Las fuentes del derecho

1) La ley
2) La costumbre jurídica
3) La jurisprudencia
4) La doctrina

Introducción al Derecho.
 Las fuentes del Derecho:

 Las fuentes del derecho en la historia

 Hacia un concepto de las fuentes del
derecho.
 Relación histórica de las fuentes del
derecho.
 Clasificación de las fuentes.
 Las fuentes del derecho a través
de la historia:

1) Sociedades primitivas:
Coloración mágica de las primeras
reglas jurídico-sociales.
El Derecho es entendido como
costumbre:
fuerza del jefe + procedimientos
religiosos o mágicos.
 El Derecho es entendido
como costumbre:

.- Los usos y costumbres son los

códigos normativos conocidos y
empleados.
.- Se forma el: “derecho
consuetudinario”, estableciéndose
como el período
mas largo de la humanidad.
 La costumbre constituye la fuente
primordial del Derecho durante la
Monarquía, en el Derecho Romano.
 “mores maiorum consuetudo”: regula toda
actividad de los hombres en su vida de
relación.
 La costumbre, a través de sus elementos
– objetivo y subjetivo – fundamenta el
primer derecho escrito que surge en la
República, con la: Ley de las 12 tablas.
 2) Ley de las Doce tablas:
.- Es el paso mas importante de la
consolidación, en Occidente, de los
usos y costumbres como origen del
derecho.
.- La ley pasa a tener un valor en si.
.- Se estructura la sociedad de modo
impersonal y objetivo.
 “La
LEY DE LAS DOCE TABLAS
es la primera ley escrita romana,
que se caracterizó por ser
una consolidación de
los usos y las costumbres
de los pueblos organizados”.
(Carrillo, Sonia:1987, 24)
 3 ) Etapa del Iuris dicere:

.- Aparece en la República.
.- Es un estadio mas evolucionado del
Derecho.
.- En él, protagonizan los órganos de la
jurisdicción: los comicios, los magistrados, los
senado consulto, pretores, etc.
.- El derecho es en cada caso, y por tanto
es obra del juez y de los pretores.
.- Es un Derecho progresista y nada rígido, éste
“derecho jurisprudencial”.
 Con el Derecho Romano :

Se elabora
La ratio iuris
doctrinalmente
prevalece
el Derecho
sobre los criterios
y además se mantiene morales.
un Derecho “vivo”.
 4) La ciencia del Derecho:
 Con la decadencia del mundo
romano, el proceso legislativo
prevalece sobre el proceso
jurisdiccional como fuente reveladora
del derecho.
 En el Imperio solamente el
Emperador puede interpretar la
norma jurídica, lo que dificulta a los
jueces su trabajo y los anula.
 Ley es todo lo que quiere el Emperador.
 Se deja el vocablo “ius” o “iura” – en
plural- para aludir los escritos de los
jurisconsultos.
 “Leges” serán solamente las
“constituciones imperiales.”
 De alguna forma este período Romano
colabora con el conocimiento cientifico del
Derecho, al elaborar categorías lógicas
propias, a través del trabajo creador del
jurisconsulto.
Hacia un concepto de las Fuentes
del Derecho.
 Fuente:
Comienzo, origen, nacimiento, inicio.
De donde surge o emana algo.
Es una expresión equívoca que
comprende sentidos distintos, cada
uno de los cuales constituye una
cuestión diferente:
 Una FUENTE DEL DERECHO
puede ser:
a) Fuente del conocimiento de lo que
históricamente es o ha sido el Derecho
(antiguos documentos, colecciones
legislativas, etc.)
b) Fuerza creadora del Derecho como hecho
de la vida social (la naturaleza humana, el
sentimiento jurídico, la economía, etc.).
c) Autoridad creadora del derecho histórico
o actualmente vigente (Estado, pueblo).
d) Acto concreto creador del Derecho
(legislación, costumbre, decisión
judicial, etc.)
e) Fundamento de la validez jurídica de
una norma concreta de derecho.
f) Forma de manifestarse la norma
jurídica (ley, decreto, reglamento,
costumbre, etc.)
g) Fundamento de un derecho
subjetivo.
.
 Orientaciones modernas
sobre las fuentes del derecho.
1) Dentro de las teorías
modernas se viene
considerando clásico
el dividir las fuentes
del derecho en:

indirectas:
.- la jurisprudencia
.- la doctrina
directas: .- los principios
.- la ley. generales del derecho,
la analogía y la
.- la costumbre equidad.
 2) Los sistemas modernos de base
legislativa tienden a reducir las fuentes del
derecho al campo meramente positivista.
Ferrara:
propone a la Ley,
como única fuente
Del Vecchio: originaria y directa de
las normas. La
propone sólo costumbre está
la costumbre y la ley. subordinada por
tanto, al
reconocimiento de la
ley.
 3) Contemporáneamente:

se habla de una tendencia a

ampliar
la perspectiva de
las fuentes del derecho
en función de la
diversidad conceptual del mismo
derecho.
Diversidad conceptual del derecho:
b) El irracionalismo
a) Las formas jurídico:
cooperativas en la Que centra la
formación del aplicación del
derecho: convenios Derecho en las
internacionales, emociones e instintos,
pactos colectivos de antes que en los
trabajo, etc. elementos lógico-
normativos. (Se
encuentran: Isay;
Dann, entre otros.)
 c) El pluralismo jurídico

.- Los órganos
.- El derecho y las productores del derecho
normas no sólo son los grupos sociales,
se originan en el políticos, económicos o
poder del Estado, institucionales que
tienen una realidad
sino que pueden
existencial y un valor
surgir de otros que implican relaciones
organismos. de autoridad y
relaciones de justicia
entre sus miembros.
(Olaso, 1994:11)
 Son ejemplos de Pluralismo
Jurídico:

 los Estatutos autónomos,

 la práctica en los tribunales de los
distintos órganos judiciales,
 las convenciones y actos-reglas,
 Las declaraciones sociales como el
reconocimiento de los Dchos. De los
indígenas), etc.
(Rodríguez-Arias; 1961:541)
 FUENTE DE DERECHO:

Los procesos o medios en virtud de

los cuales las normas jurídicas se
positivizan con fuerza legítima
obligatoria, con vigencia y eficacia en
el contexto de una estructura
normativa.
- tridimensionalidad del derecho según Miguel Reale –
El Derecho resulta entonces
como un complejo conjunto de
factores, objeto de estudio de la
filosofía y la sociología jurídica.

Recordemos que hemos dicho antes

que el Derecho es norma, pero
también es un hecho social y además
es también un conjunto de valores.
“La génesis de cualquier regla
de derecho ocurre sólo en
virtud de la interferencia de
un centro de poder que, ante
un complejo de hechos y
valores, opta por la solución
normativa con características
de normatividad”.

(Reale, M.;1993: 118).

 Clasificación
de las fuentes
del derecho
positivo objetivo

Fuentes materiales Fuentes formales:

Fuentes históricas
o reales
Fuentes históricas

Son documentos históricos

que hablan o se refieren al
derecho: papiros,
pergaminos, libros, escritos,
tratados, etc.
Fuentes materiales o reales:
Problemas de la realidad
histórica y temporal de cada
pueblo. Se entiende, en
palabras de Friedman, el
conjunto de elementos que
forman la parte “cultural” de
un Sistema Jurídico y que
obviamente, conduce a la
elaboración “sustancial” y
“estructural” del mismo. Es el
soporte social del Derecho.
Fuentes formales
Se entiende como el modo o la forma
través de la cual se expresa el Derecho
positivo. Así se entiende entrelazados: el
órgano que produce la norma, el proceso
de formación de la misma y el sentido en
el que se manifiesta.
Estas pueden ser: directas (encierran la
norma jurídica aplicable) e Indirectas (no
contienen la norma, pero ayudan a
interpretarla, aplicarla, producirla, etc.)
 Las fuentes del derecho en el
Ordenamiento Jurídico Venezolano:

La única fuente formal y directa,

en Venezuela, es la Ley.

Subsidiariamente, se puede acudir a la analogía y

a los Principios Generales del Derecho, a la
Jurisprudencia , la Costumbre, la Equidad y a
otras, solamente como FUENTES MATERIALES
INDIRECTAS de la ley en Venezuela, según sea el
caso.
 Art. 4 C.C:
“A la ley debe atribuírsele el sentido que
aparece evidente del significado propio de las
palabras, según la conexión de ellas entre sí y
la intención del legislador.

Cuando no hubiere disposición precisa de la

Ley, se tendrán en consideración las
disposiciones que regulan casos semejantes o
materias análogas; y si hubiere todavía dudas,
se aplicarán los principios generales del
derecho”
Tarea:
Elabore una “línea de tiempo” sobre la
base de las diversas etapas que se
pueden precisar en la historia de las
Fuentes del Derecho.

Etapas: Derecho Romano, Escuela de la

Exégesis, Escuela histórica, El Pluralismo
Jurídico, Libre investigación científica,
Derecho Libre, Teoría pura de Kelsen,
Sociologismo, Realismo Jurídico, Teoría
egológica, Materialismo histórico,
situación actual.