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CONTRATOS DE CONSTRUCCIÓN

La figura del contratista y su relación


con el riesgo

Expositor: Walter Vásquez Rebaza


Abogado. Profesor de Derecho Civil en la PUCP
Asociado en Philippi, Prietocarrizosa, Ferrero DU & Uría
¿Qué es un contrato de construcción?
¿Qué implica una definición?

Género próximo

Diferencia
específica
Género próximo.
Contrato de obra

Artículo 1771.-

Por el contrato de obra el


contratista se obliga a hacer una
obra determinada y el comitente
a pagarle una retribución.
Género próximo.
Contrato de obra
Diferencias específicas
Aspectos objetivos

Resultado susceptible de
entrega física,
verificación, recepción y
ruina
Creación, elaboración,
transformación, montaje Pueden ser distintos por
su especialidad y
y/o destrucción de la
complejidad (“llave en
materia (estructura mano”)
inmueble)

OBRA
CONSTRUCTIVA
[Resultado de
trabajo]
Prof. Walter Vásquez Rebaza

Diferencias específicas
Aspectos objetivos

Otros rasgos Proyecto técnico

tipificadores
Entrega de la materia
principal por el
comitente

Transferencia de
propiedad según regla
de la adhesión
Diferencias específicas
Aspectos objetivos
Prof. Walter Vásquez Rebaza

Diferencias específicas.
Aspectos relacionados a la actividad
del contratista

Comitente Contrato de Construcción Contratista

• Autonomía
• Propietario • Organización de factores
de producción
• Propiedad
• Carácter empresarial
• Dueño de la obra
• Carácter profesional
• No representación
Autonomía
Organización de los factores de producción
Carácter empresarial
Carácter profesional
No representación
Administración del riesgo en los contratos
de construcción
¿Qué se entiende por administración
del riesgo en los C.C.?

Riesgo
geológico

Riesgo Riesgo
arqueológico cambiario

RIESGOS
EN C.C.

Riesgo técnico y
Riesgo social
de diseño

Riesgo de
desastres
naturales
¿Qué se entiende por administración
del riesgo en los C.C.?

• Posible impacto en la estructura de costos (equilibrio


económico del contrato).

• Podrían reducir sensiblemente (o incluso eliminar) la


utilidad del contratista.

• Remedio aplicable en el Perú: excesiva onerosidad de la


prestación (art. 1440 y ss. c.c.)
El umbral de la excesiva onerosidad
de la prestación (“E.O.P”)
C. conmutativo de duración o de
ejecución diferida (exc. aleatorio)

Contrato no consumado
ONEROSIDAD

acumulativos]
Evento sobreviniente
EXCESIVA

[requisitos

Evento extraordinario

Evento imprevisible

Agravamiento económico
“excesivo” en el deudor contractual

Deudor no se encuentra en
mora
Remedios derivados de la E.O.P.

Reducción de la
Reajuste del prestación del contratista
equilibrio contractual
[Art. 1440 y ss.]
REMEDIOS

(Remedio conservativo) Incremento de la


remuneración a favor del
contratista

Resolución del
contrato
(Remedio extintivo)
¿Qué ocurre con los eventos de
riesgo no alcanzan el umbral de la
E.O.P.?
(i) Cláusulas de
renegociación, (ii) Fórmulas
Remedios polinómicas , (iii) Cláusulas
consensuales de restablecimiento del
equilibrio económico
financiero

(i) Teoría de la frustración


de la causa, (ii) Teoría de la
Remedios
base del negocio y (iii)
legales Teoría de la impracticabilidad
comercial
¿Qué ocurre con los eventos de
riesgo no alcanzan el umbral de la
E.O.P.?

¿El contratista que


no pacta una
cláusula de reajuste ¿Remedios en
tiene acceso a algún
virtud de la cláusula
remedio jurídico por
desajuste del
normativa general
equilibrio contractual de buena fe?
en el ordenamiento
peruano?
Factores a considerar

Organización de
factores de producción

Naturaleza
empresarial

Carácter profesional
Factores a considerar

• Determinación del superior risk bearer en base a los otros


partícipes de la actividad constructiva.

• Modalidad de obra constructiva.

1. Según el alcance de los trabajos [scope of works].

2. Según la forma de pago de la remuneración.

• Duración del plazo contractual.

• Asimetría contractual del contratista.


Prof. Walter Vásquez Rebaza

FIN
Muchas gracias