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JOSE CARLOS ESPINOZA RANGEL

 A comienzos del presente siglo las facultades


de derecho formaban especialistas en las
distintas áreas que conforman las ciencias
jurídicas.
 Así había civilistas, comercialistas, etc, sin
embargo lo que no se formaba era
especialistas en proceso, es decir,
procesalistas, al no considerarse que alcanza
la calidad de suficientes como para ser
denominado derecho y se suponía que su
contenido curricular solo consistía en el
aprendizaje del comportamiento que debía
tenerse ante los tribunales durante el
ejercicio de su profesión.

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 Lo que ocurrió es que se consideraba que el
proceso no era una ciencia autónoma, sino
que su contenido únicamente estaba referido
al conocimiento de las normas de conducta
que se deben tener presentes para actuar
delante de los jueces.
 Es decir, el proceso no contenía otra cosa que
no fueran reglas especificas de
comportamiento ante los órganos
jurisdiccionales.

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 Lo que nos llevo a concluir que la teoría del
proceso es una disciplina relativamente
nueva, originada en los esfuerzos de la
procesalistica alemana del siglo pasado y en
la posterior elaboración sistemática de la
doctrina italiana, aún cuando en su gran
extensión, se trata de una disciplina que se
desarrollo en el presente siglo.

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 Su objeto de estudio son aquellas temas o
instituciones que configuran universalmente
el concepto proceso como expresión única,
común y homogénea. Es el estudio del
proceso como abstracción, esto es, de
aquello que es común en la diversidad de sus
manifestaciones.
 La teoría del proceso es el conjunto de
conocimientos destinados a la comprensión
de la disciplina jurídica que investiga la
función de los órganos especializados del
estado, encargados de resolver los conflictos
intersubjetivos de intereses.

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 Alcalá Zamora y Carnelutti nos dicen: que
los conflictos de intereses se resuelven de
tres maneras:
 Por acción directa de las partes o auto
tutela.
 Por autocomposición, cuando los mismos
interesados resuelven su conflicto.
 Y por heterocomposición, cuando se sirven
de un tercero ajeno al conflicto.

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 Siendo la función jurisdiccional una actividad
especializada, única, irrenunciable y exclusiva del
estado, la regulación de su estructura,
funcionamiento y métodos supone la existencia
de normas cuya naturaleza es de derecho
público.
 Sin embargo, queda al margen de toda duda que
la relación jurídica destinada a la solución del
conflicto privado antes citado es de naturaleza
pública, porque cuenta con la intervención de un
representante del estado (Juez).

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 Es el Juez quien realiza su actuación y exige
que los otros participes adecuen su actuación
a reglas de conducta contenidas en normas
jurídicas (normas procesales) de
cumplimiento regularmente inexcusable.
Entonces, la participación determinante del
Estado en dicha actividad y la exigencia de
cumplir con su propuesta normativa hacen
del proceso y de las normas que lo regulan,
un tema de derecho público.

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 El Profesor Devis Echandia explica así lo
descrito:
 “El derecho procesal por el mismo hecho de
referirse a una de las funciones esenciales del
Estado, es un derecho público, con todas las
consecuencias que esto acarrea, no pueden
derogarse por un acuerdo entre las partes
interesadas, son de imperativo cumplimiento,
prevalecen en cada país sobre las leyes
extranjeras. En realidad, desde que una
norma se relacione con el interés general o
interés a la organización judicial, es de
derecho público”.

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 Esta concepción a pesar de que parte de un
cuestionamiento de la división del derecho
publico y privado, viene a ser, en nuestra
opinión, un comportamiento de la tesis antes
expuesta.
 Desde la perspectiva de la voluntad del
individuo y la asunción de obligaciones hay
dos tipos de derecho: uno de coordinación y
otro de subordinación.

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 El primero esta formado por aquella norma
jurídica que no provén una exigencia
inmediata para el individuo sin embargo si
este conviene o reconoce un derecho, asume
la obligación que esta norma determine, un
ejemplo típico de este derecho es la mayoría
de normas del derecho privado.
 El segundo en cambio esta dado por aquel
tipo de derecho en el que la obligación surge
de manera ajena a la voluntad del individuo.
Este debe hacer lo que el derecho ordena
prescindiendo de lo que desee. Un ejemplo es
la mayoría de normas de derecho procesal.

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 El profesor Legaz y Lacambra refiriéndose al
derecho procesal dice:
 “Es la expresión mas pura del interés público
en la protección de determinados bienes o
intereses particulares, pues el derecho
procesal es la posibilidad misma de esa
protección y sus normas poseen la estructura
subordinativa puesto que incluso en el
proceso civil las partes no se relacionan
directamente entre si, sino a través de un
acto del juez y lo que una parte quiere no es
directamente una acción del contrario sino
del estado juez”.

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 Una de las características del derecho
procesal es el predominio de la formalidad,
que es la sofisticación de la envoltura del acto
jurídico.
 La doctrina no ha renunciado a reconocerle
importancia a la formalidad, así es
transcendente en tanto no constituya un
obstáculo para que el juzgador provea a la
sociedad de una decisión justa y expeditiva
que no es otra cosa que la eficacia de la
función jurisdiccional.

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 A) Teoría Materialista: denominada así, en tanto
toma como referencia para establecer la
separación entre el derecho procesal penal y el
derecho procesal civil, el hecho de que el objeto
esencial del proceso penal es una relación de
derecho público; en cambio en el proceso civil su
objeto litigioso, por así decirlo, tiene su origen
en una relación de derecho privado. Esta tesis
parte de un error de apreciación del derecho
material a analizar: considerar que los
contenidos de este sean distintos no es razón
suficiente que el proceso, como fenómeno
jurídico autónomo, deba ser también distinto y
variable.

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 B) Tesis Procesalista: considera que los principios
procesales y la manera como se desarrolla la
actividad probatoria son dos aspectos procesales
relevantes que distinguen el proceso penal del
proceso civil. Para hacer mas expresiva la tesis se
dice que, por ejemplo, en el proceso penal la
actividad es regularmente necesaria, en cambio
en el proceso civil, el titular del derecho no esta
obligado a iniciar un proceso.
 Aquí el error es en calificar como universal
aquello que solo alcanza a ser una tendencia.
Hay procesos penales que se pueden iniciar por
decisión del agraviado, como el caso de las
querellas, por otro lado, también hay procesos
civiles que son imprescindibles e ineludibles
como por ejemplo aquellos referidos a la
modificación del estado civil de las personas.
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 C) tesis Jurisdiccionalista, parte del
principio que a través de la
jurisdicción penal se ejerce un tipo
especial, exclusivo y único de derecho
público, el ius puniendi. En cambio en
la jurisdicción civil se ventilan
distintos tipos de derechos públicos y
privados, sea de los particulares o de
las entidades colectivas, públicas o
privadas.

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 En este grupo de teorías militan el
mayor numero de procesalistas a la
hora de actuar.
 Estas tienen la ventaja de no cerrar el
paso a elaboraciones variadas,
eclécticas en algunos casos, pero que
sirven para explicar determinadas
situaciones limite que en otra postura
intelectual, seria imposible
entenderlas.
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 A) Tesis de la unidad diferenciada, sostenida
por Carnelutti, en tal opinión, el derecho
procesal es único, aunque en atención a su
conformación interna y a su objeto, es
posible admitir la existencia de ramas en su
interior, como el proceso penal y el proceso
civil.
 Sin embargo con esta tesis no es posible
saber si se le otorga consistencia a la teoría
unitaria o a la pluralista.

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 B) Tesis de la teoría general del
proceso, que afirma que el
conocimiento de los principios y
conceptos básicos y esenciales para el
estudio del proceso civil o de otra
clase conforma el objeto de la teoría
general del proceso, por lo que en tal
virtud se trata de una sola teoría o de
un solo derecho procesal.

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 La teoría que escoja como idónea debe tener
como presupuesto, congruencia con la
realidad, pues de lo contrario estará
desprovisto de utilidad.
 Al margen de su expresión los procesos están
vinculados por un tronco común, esta matriz
no es otra que la teoría de los procesos.
 Todas las disciplinas procesales están
previstas para lograr un fin concreto, que es
la solución de un conflicto de intereses y un
fin abstracto que es la paz social en justicia.
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 Asimismo no hay proceso en donde
no haya un juez y dos partes que
están sometidas al primero y que
están conectadas por el interés
resistido.
 Por otro lado todo proceso reconoce
previamente la existencia de una
organización judicial jerárquica y
también de una secuencia en la
actividad procesal.

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