DERECHO COMERCIAL I

(SOCIETARIO)
VI CICLO

SESIÓN N° 1
Docente: Carlos Luna Rodríguez
NOCIONES PRELIMINARES DE DERECHO SOCIETARIO
COMERCIO
COMERCIO: La palabra “comercio” proveniente del latín commercium. Ésta se descompone
en cum, que significa con, y merx o mercis, que significa mercancía.
En sentido amplio, el comercio tiene por objetivo el intercambio de bienes o servicios que
están en el dominio de los hombres y que son necesarios para la satisfacción de las
necesidades humanas.
El comercio está vinculado a la actividad que las personas realizan con el objetivo de
conseguir ciertos bienes que no pueden producir por sí mismos; para ello es necesario
interactuar con los respectivos productores y llegar a un acuerdo (intercambio de bienes
por dinero).
Es la actividad lucrativa que consiste en intermediar directa o indirectamente entre
productores y consumidores con el objeto de facilitar y promover la circulación de la
riqueza. En efecto, desde el punto de vista económico, se llama comercio a la
intermediación entre la oferta y la demanda de mercaderías.
NOCIONES PRELIMINARES DE DERECHO SOCIETARIO
ACTO DE COMERCIO
ACTO DE COMERCIO: El acto de comercio no es otra cosa que un acto jurídico enfocado en el ámbito
mercantil o comercial. En tal sentido, son todos los actos de naturaleza privada que tienen por objeto
crear, regular, modificar o extinguir derechos u obligaciones y que tienen como objetivo principal obtener
un lucro o beneficio mutuo.
Cabe destacarse que el objetivo final que se persigue a través del acto de comercio es la obtención de un
beneficio económico. Tal accionar se efectuará en el marco de una normativa especializada, vigente, cada
país dispone de una propia en función de sus características y que guiará al acto.
En efecto, la regulación de los actos de comercio depende de las normativas vigentes en cada país. Estas
normas se encargan de establecer el alcance, la capacidad y la competencia de dichos actos, según los
procedimientos que le correspondan.
En conclusión, los actos de comercio, son las actividades propias de los comerciantes en la ejecución de
su oficio. Entre los actos de comercio más corrientes podemos citar los siguientes: la compra y permuta
de cosas muebles, hechas con ánimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en
otra distinta; las operaciones bancarias; las empresas de fábricas, manufacturas, almacenes, tiendas,
bazares, cafés y otros establecimientos semejantes; las empresas de transporte, entre otras.
NOCIONES PRELIMINARES DE DERECHO SOCIETARIO
COMERCIANTE
COMERCIANTE: El comerciante es el profesional que dispone de los medios y de la
capacidad de concretar un acto de comercio, ya que tiene conocimiento de la ley que
regula el intercambio comercial en su país y en el sector específico en el cual se
desempeña. Por tanto, no es correcto denominar como comerciante a aquel que de pronto
lleva a cabo un acto de comercio, porque recibir tal denominación demanda una práctica
habitual y el conocimiento en profundidad del medio comercial. En efecto, no es
comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio.
Un comerciante es toda persona que tiene la capacidad de ejercer el acto de mediador
entre productores y consumidores; esa mediación es su profesión y asume en ella la
responsabilidad que genera la relación con cada uno de sus clientes. En esta tarea, el
comerciante recibe una ganancia.
Según el Código de Comercio peruano de 1902, son comerciantes los que, teniendo
capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a él habitualmente y las compañías
mercantiles o industriales que se constituyeren con arreglo a ley.
NOCIONES PRELIMINARES DE DERECHO SOCIETARIO
DERECHO COMERCIAL
DERECHO COMERCIAL: La rama del Derecho Privado denominada
Derecho Comercial o Derecho Mercantil es el conjunto de normas
relativas a los comerciantes en el ejercicio de su profesión, a los actos
de comercio legalmente calificados como tales y a las relaciones
jurídicas derivadas de la realización de estos. En términos amplios, es la
rama del Derecho que regula el ejercicio del comercio.
Es el conjunto de normas jurídicas, reglas, disposiciones, principios,
usos y costumbres aplicables a los comerciantes en el ejercicio de su
actividad profesional, y que rigen también, aunque más
excepcionalmente, la actividad comercial, es decir, los actos de
comercio, realizados por cualquier persona.
NOCIONES PRELIMINARES DE DERECHO SOCIETARIO
AUTONOMÍA DEL DERECHO COMERCIAL
AUTONOMÍA DEL DERECHO COMERCIAL: Si bien es cierto, el Derecho Comercial regula relaciones entre
particulares al igual que lo hace el Derecho Civil, el primero ha adquirido autonomía respecto de este
último.
En efecto, el Derecho Comercial es autónomo pues nace como una rama del derecho creada para regular
relaciones económicas y situaciones del comercio que el Derecho civil no contempla.
El Derecho Comercial en sus orígenes fue un derecho excepcional, compuesto con pocas normas que
permitieron un mayor desarrollo del comercio, pero más adelante esas normas consideradas
excepcionales llegaron a multiplicarse a tal extremo que incluso llegaron a regular completamente ciertos
institutos surgidos en la actividad mercantil, sin conexión alguna con el derecho Civil, por ello el Derecho
Mercantil logró autonomía y fue legislado aparte del derecho común.
De esta manera el derecho comercial adquiere una autonomía legislativa, contando con normas que
contienen principios generales que le permiten calificarse como rama especial del derecho privado. Así,
en nuestro país, el Derecho Comercial tiene normas propias entre las cuales podemos citar el Código de
Comercio de 1902, la Ley General de Sociedades, la Ley de Títulos Valores, la Ley de Bancos, la Ley del
Mercado de Valores, la Ley General del Sistema Concursal, la Ley de la Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada, entre otras.
NOCIONES PRELIMINARES DE DERECHO SOCIETARIO
BASE CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS COMERCIALES
EN EL PERÚ
BASE CONSTITUCIONAL DE LAS NORMAS COMERCIALES EN EL PERÚ: La Constitución, al ser la Norma
Suprema del sistema jurídico peruano, irradia su fuerza normativa a todos los ámbitos del Derecho,
incluyendo el Derecho Comercial. Así, por ejemplo, la Carta Magna de 1993 prescribe lo siguiente:
- “El Estado estimula la creación de riqueza y garantiza la libertad de trabajo y la libertad de empresa,
comercio e industria. (…) en tal sentido, promueve las pequeñas empresas en todas sus modalidades”
(Art. 59).
- “El Estado reconoce el pluralismo económico. La economía nacional se sustenta en la coexistencia de
diversas formas de propiedad y de empresa (…)” (Art. 60).
- “El Estado facilita y vigila la libre competencia. Combate toda práctica que la limite y el abuso de
posiciones dominantes o monopólicas. Ninguna ley ni concertación puede autorizar ni establecer
monopolios (…)” (Art. 61).
- “La inversión nacional y la extranjera se sujetan a las mismas condiciones. La producción de bienes y
servicios y el comercio exterior son libres. Si otro país o países adoptan medidas proteccionistas o
discriminatorias que perjudiquen el interés nacional, el Estado puede, en defensa de éste, adoptar
medidas análogas (…)” (Art. 63).
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EMPRESA
EMPRESA: Una empresa es un conjunto organizado de factores de
producción (tierra, trabajo y capital), que se dedica a la producción o
comercialización de bienes o a la prestación de servicios a cambio de un
beneficio.
Se dice que las empresas son “agentes económicos” porque realizan una
actividad económica. En la empresa privada, el fin primordial es la
obtención de un beneficio o ganancia. Para conseguir este beneficio, la
empresa necesita unir capital y trabajo (factor material y factor humano),
y realizar una actividad que dará lugar a la producción o comercialización
de unos bienes o la prestación de unos servicios con los que se satisfagan
unas necesidades.
NOCIONES PRELIMINARES DE DERECHO SOCIETARIO
EMPRESARIO
EMPRESARIO: Un empresario es aquella persona que, de forma individual o colectiva, fija
los objetivos y toma las decisiones estratégicas acerca de las metas, los medios, la
administración y el control de las empresas y asume la responsabilidad tanto comercial
como legal frente a terceros. El empresario es la persona física, o jurídica, que con
capacidad legal y de un modo profesional combina capital y trabajo con el objetivo de
producir bienes y/o servicios para ofertarlos en el mercado a fin de obtener beneficios.
En efecto, el empresario es aquella persona que detenta el control estratégico sobre una
empresa económica, tomando las decisiones relacionadas a fijar los objetivos de
producción, establecer los medios más adecuados para alcanzar esos fines y organizar la
administración.
El concepto de empresario está directamente vinculado al de empresa: un empresario
actúa como personificación de la empresa, no solo por detentar su representación legal
sino por ser en muchos casos (aunque no necesariamente) su propietario y el dueño del
capital, y el encargado de asumir los riesgos de innovación e inversión.
NOCIONES PRELIMINARES DE DERECHO SOCIETARIO
FONDO EMPRESARIAL
Los elementos esenciales de toda empresa son: el fondo empresarial y la actividad
empresarial.
FONDO EMPRESARIAL: Es el conjunto de elementos materiales e inmateriales organizados
por una o más personas naturales o jurídicas, destinado a la producción o comercialización
de bienes o a la prestación de servicios.
El fondo empresarial reúne el domicilio y el patrimonio, comprende tanto las cosas
materiales (capital, instalaciones, las máquinas, herramientas, materias primas, productos
en elaboración, mercaderías en almacén, etc.), como las inmateriales (clientela, marcas,
derecho al local, los derechos y obligaciones derivados de las actividades propias del titular,
nombre, etc.).
Se trata pues de una universalidad jurídico-económica que puede ser enajenada. Se
constituye de elementos que tienen un determinado valor para la empresa, ya que estas
ayudan a llevar acabo la actividad comercial a la cual se dedique.
NOCIONES PRELIMINARES DE DERECHO SOCIETARIO
ACTIVIDAD EMPRESARIAL
ACTIVIDAD EMPRESARIAL: Es el conjunto de operaciones que lleva a
cabo una persona natural o jurídica, directamente a través de sus
representantes, para explotar un fondo empresarial.
Es toda aquella acción que una empresa lleva a cabo con el objetivo
final de producir y comercializar sus bienes o servicios, generando
ingresos a la empresa.
Es el conjunto de acciones que realizan los empresarios organizando el
trabajo personal y/o el capital, por cuenta propia, con la finalidad de
crear o distribuir bienes o servicios destinados a sus consumidores y
usuarios.
NOCIONES PRELIMINARES DE DERECHO SOCIETARIO
FORMAS JURÍDICAS DE HACER EMPRESA
FORMAS JURÍDICAS DE HACER EMPRESA: La legislación comercial y empresarial peruana contempla las
siguientes modalidades de constituir empresas:
1. FORMAS INDIVIDUALES:
- La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL), regulada por el Decreto Ley N° 21621. Es una
persona jurídica de derecho privado, constituida por voluntad unipersonal, con patrimonio propio
distinto al de su Titular, que se constituye para el desarrollo exclusivo de actividades económicas de
Pequeña Empresa.
2. FORMAS ASOCIATIVAS: La Ley General de Sociedades (LGS), Ley N° 26887 regula los siguientes tipos
de formas asociativas de constituir empresas:
- La Sociedad Anónima, en sus tres modalidades: abierta (S.A.A.), ordinaria (S.A.) y cerrada (S.A.C.).
- La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada (S.R.L).
- La Sociedad Colectiva (S.C.).
- Las Sociedades en Comanditas: simple (S. en C.) y por acciones (S. en C. por A.).
- Las Sociedades Civiles: ordinaria (S. Civil) y de responsabilidad limitada (S. Civil de R.L.).
 DOCTRINA SOCIETARIA
DEFINICIÓN DE SOCIEDAD
LA SOCIEDAD: Es una persona jurídica de derecho privado, en virtud de la
cual los que la constituyen convienen en aportar bienes o servicios para el
ejercicio en común de actividades económicas. Tiene como características
que su constitución es voluntaria, crean un fondo patrimonial común para
colaborar en la explotación de una empresa, con ánimo de obtener un
beneficio individual y participan en el reparto de las ganancias que se
obtengan. (Definición de la SUNARP)
“Quienes constituyen la sociedad convienen en aportar bienes o servicios
para el ejercicio en común de actividades económicas”. (Art. 1 de la LGS)
“La sociedad se constituye cuando menos por dos socios, que pueden ser
personas naturales o jurídicas (…)”. (Art. 4 de la LGS)
 DOCTRINA SOCIETARIA
TEORÍAS SOBRE LA NATURALEZA DE LA SOCIEDAD
TEORÍAS SOBRE LA NATURALEZA JURÍDICA DE LA SOCIEDAD: En la doctrina se consignan
las siguientes posturas respecto de la naturaleza jurídica de la sociedad:
1. TEORÍA CLÁSICA CONTRACTUAL: Quienes sostienen esta teoría conciben a la sociedad
como un contrato sui generis, pues genera una persona jurídica o una organización, la cual
ya no depende del contrato que la engendró, sino que está normada por su propio
estatuto, el cual se modifica cuantas veces lo deseen los accionistas mediante la Junta
General.
Esta doctrina destaca que las sociedades nacen del denominado “pacto social” (Art. 5 LGS),
esto es, de un acto jurídico en el que se dan los elementos esenciales del contrato. Este
pacto social constituye un tipo sui generis respecto de los demás contratos; pues en el
mismo no existen contraprestaciones como en el caso de los contratos bilaterales, toda vez
que el acreedor de la prestación (aporte del socio en dinero o bienes) no es otro socio, sino
la sociedad, y la ganancia es producto del negocio y no un equivalente a la prestación.
 DOCTRINA SOCIETARIA
TEORÍAS SOBRE LA NATURALEZA DE LA SOCIEDAD
2. TEORÍA DEL ACTO SOCIAL CONSTITUTIVO Y DEL ACTO COMPLEJO: Según esta
postura, el acto creador de la sociedad es un acto constitutivo social unilateral en el
que las declaraciones de voluntad no se contraponen sino que corren paralelas
coadyuvantes a un mismo fin: la creación de un nuevo organismo social (una sociedad
comercial) como sujeto jurídico distinto de los socios. En tal sentido, la sociedad no
tiene carácter contractual, sino el de un acto unilateral constituido por la expresión de
voluntades de los socios dirigidas a la creación de una persona distinta de ellos.
Esta teoría explica la naturaleza jurídica de la sociedad como un “acto complejo”, el
cual, a diferencia del contrato, que básicamente produce efectos entre los
contratantes, puede influir igualmente en el ámbito jurídico de terceros. Mientras que
en el contrato son opuestos las manifestaciones de voluntad los intereses de los
contratantes, en el acto complejo las manifestaciones de voluntad son paralelas y los
intereses son coincidentes.
 DOCTRINA SOCIETARIA
TEORÍAS SOBRE LA NATURALEZA DE LA SOCIEDAD
3. TEORÍA INSTITUCIONALISTA: En principio, esta teoría define a la “institución” como un organismo
dotado de propósito de vida y de medios de acción superiores en poder y en duración a aquellos de los
individuos que lo componen.
Para esta teoría una sociedad es una institución; en tal sentido, se asigna a los socios el rol de simples
adherentes a través de una declaración de voluntad de las normas legales dictadas por el Estado, para
regular la institución denominada sociedad, en el que se privilegia un interés superior: el interés social
(interés de la sociedad) sobre el interés de los que la formaron. La voluntad de las partes que suscriben el
acto social originario quedará relegada a un segundo plano, prevaleciendo la voluntad del Estado, como
creador de reglas de juego.
Según esta teoría, la idea del contrato no agota los efectos jurídicos que resultan de la creación de la
sociedad. Los socios pueden por mayoría de voto modificar el acto primitivo en todas sus disposiciones,
mientras que la modificación de un contrato exigirá el consentimiento unánime de las partes. La sociedad
nace sin duda de un acto jurídico voluntario, pero es dudoso que este acto sea un contrato. El legislador
determina de manera obligatoria las formalidades de la constitución, los socios aportan sus capitales
pero sin discutir las cláusulas, la mayoría hace la ley. La agrupación se crea y se organiza según las reglas
que no dependen de la voluntad de los interesados.
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TEORÍAS SOBRE LA NATURALEZA DE LA SOCIEDAD
4. TEORÍA DEL CONTRATO PLURILATERAL: Según esta postura, la
sociedad constituye el ejemplo característico del contrato plurilateral,
ya que participan en él varias partes que adquieren como consecuencia
del mismo, obligaciones y derechos de la misma e idéntica naturaleza
jurídica. Dentro de la sociedad ningún socio se encuentra frente a otro
socio, sino frente a todos los demás y, por ello, se puede hablar
propiamente de pluralidad, a diferencia de lo que ocurre en los
contratos de prestaciones recíprocas.