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TIPOS DE SENTENCIAS SIN OIR-LEER-PENSAR EN EL DERROTADO
• La sentencia autoritaria: Dictada en ausencia del derrotado, sin oírlo sin defensa sin
oportunidad de ofrecer pruebas y descargos.
• La sentencia razonada por muchos: Donde una multitud esta dispuesta a oír y examinar
propuesta pero todo se dice mal.
• La sentencia del que lee el expediente: efectuada sobre un expediente escrito donde
el juez no ha hecho lectura del mismo sino otra persona que realiza el proyecto o brinda
la ayuda memoria.
• La sentencia sin motivar: donde se redacta la parte resolutiva pero no motiva ni da
razones, ni al vencedor ni al derrotado.
• La sentencia silogística o twitter: donde el que lee el expediente no puede comparar el
caso con otros casos semejantes, no puede citar ejemplos reales para entender los
hechos o las reglas, no puede citar los argumentos del derrotado, no puede ver leyes
extranjeras para comparar problemas y soluciones, ni las consecuencias de su decisión
en la vida del derrotado.
• La sentencia del caso difícil o chat consigo mismo: donde el que lee el expediente solo
extrae los argumentos a favor del vencedor así se formule como exposición de
doctrinas, con interpretaciones o ponderaciones y si cita al derrotado es incompleto,
distorsionado. o se cita los argumentos del derrotado y se le vence con ejemplos
imaginarios, conceptos arbitrarios, formulas generales.
Sentencias arbitrarias (LQQR)
Sentencia de ostracismo a un desconocido Sentencia de prisión a desconocido empresario
asesino
"Ahí está la empresa Heinz, no sé de quién es,
(…) conviene que oigas lo que en tal caso voy a mañana se van a primera hora y revisan lo que
disponer: sea quien sea el culpable, prohíbo a está pasando en la empresa Heinz y si los
todos los habitantes de esta tierra que rijo y gerentes están saboteando, aquí está el (...)
gobierno, que lo reciban en su casa, que le Sebin (Policía de inteligencia), me los meten
hablen, que lo admitan en sus plegarias y preso ya, ya basta de esta burguesía, me los
sacrificios y que le den agua lustral. Que los meten presos, los presentan a la Fiscalía, a todos
ahuyente todo el mundo de su casa como ser los gerentes de esa empresa", dijo.
impuro, causante de nuestra desgracia, según
el oráculo de Apolo me acaba de revelar.
"Se les acabó el tiempo burgueses parásitos, el
pueblo está mandando, es un mensaje muy claro
Rey de Tebas del pueblo (...) actuemos con mano de hierro",
reiteró el jefe de Estado
Nicolas Maduro
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Sentencia entre el siglo V aC al XI dC
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Edad Media
SENTENCIA
Sepan cuantos esta carta vieren como sobre contienda que era entre (demandado)…………………………de la
una parte et (demandante)……………… de la otra ante mi Ferrant Mateos Alcalle del rey en Sevilla, fizo el
……………. Demanda a ……………..en esta manera; (transcripción de la
demanda)……………………………………………………………………………………………………………………………………………………
……………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………
…………….. y la repuesta del demandado
fue………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………
……………………………………………………………………………………………………………………………………………………………………
………………………………………………………………………………………………………
Onde seyendo comenzado este pleito ante m i Ferrant Mateos por demanda et por respuesta, er
habiendo visto los testigos que la una parte et la otra quisieron traer ante mi, et otrosí las preguntas, et
los otorgamientos, et las cartas et todas las razones que amas las partes razonaron ante mi, et sobre todo
habiendo tomado consejo de homes buenos et sabidores de derecho, et otro si habiendo dado plazo á
amas las partes a que veniesen a oir la sentencia definitiva, judgo e mando que …………..entregue
a………………. la casa o el heredamiento quél demandaba ante mi, asi como desuso dice, por que es suya et
á él le pertenesce de derecho, et el otro no mostró sobre ello ninguna razón quel debiese valer
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¿Dónde acaba la demanda y la
contestación?
“hacen muchos escritos luengos, en que no
dicen cosa de nuevo, salvo replicar por
menudo, dos o tres, y cuatro, y aún seis veces
lo que han dicho, y está ya puesto en el
proceso; y aún disputan alegando leyes y
decretales, y partidas y fueros, porque los
procesos se hagan luengos. [...], y todo lo que
hacen es escribir en los procesos, donde
solamente se puede poner simplemente
helecho del nace el derecho. [...] Otrosí
defendemos que en el proceso no disputen
los abogados, ni los procuradores, ni las partes
principales, más cada una simplemente ponga
el hecho en encerradas razones Los Reyes
Católicos, Femando e Isabel en 1476
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Prohibición de motivar
• “Para evitar los perjuicios que resultan con la práctica que observa la
Audiencia de Mallorca, de motivar sus sentencias, dando lugar a cavilaciones
de los litigantes, consumiendo mucho tiempo en la extensión de las
sentencias, que vienen a ser un resumen del proceso, y las costas que a las
partes se siguen; mando cese en dicha práctica de motivar sus sentencias,
ateniéndose a las palabras decisorias, como se observa en el mi Consejo, y en
la mayor parte de los Tribunales del Reino; y que a ejemplo de lo que va
prevenido a la Audiencia de Mallorca, los Tribunales ordinarios, incluso los
privilegiados, excusen motivar las sentencias como hasta aquí, con los vistos y
atentos en que el hecho de los autos y los fundamentos alegados a las partes;
derogando, como en esta parte derogo, el auto acordado 22, Tít. 2°, Libro 3°,
duda 4ª Rec. u otra cualquiera resolución o estilo en contrario”
• Real Cédula dictada en junio de 1768 , el Rey Carlos III de España
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¿Cuáles cavilaciones?
• Inexistencia de motivación o La motivación insuficiente. Se
motivación aparente. Está fuera de refiere, básicamente, al mínimo de
toda duda que se viola el derecho a motivación exigible atendiendo a las
una decisión debidamente motivada razones de hecho o de derecho
cuando la motivación es inexistente
o cuando la misma es solo aparente, indispensables para asumir que la
en el sentido de que no da cuenta de decisión está debidamente
las razones mínimas que sustentan la motivada. Si bien, como ha
decisión o de que no responde a las establecido este Tribunal en
alegaciones de las partes del
proceso, o porque solo intenta dar reiterada jurisprudencia, no se trata
un cumplimiento formal al mandato, de dar respuestas a cada una de las
amparándose en frases sin ningún pretensiones planteadas, la
sustento fáctico o jurídico. insuficiencia, vista aquí en términos
• EXP. N.º 0896-2009-PHC/TC generales, sólo resultará relevante
desde una perspectiva
constitucional si es que la ausencia
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de argumentos o la "insuficiencia"
Sentenciar sin atender al vencido
“El juez; debe hacer en todo delito un silogismo perfecto: la
mayor de este silogismo debe ser la ley general; la menor,
será la acción conforme o no a la ley; y finalmente, la
consecuencia tendrá que ser la libertad o la pena. Si el juez se
ve obligado o pretende hacer, en vez de uno, dos silogismos,
se abre la puerta a la incertidumbre.”
BECCARIA, Cesar (1973) Dei delitti e delle pene, edito da U.
Mursia & C.,
a cura di Renato Fabietti. 2a Edizione elettronica del 11
febbraio 2003
• http://www.liberliber.it/
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Aplicaciones
• Código de Comercio español de 1829. Establece que “Los
tribunales de comercio fundarán todas las sentencias definitivas e
interlocutorias que pronuncien. Los fundamentos se reducirán a
establecer la cuestión de derecho o hecho sobre que recae la
sentencia, y hacer referencia a las leyes que le sean aplicables, sin
comentarios ni otras exposiciones
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Sentencia Twitter ¿Qué le falta?
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Caso fácil
José M Gutiérrez en 1824 solo necesita 29 palabras para condenar a muerte.
La Ley manda que el homicida voluntario muera por ello
F ha sido homicida voluntario de S (según el resultado de los autos)
F debe morir por ello
EL juez que cometa un acto de prevaricación debe ser condenado a la pena mínima de un año
El juez J ha cometido un acto de prevaricación
Por lo tanto, el juez J debe ser condenado a una pena mínima de un año
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…..usada para casos difíciles
"VIII. La prueba necesaria para condenar a los
enemigos del pueblo es cualquier tipo de papel,
tanto material como moral, ya sea verbal o escrita
que puede obtener de forma natural el
asentimiento de cualquier mente justa y
razonable. La regla de los juicios es la conciencia
de jurados iluminados por el amor a la patria, su
objetivo es el triunfo de la República y la ruina de
sus enemigos, el procedimiento, el simple
significa que el sentido común dice que llegar al
conocimiento de la verdad en las formas que la
ley determina.
IX. Todos los ciudadanos tienen el derecho de
tomar y llevar ante los magistrados contra los
conspiradores y revolucionarios. Se debe informar
tan pronto como él los conoce, bajo pena de
complicidad. 15
Consecuencias
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El juez puede interpretar la ley
• “Con arreglo a la primera teoría se acepta un derecho norma
general (el Derecho Natural), que existe al lado de cada
Derecho positivo con carácter subsidiario, de manera análoga
que en Alemania, al lado de los diferentes derechos
territoriales, el Derecho Romano. No es preciso una nueva
refutación de especial aplicación de una doctrina ya rechazada
en su forma general. En virtud de la segunda doctrina, se
completa nuestro derecho positivo por sus propias fuerzas, por
medio de una supuesta fuerza orgánica productiva. Hemos de
reconocer este procedimiento como acertado y necesario (…)
siendo den el fondo, el mismo que ya ha sido aplicado al logro
de la unidad mediante la eliminación de contradicciones”
• 1940 pág. 147
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“los fundamentos no son solamente las leyes, sino
también las reflexiones que el juez hace sobre ellas y las
deducciones que de la misma emanan, Los fundamentos
empiezan con la palabra Atendiendo o Considerando; y
para mayor claridad se les marca con los números 1º,
2º,3º, etc. Después de esto se pone la resolución que de
los mismos fundamentos se deduce y luego las firmas del
juez y del escribano.”
Y agrega lo siguiente:
“la comparación de los fundamentos con el fallo probaría
la injusticia de la sentencia y el abuso del juez”
GARCIA CALDERON, Francisco (1862) Diccionario de la
Legislación peruana, Vol II Lima, imprenta del Estado.
pág. 1030
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CODIGO ENJUICIAMIENTOS CIVILES
1852
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El caso del oso
GARCIA FIGUEROA, A. y GASCÓN, M. (2005) La argumentación en
el Derecho. Lima. Palestra
(2ª ed.) págs. 159-160
PROHIBIDO
INGRESAR CON
PERROS
Luego, alguien viene con un OSO
¿Puede entrar ?
20
Prohibido ingresar
al tren con perros
23 23
La
sentencia
Chat
consigo
mismo
24
¿Por qué es
tan atractiva?
Sentencia: meme unidad cultural
transmisible de un individuo a
otro, o de una mente a otra, o
de una generación a la
siguiente fecundidad (algunas
ideas son especialmente
efectivas), longevidad (persiste
n durante mucho tiempo)
y fidelidad en la
replicación (conservadurismo
tradicional, especialmente el
enseñado como parte de la
educación infantil).
25
26
27
Ocultar decisión con lenguaje técnico
Dice: Debe decir
Que, el consentimiento en la relación
sexual sostenida entre un sujeto activo Atendiendo a la Constitución
de responsabilidad restringida y un
sujeto pasivo que está en edad cercana se debe reducir la pena
a adquirir autodeterminación sexual,
constituyen circunstancias fácticas
prevista en la ley cuando se
constitucionalmente relevantes para pretende sancionar a un
influir en el marco sancionatorio que joven entre los 18 y 21 años
debe aplicarse, debiendo ser uno
menor al previsto por la ley de edad que ha sostenido
relaciones sexuales
consentidas con una menor
cercana a los 14 años,
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¿Por qué?
• Nadie habla así: “señor juez mi hija es un sujeto
pasivo que está en edad cercana a adquirir
autodeterminación sexual que tuvo relaciones son
un sujeto activo de responsabilidad restringida”
• El sujeto de la oración no es el hecho sino La
Constitución, que obliga a atenuar la ley ante tales
y tales hechos.
• Se debe usar la voz activa.
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El ciudadano tiene el derecho a
comprender
El lenguaje doctrinal es para el circulo académico,
no puede reemplazar el lenguaje cotidiano caso
contrario el ciudadano no entenderá la lectura.
¿Quiere usted la raiz de una planta herbácea de
hojas muy divididas, flores blancas y fruto seco y
comprimido, comestible , de color anaranjado y No
forma cónica y alargada con vitamina A? entiendo
Bueno,
quieres una
zanahoria
en tu
ensalada? 30
Otras técnicas
• Redacción
sábana
• Párrafos largos
• Novela de
misterio
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• Logo
• No.
Expediente
• Fecha
• Visto
• Considerand
o
• Primero
• Segundo
• Tercero
• Cuarto
• Quinto
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33
• Logo
• No. Expediente 3. Idoneidad
• Sumilla 3.1. Calidad de las decisiones
• Fecha 3.2. Gestión y organización
• Visto 3.3. Celeridad y rendimiento
• Considerando 3.4. Publicaciones
• Primero: 3.5. Desarrollo profesional
• Segundo: Conducta 3.4. Evaluación
2.1. Sanciones
2.1.1. Sanciones 4.- Consideraciones
2.1.2. Descargos
2.2 Participación Ciudadana Decisión:
2.2.1. Comunicaciones
2.2.2. Informes Gremios
2.3. Otros antecedentes
2.4. Información Patrimonial
2.5. Evaluación
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El derecho es directo……
• Un buen documento de inmediato, desde la página
inicial, brinda a su lector un panorama general de lo
que trata el documento, incluida la cuestión de que
está respondiendo y la respuesta. También deja al
lector con una respuesta clara.
¿El documento de inmediato (es decir, en la
página uno) y presentar claramente la pregunta o
preguntas que aborda, la respuesta (s), y una breve
explicación de la respuesta (s)?
AMERICAN UNIVERSITY (2010) Legal Rethoric Handbook.
Washington College of Law.
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…….no una novela de misterio.
• Los documentos son más útiles a los lectores si
suministran el contexto, es decir, si le dicen al lector lo
que trata el documento de inmediato y brindan al lector
una visión global de lo que el documento va a hacer.
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Consecuencias
• En clase
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La cebolla totalitaria
• Harendt afirma que,
en el Estado
Totalitario la
Pirámide de Kelsen
se convierte en la
Cebolla Normativa
que protege el poder
Oculto y el
formalismo
desaparece en favor
del movimiento. 38
DIALECTICO-RETORICO
• Pragmadialect
PRACTIO
• Derechos
ANALITICO
• Trata de ica
Humanos conciliar
• Tribunal racionalismo • Modelo
Constitucional con derechos Dialogal
• Modelo humanos y • Lógica
adversarial oral debate Informal
• Jurados • Caso simple • Análisis del
• Conciliación - (silogismo) discurso
Discovery • Caso complejo
(argumentar)
• Inteligencia
• Elección de artificial
jueces y
fiscales…etc.
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• RETÓRICA FORENSE PARA LA ARGUMENTACIÓN
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Todo lo que escuchamos es una
opinión, no un hecho. Todo lo que
vemos es una perspectiva, no es la
verdad.
Marco Aurelio
La Retórica Forense o Argumentación
• La teoría de la argumentación retórica trata de
determinar cuando un discurso se cerca a los
hechos y es mas veraz, para distinguirla de aquellas
que solo ofrecen opiniones e impresiones
• Incluye como decirlo oralmente o por escrito
• El modelo es el discurso del abogado que enfrenta
un auditorio parcializado en un juicio oral
adversarial.
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Auditorio parcializado
• Todo lo que diga lo usaran en su contra
• Minimizaran las pruebas contundentes y se
detendrán en los detalles irrelevantes
• Minimizaran las deficiencias del adversario y
sobreestimaran sus posibilidades
• Pronto olvidaran lo que usted dijo y con ello el
sentido de su prueba
• Se contentaran con opiniones e impresiones del
adversario.
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Las técnicas para revertir un auditorio
parcializado
Argumentación -Vivenciar el caso (Estuve alli)
-Narrar circunstancias (Vi esto)
- Argumentar preguntando
críticamente (lo pruebo con esto)
- Examinar ambos lados (pregunten)
- Supremacía de lo oral (no lea un libreto)
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48
49
50
RETÓRICA TECNICA DE PROCEDIMIENTO
LITIGACIÓN SOLUCIÓN
PROBLEMAS
Exordio
Proceso Alegato de apertura Planteamiento del
Narración problema y
alternativas
División
52
¿Qué pretende?
¿Qué ocurrió?
¿Qué concluyes?
53
PREGUNTA DEL MAGISTRADO RESPUESTA ETAPA O TÉCNICA A
EMPLEAR
¿Qué pretende? Que Pedro pague la deuda Exordio
CyN C N
C N
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Lo que haría el abogado
• Si no sabe la historia de los cuervos diría que no puede afirmar nada, de
pronto no son ni cuervos. Se aleja y se prepara.
• Pero si sabe la historia de los cuervos, detiene el tren:
1) Se acerca a las aves para determinar sin son cuervos o cornejas, por
que se suelen confundir.
2) Sabe que de lejos los cuervos se ven negros de pero de cerca
tienen plumaje con tonos verdes y azules, además cambia de brillo según
sea época de apareamiento (hay aves que hasta cambian de
color).
3) Verifica si no son aves manchadas con petróleo u otro
contaminante.
4) Determina el sexo, edad y actividad. Toma fotos del
entorno y aves. Anota detalles.
5) Selecciona elementos que le servirán de prueba y
argumento
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Lo que diría el abogado:
• “ El 15 de abril del 2017 en un campo de Escocia
encontré dos cuervos y una corneja. Los
cuervos son macho y hembra adultos , esta se
encuentra preñada, su plumaje ha perdido brillo
y al sol se muestra azulaceo con interesantes
notas verdes bajo el vientre, se encontraban
fuera del nido descansando, después de comer.”
60
Cómo defiende lo que dijo
Narración: “ El 15 de abril del 2017 en un campo de Escocia encontré dos cuervos y una
corneja. Los cuervos son macho y hembra adultos , esta se encuentra preñada, su plumaje ha
perdido brillo y al sol se muestra azulaceo con interesantes notas verdes bajo el vientre, se
encontraban fuera del nido descansando después de comer.”
Autoridad: Testimon
Plumas Libro: “Así Ejemplo:
io de
Fotos recogida son los otros
campesi
s Cuervos” cuervos
no
de Smith
Argumento
Argumentos visuales Argumento basado en basado en
la mejor posición a ejemplo-
conocer inducción
61
retórica
¿Cuál es mejor?
• "todos los cuervos escoceses son negros".
• “algunos cuervos escoceses son negros".
• "En Escocia hay al menos un campo que contiene al menos tres
cuervos, que tienen al menos cada uno un lado negro
• “ El 15 de abril del 2017 en un campo de Escocia encontré dos
cuervos y una corneja. Los cuervos son macho y hembra adultos
, esta se encuentra preñada, su plumaje ha perdido brillo y al sol
se muestra azulaceo con interesantes notas verdes bajo el
vientre, se encontraban fuera del nido descansando, después de
comer.”
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Narrar y Argumnetar
Quién
Pruebas de
las
circunstancias
Argumento
Pruebas
externas
Dónde Cuánndo aplicables
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Lo concreto Vs. Lo abstracto
Narración: “ El 15 de abril del
2017 en un campo de Escocia
encontré dos cuervos y una
Todos Algunos En Escocia hay al
menos un campo
corneja. Los cuervos son
macho y hembra adultos , esta los cuervos que contiene al
menos tres
se encuentra preñada, su
plumaje ha perdido brillo y al
sol se muestra azúlaselo con
cuervos escocese cuervos, que
tienen al menos
interesantes notas verdes bajo
el vientre, se encontraban escocese s son cada uno un lado
negro
fuera del nido descansando
después de comer.” s son negros".
negros".
Se trata de una
Se trata de Se trata de precisa
una una consecuencia de
probabilidad las
probabilida estadística, probabilidades
d de modo que y la
observación;
estadística, los casos pueden estar
de modo raros no la del otro lado
invalidan, desplumados,
que los pero se tener una
casos raros enuncian al enfermedad en
las plumas que
no la declarar que le den otro
invalidan “algunos” color, etc.
64
65
Lo abstracto es invencible
“Más ancho campo ofrece
el disputar sobre el género
que sobre la parte, y lo que
se prueba en general
queda probado en
particular”
Ciceron, el Orador
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Interpretando el consejo:
• “Estimado………si el otro no se da cuenta
y te flaquean las pruebas, discute de
manera general y no entres a los detalles
particulares, así en lo general podrás
probar lo que quieras pero si teniendo
tu las mejores pruebas el adversario
comienza discutir en general detenlo
porque te va aganar
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El caso del oso
GARCIA FIGUEROA, A. y GASCÓN, M. (2005) La argumentación en
el Derecho. Lima. Palestra
(2ª ed.) págs. 159-160
PROHIBIDO
INGRESAR CON
PERROS
Luego, alguien viene con un OSO
¿Puede entrar ?
68
Prohibido ingresar
al tren con perros
71 71
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Solución en clase
Es fácil obtener confirmaciones o verificaciones para casi
cualquier teoría, si son confirmaciones lo que buscamos.
Por ejemplo:
Es fácil conseguir confirmaciones para sostener cualquiera de estas
decisiones:
• El oso no puede entrar al tren
• Usted no cumple los requisitos
• Todos los cuervos son negros
• Algunos cuervos son negros
• Al menos tres son cuervos de y negros de uno de sus lados.
• Conviene casarse a los hombres después de los 30
• No conviene casarse a los hombres después de los treinta ni antes si
es con mi hija.
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Las confirmaciones sólo cuentan si son el resultado de predicciones
riesgosas, es decir, si, de no basarnos en la teoría en cuestión, habríamos
esperado que se produjera un suceso que es incompatible con la teoría,
un suceso que refutara la teoría.
• Ejemplo: “sostengo que encontraras tres cuervos, si
hay una corneja abandodo mi teoría”
• Sostengo que esta pluma es de cuervo si lo analiza
un experto, otro experto y otro siempre
confirmaran que es de cuero
• Sostengo que esta foto muestra dos cuervos y una
corneja y un experto lo confirmara y otro y otro,
siempre llegara a la misma conclusión.
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• Toda "buena" teoría científica implica una
prohibición: prohíbe que sucedan ciertas
cosas. Cuanto más prohíbe una teoría, tanto
mejor es.
• Ejemplo: el abogado; si mi testigo se retracta
pierdo, si me equivoque y la corneja era en
realidad cuervo también pierdo.
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Preguntas
Tesis Respuesta
tipo
Todos
Ninguno
Sin
¿Son todos los
circunstancias, cuervos negros?
genérico
Algunos
Al menos uno
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Hipotesis Respuesta
Todos
Ninguno
Características que ¿En Escocia son
lo vuelven especie todos los
del genero cuervos negros?
Algunos
Al menos uno
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Preguntas
Peristasis Respuesta
tipo
Si
¿Son cuervos los tres aves
en el campo de escocia
Circusntancias concretas
que se ven a lo lejos el
15 de abril del 2017?
No
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81
82
83
Este dibujo representa un Pato Este dibujo representa a un conejo
Exordio
Narraci Hace unos minutos, me presentaron una imagen Hace unos minutos, me presentaron una imagen
ón donde vi un pato, con cabeza, pico largo y ojos donde vi un conejo, con orejas largas y boca
discreta, posiblemente de color blanco
Enume Me apoyo en precedentes análogos y cuento con la Me apoyo en precedentes análogos y opinión de
ración opinión de autoridades en la materia expertos
Divisió Ambos coinciden que estamos ante un dibujo, que es una cabeza de algún animal discrepan si es pato o
n conejo
Argume Confirmación Confirmación
ntación Es una caricatura que muestra un pico distorsionado Es un conejo porqué así se grafican los conejos (ej.
que se asemeja a un pato (analogía) Play boy)(analogía)
Las caricaturas o ilustraciones no deben guardar Consulté a tres expertos caricaturistas y vieron un
detalles (Morris 93:23) (autoridad/definición) conejo (testimonio experto)
Refutación Refutación
No es un conejo porque los conejos no tienen esas No es un pato porque la dirección del dibujo es
orejas y la boca es solo una hendidura, en la nuca del mirando hacia la derecha no hacia arriba, lo que es
pato, no una boca inusual (signos).
Pide/c Créanme, es con mucha posibilidad, un pato Créanme, es con mucha posibilidad, un conejo
onclu 84
sión
Defensa y ataque a un punto de vista
No No
cambie mi cambie su
historia historia
Me réferi a
lo Refiérase a lo
controvertid controvertid
o o
Mi argumento
concuerda con El argumento
la historia, es contradice su
relevante y se Resultado. Perdida historia/carece
apoya en de credibilidad, de prueba/no es
pruebas abandono de tesis, relevante
no probar 85
La argumentación escrita es nociva
Ahora bien, igual que quienes después de muchos años
se liberan de las cadenas no pueden caminar como los
demás, sino que vuelven a las posturas y los pasos
regulares con los que se veían forzados a caminar cuando
estaban encadenados, de ese mismo modo la escritura,
retardando los procesos del pensamiento y ejercitando
la práctica de hablar con modos contraproducentes,
deja al alma sin recursos e impedida, y se convierte en un
obstáculo para la absoluta fluidez de los discursos
improvisados. (Alcidamante de Elea, sobre los Sofistas)
86
• Cuando trata de representar un mal discurso
improvisado : ejemplo sentencia sabana, sin
epígrafes, divisiones, párrafos cortos
• Abusa de los tiempos: Las ideas las expone
largamente, imposibles de oralizar, párrafos
largos, introducción de temas irrelevantes
• Lenguaje técnico que cansa.
87
EL FUTURO
• Las sentencias y disposiciones legales serán documentos
electrónicos accesibles.
• Se impone el deber de colaborar y respeto al derecho a
comprender.
• Interactiva: La Corte Suprema de EEUU invita a los
ciudadanos a corregir sentencias
• Transparente: Los alegatos orales son accesibles en audio
y en transcripciones
• Lo que escriba hoy será juzgado con criterios distintos y
la retórica estará presente.
88
Todo se puede mejorar
LOS RETOS
• Decir lo necesario y probado
• Dar lo importante desde el principio
• Revisar el proceso
• Respetar el derecho a comprender y
colaboración
90
Retórica y Redacción legal. IREAC
91
Exordio
La entrada al discurso
92
93
Juan Ureta Guerra 94
95
Funciones
• Debe encerrar las macro proposiciones o ideas
clave del texto para que el lector pueda predecir el
contenido y hacerle cómoda la lectura o escucha
• Debe despertar el interés
• Es el reto de saber quien redacto el texto: si usted
lo hizo puede resumirlo en unas líneas
• Será lo primero que recoja un buscador
96
Elmer Wheeler test
97
SUMILLA: Se declara infundado el recurso de revisión planteado por
América Móvil Perú S.A.C. contra la Resolución 3015-2012/CPC en el
extremo referido a la presunta interpretación errónea del artículo 19°
de la Ley N° 29571, Código de Protección y Defensa del Consumidor,
en tanto la Comisión de Protección al Consumidor – Sede Lima Sur N°
1 interpretó correctamente los alcances del deber de idoneidad en la
venta de productos, en la medida que el mismo debe ser entendido
como la obligación de brindar productos que correspondan a las
características ofrecidas por el proveedor y esperadas por el
consumidor, siendo que, los remedios jurídicos -reparación, reposición
y devolución del dinero- que los proveedores ofrezcan en el mercado,
en caso que el producto se revele defectuoso, inadecuado o de
cualquier otro modo no conforme a lo convenido, constituyen
únicamente soluciones residuales ante una infracción al deber de
idoneidad que ya se ha consumado
98
Redacción correcta
99
……lo que corresponde en un Alegato
de Apertura oral:
100
SECUENCIAS DISCURSIVAS Y
NARRACIÓN
101
Relato de uno o más hechos reales o
imaginarios ocurridos en un tiempo y Uso de verbos en pasado.
Narración lugar determinados Conectores espaciales y temporales,
Estructura: Exposición-nudos- de orden y secuencia
desenlace.
Secuencias discursivas
Frases afirmativas,
Presenta razones para aceptar un punto oraciones compuestas,
de vista o pedido controvertido.
Argumentación Estructura: una conclusión –premisas o
conectores de contraste,
premisas. Conclusión evidencia, equivalencia,
causalidad,
102
Ejemplo antes y ahora
103
LA DEMANDA SECUENCIAS Presentación
de personajes FUNDAMEN FUNDAMEN
NARRACIÓ Intriga, pocas
TO DE TO DE
y lugares, palabras, secuencia
N nudo, temporal
DERECHO HECHO
desenlace
MEDIOS
PROBATORIO
EXPLICACI Por qué= muestra
definiciones, ARGUMEN
mecanismo S
precedentes,
ÓN razones TACIÓN
ORDEN
PETITORIO
Brevedad
104
• Narración
• Peristasis circunstanciada • Teoría del caso
105
106
Una buena historia permite una replica
descabellada
107
El problema es contar en una
historia varias historias
108
• Se imputa a la señora Amelia Victoria Espinoza
García, que en su condición de regidora, teniente
alcaldesa y alcaldesa entre los años de 1999 al
2002 y del 2007 al 201 O, haberse enriquecido
valiéndose de una relación o núcleo familiar y en
la cuenta de su presunto esposo en la cantidad de
S/. 1 028 703.44 nuevos soles, que se tiene la
prueba de las cuentas del señor Wuilmer Agapito
Vásquez, para ocultar la sociedad económica que
mantenían y no pudieron ocultar el dinero que
apareció repentinamente en las indicadas cuentas
bancarias, c ando la imputada ejercía el cargo de
regidora y después de alcaldesa
109
• El caso que nos ocupa presente una imputación fáctica relativamente simple, Amelia
Victoria Espinoza García habría incrementado su patrimonio abusando de su cargo
como regidora, teniente alcaldesa y alcaldesa, pero habría disimulado dicho superávit
empleando a su pareja sentimental Wuilmer Agapito Vásquez a quien habría utilizado a
modo de testaferro.
110
Juan Ureta Guerra 111
Juan Ureta Guerra 112
¿Para que sirve?
• Para organizar hechos del caso
• Para precisar puntos controvertidos
• Para organizar preguntas a testigo
• Para evaluar argumentos y pruebas si coinciden o
no con lo narrado
• Para presentar pruebas
• Para mostrar el derecho del caso. Discutir la
historia es discutir el derecho del caso
113
114
• La ley contiene una historia,
discutir la historia del caso
es discutir la ley
115
“Una regla es la que describe brevemente una cuestión
jurídica. El derecho no se extrae de la regla sino que del
derecho se hace la regla.
Así pues por regla se entiende la breve descripción de
una cuestión jurídica, y, como dijo Sabino, siendo una
especie de sumario de la causa (lo que ambas partes
exponen), cuando en algo está viciada, inmediatamente
pierde su función.
Paulo en Digesto: Libro 50. 17: De diversis regulis iuris - magisterhumanitatis
116
• Don Agustín, próximo a cumplir 25 años de matrimonio, decide adquirir un valioso Dalí
original, sabiendo que su esposa ha sido siempre fanática del pintor español. Para ello, se
dirige a la galería de arte más prestigiosa de Santiago, la galería de Martita Subercasaux Matta
Valdivieso. La galería ha anunciado repetidamente en los diarios su colección de cuadros de
Dalí. Conversando directamente con la señora Martita, esta le muestra una obra de Dalí. Al
momento de mostrarle el cuadro, le dice ‘mire este precioso Dalí, su señora va a quedar
encantada’, exhibiéndole además un certificado de autenticidad extendido por el museo El
Prado de Madrid. Mientras están negociando en la oficina, Martita recibe un llamado
telefónico que pone en altoparlantes, en el que supuestamente el Director del Louvre le pide la
pintura para una exposición. Don Agustín decide comprarlo y Martita le cobra 20 millones de
pesos. Don Agustín acepta y paga en un solo cheque. Al llegar a su casa, Don Agustín le regala a
su mujer el cuadro. Durante la fiesta, don Agustín presenta el Dalí ante todos sus amigos,
exhibido en un lugar especial de su casa que se llama “el salón de Dalí”. Algunos días después,
cuando pretende asegurarlo, un experto de la compañía de seguros le confirma que se trata de
una reproducción de alta calidad. Don Agustín desea que la señora Martita Subercasaux Matta
Valdivieso sea condenada como la más grande timadora de todos los tiempos y que se la
obligue a indemnizarle los perjuicios sufridos (entre ellos, el daño moral producido por la
amenaza de abstinencia de por vida a que lo sometió su esposa cuando se enteró que su
marido le había regalado en sus bodas de plata una falsificación burda y barata) (Tomado de:
Andrés Baytelman Aronowsky – Mauricio Duce Jaime (2004) Litigación Penal. Juicio Oral y
Prueba, Chile Univ. Diego Portales
117
Usando la técnica
El 15 de marzo de 1996, Don Agustín leyó en el Comercio el aviso de la Galería de Arte
Fabricia, donde ponía en venta auténticos cuadros de Salvador Dalí,. Agustín próximo a
cumplir 25 años de matrimonio, decide adquirir un valioso original, sabiendo que su esposa ha
sido siempre fanática del pintor español. El 17 de marzo se dirige a la galería donde hace la
negociación directamente con la dueña Martita Subercasaux Matta Valdivieso.
Ella cuando le mostró el cuadro, le afirmó ‘mire este precioso Dalí, su señora va a quedar
encantada’, y exhibió un certificado de autenticidad extendido por el museo El Prado de
Madrid. Mientras negociaban en la oficina, Martita recibió un llamado telefónico que puso en
altoparlantes, en el que supuestamente el Director del Louvre le pidió la pintura para una
exposición. Don Agustín decidió comprar y Martita le cobró 20 millones de peso pagando en
un solo cheque. Don Agustín le regaló a su mujer el cuadro e hizo el 9 de marzo una fiesta
para presentar el Dalí ante todos sus amigos, exhibido en un lugar especial de su casa que se
llamó “el salón de Dalí. El 20 de abril llevó el cuadro a un experto de la compañía de seguros
TCM y le confirmó que se trataba de una reproducción de alta calidad.
Don Agustín desea que la señora Martita Subercasaux Matta Valdivieso sea condenada como
la más grande timadora de todos los tiempos y que se la obligue a indemnizarle los perjuicios
sufridos (entre ellos, el daño moral producido por adquirir una falsificación burda y barata)
118
SECUENCIA DE UNA NARRACIÓN
119
1. Una situación inicial, que presenta un espacio y un tiempo determinados,
los personajes y los antecedentes de los que surge la acción;
120
4. La situación final, que muestra el nuevo estado que resulta de las acciones
sucedidas.
•
Manuel quedo tendido un día hasta que la esposa lo encontró. Deja viuda y
tres hijos. Pedro fue capturado a los dos días de cometido el crimen.
5. Las reacciones o evaluación, en que los sucesos pueden ser valorados por
el narrador o por otros personajes
121
EXIGENCIAS
SOLO ENUNCIA LO
PERISTASIS O
BREVE VEROSIMIL QUE SE PUEDE
CIRCUNSTANCIAS
PROBAR
SIN JUICIOS DE
SIN VERBOS DE
SIN ALTERAR VALOR O
PRESENTE O
SECUENCIA INSERTANDO
FUTURO
PRUEBAS
122
NARRACIÓN. Que esta fallando:
• La narración no empieza por una situación inicial
donde aparezcan los personajes y circunstancias
iniciales, a veces empieza por sub-temas
• No se cumple la secuencia temporal
• Se introducen explicaciones, pruebas se alarga
narración
• Se utilizan expresiones que no pueden ser
probadas, se usan sin medida verbos del futuro,
presente, calificaciones
• La narración se fracciona a lo largo del texto
123
NARRACIÓN. Que esta fallando:
• La exigencia de establecer hechos no exige ni un
orden causal o narrativo
• La secuencia causa efecto es propia de
argumentos expertos para explicar mecanismos
o hacer predicciones
• La narración permite enlazar los hechos dese un
tema y reconstruir imagen de lo que ocurrió en
el pasado, permitiendo su evaluación
124
Argumentar es un diálogo crítico
125
SILOGISMO JUDICIAL
• La Ley manda que el homicida voluntario muera
por ello
• F ha sido homicida voluntario de S (según el
resultado de los autos)
• F debe morir por ello
126
127
128
129
Desapareces
133
Nivel 0
Nivel 0: Ofrece deseos, opiniones.
¿Por qué? PRETENSIÓ
DESEO N
134
Nivel 1
Nivel 1: Ofrece – Pide Pruebas.
PRETENSIÓ
Pruebas N
135
Nivel 2
136
137
138
• Luis vio a Pedro cuando disparaba a Manuel
Versión 1
• Luis, vecino de la calle Belén, vio a Pedro cuando disparaba a Manuel, el día 13 de febrero a
las 8 de la mañana.
Versión 2
140
Ejemplo en modo prosa
Creo que el oso no debe entrar por que es un
pasajero que quiere entrar al tren con un oso
cuando la ley prohíbe entrar al tren con perros y
los osos son peores que los perros Todo el
mundo sabe que quien no puede lo menos no
pueda lo mas y no creo que el oso este tan
enfermo
141
Análisis argumentativo Nivel 2
¿Qué pretendes? ¿En qué te
basas?
eso?
¿Quién dice
oso cuando la ley prohíbe entrar al tren con
ver?
• La próxima cesión
145
Evaluación de argumentos
• El SISTEMA DE WALTON
Secuencia de examen crítico de un
argumento
Nivel 3: Los argumentos deben ser
examinados con preguntas criticas
.
LOS LOS
PRO CONTR
A
TESTIMONIOS. PREGUNTAS CRÍTICAS
• 1.- ¿Es la fuente autorizada para afirmar lo que dice?
• 2.- ¿Él o ella están en posición de conocer la información?
• 3.- ¿Es la fuente imparcial y reciente?
• 4.- ¿Lo que se afirma es realmente lo que autorizó a decir?
• 5.- ¿Es lo afirmado consistente con los hechos conocidos del caso?
• 6.- ¿Muestra constancia en lo que afirma?
• 7.- ¿Es lo afirmado consistente con otros testimonios?
CASO 1: ARGUMENTO BASADO EN EJEMPLO
157
EJEMPLO EN MODO
Respaldo GRAFICO
Todo el mundo sabe
que solo se
discrimina si se trata
diferentes a iguales
Garantía
Los elementos
iguales merecen REFUTACIÓN?
igual tratamiento
Se exonero de Cualificador modal
La promoción de
impuestos importacion
de harina de camote, harina de camote
Harina de camote no no es
produce colesterol, discriminatoria
harina de pescado si
PREGUNTAS CRÍTICAS
¿Es el ejemplo un hecho verdadero?
Esta pregunta inquiere si el ejemplo es un reporte verdadero de la realidad.
– ¿El ejemplo apoya la generalización de la que se supone que es
una instancia?
Esta pregunta inquiere si el ejemplo es realmente una instancia de la generalización para la que fue traído en apoyo.
– ¿Es el ejemplo típico de las clases de casos que la generalización
cubre?
Si el ejemplo puede ser mostrado como una excepción o un caso atípico, su apoyo hacia la generalización debe ser anulado.
– ¿Qué tan fuerte es la generalización?
Si la generalización se sostiene solo por un limitado rango de casos, esta no es muy confiable. En estos casos, el argumento puede
sostenerse, pero puede también ser débil.
– ¿Hubo circunstancias especiales presentes en el ejemplo que pudieran
desvirtuar su calidad de generalización?
Las generalizaciones presuntivas son inherentemente sujetas a excepciones. Uno puede siempre examinar un ejemplo citado para
buscar indicativos de qué circunstancias especiales están presentes en él
SIGNOS
a = c
TEMA b = d FORO
CASO 2.
• El establecimiento de un voto de confianza que se materializa a través de una
decisión de conciencia por parte de los miembros del Consejo Nacional de la
Magistratura, sobre la base de determinados criterios que no requieran ser
motivados, no es ciertamente una institución que se contraponga al Estado
Constitucional de Derecho y los valores que ella persigue promover, pues en el
derecho comparado existen instituciones como los jurados, que, pudiendo
decidir sobre la libertad, la vida o el patrimonio de las personas, al momento
de expresar su decisión, no expresan las razones que las justifican EXP. N.º
1941-2002-AA/TC
ANALOGIA EN MODO
GRAFICO
Respaldo
Igualdad de trato
Garantía
Si se aplica la regla L
al caso A, y A es REFUTACIÓN?
igual que B, se debe
aplicar la misma
regla
ElCNM no expresa Cualificador modal
EL CNM no
razones en sus decisiones
como los jurados en requiere expresar
EEUU que deciden sobre razones
la vida o patrimonio
PREGUNTAS CRÍTICAS
• ¿Son C1 y C2 similares en el aspecto citado?
• – ¿Es A verdadera (falsa) en C1?
• – ¿Existen diferencias entre C1 y C2 que podrían
tender a disminuir la fuerza de la similitud citada?
• – ¿Existe algún otro caso C3 que sea también
similar a C1, pero en el que A sea falsa (verdadera)?
ARGUMENTOS BASADOS EN
PRECEDENTES
• Como sucede con otros argumentos prácticos, la garantía
de los argumentos basados en precedentes se
fundamenta en la regla de justicia que exige que las
acciones o situaciones del mismo tipo reciban el mismo
tratamiento. Puede definirse un precedente como una
decisión previa a la que se atribuye un significado
normativo. Si es razonable creer que en un caso previo se
adoptó una decisión correcta y el caso que se está
considerando se asemeja a él en los aspectos relevantes,
está justificado proceder de la misma manera.
PRECEDENTES.
• La primera los precedentes establecen una regla que ha de
aplicarse en lo sucesivo. (Regla general a caso)
• La segunda los precedentes aplicaciones de principios
subyacentes. El énfasis se pone entonces en la
justificación de los precedentes y no en su existencia.
(analogía) Exige razones
• como decisiones adoptadas tras sopesar argumentos
contrapuestos. Los precedentes serían decisiones
resultantes de deliberaciones, es decir efectos de
considerar atenta y detenidamente el pro y el contra de los
motivos de una decisión, antes de adoptarla. Exige
razones y justificaciones.
DIFERENCIA
CASO EXP. N.° 04617-2012-PA/TC
CASOEXP. N.° 04617-2012-PA/TC
• Siguiendo lo expresado por la Corte IDH, en el presente caso, se advierte que la demandante
(Panamericana Televisión S.A.) tiene una deuda de carácter tributario exorbitante. Al respecto, no puede
soslayarse que si la deuda se ha incrementado exponencialmente ello obedece a que, dolosamente, la
gestión anterior dejó de honrarlas. No debemos olvidar que la gestión anterior estaba en manos de
Genaro Delgado Parker que fue el administrador judicial designado por el Estado peruano, a través de su
Poder Judicial, es decir, Genaro Delgado Parker fue designado por un juez de la república, a quien
representaba, para administrar diligentemente Panamericana / Televisión S.A., lo que no ha ocurrido.
Entonces, el propio Estado también es responsable de dicho incremento, no sólo porque la administración
del canal le fue despojada mediante írritas resoluciones judiciales sino porque ha sido la propia desidia de
la Administración Tributaria la que ha permitido que la deuda se haya incrementado; pues, pese tener las
herramientas necesarias para cobrar tales tributos, no las utilizó en su momento Si I á se ha visto inmersa
en tal nivel de endeudamiento con el fisco, es pr i a ente por la actuación del propio Estado. De ahí que,
pretender cobrar la d de la deuda a la actual gestión sin considerar tal situación resulta arbitrario.
Cuestiones críticas
•
CASO RAFO LEON
• ” Empecé reconociendo que no podía estar leyendo La Chuchi ni El Tío por la
sencilla razón de que estos son tabloides y en cambio El Comercio tiene
formato grandazo. Muy bien. Pero sobrevivía eso en lo que estaba posando mi
vista que tercamente me confundía, ese algo muy asintónico no solo
atribuible a los conectores de mi cerebro. Se trataba de un editorial escrito
por la señora Martha Meier Miró Quesada, titulado “El síndrome de Susy”
• Era una retahíla de ironías de baja estofa y de insultos mal barajados, del que
traigo un par de perlas, aparte del punto de partida en el que se sostiene
categóricamente que la gestión de Villarán es “la más patética que ha
padecido nuestra ciudad”, sin dotarnos de un solo porqué.
Es una diatriba (discurso
Cuando Rafael León afirma violento e injurioso) contra
que “empecé reconociendo la querellante, que ofende
que no podía estar leyendo la su honor ya que los
Chuchi”… era un articulo periodistas deben atacar
Martha Meier Miroquesada opiniones, no la esfera
personal.
―a fojas 18, primer cuaderno, obra el informe pericial de grafotecnia de fecha 19 de julio de
2005, elaborado por el Sr. Vicente Murga Velásquez, perito especializado en grafotecnia por
la escuela……. , con 12 años de experiencia Quien ha explicado por ejemplo respecto d la
firma cuestionada del documento No. 08:
1- Tremulante es su ejecución, hay una tendencia a marcar inexplicables ángulos donde las
curvas resultan obligadas, como la cúspide del bucle superior de la ―S‖.
2- El presionado es semi continuo y dubitativo, con varias detenciones.
3- Hay un dimensionado irregular en cuanto a las proporciones; observemos a este respecto
de la ―S‖ en relación de la jamba de la ―G‖. Se observan en toda la escritura detenciones,
retomas, retoques y trazos con temblore 4- La firma auténtica denota clara armonía y espontaneidad
gráfica, absolutamente ausentes en la cuestionada.
Análisis sustentado en comparar la firma original con la firma cuestionada, con procedimientos propios
de la grafotécnica como la efectuada en la siguiente imagen tomada de la pericia:
concluyendo en lo siguiente:
―del estudio grafotécnico sometido a la firma y las escrituras manuscritas atribuido a José Antonio
Castro Ruiz, empleado del Hostal ―David SRL‖ – Trujillo que aparecen trazados en la parte inferior de
la notificación de la demanda por obligación de dar suma de dinero (resolución N.º 01 del 26 de abril del
2004), cuya pieza original corre en el expediente N.º 2474-2004 del Cuarto Juzgado Especializado en lo
Civil de Trujillo, se verifican signos delatores de ser producto de una falsificación de firma”
ARGUMENTO BASADO EN EL JUICIO
DE EXPERTOS. Preguntas críticas
1. Pregunta de la Maestría: ¿Es creíble E como fuente experta?
2. Pregunta del Campo: ¿Es E un experto en la materia en la cual A se encuentra?
3. Pregunta de la opinión: ¿Qué hizo E para afirmar que implica A?
4. Pregunta del testigo de confianza: ¿Es E personalmente confiable como fuente?
5. Pregunta de la Consistencia: ¿Es A constante con lo que afirman otros expertos?
6. Pregunta de reserva de la Evidencia: ¿La aserción de A se basa en evidencia?
7. Pregunta de la suficiencia: ¿Puede considerarse que se necesita examinar A desde otro
campo?