación de un ente público o privado que funcione como organismo intermediario. Todas estas
designaciones deberán ser notificadas al secretario general de la ONU. C) Solicitud a la Autoridad
remitente Se estipularan una serie de medidas con el objetivo de coordinar correctamente los envíos
de alimentos entre uno y otro estado en específico, razón por la cual la autoridad remitente deberá
ser muy estricta para garantizar el control y correcto funcionamiento de los procedimientos para que
las personas adquieran sus alimentos en otro país. D) Transmisión de Documentos La autoridad
remitente transmitirá al organismo intermediario del estado demandado, los documentos, a menos
que considere que dicha solicitud no fue hecha de buena fe. E) Transmisión de Sentencias y otros
actos judiciales Este tipo de transmisiones se realizaran ajustadas a la ley, mediante lo estipulado en
el artículo 5º de esta ley. F) Funciones de la institución intermediaria Las funciones de la institución
intermediaria para la adquisición de alimentos están contempladas en el artículo 6º: 1. Tomara las
medidas necesarias para obtener el pago de los alimentos. 2. Mantener informada a la autoridad
remitente. 3. Cualquier disposición de esta convención, la ley aplicable a laresolución de las acciones
de alimentos. G) Exhortos Si las leyes de ambas partes contratantes admiten exhortos se aplicaran
las siguientes disposiciones: a) El tribunal que conozca de la acción de alimentos podrá enviar
exhortos para obtener más pruebas, ya sean estas documentales o de otra especie. b) Con el objeto
de que las partes puedas asistir a este procedimiento, la autoridad requerida deberá informar a la
institución intermediaria, a la autoridad remitente y al demandado, fecha, hora y el lugar en donde se
concretaran las diferentes diligencias. c) Los exhortos deberán cumplirse con relativo apremio. d) El
proceso del exhorto no deberá originar costos extras de ninguna clase. H) Transferencias de Fondos
El rticulo 10 hace referencia a que, la parte contratante concederá la máxima prioridad a la
transferencia de fondos para la cancelación de alimentos o para cubrir los gastos que se originan en
esta convención. I) Reciprocidad De acuerdo a lo que establece el artículo 18, un estado parte no
podrá invocar las disposiciones de esta convención respecto de otro, sino en la medida en que este
obligado.
32. Convenios sobre alimentos

Es imprescindible hacer mención de los

convenios suscritos en casos
internacionales: a) Convenio de Bruselas
del 27 de Septiembre de 1968 y el
Convenio Paralelo de Lugano del 16 de
Septiembre de 1988. b) Convenio de la
Haya del 2 de Octubre de 1973 sobre ley
aplicable a la obligación de alimentos. c)
Convenio de la Haya de 24 de Octubre de
1956 sobre ley aplicable a obligaciones
alimenticias con los menores. d) Convenio
de Nueva York del 20 de Junio de 1956
sobre la adquisición de alimentos en el
extranjero.e) Convenio de la Haya del 15
de Abril de 1958 sobre el reconocimiento y
ejecución de decisiones en cuestión de
obligaciones alimenticias con los menores.
f) Convenio Interamericano sobre
obligaciones alimentarias.
33. Normas usuales sobre alimentos en
los tratados internacionales

Las reglas o normas para regir la

adquisición de alimentos tienen su
origen en los diversos tratados
suscritos y persiguen salvaguardar al
acreedor de alimentos. Por ejemplo,
la colaboración entre autoridades
públicas para obtener alimentos en
el extranjero es regulada por el
Convenio de Nueva York de 1956. Se
busca particularmente crear un
sistema que permita que el acreedor
pueda adquirir los alimentos en caso
de que el deudor de hallare en otro
estado.