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LA PERSONA JURDICA

UNIVERSIDAD NACIONAL DE CUYO


FACULTAD DE CIENCIAS
ECONMICAS

MAURICIO BORETTO
Libertad de asociacin
Constitucin Nacional (art. 14) Todos los habitantes de la Nacin
gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que reglamenten su
ejercicio; a saber () de asociarse con fines tiles.
Convencin Americana de Derechos Humanos (art. 16. Libertad de
Asociacin y art. 22 Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, cfr. art. 75, inc. 22, Const. Nacional)
1. Todas las personas tienen derecho a asociarse libremente con fines

ideolgicos, religiosos, polticos, econmicos, laborales, sociales,


culturales, deportivos o de cualquiera otra ndole.
2. El ejercicio de tal derecho slo puede estar sujeto a las
restricciones previstas por la ley que sean necesarias en una
sociedad democrtica, en inters de la seguridad nacional, de la
seguridad o del orden pblicos, o para proteger la salud o la
moral pblicas o los derechos y libertades de los dems.
3. Lo dispuesto en este artculo no impide la imposicin de

restricciones legales, y aun la privacin del ejercicio del derecho


de asociacin, a los miembros de las fuerzas armadas y de la polica.
Importancia actual de las
personas jurdicas
La sociedad annima
Las asociaciones
Las fundaciones
El fenmeno de la personalidad jurdica
en el Derecho Pblico
Los Estados
Los Organismos Internacionales (v.gr., ONU)
Las Entidades Intermedias (v.gr., partidos
polticos, sindicatos, etc.)
Clasificacin de las personas jurdicas
(Nuevo Cdigo)
Personas humanas y personas jurdicas (no se habla mas de
personas de existencia ideal)
Las personas jurdicas son pblicas o privadas (art. 145)
Son personas jurdicas pblicas: a) el Estado nacional, las
Provincias, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, los municipios,
las entidades autrquicas y las dems organizaciones
constituidas en la Repblica a las que el ordenamiento jurdico
atribuya ese carcter; b) los Estados extranjeros, las
organizaciones a las que el derecho internacional pblico
reconozca personalidad jurdica y toda otra persona jurdica
constituida en el extranjero cuyo carcter pblico resulte de su
derecho aplicable; c) la Iglesia Catlica (art. 146)
Las personas jurdicas pblicas se rigen en cuanto a su

reconocimiento, comienzo, capacidad, funcionamiento,


organizacin y fin de su existencia, por las leyes y
ordenamientos de su constitucin (art. 147)
Clasificacin de las personas jurdicas
Son personas jurdicas privadas: a. las sociedades; b.
las asociaciones civiles; c. las simples asociaciones; d. las
fundaciones; e. las iglesias, confesiones, comunidades o
entidades religiosas; f. las mutuales; g. las cooperativas;
h. el consorcio de propiedad horizontal (art.
2044); i. toda otra contemplada en disposiciones de este
Cdigo o en otras leyes y cuyo carcter de tal se
establece o resulta de su finalidad y normas de
funcionamiento.
La participacin del Estado en personas jurdicas
privadas no modifica su carcter privado. Sin
embargo, la ley o el estatuto pueden prever derechos y
obligaciones diferenciados, considerando el inters
pblico comprometido en dicha participacin (art. 149)
Clasificacin de las personas
jurdicas
Las personas jurdicas privadas que se constituyen en la
Repblica, se rigen:
a) por las normas imperativas de la ley especial o,

en su defecto, de este Cdigo;


b) por las normas del acto constitutivo con sus
modificaciones y de los reglamentos, prevaleciendo
las primeras en caso de divergencia
c) por las normas supletorias de leyes especiales, o

en su defecto, por las de este Ttulo.


Las personas jurdicas privadas que se constituyen en el
extranjero se rigen por lo dispuesto en la ley general
de sociedades (art. 150).
Elementos constitutivos de las personas
jurdicas (material, formal y finalidad)

Elementos materiales:
Las personas fsicas que las

constituyen, integran y representan


Las cosas que estn destinadas a
la consecucin de los fines
propuestos
Elemento material personal
El ser humano aparece en las diversas personas jurdicas:
Como fundador en el acto constitutivo

Como miembro, es decir, internamente en los rganos


de la entidad
Como beneficiario de las ventajas derivadas del
cumplimiento de los fines institucionales
Pluralidad? La sociedad unipersonal

Artculo 1, ley 19.550.- Habr sociedad si una o


ms personas en forma organizada conforme a uno de
los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar
aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio
de bienes o servicios, participando de los beneficios y
soportando las prdidas. La sociedad unipersonal
slo se podr constituir como sociedad annima.
La sociedad unipersonal no puede constituirse
por una sociedad unipersonal.
Elemento material patrimonial

Es el conjunto de bienes afectados a


la consecucin de los fines de las
personas jurdicas

Situacin de las asociaciones

Situacin de las fundaciones


El acto de dotacin
Elementos formales
a.- La normatividad:
Las normas legales deben establecer los
requisitos y procedimientos para la
personificacin de las entidades, sin que por
ello las mismas constituyan creaciones del
legislador
El Derecho positivo reconoce pura y
exclusivamente la subjetividad jurdica de
ciertos fenmenos sociales, creando el marco
normativo concreto de su actuacin.
Elementos formales
b.- El acto constitutivo:
Es el acto jurdico de Derecho privado por el cual
los fundadores expresan su voluntad de crear el ente,
establecen los fines de ste, comprometen los medios
patrimoniales a aportar y sancionan los estatutos que
regirn sus actividades
Las fundaciones (acto jurdico unilateral)
Las sociedades (contrato plurilateral de
organizacin excepto la sociedad annima
unipersonal)
Las asociaciones (contrato plurilateral de
organizacin)
Elementos formales
c.- El reconocimiento estatal y el registro
Se trata de un elemento formal necesario para la
personificacin de una entidad
El carcter decisivo es la voluntad privada siendo la
intervencin estatal un reconocimiento,
meramente complementario y en funcin de polica
de la entidad creada por los particulares
La existencia de la persona jurdica privada
comienza desde su constitucin. No necesita
autorizacin legal para funcionar, excepto
disposicin legal en contrario. En los casos que
requiere autorizacin estatal, la persona jurdica
no puede funcionar antes de obtenerla
(Comienzo de la existencia. Art. 142 Nuevo
Cdigo)
Elemento formal
d.- La finalidad:
La actividad que una persona jurdica desarrollar no

puede separarse de su personalidad. Dicha actividad se


realiza en vista a la obtencin de una determinada
finalidad
La finalidad debe ser lcita, posible, determinada y

tendiente al bien comn


Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir
derechos y contraer obligaciones para el
cumplimiento de su objeto y los fines de su
creacin (Definicin. art. 141 Nuevo Cdigo)
Elemento formal
La asociacin civil debe tener un objeto que no sea
contrario al inters general o al bien comn.
El inters general se interpreta dentro del respeto

a las diversas identidades, creencias y tradiciones,


sean culturales, religiosas, artsticas, literarias,
sociales, polticas o tnicas que no vulneren los
valores constitucionales.
No puede perseguir el lucro como fin principal, ni

puede tener por fin el lucro para sus miembros o


terceros (objeto. Art. 168 asociaciones civiles)
Elemento formal
Artculo 1 (ley 19.550).- Habr sociedad si una o
ms personas en forma organizada conforme a uno
de los tipos previstos en esta ley, se obligan a
realizar aportes para aplicarlos a la produccin
o intercambio de bienes o servicios, participando
de los beneficios y soportando las prdidas.
Artculo 193 (Nuevo Cdigo) Las fundaciones son
personas jurdicas que se constituyen con una
finalidad de bien comn, sin propsito de
lucro, mediante el aporte patrimonial de una o ms
personas, destinado a hacer posibles sus fines.
EL DERECHO CONSTITUCIONAL
DE LIBRE ASOCIACIN
Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo
Unificado: se entiende ms prudente aventar
una inteligencia extensiva de cules pueden ser las
personas jurdicas privadas, estimando por el
contrario que la legislacin especial en vigor -
adicionada con la regulacin en el Cdigo
proyectado de las asociaciones civiles y simples
asociaciones (a la que se agregan las
fundaciones)- provee una suficiente variedad de
figuras y constituye, por lo tanto, una razonable
reglamentacin de la garanta constitucional
de asociarse con fines tiles
Libertad de asociacin: bases
constitucionales
Es un derecho expresamente reconocido (art. 14, Constitucin
Nacional y arts. 16 Convencin Americana Derechos Humanos y art.
22 Pacto Internacional Derechos Civiles y Polticos)
La asociacin debe ser con fines tiles
La idea de utilidad debe interpretarse como referido a fin no
daino para el bien comn
Debe ser neutro o inofensivo
La utilidad debe ser general:
el fin de la asociacin no solo debe ser til para los
miembros que componen la entidad sino que debe
trascender mas all de ellos y extenderse a la
comunidad en la que se desarrollan en conjunto
Su diferencia con la sociedad: se organizan con la
finalidad de obtener utilidades apreciables en dinero,
lo que implica obtener un beneficio propio
Libertad de asociacin: bases constitucionales
La asociacin civil debe tener un objeto que no sea contrario al inters general
o al bien comn.
la interpretacin del bien comn en relacin al art. 33 del Cdigo de
Vlez, segn la CSJN en el precedente ALITT (CSJN, 21/11/06,
Asociacin Lucha por la Identidad Travesti-Transexual c/Estado Nacional,
fallos: 329:5266), fue que:
el bien comn debe interpretarse como integrante del orden
pblico de los Estados democrticos, y que es posible entenderlo
como un concepto referente a las condiciones de vida social que
permite a los integrantes de la comunidad alcanzar el mayor
grado de desarrollo personal y la mayor vigencia de valores
democrticos
con relacin a la garanta constitucional del art. 14 de la Const.
Nacional, la trascendencia del pluralismo, la tolerancia y la
comprensin llevan a concluir que todo derecho de asociarse
es constitucionalmente til, slo la ilicitud de promover la
asociacin un objeto comn que desconozca o violente las
exigencias que para la proteccin a la dignidad de las
personas establece el art. 19 o que, elptica o derechamente,
persiga la destruccin de las clusulas inmutables del Pacto
Fundacional de la Repblica vigente desde 1853, podra justificar
una restriccin al derecho de asociacin
Libertad de asociacin: bases
constitucionales
El inters general se interpreta dentro
del respeto a las diversas identidades,
creencias y tradiciones, sean culturales,
religiosas, artsticas, literarias, sociales,
polticas o tnicas que no vulneren los
valores constitucionales.
No puede perseguir el lucro como fin
principal, ni puede tener por fin el lucro
para sus miembros o terceros (objeto.
Art. 168 asociaciones civiles)
Caso 1
Asociacin cuyo objeto es: bregar por que la
condicin homosexual no fuera motivo de
discriminacin en lo familiar, social, moral,
religioso, laboral, ni de ninguna otra
ndole; generando mbitos de reflexin y
de estudios multidisciplinarios sobre la
problemtica homosexual y difundirlos, y
luchar por la plena vigencia de los derechos
humanos en todo el territorio de la Nacin
Argentina
Caso 2
Asociacin cuyo objeto es: fomentar la asociacin de
todos los luchadores y deportistas de la disciplina Vale
Todo, con la finalidad de fomentar la prctica del
deporte y actividades sociales y deportivas
relacionadas al mismo, descanso y esparcimiento de
los asociados; ayudar al desarrollo de la cultura social
y general a travs del deporte, en un ambiente de
cordialidad y solidaridad entre los asociados, quienes
gozan de todos los beneficios sociales posibles
El objeto de la Asociacin Vale Todo es una especialidad de
lucha en busca del peleador perfecto; se puede
golpear, torcer, romper y estrangular
Desarrollo de actividades deportivas a cualquier
precio?
Caso 3
Asociacin cuyo objeto es: fomentar el
estilo de vida swinger definido como una
propuesta alternativa en materia sexual y
cultural en la estructura matrimonial y de
parejas, segn una visin progresista y
pluralista de los vnculos afectivos e
ntimos, fomentando el intercambio
responsable de experiencias, entre ellas
las sexuales; determinndose como una
opcin para la pareja, priorizando los
valores familiares
Caso 4
Asociacin cuyo objeto es: luchar
para que el Estado y la sociedad
acepten el travestismo como
identidad propia, lograr la reflexin
y la no discriminacin del
travestismo como identidad
propia
Libertad de asociacin
Este derecho constitucional tiene un
perfil bifronte:
Como derecho individual implica un
reconocimiento a las personas fsicas de la
libertad de asociarse o no:
Formar una asociacin
No ingresar a una asociacin determinada o no
ingresar a ninguna
Dejar de pertenecer a una asociacin de la que
se es asociado
Nuevo Cdigo
El derecho de renunciar a la
condicin de asociado no puede ser
limitado. El renunciante debe en todos
los casos las cuotas y contribuciones
devengadas hasta la fecha de la
notificacin de su renuncia (art. 179
Renuncia Asociaciones civiles)
Libertad de asociacin
Como derecho de la asociacin:
Se le reconoce un status jurdico (distinto de sus
miembros)
La persona jurdica tiene una personalidad
distinta de la de sus miembros. Los
miembros no responden por las obligaciones de
la persona jurdica, excepto en los supuestos que
expresamente se prevn en este Ttulo y lo que
disponga la ley especial (art. 143 Nuevo
Cdigo)
Se le reconoce una zona de libertad jurdicamente

relevante en la que no se produzcan interferencias


arbitrarias del Estado (PODER DISCIPLINARIO)
Libertad de asociacin
El reconocimiento puede ir:

Desde el otorgamiento formal de la


personalidad jurdica mediante
autorizacin y aprobacin del Estado

Hasta la simple consideracin de la


asociacin como sujeto de derecho sin
necesidad de autorizacin estatal
expresa
Libertad de asociacin
Nuestro sistema legal: depende del tipo de persona jurdica
Sistema de concesin o autorizacin estatal: El poder de
polica del Estado constituye un acto mixto de autorizacin de la
personera y aprobacin de los estatutos de la entidad
(asociaciones y fundaciones, art. 45 Cdigo de Vlez y art.
169 Nuevo Cdigo)
Sistema de disposiciones normativas: es un sistema
intermedio en el cual no se llega a la plena libertad en materia de
constitucin de las personas jurdicas privadas, sino que se la
reglamenta en base al cumplimiento de recaudos legales por parte
de los fundadores (sociedades comerciales, ley 19.550)
Sistema de constitucin libre: sin perjuicio de observar ciertas
formas legales, la libertad en materia de constitucin de personas
jurdicas es mayor (sociedades civiles, art. 1184 y simples
asociaciones, art. 46 del Cdigo de Vlez y art. 187 Nuevo
Cdigo)
Libertad de asociacin
Crticas al sistema de autorizacin estatal:
el sistema de autorizacin estatal constituye una restriccin al
derecho de asociacin, al otorgar al poder pblico facultades para
hacer de la consideracin del objeto de bien comn una cuestin
poltica (SALVAT)
el derecho de asociarse con fines tiles lleva implcito el derecho de
obtener la autorizacin estatal a favor de las personas jurdicas
que, como consecuencia de esa asociacin, fueren constituidas
(Lpez Olaciregui)
A favor del sistema de autorizacin estatal:
el derecho de asociarse que garantiza la Constitucin Nacional no
genera el derecho subjetivo de acceder a la personera jurdica. De donde
no hay agravio a ningn derecho subjetivo cuando no se concede la
autorizacin para funcionar en los trminos del art. 33 (del Cdigo
Vlez) puesto que los interesados pueden funcionar como
simples asociaciones del art. 46 (del Cdigo de Vlez) que son
sujetos de derecho aunque no tengan existencia legal como
personas jurdicas (voto del Dr. Belluscio CSJN, 22/XI/91, L.L.
20/XI/91, fallos 90.000, Comunidad Homosexual Argentina)
Nuevo Cdigo
Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos
y contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y
los fines de su creacin (Definicin. art. 141)
La existencia de la persona jurdica privada comienza desde su
constitucin. No necesita autorizacin legal para funcionar,
excepto disposicin legal en contrario. En los casos que requiere
autorizacin estatal, la persona jurdica no puede funcionar
antes de obtenerla (Comienzo de la existencia. Art. 142)
El acto constitutivo de la asociacin civil debe ser otorgado por
instrumento pblico y ser inscripto en el registro
correspondiente una vez otorgada la autorizacin estatal
para funcionar. Hasta la inscripcin se aplican las
normas de la simple asociacin (art. 169 asociaciones
civiles y art. 187 simples asociaciones)
Libertad de asociacin
Consecuencias:
las decisiones administrativas que otorgan o
niegan el reconocimiento a una asociacin, o
que la privan del que ya gozaba, deben quedar
sujetas a revisin judicial
Las entidades y asociaciones privadas,
cualquiera sea la formalidad jurdica que revistan
de acuerdo al derecho positivo, no pueden en
principio ser intervenidas por el poder
ejecutivo ni por organismos
administrativos sin orden judicial
Nuevo Cdigo
La revocacin de la autorizacin estatal debe
fundarse en la comisin de actos graves que
importen la violacin de la ley, el estatuto y el
reglamento. La revocacin debe disponerse por
resolucin fundada y conforme a un
procedimiento reglado que garantice el
derecho de defensa de la persona jurdica.
La resolucin es apelable, pudiendo el juez
disponer la suspensin provisional de sus
efectos (Revocacin de la autorizacin
estatal. art. 164 asociaciones civiles)
Nuevo Cdigo
Las decisiones administrativas que denieguen la autorizacin
para la constitucin de la fundacin o retiren la personera
jurdica acordada pueden recurrirse judicialmente en los
casos de ilegitimidad y arbitrariedad. Igual recurso cabe
si se trata de fundacin extranjera y se deniegue la
aprobacin requerida por ella o, habiendo sido concedida, sea
luego revocada. El recurso debe sustanciarse con
arreglo al trmite ms breve que rija en la jurisdiccin
que corresponda, por ante el tribunal de apelacin con
competencia en lo civil, correspondiente al domicilio de la
fundacin. Los rganos de la fundacin pueden deducir igual
recurso contra las resoluciones que dicte la autoridad de
contralor en la situacin prevista en el inciso b) del artculo
precedente (art. 224 Recursos Fundaciones)
Nuevo Cdigo
Corresponde tambin a la autoridad de contralor:
a) fijar el nuevo objeto de la fundacin cuando el establecido
por el o los fundadores es de cumplimiento imposible o ha
desaparecido, procurando respetar en la mayor medida posible
la voluntad de aqullos. En tal caso, tiene las atribuciones
necesarias para modificar los estatutos de conformidad con ese
cambio;
b) disponer la fusin o coordinacin de actividades de DOS (2)
o ms fundaciones cuando se den las circunstancias sealadas
en el inciso anterior, o cuando la multiplicidad de fundaciones
de objeto anlogo hacen aconsejable la medida para su mejor
desenvolvimiento y sea manifiesto el mayor beneficio pblico.
ARTCULO 223.- FUNDACIONES - Cambio de objeto,
fusin y coordinacin de actividades.
Libertad de asociacin
Consecuencias:
La extraterritorialidad de personas jurdicas
extranjeras reconocidas para la realizacin de actos aislados
en nuestro pas, o reconocidas en su calidad de personas
jurdicas o sujetos de derechos
Tratndose de sociedades extranjeras, cualquiera sea su

forma y tipo, son reconocidas en el pas de actuacin por


el solo hecho de existir en otro
Base normativa: art. 14 y 20 Const. Nacional, Cdigo
Civil (arts. 7, 30 y 33) y art. 118, ley 19.550
Conforme art. 118, 1er. Prrafo, ley 19.550: la sociedad
constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y
forma por las leyes del lugar de su constitucin
Conclusin: la ley del lugar de constitucin rige
ntegramente el acto constitutivo de la sociedad, su
existencia o personalidad jurdica y su capacidad
Libertad de asociacin y
la reforma de 1994
Adems del derecho de asociarse (art. 14) y el
reconocimiento de la organizacin sindical y libre (art. 14
bis), se reconocen:
A los partidos polticos (art. 38)

A las asociaciones de consumidores y usuarios (art. 42)

A las asociaciones que propendan a los fines que


protege el art. 43 (contra la discriminacin, proteccin del
ambiente, de la competencia, al usuario y consumidor y a los
derechos de incidencia colectiva en general) para promover el
amparo
se obliga al Congreso a reconocer directa y automticamente la

personera jurdica de las comunidades de los pueblos


aborgenes argentinos (art. 75, inc. 17 CN y art. 18
Nuevo Cdigo)
Capacidad y libertad de las asociaciones
La regla de la especialidad
Punto de partida: art. 41 Cdigo de Vlez: Respecto

de los terceros, los establecimientos o corporaciones con el


carcter de personas jurdicas, gozan en general de los
mismos derechos que los simples particulares para
adquirir bienes, tomar y conservar la posesin de ellos,
constituir servidumbres reales, recibir usufructos de las
propiedades ajenas, herencias o legados por testamentos,
donaciones por actos entre vivos, crear obligaciones e
intentar en la medida de su capacidad de derecho,
acciones civiles o criminales
Equiparacin con las personas fsicas?

Capacidad jurdica
Capacidad de ejercicio
Representacin legal
Capacidad y libertad de las
asociaciones
SIN EMBARGO, las personas jurdicas slo gozan de
capacidad para todo lo que est comprendido en sus
fines propios
As el artculo 35, Cd. Vlez: reconoce capacidad para los
fines de la institucin
Por su parte, el artculo 141, Nuevo Cdigo dice: para el

cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin


Su diferencia con la persona humana: todo lo que no est
prohibido est permitido (principio de legalidad y principio
de reserva, art. 19, Const. Nacional)
Art. 53, Cdigo de Vlez: Les son permitidos todos
los actos y todos los derechos que no les fueren
expresamente prohibidos, independientemente de su
calidad de ciudadanos y de su capacidad poltica
Capacidad y libertad de las asociaciones
CONCLUSIN:
la libertad jurdica de las asociaciones se compone:
De un status jurdico que implica reconocerles cierta
capacidad de derecho (como personas jurdicas o como meras
asociaciones)
De un poder de disposicin para realizar actos jurdicamente
relevantes dentro del fin propio de la asociacin
De un rea de libertad inofensiva para regir con autonoma
la rbita propia de la asociacin
quid del poder disciplinario: no debe interferir el Estado
(no controla medidas ni sanciones) y las sanciones solo se
revisan judicialmente en caso de violacin del derecho
de defensa del afectado o en caso de arbitrariedad
manifiesta
Rige el principio de legalidad a tenor de la regla de la
especialidad
Nuevo Cdigo
Poder disciplinario:
Los asociados slo pueden ser excluidos por causas
graves previstas en el estatuto. El procedimiento
debe asegurar el derecho de defensa del
afectado. Si la decisin de exclusin es adoptada
por la comisin directiva, el asociado tiene derecho a
la revisin por la asamblea que debe convocarse en
el menor plazo legal o estatutariamente posible. El
incumplimiento de estos requisitos compromete la
responsabilidad de la comisin directiva
(exclusin art. 180).
El derecho de no asociarse
Es la faz negativa del derecho de libre asociacin
No es constitucional cualquier forma coactiva de asociacin
como regla:
El ingreso a una asociacin debe ser voluntario, no pudiendo

compelerse a nadie a incorporarse a una asociacin determinada, o a


una cualquiera entre varias existentes, sean de derecho privado o derecho
pblico
En el caso Ferrari, A. c/Estado Nacional (26/6/86), la CSJN

sostuvo la constitucionalidad de la ley que en la Ciudad de Buenos Aires


estableci la colegiacin obligatoria de los abogados (personas
jurdicas pblicas no estatales), estimando que el Colegio Pblico
de Abogados, dada su naturaleza, no es una asociacin que se integre
con la adhesin libre y espontnea de cada componente y que, por no
serlo, tampoco se viola el derecho a no ser compelido a ingresar a
una asociacin por la circunstancia de que los abogados tengan que
matricularse forzosamente en ese Colegio para ejercer su profesin
Tienen potestades de gobierno de las respectivas matriculas,
las que no pueden ser asimiladas a las facultades sancionatorias de las
asociaciones
Violaciones a la libertad de
asociacin
La libertad de asociacin sufre restricciones
inconstitucionales cuando se favorece o perjudica a
personas por causa de ser o no ser miembros de una
asociacin cualquiera (sindicato, partido poltico), como
acontece cuando se da preferencia a los afiliados para
ingresar a un empleo pblico o privado, o cuando a
quienes no son afiliados se los obliga a efectuar
contribuciones a favor de una asociacin
En cambio, no viola la libre asociacin un sistema legal
que obliga a contribuir, por razn de actividad de las
personas, a un organismo de previsin o seguridad social,
o a un fondo -sindical o no-, siempre que esas mismas
personas sean beneficiarias reales o potenciales
Los tratados internacionales (art. 75, inc. 22,
Const. Nacional)
Pacto San Jos de Costa Rica:
Art. 16 Libertad de asociacin.
1. Todas las personas tienen derecho a asociarse libremente con
fines ideolgicos, religiosos, polticos, econmicos, laborales,
sociales, culturales, deportivos o de cualquiera otra ndole.
2. El ejercicio de tal derecho slo puede estar sujeto a las
restricciones previstas por la ley que sean necesarias en una
sociedad democrtica, en inters de la seguridad nacional, de
la seguridad o del orden pblico, o para proteger la salud o
la moral pblicas o los derechos y libertades de los
dems.
3. Lo dispuesto en este Artculo no impide la imposicin de
restricciones legales, y aun la privacin del ejercicio del
derecho de asociacin, a los miembros de las fuerzas
armadas y de la polica
Igual norma art. 22 Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos
Persona jurdica privada
Atributos y efectos de la personalidad jurdica
Nombre (art. 151 Nuevo Cdigo):
La persona jurdica debe tener un nombre que la identifique como
tal, con el aditamento indicativo de la forma jurdica adoptada.
La persona jurdica en liquidacin debe aclarar esta
circunstancia en la utilizacin de su nombre.
El nombre debe satisfacer recaudos de veracidad, novedad y
aptitud distintiva, tanto respecto de otros nombres, como de
marcas, nombres de fantasa u otras formas de referencia a bienes
o servicios, se relacionen o no con el objeto de la persona jurdica.
No puede contener trminos o expresiones contrarios a la ley, el

orden pblico o las buenas costumbres ni inducir a error sobre la


clase u objeto de la persona jurdica.
La inclusin en el nombre de la persona jurdica del nombre
de personas humanas requiere la conformidad de stas, que
se presume si son miembros. Sus herederos pueden oponerse a la
continuacin del uso, si acreditan perjuicios materiales o morales.
Persona jurdica privada
Atributos y efectos de la personalidad jurdica
Domicilio y sede social (art. 152- Nuevo Cdigo):
El domicilio de la persona jurdica es el fijado en sus estatutos o

en la autorizacin que se le dio para funcionar.


La persona jurdica que posee muchos establecimientos o

sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de dichos


establecimientos slo para la ejecucin de las obligaciones all
contradas.
El cambio de domicilio requiere modificacin del estatuto.

El cambio de sede, si no forma parte del estatuto, puede ser

resuelto por el rgano de administracin.


Alcance del domicilio y notificaciones (art. 153 Nuevo Cdigo):
Se tienen por vlidas y vinculantes para la persona jurdica

todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta.


Qu pasa si el tercero conoca la realidad extra
registral?
quid del domicilio ficticio (o en fraude a la ley)
Persona jurdica privada
Atributos y efectos de la personalidad jurdica
Patrimonio (art. 154 Nuevo Cdigo)
La persona jurdica debe tener un patrimonio.

La persona jurdica en formacin puede inscribir


preventivamente a su nombre los bienes registrables
Duracin (art. 155 Nuevo Cdigo).
La duracin de la persona jurdica es ilimitada en el
tiempo, excepto que la ley o el estatuto dispongan lo
contrario.
Objeto (art. 156 Nuevo Cdigo).
El objeto de la persona jurdica debe ser preciso y

determinado.
Principio de especialidad
Capacidad jurdica de la entidad
lmite de la actuacin de los administradores
Relatividad de la persona jurdica
Inoponibilidad de la personalidad jurdica (art. 144
Nuevo Cdigo).
La actuacin que est destinada a la consecucin de fines

ajenos a la persona jurdica, constituya un recurso


para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o
para frustrar derechos de cualquier persona, se
imputa a quienes a ttulo de socios, asociados, miembros
o controlantes directos o indirectos, la hicieron posible
quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los
perjuicios causados.
Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los
terceros de buena fe y sin perjuicio de las responsabilidades
personales de que puedan ser pasibles los participantes en
los hechos por los perjuicios causados
Art. 54 ley general de sociedades 19.550
Persona jurdica privada
Funcionamiento
Modificacin del estatuto (art. 157 Nuevo
Cdigo)
El estatuto de las personas jurdicas puede ser
modificado en la forma que el mismo o la ley
establezcan.
La modificacin del estatuto produce efectos

desde su otorgamiento.
Si requiere inscripcin es oponible a terceros a
partir de sta, excepto que el tercero la
conozca.
Persona jurdica privada - Funcionamiento
Gobierno, administracin y fiscalizacin (art. 158 Nuevo Cdigo).
El estatuto debe contener normas sobre el gobierno, la administracin y
representacin y, si la ley la exige, sobre la fiscalizacin interna de la
persona jurdica.
En ausencia de previsiones especiales rigen las siguientes reglas:

a. si todos los que deben participar del acto lo consienten, pueden


participar en una asamblea o reunin del rgano de gobierno,
utilizando medios que les permitan a los participantes
comunicarse simultneamente entre ellos. El acta debe ser suscripta
por el presidente y otro administrador, indicndose la modalidad adoptada,
debiendo guardarse las constancias, de acuerdo al medio utilizado para
comunicarse.
Las reuniones no presenciales (vgr.: video conferencia)

b. los miembros que deban participar en una asamblea, o los integrantes


del consejo, pueden auto convocarse para deliberar, sin necesidad
de citacin previa. Las decisiones que se tomen son vlidas, si
concurren todos y el temario a tratar es aprobado por unanimidad.
Innecesariedad de convocatoria

Asamblea unnime (cfr. art. 237 ley general de sociedades


19.550)
Persona jurdica privada
Funcionamiento

Teora del rgano

Teora de la
representacin
Persona jurdica privada
Funcionamiento
Deber de lealtad y diligencia. Inters contrario (art.
159 Nuevo Cdigo)
Los administradores de la persona jurdica deben

obrar con lealtad y diligencia (art. 1724 Nuevo


Cdigo segn las circunstancias de persona,
tiempo y lugar).
Responsabilidad subjetiva

Hay que tener en cuenta:

Dimensin de la entidad
Funciones genricas y especficas
Circunstancias en que debi actuar
Se elimina el cartabn del buen hombre de
negocios y solo queda para las sociedades
(art. 59 ley 19.550)
Persona jurdica privada
Funcionamiento
Deber de lealtad y diligencia. Inters contrario (art.
159 Nuevo Cdigo)
No pueden perseguir ni favorecer intereses contrarios

a los de la persona jurdica.


Si en determinada operacin los tuvieran por s o por

interpsita persona, deben hacerlo saber a los dems


miembros del rgano de administracin o en su caso al
rgano de gobierno y abstenerse de cualquier
intervencin relacionada con dicha operacin
No competir con la entidad
No aprovechar oportunidades de la entidad en
beneficio propio
Les corresponde implementar sistemas y medios
preventivos que reduzcan el riesgo de conflictos de
intereses en sus relaciones con la persona jurdica.
Persona jurdica privada
Funcionamiento
Responsabilidad de los administradores
(art. 160 Nuevo Cdigo).
Los administradores responden en forma
ilimitada y solidaria frente a la persona
jurdica, sus miembros y terceros, por los
daos causados por su culpa en el ejercicio
o con ocasin de sus funciones, por
accin u omisin.
No hay responsabilidad por el solo hecho de
integrar el rgano (objetiva)
Hay que ponderar cmo se organiza la
administracin de la entidad
Persona jurdica privada
Funcionamiento
Responsabilidad de los administradores (art. 160
Nuevo Cdigo). Presupuestos:
Autora

Factor de atribucin

Antijuridicidad

Relacin de causalidad

Dao

En ejercicio o en ocasin de la funcin (puede activar


la responsabilidad de la persona jurdica, art. 1763
Nuevo Cdigo)
Obligados concurrentes
Persona jurdica privada
Funcionamiento
Responsabilidad de los administradores (Cdigo de Vlez)
Art. 36. Se reputan actos de las personas jurdicas los de sus
representantes legales, siempre que no excedan los
lmites de su ministerio. En lo que excedieren, slo
producirn efecto respecto de los mandatarios.
Art. 37. Si los poderes de los mandatarios no hubiesen sido
expresamente designados en los respectivos estatutos, o en
los instrumentos que los autoricen, la validez de los actos ser
regida por las reglas del mandato.
Teora del mandato
Acto nulo

Accin contra el representante, siempre que el tercero


desconociera la extensin de los poderes (arts. 1931, 1935,
1936 y cctes., Cd. Civil de Vlez)
Viejo art. 43 Cd. de Vlez y art. 43 segn ley 17.711
Persona jurdica privada
Funcionamiento
Sociedades comerciales (ley general de sociedades
19.550) Representacin: rgimen (art. 58)
El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato

o por disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad,


obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente
extraos al objeto social.
Este rgimen se aplica aun en infraccin de la organizacin
plural, si se tratare de obligaciones contradas mediante
ttulos valores, por contratos entre ausentes, de
adhesin o concluidos mediante formularios, salvo
cuando el tercero tuviere conocimiento efectivo de que el acto
se celebra en infraccin de la representacin plural.
Administracin y/o representacin indistinta, conjunta y
colegiada
Estas facultades legales de los administradores o representantes
respecto de los terceros no afectan la validez interna de las
restricciones contractuales y la responsabilidad por su infraccin.
Persona jurdica privada
Funcionamiento
Obstculos que impiden adoptar decisiones (art. 161- Nuevo
Cdigo).
Si como consecuencia de la oposicin u omisin sistemticas

en el desempeo de las funciones del administrador, o de los


administradores si los hubiera, la persona jurdica no puede
adoptar decisiones vlidas, se debe proceder de la siguiente
forma:
a. el presidente, o alguno de los coadministradores, si los
hay, pueden ejecutar los actos conservatorios;
b. los actos as ejecutados deben ser puestos en
conocimiento de la asamblea que se convoque al efecto
dentro de los diez das de comenzada su ejecucin;
c. la asamblea puede conferir facultades extraordinarias
al presidente o a la minora, para realizar actos urgentes o
necesarios; tambin puede remover al administrador.
Persona jurdica privada
Funcionamiento
Transformacin. Fusin. Escisin
(art. 162 Nuevo Cdigo)
Las personas jurdicas pueden
transformarse, fusionarse o escindirse en los
casos previstos por este Cdigo o por la ley
especial.
En todos los casos es necesaria la
conformidad unnime de los miembros
de la persona o personas jurdicas, excepto
disposicin especial o estipulacin en
contrario del estatuto.
Persona jurdica privada: disolucin y
liquidacin
Causales de disolucin (art. 163 Nuevo Cdigo) La persona
jurdica se disuelve por:
a. la decisin de sus miembros adoptada por unanimidad o por la

mayora establecida por el estatuto o disposicin especial;


b. el cumplimiento de la condicin resolutoria a la que el acto

constitutivo subordin su existencia;


c. la consecucin del objeto para el cual la persona jurdica se
form, o la imposibilidad sobreviniente de cumplirlo;
d. el vencimiento del plazo;

e. la declaracin de quiebra;

la disolucin queda sin efecto si la quiebra concluye por


avenimiento o se dispone la conversin del trmite en
concurso preventivo, o si la ley especial prev un rgimen
distinto (ej., salvataje de entidades deportivas n
25.284);
Persona jurdica privada:
disolucin y liquidacin
Causales de disolucin (art. 163 Nuevo Cdigo) La
persona jurdica se disuelve por:
f. la fusin respecto de las personas jurdicas que se

fusionan o la persona o personas jurdicas cuyo patrimonio


es absorbido; y la escisin respecto de la persona jurdica
que se divide y destina todo su patrimonio;
g. la reduccin a uno del nmero de miembros, si la ley
especial exige pluralidad de ellos y sta no es restablecida
dentro de los tres meses;
h. la denegatoria o revocacin firmes de la autorizacin
estatal para funcionar, cuando sta sea requerida;
i. el agotamiento de los bienes destinados a sostenerla;

j. cualquier otra causa prevista en el estatuto o en otras

disposiciones de este Ttulo o de ley especial.


Persona jurdica privada:
disolucin y liquidacin
Revocacin de la autorizacin estatal (art. 164
Nuevo Cdigo).
La revocacin de la autorizacin estatal debe

fundarse en la comisin de actos graves que


importen la violacin de la ley, el estatuto y el
reglamento.
La revocacin debe disponerse por resolucin
fundada y conforme a un procedimiento reglado
que garantice el derecho de defensa de la
persona jurdica.
La resolucin es apelable, pudiendo el juez
disponer la suspensin provisional de sus
efectos.
Persona jurdica privada:
disolucin y liquidacin
Prrroga (art. 165 Nuevo Cdigo).
El plazo determinado de duracin de las

personas jurdicas puede ser prorrogado.


Se requiere:

a. decisin de sus miembros, adoptada


de acuerdo con la previsin legal o
estatutaria;
b. presentacin ante la autoridad de
contralor que corresponda, antes del
vencimiento del plazo
Persona jurdica privada:
disolucin y liquidacin
Reconduccin (art. 166 Nuevo
Cdigo)
La persona jurdica puede ser reconducida
mientras no haya concluido su liquidacin, por
decisin de sus miembros adoptada por
unanimidad o la mayora requerida por la ley o
el estatuto, siempre que la causa de su
disolucin pueda quedar removida por decisin
de los miembros o en virtud de la ley
Persona jurdica privada: disolucin
y liquidacin
Liquidacin y responsabilidades (art. 167 Nuevo Cdigo).
Vencido el plazo de duracin, resuelta la disolucin u ocurrida
otra causa y declarada en su caso por los miembros, la persona
jurdica no puede realizar operaciones, debiendo en su
liquidacin concluir las pendientes.
La liquidacin consiste en el cumplimiento de las obligaciones

pendientes con los bienes del activo del patrimonio de la persona


jurdica o su producido en dinero. Previo pago de los gastos de
liquidacin y de las obligaciones fiscales, el remanente, si lo hay,
se entrega a sus miembros o a terceros, conforme lo establece el
estatuto o lo exige la ley.
En caso de infraccin responden ilimitada y
solidariamente sus administradores y aquellos miembros
que, conociendo o debiendo conocer la situacin y contando con
el poder de decisin necesario para ponerle fin, omiten adoptar
las medidas necesarias al efecto.
Poder de polica del Estado en el
funcionamiento de las personas jurdicas
Facultad reservada por la Constitucin Nacional a
los Estados Provinciales (Direccin de personas
jurdicas): para las personas jurdicas domiciliadas
en sus respectivos territorios
En la Ciudad de Buenos Aires a travs de la
Inspeccin General de Justicia (Ministerio de Justicia
de la Nacin)
Se ejerce durante la constitucin, funcionamiento y
disolucin de la persona jurdica
Se ejerce en forma reglada, es decir, sujeta a los
recursos judiciales que la ley prev
Poder de polica del Estado en el
funcionamiento de las personas jurdica
El derecho de asociacin no es absoluto, por el
contrario, encuentra lmite en el poder de polica del
Estado sobre las asociaciones, respecto a la
autorizacin de la personera jurdica
El poder de polica del Estado se traduce en la
autorizacin o reconocimiento de una calidad social;
es el reconocimiento estatal frente a toda la sociedad,
relativo a que la asociacin lleva a cabo fines que el mismo
Estado jerarquiza como propios, es decir, directamente
vinculados al bien comn
La libertad de asociacin como toda derecho
constitucional est sujeto a las leyes que reglamentan
su ejercicio: stas no deben alterar su sustancia y deben
guiarse por el principio de razonabilidad
Poder de polica del Estado en el
funcionamiento de las personas jurdicas

Asociaciones civiles: (art. 174


Nuevo Cdigo) Contralor estatal:
Las asociaciones civiles requieren
autorizacin para funcionar y se
encuentran sujetas a contralor
permanente de la autoridad
competente, nacional o local, segn
corresponda.
Poder de polica del Estado en el
funcionamiento de las personas jurdicas
Fundaciones (art. 221 Nuevo Cdigo - Atribuciones Autoridad control).
La autoridad de contralor aprueba los estatutos de la fundacin y su reforma;
fiscaliza su funcionamiento y el cumplimiento de las disposiciones legales y
estatutarias a que se halla sujeta, incluso la disolucin y liquidacin.
Otras facultades (art. 222 Nuevo Cdigo). Adems de las atribuciones
sealadas en otras disposiciones de este Cdigo, corresponde a la autoridad
de contralor:
a. solicitar de las autoridades judiciales la designacin de
administradores interinos de las fundaciones cuando no se llenan las
vacantes de sus rganos de gobierno con perjuicio del desenvolvimiento
normal de la entidad o cuando carecen temporariamente de tales rganos;
b. suspender, en caso de urgencia, el cumplimiento de las deliberaciones o

resoluciones contrarias a las leyes o los estatutos, y solicitar a las


autoridades judiciales la nulidad de esos actos;
c. solicitar a las autoridades la suspensin o remocin de los

administradores que hubieran violado los deberes de su cargo, y la


designacin de administradores provisorios;
d. convocar al consejo de administracin a peticin de alguno de sus
miembros, o cuando se compruebe la existencia de irregularidades graves.
Poder de polica del Estado en el
funcionamiento de las personas jurdicas
Cambio de objeto, fusin y coordinacin de actividades
(art. 223). Corresponde tambin a la autoridad de contralor:
a. fijar el nuevo objeto de la fundacin cuando el
establecido por el o los fundadores es de cumplimiento
imposible o ha desaparecido, procurando respetar en la
mayor medida posible la voluntad de aqullos. En tal caso,
tiene las atribuciones necesarias para modificar los
estatutos de conformidad con ese cambio;
b. disponer la fusin o coordinacin de actividades de
dos o ms fundaciones cuando se den las circunstancias
sealadas en el inciso a) de este artculo, o cuando la
multiplicidad de fundaciones de objeto anlogo hacen
aconsejable la medida para su mejor desenvolvimiento y
sea manifiesto el mayor beneficio pblico.
Poder de polica del Estado en el
funcionamiento de las personas
jurdicas
Recursos (art. 224 Nuevo Cdigo). Las decisiones
administrativas que denieguen la autorizacin para la
constitucin de la fundacin o retiren la personera jurdica
acordada pueden recurrirse judicialmente en los casos
de ilegitimidad y arbitrariedad. Igual recurso cabe si se
trata de fundacin extranjera y se deniegue la aprobacin
requerida por ella o, habiendo sido concedida, sea luego
revocada. El recurso debe sustanciar con arreglo al
trmite ms breve que rija en la jurisdiccin que
corresponda, por ante el tribunal de apelacin con
competencia en lo civil, correspondiente al domicilio de la
fundacin. Los rganos de la fundacin pueden deducir igual
recurso contra las resoluciones que dicte la autoridad de
contralor en la situacin prevista en el inciso b) del artculo
223.
Poder de polica del Estado en el
funcionamiento de las personas jurdicas
Sociedades (ley general de sociedades, 19.550 segn ley
26.994 Nuevo Cdigo)
Fiscalizacin estatal permanente (art. 299).
Las sociedades annimas, adems del control de constitucin, quedan
sujetas a la fiscalizacin de la autoridad de contralor de su
domicilio, durante su funcionamiento, disolucin y liquidacin,
en cualquiera de los siguientes casos: 1) Hagan oferta pblica de sus
acciones o debentures; 2) Tengan capital social superior a pesos
argentinos quinientos ($ 10.000.000), monto ste que podr ser
actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario; 3)
Sean de economa mixta o se encuentren comprendidas en la Seccin VI;
4) Realicen operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier forma
requieran dinero o valores al pblico con promesas de prestaciones o
beneficios futuros; 5) Exploten concesiones o servicios pblicos; 6) Se
trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a
fiscalizacin, conforme a uno de los incisos anteriores; 7) Se trate de
Sociedades Annimas Unipersonales (Nuevo Cdigo).
Poder de polica del Estado en el
funcionamiento de las personas jurdicas
Fiscalizacin estatal limitada (art. 300): La fiscalizacin por la
autoridad de contralor de las sociedades annimas no incluidas en el
artculo 299, se limitar al contrato constitutivo, sus reformas y
variaciones del capital, a los efectos de los artculos 53
(valuacin de los aportes) y 167 (control contrato
constitutivo).
Fiscalizacin estatal limitada: extensin (art. 301) La autoridad
de contralor podr ejercer funciones de vigilancia en las sociedades
annimas no incluidas en el artculo 299, en cualquiera de los
siguientes casos: 1) Cuando lo soliciten accionistas que representen
el diez por ciento (10 %) del capital suscripto o lo requiera cualquier
sndico. En este caso se limitar a los hechos que funden la
presentacin; 2) Cuando lo considere necesario, segn resolucin
fundada, en resguardo del inters pblico.
Sanciones (art. 302) La autoridad de control, en caso de violacin
de la ley, del estatuto o del reglamento, puede aplicar sanciones de:
1) Apercibimiento; 2) Apercibimiento con publicacin; 3) Multas a
la sociedad, sus directores y sndicos.
Poder de polica del Estado en el
funcionamiento de las personas
jurdicas
En el Cdigo de Vlez (art. 45):
Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones,

establecimientos, etctera., con el carcter de personas jurdicas,


desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el
Gobierno, con aprobacin de sus estatutos, y confirmacin
de los prelados en la parte religiosa.
Las decisiones administrativas en esta materia podrn ser

revocadas judicialmente por va sumaria, en caso de


ilegitimidad o arbitrariedad.
En el supuesto de fundaciones cuyos estatutos no prevean el

procedimiento para su reforma, podr el Poder Ejecutivo


disponer su modificacin para hacer posible el cumplimiento
del fin de la entidad. En este caso los rganos de Gobierno de
la fundacin podrn interponer los recursos mencionados en
el prrafo anterior.
Poder de polica del Estado en el
funcionamiento de las personas jurdicas

En el Cdigo de Vlez (art. 48):


Termina la existencia de las personas jurdicas que necesitan
autorizacin expresa estatal para funcionar:
1 Por su disolucin en virtud de la decisin de sus miembros,

aprobada por la autoridad competente;


2 Por disolucin en virtud de la ley, no obstante la voluntad de sus

miembros, o por haberse abusado o incurrido en transgresiones de


las condiciones o clusulas de la respectiva autorizacin, o porque
sea imposible el cumplimiento de sus estatutos, o porque su
disolucin fuese necesaria o conveniente a los intereses
pblicos;
3 Por la conclusin de los bienes destinados a sostenerlas.

La decisin administrativa sobre retiro de la personera o


intervencin a la entidad dar lugar a los recursos previstos en
el artculo 45. El juez podr disponer la suspensin provisional de los
efectos de la resolucin recurrida.
Responsabilidad de las
personas jurdicas
Responsabilidad de la persona jurdica
(art. 1763 Nuevo Cdigo)
La persona jurdica responde por los daos que
causen quienes las dirigen o administran en
ejercicio o con ocasin de sus funciones
Critica: imprecisin del criterio legal acerca de las
personas cuyos actos implicarn la responsabilidad
de las entidades pues no aclara la situacin de los
cuerpos colegiados, ni tampoco si los
administradores o directores a que se refiere son
aquellos que tengan el carcter de representantes
legales
Responsabilidad de las
personas jurdicas
Posible interpretacin: en el caso
de los cuerpos colegiados de
administracin o direccin, la
responsabilidad se extiende al
hecho de cualquiera de los
integrantes, realizado en ejercicio u
ocasin de sus funciones, fueren o no
representantes legales de la entidad
Responsabilidad de las personas
jurdicas
Carcter de la responsabilidad:
Es directa: se explica por cuanto se aplica la teora del rgano
segn la cual los daos causados por los directores y
administradores al ser rganos, y sin perjuicio de su
responsabilidad personal, es como si actuara la propia persona
jurdica
Implica adems la existencia de una responsabilidad directa del
representante, director o administrador
Presupuestos:

Deben verificarse, respecto del acto del rgano, todos los


requisitos de la responsabilidad por daos
El dao causado debe ser imputable al autor del hecho, es
decir, que el acto debe ser voluntario
Antijurdico

Atribuible en virtud de un factor de atribucin

Conectado con el dao por un nexo de causalidad


Responsabilidad de las personas
jurdicas
Relacin entre la funcin y el dao causado
Ejercicio de la funcin: implica el desarrollo de los actos
previstos en el estatuto y, por ello, el dao es imputable a la
persona jurdica
Ocasin de la funcin:
Debe existir una relacin razonable -causalidad directa
e inequvoca- entre las funciones y el dao
No hay responsabilidad si la funcin de quien dirige y/o
administra slo ha facilitado el hecho daoso pero no
resulta indispensable para su comisin
Slo hay responsabilidad si el hecho daoso no hubiera
podido realizarse de ninguna forma, de no mediar la
funcin
CSJN Rabanillo c/Gobierno de la Nacin (1945) -
LL 43-892
Asociaciones civiles
Concepto:
Son personas de existencia ideal que nacen de la unin
estable de un grupo de personas fsicas que
persiguen la realizacin de un fin de bien comn no
lucrativo (Rivera)
Si la asociacin se realiza entre personas
jurdicas, tambin con una finalidad de bien comn
no lucrativo, estamos en presencia de
asociaciones de segundo grado
Es el caso de las Federaciones, que nuclean
asociaciones de primer grado (por ej., la AFA
que se forma con las asociaciones civiles -clubes-
que practican deportes)
Asociaciones civiles
Fuente normativa de su
regulacin:
En tanto persona jurdica (arts. 141 a
144 Nuevo Cdigo)
En tanto persona jurdica privada (arts.
151 a 167 - Nuevo Cdigo)
Como asociacin civil (arts. 168 a 192
Nuevo Cdigo)
Asociaciones civiles
Caracteres:
Goza de personalidad jurdica en tanto ente al cual el

ordenamiento jurdico le confiere aptitud para


adquirir derechos y contraer obligaciones para el
cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin
(art. 141 Nuevo Cdigo y art. 32 Cdigo de Vlez)

Asociaciones civiles con personera jurdica


(autorizacin estatal e inscripcin registral
Inspeccin General de Justicia o Direccin de Personas
Jurdicas, en Pcia. de Mendoza, por ej.) (arts. 169 y
174 Nuevo Cdigo)

Simples asociaciones (art. 187 Nuevo Cdigo)


Asociaciones civiles
Caracteres:
Surge de la unin, con cierto grado de estabilidad,
de un grupo de personas (miembros) que la
integran, en virtud de un vinculo jurdico que les
confiere esa posicin, ya sea por haber participado en
el acto constitutivo o por incorporacin posterior
La asociacin tiene sus propios atributos de la
personalidad y su existencia es
independiente del cambio de sus miembros
que pueden ingresar y egresar de la misma en
virtud de la libertad de asociacin garantizada
por el artculo 14 de la Constitucin Nacional
(art. 143 Nuevo Cdigo)
Asociaciones civiles
Caracteres:
Para lograr sus fines, y siendo una persona distinta de sus miembros,

cuenta con patrimonio propio (art. 154 Nuevo Cdigo)


El acto constitutivo debe contener (art. 170, inc. G Nuevo
Cdigo):
las contribuciones que conforman el patrimonio inicial de la
asociacin civil y el valor que se les asigna. Los aportes se
consideran transferidos en propiedad, si no consta
expresamente su aporte de uso y goce;
Cuenta con una normativa interna que regula su funcionamiento y

organizacin y rige los derechos y deberes de los asociados: el


estatuto
Adems cada asociacin tiene por base fundante un acto
constitutivo que es el negocio jurdico que da creacin a la
entidad y por el cual todos los suscriptos quedan obligados a
constituirla
Estatuto y acto constitutivo son necesario para el
nacimiento y posterior vida de la asociacin (arts. 150 y 157
Nuevo Cdigo)
Asociaciones civiles
Forma del acto constitutivo (art. 169
Nuevo Cdigo):
El acto constitutivo de la asociacin civil debe ser
otorgado por instrumento pblico y ser inscripto en
el registro correspondiente una vez otorgada la
autorizacin estatal para funcionar. Hasta la
inscripcin se aplican las normas de la simple
asociacin

Contenido del acto constitutivo:


art. 170 Nuevo Cdigo
Asociaciones civiles
Caracteres:
Fin de bien comn no lucrativo:

Segn el art. 33 del Cdigo Vlez las asociaciones deben tener


como fin el bien comn
En la prctica:
el fin puede beneficiar a sus propios asociados (por ej., club
deportivo) pero debe trascenderlos
Se ha considerado, por ello, que es suficiente que el fin sea
lcito para considerarlo de utilidad general (por ej., la
creacin de la entidad, si bien beneficia a sus socios, fomenta la
prctica del deporte y el inters general se encuentra satisfecho)
Debe estar ausente el lucro aunque ello no obsta a que la
entidad despliegue actividades que le permitan obtener ganancias
para cumplir con su finalidad especfica (por ej., el club
organiza una rifa para ampliar las instalaciones con los fondos
recaudados)
Asociaciones civiles
Caracteres:
Fin de bien comn no lucrativo:

Segn el art. 168 (Objeto) del Nuevo Cdigo:

La asociacin civil debe tener un objeto que no sea


contrario al inters general o al bien comn.
Qu debe entenderse por bien comn en la
asociacin?
mientras que las fundaciones no tienen
miembros ni benefician a su fundador, por lo
que sus fines deben ser necesariamente
altruistas
las asociaciones, por el contrario, pueden
tener fines altruistas, mixtos o beneficiar
principalmente a sus miembros
Asociaciones civiles

El inters general se interpreta (art. 168


Nuevo Cd.) dentro del respeto a las
diversas identidades, creencias y
tradiciones, sean culturales, religiosas,
artsticas, literarias, sociales, polticas o
tnicas que no vulneren los valores
constitucionales.
No puede perseguir el lucro como fin
principal, ni puede tener por fin el lucro
para sus miembros o terceros
Asociaciones civiles
El artculo 168 del Nuevo Cdigo aclara que la
asociacin no puede tener por fin el lucro para
sus miembros o terceros.
A los terceros que se vinculan con la entidad no
se les puede exigir un fin altruista, pero el
legislador ha querido vedar:
la obtencin de ganancias por parte de los
integrantes de los rganos de
administracin o fiscalizacin que no
formen parte de la asociacin,
como as tambin a los miembros del
voluntariado cuando actan en beneficio de
una entidad en la cual no son socios
Asociaciones civiles
Conclusin:
Las asociacin puede tener fines artsticos,
asistenciales, polticos, culturales, deportivos,
educacionales, mutualistas, religiosos, cientficos,
gremiales, de defensa de sectores empresariales,
de fomento edilicio, profesionales, etc. (CSJN
precedente ALITT fallos 329:5266)
Asociaciones civiles
En definitiva, la esencia de la asociacin es el bien comn
No hay una interpretacin nica
En la prctica puede plantearse como un conflicto entre
el derecho de asociarse y la incidencia de su objeto sobre
la comunidad, el orden y la moral pblica (por los que debe
bregar el Estado)
El Estado debe hacer un uso medido de sus
facultades discrecionales y de contralor
La negacin de la personera a un grupo debe
ejercerse con criterio restrictivo
Por ej., se ha rechazado el pedido de personera
de un grupo que pretenda fundar una asociacin
de espiritismo pues no es conducente al bien
comn ni redunda en beneficio de la comunidad
Idem asociacin swingers
Asociaciones civiles
Caracteres:
Desvinculacin patrimonial del Estado:
Art. 33 del Cd. de Vlez: las asociaciones no

deben subsistir exclusivamente de asignaciones


del Estado
El Estado puede subvencionar parcialmente
actividades de la asociacin
Sin embargo, si la Institucin depende
exclusivamente de los aportes estatales, deja de
ser una personas jurdica privada y pertenece a la
rbita de la Administracin Pblica
Asociaciones civiles
rganos:
A travs de ellos la entidad manifiesta su
voluntad y dirige sus acciones en el aspecto
interno y en el aspecto externo
Asamblea: rgano de gobierno
Comisin directiva: rgano ejecutivo
Comisin revisora de cuentas: rgano de
vigilancia
Asociaciones civiles
El acto constitutivo debe contener (art. 170, inc. l,
Nuevo Cdigo).
los rganos sociales de gobierno, administracin y

representacin.
deben preverse la comisin directiva, las

asambleas y el rgano de fiscalizacin interna,


regulndose:
su composicin,
requisitos de integracin, duracin de sus
integrantes, competencias, funciones, atribuciones
y
funcionamiento en cuanto a convocatoria,
constitucin, deliberacin, decisiones y
documentacin
Asociaciones civiles
Comisin directiva (art. 171 Nuevo Cdigo - Administracin):
Los integrantes de la comisin directiva deben ser asociados. El

derecho de los asociados a participar en la comisin directiva no


puede ser restringido abusivamente.
El estatuto debe prever los siguientes cargos y, sin perjuicio de la

actuacin colegiada en el rgano, definir las funciones de cada


uno de ellos:
presidente,
secretario y
tesorero.
Los dems miembros de la comisin directiva tienen carcter de
vocales.
A los efectos de esta Seccin, se denomina directivos a todos los
miembros titulares de la comisin directiva.
En el acto constitutivo se debe designar a los integrantes de la
primera comisin directiva
Asociaciones civiles
Comisin directiva:
Administra la entidad
Ejecuta las decisiones de la asamblea
Representa a la asociacin frente a terceros
Sus miembros son designados por la asamblea
Puede actuar como cuerpo colegiado
(comisin directiva) o en forma unipersonal
(secretario general)
El cargo puede ser honorario o remunerado,
segn lo establezca el estatuto
Asociaciones civiles
Comisin directiva Cesacin en el cargo (art. 176 Nuevo
Cdigo):
Los directivos cesan en sus cargos por muerte, declaracin de

incapacidad o capacidad restringida, inhabilitacin,


vencimiento del lapso para el cual fueron designados,
renuncia, remocin y cualquier otra causal establecida en el
estatuto.
El estatuto no puede restringir la remocin ni la renuncia; la

clusula en contrario es de ningn valor.


No obstante, la renuncia no puede afectar el funcionamiento
de la comisin directiva o la ejecucin de actos previamente
resueltos por sta, supuestos en los cuales debe ser rechazada
y el renunciante permanecer en el cargo hasta que la asamblea
ordinaria se pronuncie.
Si no concurren tales circunstancias, la renuncia comunicada
por escrito al presidente de la comisin directiva o a quien
estatutariamente lo reemplace o a cualquiera de los directivos, se
tiene por aceptada si no es expresamente rechazada dentro de los
diez das contados desde su recepcin.
Asociaciones civiles
Comisin directiva responsabilidad (art. 177 Nuevo
Cdigo):
La responsabilidad de los directivos se extingue por la
aprobacin de su gestin, por renuncia o
transaccin resueltas por la asamblea ordinaria.
No se extingue:

a. si la responsabilidad deriva de la infraccin a normas


imperativas;
b. si en la asamblea hubo oposicin expresa y fundada
de asociados con derecho a voto en cantidad no menor
al diez por ciento del total.
En este caso quienes se opusieron pueden ejercer la
accin social de responsabilidad prevista para
las sociedades en la ley especial.
Asociaciones civiles
Asamblea:
Es la reunin de los miembros de la asociacin

Es el rgano soberano en sus decisiones

Presupone deliberacin de los temas a tratar entre sus miembros


El estatuto puede restringir y/o excluir el derecho de voto de
ciertos miembros (por ej., asociados suspendidos)
Participacin en los actos de gobierno (art. 175 Nuevo
Cdigo):
El estatuto puede imponer condiciones para que los asociados
participen en los actos de gobierno, tales como antigedad o
pago de cuotas sociales. La clusula que importe
restriccin total del ejercicio de los derechos del
asociado es de ningn valor.
El pago de las cuotas y contribuciones correspondientes al
mes inmediato anterior es necesario para participar en
las asambleas. En ningn caso puede impedirse la
participacin del asociado que purgue la mora con antelacin
al inicio de la asamblea (art. 178 Nuevo Cdigo).
Asociaciones civiles
Asamblea:
Debe ser convocada conforme al procedimiento fijado en
el estatuto:
Debe fijar el qurum necesario para las deliberaciones
Debe fijar las mayoras necesarias para aprobar sus
resoluciones
Funciones:
Nombrar y remover comisin directiva
Aprobar su gestin
Modificar el estatuto
Establecer la forma y orientacin que debe tener la
actividad de la asociacin
Toda otra funcin no delegada a otro rgano por el
estatuto
Asociaciones civiles
Asambleas:
Clases:
Ordinaria: se renen peridicamente para
tratar asuntos de rutina en la vida de la
asociacin (por ej., designacin directivos,
aprobacin balances, etc.)
Extraordinaria: se rene excepcionalmente
para tratar asuntos especiales o de gravedad
(por ej., disolucin anticipada, remocin
directivos por mal desempeo, etc.)
Asociaciones civiles
rgano de control:
Comisin revisora de cuenta (cuerpo
colegiado o unipersonal)
Funciones:

Vigilar al rgano ejecutivo


Fiscalizar el manejo patrimonial de la
entidad
Asociaciones civiles
rgano de control:
El estatuto puede prever que la designacin de los

integrantes del rgano de fiscalizacin recaiga en


personas no asociadas.
En el acto constitutivo se debe consignar a los
integrantes del primer rgano de fiscalizacin.
La fiscalizacin privada de la asociacin est a cargo
de uno o ms revisores de cuentas.
La comisin revisora de cuentas es obligatoria en

las asociaciones con ms de cien asociados (art. 172


Nuevo Cdigo).
Asociaciones civiles
rgano de control:
Los integrantes del rgano de fiscalizacin no pueden ser
al mismo tiempo integrantes de la comisin, ni certificantes
de los estados contables de la asociacin.
Estas incompatibilidades se extienden a los cnyuges, convivientes,
parientes, aun por afinidad, en lnea recta en todos los grados, y
colaterales dentro del cuarto grado.
En las asociaciones civiles que establezcan la necesidad
de una profesin u oficio especfico para adquirir la
calidad de socio, los integrantes del rgano de
fiscalizacin no necesariamente deben contar con ttulo
habilitante. En tales supuestos la comisin fiscalizadora
debe contratar profesionales independientes para su
asesoramiento (art. 173 Nuevo Cdigo)
Asociaciones civiles
rgano disciplinario:
El estatuto puede prever la creacin de un Tribunal

de disciplina:
Mantiene la disciplina interna en la entidad
Vela porque se cumpla el estatuto por lo miembros
de los otros rganos y por los propios asociados
Sus integrantes son elegidos por la asamblea
Ejercer el poder disciplinario de la asociacin
Cuando no est previsto como rgano autnomo, el
poder disciplinario suele ejercerlo la Comisin
directiva
Derechos y deberes de los miembros
El acto constitutivo debe contener (art. 170 Nuevo
Cdigo):
En su caso, las clases o categoras de asociados,
y prerrogativas y deberes de cada una (inc. j)
El rgimen de ingreso, admisin, renuncia,
sanciones disciplinarias, exclusin de asociados y
recursos contras las decisiones (inc. k)
El estatuto es la principal fuente de los
derechos y deberes de los miembros de una
asociacin
La calidad de asociado es intransmisible (art.

182 Nuevo Cdigo)


Derecho y deberes de los miembros
DERECHOS:
Participacin en las asambleas: este derecho puede

hallarse restringido en el estatuto al cumplimiento de


determinadas circunstancias:
El estatuto puede imponer condiciones para que los
asociados participen en los actos de gobierno, tales
como antigedad o pago de cuotas sociales. La clusula
que impone restriccin total del ejercicio de los
derechos del asociado es de ningn valor (art. 175
Nuevo Cdigo)
El pago de las cuotas y contribuciones
correspondientes al mes inmediato anterior es
necesario para participar en las asambleas. En
ningn caso puede impedirse la participacin del
asociado que purgue la mora con antelacin al inicio
de la asamblea (art. 178 Nuevo Cdigo)
Derechos y deberes de los miembros
Derechos:
Participacin en los otros rganos de la entidad: el
asociado puede ser elegido como integrante de los dems
rganos de la institucin conforme al procedimiento
establecido en el estatuto
Este derecho tambin puede ser reglamentado
estatutariamente (por ej., estableciendo una
antigedad mnima en la entidad)
Gozar de los beneficios de la asociacin: que se
tuvieron en miras al ingresar a la institucin
Cada miembro goza de los beneficios en igualdad
de condiciones con los dems integrantes
Si, por el estatuto, hay diferentes categoras de
socios debe respetarse el trato igualitario dentro
de cada categora
Derechos y deberes de los miembros
Impugnacin de las decisiones invlidas de los rganos:
Cuando un rgano se extralimita en sus funciones o contradice la

normativa vigente, el asociado puede -de acuerdo al estatuto-


formular la denuncia al organismo estatal de contralor, impugnar
las decisiones tomadas y solicitar su anulacin
este derecho puede ser reglamentado: fijando formas y
plazos para su ejercicio (por ej., estableciendo trminos de
caducidad)
Fiscalizacin de libros y documentacin
Su derecho puede reglamentarse en el estatuto de modo que su

ejercicio no perturbe el normal desenvolvimiento de la entidad


Puede sustituirse este derecho por el de pedido de informes a

los rganos de control (sindicatura o comisin revisora de


cuentas) (arg. art. 55 ley General de Sociedades n19.550)
Segn art. 186 Nuevo Cdigo: Se aplican
supletoriamente las disposiciones sobre sociedades, en lo
pertinente
Derechos y deberes de los
miembros
DERECHOS:
Derecho de receso:

Es aplicacin de la garanta constitucional de


asociarse (art. 14, Const. Nacional): permite el
ingreso y el egreso de la asociacin
Puede quedar sujeto a ciertas condiciones que
reglamenten su ejercicio: por ej., el pago de cuotas
adeudas
El derecho de renunciar a la condicin de asociado no
puede ser limitado. El renunciante debe en todos los
casos las cuotas y contribuciones devengadas hasta la
fecha de la notificacin de su renuncia (art. 179
Nuevo Cdigo)
Derechos y deberes de los miembros
Deberes:
Son obligaciones impuestas en el estatuto

que hacen a la vida interna de la institucin


Contenido:

Patrimonial (por ej., pago de cuotas)


Extrapatrimonial (por ej., comportarse
correctamente dentro de las
instalaciones)
Derecho y deberes de los
miembros
La pertenencia a una asociacin importa
un deber de fidelidad hacia ella cuya
violacin sera susceptible de una generar
una sancin disciplinaria?

Hechos:
Una Cmara Empresaria amonest a una de
las sociedades miembro por haber participado
en una exposicin organizada por otra
institucin.
derechos constitucionales en pugna?
Derechos y deberes de los miembros
El Tribunal entendi que el hecho de estar asociado a una
entidad determinada importa restringir
voluntariamente, en cierta medida, el mbito de la
libertad individual en beneficio del inters o finalidad
comn, que se persigue a travs de la asociacin y que, en esa
limitacin deban considerarse comprendidas las actividades que
pudiesen constituir una interferencia con las que desarrolla la
asociacin

CNCom., sala A, 7/III/77, L.L.1978-C-292 (Monzart S.A.


c/Cmara de Empresarios Madereros)
Derechos y deberes de los
miembros
Hechos:
Un asociado de la Sociedad Rural Argentina

public un artculo que criticaba a los


jurados de la exposicin ganadera y, como
consecuencia de ello, fue expulsado de la
asociacin

derechos constitucionales en pugna?


Derechos y deberes de los miembros
El Tribunal consider legtima la sancin por dos razones:
Haba un inters personal del asociado cuyos animales
participaban en el evento cuestionado, inters que, al estar
limitado por la pertenencia al grupo, deba ceder frente
al inters comn de la asociacin
Si bien cualquier ciudadano tiene derecho a la crtica
(art. 14 Const. Nacional), no es el caso del asociado
pues ste est limitado por el inters general de la
asociacin.
Por lo tanto, si las diferencias entre asociado e
institucin son tan grandes, el asociado ha dejado de
compartir tales intereses por lo que, lo lgico y
razonable, es que se desvincule de la asociacin y
readquiera el derecho de crtica
CNCIV, sala A, 17/X/84 L.L. 1985-A-272 (Sebasti, Francisco
c/Sociedad Rural Argentina)
Derechos y deberes de los miembros
Responsabilidad por las deudas de la
asociacin civil:
Los asociados no responden en forma
directa ni subsidiaria por las deudas de la
asociacin civil. Su responsabilidad se limita al
cumplimiento de los aportes comprometidos al
constituirla o posteriormente y al de las cuotas
y contribuciones a que estn obligados (art.
181 Nuevo Cdigo)
Asociaciones civiles Disolucin y
liquidacin
Disolucin (art. 183 Nuevo Cdigo):
Las asociaciones civiles se disuelven por las causales generales

de disolucin de las personas jurdicas privadas y tambin por


la reduccin de su cantidad de asociados a un nmero inferior al
total de miembros titulares y suplentes de su comisin directiva
y rgano de fiscalizacin, si dentro de los seis meses no se
restablece ese mnimo.
Liquidacin (art. 184 Nuevo Cdigo)
El liquidador debe ser designado por la asamblea extraordinaria

y de acuerdo a lo establecido en el estatuto, excepto en casos


especiales en que procede la designacin judicial o por la
autoridad de contralor. Puede designarse ms de uno,
establecindose su actuacin conjunta o como rgano
colegiado.
La disolucin y el nombramiento del liquidador deben inscribirse
y publicarse.
Asociaciones civiles
Liquidacin
Procedimiento (art. 185 Nuevo Cdigo):
El procedimiento de liquidacin se rige por las
disposiciones del estatuto y se lleva a cabo bajo la
vigilancia del rgano de fiscalizacin.
Cualquiera sea la causal de disolucin, el patrimonio
resultante de la liquidacin no se distribuye entre los
asociados.
En todos los casos debe darse el destino previsto en el
estatuto y, a falta de previsin, el remanente debe
destinarse a otra asociacin civil domiciliada en la
Repblica de objeto igual o similar a la liquidada.
Asociaciones civiles ley
supletoria

Se aplican supletoriamente las


disposiciones sobre sociedades,
en lo pertinente (art. 186 -
Nuevo Cdigo)
Poder disciplinario
Para hacer cumplir los deberes de los asociados la
asociacin cuenta con un poder disciplinario
Puede juzgar y penar a los miembros sin recurrir a la

instancia judicial
Esta potestad es considerada como derecho implcito

de toda asociacin, figure o no expresamente en el


estatuto (SCJ Bs. As., 9/V/72, E.D. 42-679 Colegio
Farmacutico de Morn)
Sin esta potestad sancionatoria, la asociacin no

podra cumplir con su objeto


El acto constitutivo debe contener () sanciones

disciplinarias, exclusin de asociados y recursos contra


las decisiones (art. 170, inc. k Nuevo Cdigo)
Poder disciplinario
Debe respetar la garanta constitucional del debido
proceso
Se habla del debido proceso disciplinario

El asociado debe haber podido defenderse:


El sancionado debe ser notificado del hecho que se le
impute con antelacin
Debe ser escuchado en su defensa

Debe poder producir pruebas y controlar la prueba

existente en el sumario que se sigue en su contra


Que se le notifique la sancin impuesta

Que pueda recurrirla


El sancionado debe poder contar con asistencia letrada
Poder disciplinario

Especies de sanciones:
Llamado al orden-amonestacin (sancin

moral)
Multa (sancin pecuniaria)

Privacin de ciertos beneficios inherentes


a la calidad de asociado
Suspensin

Exclusin
Poder disciplinario
Nuevo Cdigo: ARTCULO 180.- Exclusin.
Los asociados slo pueden ser excluidos por causas

graves previstas en el estatuto.


El procedimiento debe asegurar el derecho de
defensa del afectado.
Si la decisin de exclusin es adoptada por la

comisin directiva, el asociado tiene derecho a la


revisin por la asamblea que debe convocarse en
el menor plazo legal o estatutariamente posible.
El incumplimiento de estos requisitos
compromete la responsabilidad de la comisin
directiva.
Poder disciplinario
rgano que aplica la sancin:
Lo fija el estatuto
Normalmente es la Comisin directiva
Tambin la Asamblea
Es quien impone la sanciones cuando nada dice
el estatuto
Se puede crear un rgano especial: el tribunal de
honor o disciplinario
Poder disciplinario
Las decisin disciplinaria de la entidad puede ser revisada por la justicia
Principios que informan la revisin judicial:
Agotamiento de los recursos internos (ello siempre y cuando un

riguroso apego a ese principio no conduzca a una infundada


denegacin de justicia, CNCiv., sala C, 6/V/82, Fiorentini, Jorge c.
Asociacin Argentina de Golf, E.D. 100-327)
Invalidez de las clusulas estatutarias limitativas de los recursos
judiciales
Alcance de la revisin judicial:
no abre una instancia de alzada
La accin judicial implica impugnar lo actuado por la asociacin
controlndose la legalidad y la arbitrariedad de la decisin
legalidad
Se constata el cumplimiento de las formalidades estatutarias

Su correcta interpretacin

El respeto del derecho de defensa

La interpretacin de las normas legales


Poder disciplinario
Arbitrariedad:
Puede el juez juzgar la justicia interna (el fondo) de la decisin

disciplinaria?
Regla: solo la asociacin puede apreciar la gravedad de la
inconducta de sus miembros y fijar la medida de la sancin
que pudiere corresponderle
Excepcin:
Los jueces pueden revisar las decisiones en este aspecto
cuando son arbitrarias , es decir:
ostentan injusticia notoria,

ejercicio arbitrario del poder,

Abuso de derecho (CNCIV, sala A, 17/X/84 L.L. 1985-A-


272 - Sebasti, Francisco c/Sociedad Rural Argentina)
resultan discriminatorias por haber aplicado criterio
distinto frente a hechos semejantes (CNCiv., sala C,
6/V/82, E.D. 100-327 Fiorentini, Jorge c/Asociacin
Argentina de Golf)
Simples asociaciones
Constitucin:
El acto constitutivo de la simple asociacin
debe ser otorgado por instrumento pblico o
por instrumento privado con firma certificada
por escribano pblico. Al nombre debe
agregrsele, antepuesto o pospuesto, el
aditamento "simple asociacin" o "asociacin
simple (art. 187 Nuevo Cdigo)
La simple asociacin comienza su existencia
como persona jurdica a partir de la fecha del
acto constitutivo (art. 189 Nuevo Cdigo)
Simples asociaciones
rganos Fiscalizacin (art. 190
Nuevo Cdigo):
Las simples asociaciones con menos de VEINTE
(20) asociados pueden prescindir del rgano de
fiscalizacin; subsiste la obligacin de
certificacin de sus estados contables
Si se prescinde del rgano de fiscalizacin, todo
miembro, aun excluido de la gestin, tiene
derecho a informarse sobre el estado de los
asuntos y de consultar sus libros y registros. La
clusula en contrario se tiene por no escrita.
Simples asociaciones
Insolvencia Responsabilidad de los
administradores (art. 191 Nuevo Cdigo):
En caso de insuficiencia de los bienes de la
asociacin simple, el administrador y todo
miembro que administra de hecho los asuntos de
la asociacin es solidariamente responsable de las
obligaciones de la simple asociacin que resultan de
decisiones que han suscripto durante su
administracin.
Los bienes personales de cada una de esas
personas no pueden ser afectados al pago de las
deudas de la asociacin, sino despus de haber
satisfecho a sus acreedores individuales.
Simples asociaciones
Responsabilidad de los miembros
NO administradores (art. 192
Nuevo Cdigo):
El fundador o asociado que no intervino
en la administracin de la simple
asociacin no est obligado por las
deudas de ella, sino hasta la concurrencia
de la contribucin prometida o de las
cuotas impagas.
Simples asociaciones
Ley aplicable (art. 188 Nuevo Cdigo)
Las simples asociaciones se rigen en
cuanto a su acto constitutivo, gobierno,
administracin, socios, rgano de
fiscalizacin y funcionamiento por lo
dispuesto para las asociaciones civiles y las
disposiciones especiales de este Captulo.
FUNDACIONES
Cuando el tema de las fundaciones se analiza
desde la perspectiva de la legalidad es frecuente
tratarlo juntamente con las asociaciones.
En el mbito constitucional, en cambio, mientras
existe uniformidad normativa respecto a la
introduccin de la libertad constitucional de
asociarse, son escasas las constituciones que
contienen expresas disposiciones referidas a las
fundaciones (por ej., art. 34 Constitucin Espaola
reconoce el derecho de fundacin para fines de
inters general con arreglo a la ley)
FUNDACIONES
Desde la ptica constitucional se extraen las siguientes
consecuencias:
El derecho a fundar implica excluir la idea de que la fundacin

constituye un negocio bilateral donde el Estado interviene como


contrayente; por el contrario, se trata de un negocio unilateral, en
un sistema de amplia libertad
Al igual que en materia asociativa, el derecho de fundar, verdadero

derecho subjetivo, supone dos aspectos:


Positivo:
Derecho de crear una persona jurdica

Derecho de la persona jurdica ya creada, que no podr ser


disuelta ni suspendida sin resolucin judicial, siendo
insuficiente la decisin administrativa
Negativa: nadie puede ser obligado a fundar, ni a incluir cosas
que estn autnomamente fuera de lo que l resolvi fundar
La fundacin debe constituirse para fines de inters general

El derecho a crear una fundacin est sujeto a la reglamentacin

legal
Fundaciones - concepto
Las fundaciones son personas jurdicas que se constituyen
con una finalidad de bien comn, sin propsito de lucro,
mediante el aporte patrimonial de una o ms personas,
destinado a hacer posibles sus fines.
Para existir como tales requieren necesariamente
constituirse mediante instrumento pblico y solicitar y
obtener autorizacin del Estado para funcionar.
Si el fundador es una persona humana, puede disponer su
constitucin por acto de ltima voluntad (art. 193 -
Nuevo Cdigo)
Fundaciones

Cdigo Civil

Ley 19.836

Situacin actual
Fundaciones - caracteres
Es una Persona jurdica
Nace de un acto jurdico unilateral (del fundador)
Diferencia con otras personas jurdicas: no se

requiere el concurso de varias voluntades


No tiene miembros: no necesita de la unin
estable o transitoria de un grupo de personas.
El fundador pasa a ser un 3ro extrao a la entidad
una vez que el Estado la autoriza a funcionar
como tal
Tiene rganos de conduccin y beneficiarios

El fundador puede ser una persona fsica o jurdica


Se constituyen por instrumento pblico
Fundaciones - caracteres
Tiene un fin de bien comn no lucrativo:
No puede pretenderse un beneficio econmico a distribuir
directamente entre los beneficiarios
Si pueden recibir ventajas mensurables econmicamente:
atencin mdica, por ej. (deben estar autorizadas por el
fundador en el acto fundacional)
Si puede encarar actividades lucrativas para conservar su

patrimonio y obtener nuevos recursos: por ej., si lo permite el


estatuto, puede adquirir ttulos pblicos, acciones de sociedades
annimas, etc..
Deben ser autorizadas y controladas por el Estado para que

no se desve el cumplimiento del fin altruista


Por ej., que no se utilice la estructura fundacional para
desgravar impositivamente ganancias
Es necesario un acto de dotacin: mediante acto unilateral

entre vivos (donacin) o mortis causa (legado o testamento) se


afecta la totalidad o parte de los bienes del fundador, que pasan a
constituir el peculio de la fundacin
Fundaciones - caracteres
Patrimonio inicial.
Un patrimonio inicial que posibilite razonablemente el
cumplimiento de los fines propuestos estatutariamente es
requisito indispensable para obtener la autorizacin
estatal.
A estos efectos, adems de los bienes donados efectivamente
en el acto constitutivo, se tienen en cuenta los que
provengan de compromisos de aportes de integracin futura,
contrados por los fundadores o terceros.
Sin perjuicio de ello, la autoridad de contralor puede resolver
favorablemente los pedidos de autorizacin si de los
antecedentes de los fundadores o de los servidores de la
voluntad fundacional comprometidos por la entidad a crearse, y
adems de las caractersticas del programa a desarrollar, resulta
la aptitud potencial para el cumplimiento de los objetivos
previstos en los estatutos (Nuevo Cdigo - art. 194).
Acto fundacional
Acto jurdico unilateral:
No es recepticio

Es revocable

Es necesaria la autorizacin estatal ulterior

Por actos entre vivos: donacin


Capacidad del fundador (donante)

El acto de dotacin de bienes (determina el nacimiento


de la fundacin) suele hacerse antes de que el Estado
autorice el funcionamiento:
Validez de la donacin a persona (jurdica)
futura con el fin de crearla y requerir luego la
autorizacin correspondiente
Cdigo de Vlez art. 1806
Nuevo Cdigo art. 197
Acto fundacional
Promesa de donacin (art. 197 Nuevo Cdigo)
Las promesas de donacin hechas por los fundadores
en el acto constitutivo son irrevocables a partir de
la resolucin de la autoridad de contralor que
autorice a la entidad para funcionar como persona
jurdica.
Si el fundador fallece despus de firmar el acto
constitutivo, las promesas de donacin no podrn
ser revocadas por sus herederos, a partir de la
presentacin a la autoridad de contralor solicitando la
autorizacin para funcionar como persona jurdica.
Art. 5 ley 19.836
Acto fundacional
Aportes (art. 196 Nuevo Cdigo) :
El dinero en efectivo o los ttulos valores que integran el patrimonio

inicial deben ser depositados durante el trmite de autorizacin en


el banco habilitado por la autoridad de contralor de la jurisdiccin en
que se constituye la fundacin.
Los aportes no dinerarios deben constar en un inventario con sus

respectivas valuaciones, suscripto por contador pblico nacional


Cumplimiento de las promesas (art. 198 Nuevo Cdigo)
La fundacin constituida tiene todas las acciones legales para

demandar por el cumplimiento de las promesas de donacin hechas


a su favor por el fundador o por terceros, no sindoles oponible:
la defensa vinculada a la revocacin hecha antes de la
aceptacin,
ni la relativa al objeto de la donacin si constituye todo el
patrimonio del donante o una parte indivisa del l, o
si el donante no tena la titularidad dominial de lo comprometido.
art. 1551 del Nuevo Cdigo
Acto fundacional
Por actos mortis causa: testamento o
legado
El fundador puede, mediante institucin
hereditaria, afectar todo o parte de sus bienes
a la creacin de un ente que an carezca de
personera jurdica siempre (art. 3735
Cdigo de Vlez) que:
No lesione la legitima de herederos forzosos
La dotacin de bienes se haga con el fin de
crear la entidad
Se requiera luego la autorizacin estatal
Acto fundacional
Intervencin del Ministerio Pblico.
Si el testador dispone de bienes con destino a la

creacin de una fundacin, incumbe al Ministerio Pblico


asegurar la efectividad de su propsito, en forma
coadyuvante con los herederos y el albacea
testamentario, si lo hubiera (art. 219 Nuevo
Cdigo)
Facultades del juez.
Si los herederos no se ponen de acuerdo entre s o con
el albacea en la redaccin del estatuto y del acta
constitutiva, las diferencias son resueltas por el juez de
la sucesin, previa vista al Ministerio Pblico y a la
autoridad de contralor (art. 220 Nuevo Cdigo).
Constitucin - autorizacin
Acto constitutivo
Acto jurdico en el cual el fundador se
identifica y asume las obligaciones
necesarias para dotar de fondos
suficientes a la entidad
Estatuto
Instrumento que rige para siempre la vida
interna de la fundacin
Constitucin - autorizacin
Estatuto:
El instrumento pblico que crea la fundacin
debe ser otorgado por el o los fundadores o
apoderado con poder especial, si se lo hace
por acto entre vivos; o por el autorizado por el
juez del sucesorio, si lo es por disposicin de
ltima voluntad.
El instrumento debe ser presentado ante la
autoridad de contralor para su aprobacin,
Contenido (art. 195 Nuevo Cdigo)
Constitucin - autorizacin
Identificacin de los fundadores
Nombre y domicilio de la fundacin
Determinacin del objeto (finalidad de bien
comn), por ejemplo:
Asistencia econmica, sanitaria, espiritual a
determinadas personas o instituciones
Alentar y difundir determinados conocimientos
cientficos o valores morales (otorgando becas,
realizando conferencias, congresos, etc.)
Constitucin - autorizacin
Patrimonio inicial (art. 194 Nuevo Cdigo):
La fundacin debe tener patrimonio propio

No puede depender exclusivamente de asignaciones del Estado (art. 33

Cd. de Vlez)
Debe posibilitar razonablemente el cumplimiento de los fines propuestos

estatutariamente
A estos efectos, adems de los bienes donados efectivamente en el
acto constitutivo, se tienen en cuenta los que provengan de
compromisos de aportes de integracin futura, contrados por los
fundadores o terceros.
Sin perjuicio de ello, la autoridad de contralor puede resolver

favorablemente los pedidos de autorizacin si de los antecedentes de los


fundadores o de los servidores de la voluntad fundacional
comprometidos por la entidad a crearse, y adems de las caractersticas
del programa a desarrollar, resulta la aptitud potencial para el
cumplimiento de los objetivos previstos en los estatutos
Se debe acreditar una capacidad potencial para alcanzar los
fines: se analizan los antecedentes de los fundadores, personal
contratado por la entidad, caractersticas del programa a desarrollar
Constitucin autorizacin
Plazo de duracin
Organizacin del consejo administracin
Funcionamiento de la entidad
Procedimiento para la reforma del estatuto
Fecha de cierre del ejercicio anual
Rgimen de disolucin y liquidacin
Plan trienal
Es el plan de actividad de la fundacin para los
primeros 3 aos
Se describen los actos a realizar: reuniones,

conferencias, asistencia econmica o espiritual,


otorgamiento de becas, etc..
Constitucin autorizacin

Planes de accin.
Con la solicitud de otorgamiento de personera

jurdica deben acompaarse los planes que


proyecta ejecutar la entidad en el primer trienio,
con indicacin precisa de la naturaleza,
caractersticas y desarrollo de las actividades
necesarias para su cumplimiento, como tambin
las bases presupuestarias para su realizacin.
Cumplido el plazo, se debe proponer lo inherente
al trienio subsiguiente, con idnticas exigencias
(art. 199 Nuevo Cdigo)
Constitucin autorizacin
Responsabilidad de los fundadores y
administradores durante la etapa de
gestacin.
Los fundadores y administradores de la fundacin son
solidariamente responsables frente a terceros por las
obligaciones contradas hasta el momento en
que se obtiene la autorizacin para funcionar.
Los bienes personales de cada uno de ellos pueden ser
afectados al pago de esas deudas slo despus de
haber sido satisfechos sus acreedores individuales
(art. 200 Nuevo Cdigo)
Gobierno - administracin
El gobierno y administracin de las
fundaciones est a cargo de un consejo
de administracin, integrado por un
mnimo de TRES (3) personas humanas.
Tiene todas las facultades necesarias para el
cumplimiento del objeto de la fundacin,
dentro de las condiciones que establezca el
estatuto (art. 201 Nuevo Cdigo).
Gobierno - administracin
Consejo de administracin:
Es el rgano mximo de la fundacin

Ejerce el gobierno de la entidad segn


funciones estatutarias
Los fundadores pueden reservarse por
disposicin expresa del estatuto la facultad
de ocupar cargos en el consejo de
administracin, as como tambin la de
designar los consejeros cuando se produzca
el vencimiento de los plazos de designacin o la
vacancia de alguno de ellos (art. 202 Nuevo
Cdigo).
Gobierno - administracin
consejo de administracin: consejeros
La designacin de los integrantes del consejo de administracin
puede adems ser conferida a instituciones pblicas y a
entidades privadas sin fines de lucro (art. 203 Nuevo
Cdigo).
Los miembros del consejo de administracin pueden ser
permanentes o temporarios.
El estatuto puede establecer que determinadas decisiones
requieran siempre el voto favorable de los primeros,
como que tambin quede reservada a stos la designacin de
los segundos (art. 204 Nuevo Cdigo).
Carcter honorario del cargo: los miembros del consejo de
administracin no pueden recibir retribuciones por el
ejercicio de su cargo, excepto el reembolso de gastos, siendo
su cometido de carcter honorario (art. 206 Nuevo
Cdigo).
Gobierno - administracin
Comit ejecutivo (art. 205 Nuevo Cdigo):
El estatuto puede prever la delegacin de facultades de
administracin y gobierno a favor de un comit ejecutivo
integrado por miembros del consejo de administracin o por
terceros, el cual debe ejercer sus funciones entre los perodos de
reunin del consejo, y con rendicin de cuentas a l.
Es un desmembramiento del Consejo de Administracin y obrar
siguiendo sus lineamientos
Se encarga diariamente de las necesidades de la entidad
Puede tambin delegar facultades ejecutivas en una o ms
personas humanas, sean o no miembros del consejo de
administracin
normalmente ostentan el cargo de gerentes o apoderados
Se trata de personas contratadas
De acuerdo con la entidad de las labores encomendadas, el

estatuto puede prever alguna forma de retribucin


pecuniaria a favor de los miembros del comit ejecutivo.
Gobierno - administracin
Consejo de administracin: reuniones (art. 207 Nuevo
Cdigo)
El estatuto debe prever el rgimen de reuniones ordinarias y

extraordinarias del consejo de administracin, y en su caso,


del comit ejecutivo si es pluripersonal, as como el
procedimiento de convocatoria.
El qurum debe ser el de la mitad ms uno de sus integrantes.

Debe labrarse en libro especial acta de las deliberaciones

de los entes mencionados, en la que se resuma lo que resulte


de cada convocatoria con todos los detalles ms relevantes de lo
actuado.
Las decisiones se toman por mayora absoluta de votos de

los miembros presentes, excepto que la ley o el estatuto


requieran mayoras calificadas.
En caso de empate, el presidente del consejo de
administracin o del comit ejecutivo tiene doble voto.
Gobierno - administracin
Sesiones ordinarias:
Se celebran peridicamente para atender asuntos
corrientes de la marcha de la entidad
Inversin de fondos recibidos
Evaluacin de las actividades realizadas, etc.
Sesiones extraordinarias:
Son citadas por el presidente por propia decisin o a

pedido de los consejeros para tratar cuestiones de


importancia institucional
Reformas estatutarias
Disolucin de la entidad
Cambio del plan de actividades, etc.
Gobierno administracin
Qurum especial:
Las mayoras establecidas en el artculo
anterior no se requieren para la
designacin de nuevos integrantes del
consejo administracin cuando su
concurrencia se ha tornado imposible (art.
208 Nuevo Cdigo)
Gobierno - administracin
Remocin del consejo de administracin (art. 209 Nuevo
Cdigo).
Los miembros del consejo de administracin pueden ser
removidos con el voto de por lo menos las dos terceras partes
de los integrantes del cuerpo.
El estatuto puede prever la caducidad automtica de los

mandatos por ausencias injustificadas y reiteradas a las


reuniones del consejo.
Acefalia del consejo de administracin (art. 210 Nuevo
Cdigo).
Cuando existan cargos vacantes en el consejo de
administracin en grado tal que su funcionamiento se torne
imposible, y no pueda tener lugar la designacin de nuevos
miembros conforme al estatuto, o stos rehusen aceptar los
cargos, la autoridad de contralor debe proceder a reorganizar
la administracin de la fundacin, a designar sus nuevas
autoridades, y a modificar el estatuto en las partes pertinentes.
Gobierno - administracin
Derechos y obligaciones de los integrantes del consejo
de administracin (art. 211 Nuevo Cdigo)
Los integrantes del consejo de administracin se rigen,

respecto de sus derechos y obligaciones, por la ley,


por las normas reglamentarias en vigor, por los estatutos,
y, subsidiariamente, por las reglas del mandato.
En caso de violacin por su parte de normas legales,
reglamentarias o estatutarias, son pasibles de la accin
por responsabilidad que pueden promover tanto la
fundacin como la autoridad de contralor, sin
perjuicio de las sanciones de ndole administrativa y
las medidas que esta ltima pueda adoptar respecto de la
fundacin y de los integrantes del consejo.
Gobierno - administracin
Contrato con el fundador o sus herederos (art. 212
Nuevo Cdigo).
Todo contrato entre la fundacin y los fundadores o

sus herederos, con excepcin de las donaciones que


stos hacen a aqulla, debe ser sometido a la
aprobacin de la autoridad de contralor, y es
ineficaz de pleno derecho sin esa aprobacin.
Esta norma se aplica a toda resolucin del
consejo de administracin que directa o
indirectamente origina en favor del fundador o sus
herederos un beneficio que no est previsto en el
estatuto.
Gobierno - administracin
Destino de los ingresos (art. 213 Nuevo Cdigo).
Las fundaciones deben destinar la mayor parte de sus
ingresos al cumplimiento de sus fines.
La acumulacin de fondos debe llevarse a cabo nicamente
con objetos precisos, tales como la formacin de un
capital suficiente para el cumplimiento de programas futuros
de mayor envergadura, siempre relacionados al objeto
estatutariamente previsto.
En estos casos debe informarse a la autoridad de
contralor, en forma clara y concreta, sobre esos objetivos
buscados y la factibilidad material de su cumplimiento.
De igual manera, las fundaciones deben informar de
inmediato a la autoridad de contralor la realizacin de
gastos que importen una disminucin apreciable de su
patrimonio.
INFORMACIN - CONTROL
Deber de informacin (art. 214 Nuevo Cdigo)
Las fundaciones deben proporcionar a la autoridad de
contralor de su jurisdiccin toda la informacin que ella les
requiera.
rganos (internos) de control:
No est previsto en la ley pero puede regularlo el estatuto:
sindicatura o comisin revisora de cuentas
Fiscaliza las cuentas de la entidad y el correcto empleo de
los fondos
Colaboracin de las reparticiones oficiales (art. 215
Nuevo Cdigo).
Las reparticiones oficiales deben suministrar directamente a la

autoridad de contralor la informacin y asesoramiento que


sta les requiera para una mejor apreciacin de los programas
proyectados por las fundaciones.
Beneficiarios
No forman parte de la fundacin
Sin embargo constituyen la razn de su existencia
Cmo se los identifica?
Existen distintos grados de individualizacin:

Fundacin para sostener el Colegio Primario


San Expedito ubicado en la Villa las
Tablitas en la Provincia de Buenos Aires
(individualizacin precisa)
Fundacin para ayudar a los pobres
(individualizacin por pertenencia a un
grupo)
Beneficiarios
Pueden reclamar a la fundacin el cumplimiento de su finalidad
y, concretamente, obtener personalmente los beneficios
previstos?
Opinin de la Doctrina: todo depende del grado de
individualizacin del beneficiario
Si la individualizacin es precisa, parecera existir
una suerte de derecho subjetivo, se reconoce
amparo judicial si los administradores de la entidad no
cumplen la manda del fundador
Si la individualizacin no es tal, aunque hay un
inters legtimo, no habra accin judicial para
reclamar el beneficio pero s autoriza a denunciar
ante la autoridad de contralor el incumplimiento de
las finalidades de la fundacin
Reforma del estatuto
Excepto disposicin contraria del estatuto, las
reformas requieren:
por lo menos el voto favorable de la mayora

absoluta de los integrantes del consejo de


administracin y
de los dos tercios en los supuestos de:

modificacin del objeto, fusin con


entidades similares y disolucin.
La modificacin del objeto slo es procedente
cuando lo establecido por el fundador ha llegado a ser
de cumplimiento imposible (art. 216 Nuevo
Cdigo).
Por ejemplo, por falta de recursos necesarios
Cumplimiento imposible
del objeto - modificacin
Corresponde tambin a la autoridad de contralor
(tras haberse expedido el Consejo de
administracin):
a) fijar el nuevo objeto de la fundacin
cuando el establecido por el o los
fundadores es de cumplimiento imposible o
ha desaparecido, procurando respetar en la
mayor medida posible la voluntad de
aqullos.
En tal caso, tiene las atribuciones necesarias
para modificar los estatutos de conformidad con
ese cambio (art. 223 inc. a Nuevo Cdigo)
Disolucin
En caso de disolucin (art. 217 Nuevo
Cdigo):
el remanente de los bienes debe destinarse a una
entidad de carcter pblico o a una persona
jurdica de carcter privado cuyo objeto sea de
utilidad pblica o de bien comn, que no tenga fin
de lucro y que est domiciliada en la Repblica.
Esta disposicin no se aplica a las fundaciones
extranjeras.
Las decisiones que se adopten en lo relativo al

traspaso del remanente de los bienes requieren la


previa aprobacin de la autoridad de contralor.
Revocacin de donaciones?
La reforma del estatuto o la disolucin y traspaso
de los bienes de la fundacin, motivados por
cambios en las circunstancias que hayan tornado
imposible el cumplimiento de su objeto conforme
a lo previsto al tiempo de la creacin del ente y del
otorgamiento de su personera jurdica:
no da lugar a la accin de revocacin de las

donaciones por parte de los donantes o sus


herederos,
Salvo, que en el acto de celebracin de tales
donaciones se haya establecido expresamente como
condicin resolutoria el cambio de objeto (art. 218
Nuevo Cdigo)
Autoridad de control
Atribuciones (art. 221 Nuevo Cdigo).
La autoridad de contralor aprueba los
estatutos de la fundacin y su reforma;
fiscaliza su funcionamiento y el
cumplimiento de las disposiciones legales y
estatutarias a que se halla sujeta,
Fiscaliza la disolucin y liquidacin.
Autoridad de control
Otras facultades (art. 222 Nuevo Cdigo).
a) solicitar de las autoridades judiciales la designacin de

administradores interinos de las fundaciones cuando no se


llenan las vacantes de sus rganos de gobierno con perjuicio del
desenvolvimiento normal de la entidad o cuando carecen
temporariamente de tales rganos;
b) suspender, en caso de urgencia, el cumplimiento de las
deliberaciones o resoluciones contrarias a las leyes o los
estatutos, y solicitar a las autoridades judiciales la nulidad de
esos actos;
c) solicitar a las autoridades la suspensin o remocin de los

administradores que hubieran violado los deberes de su cargo, y la


designacin de administradores provisorios;
d) convocar al consejo de administracin a peticin de alguno de

sus miembros, o cuando se compruebe la existencia de irregularidades


graves.
Autoridad de control
Corresponde tambin a la autoridad de contralor
(art. 223 Nuevo Cdigo):
a) fijar el nuevo objeto de la fundacin cuando el

establecido por el o los fundadores es de cumplimiento


imposible o ha desaparecido, procurando respetar en la
mayor medida posible la voluntad de aqullos.
En tal caso, tiene las atribuciones necesarias para modificar los
estatutos de conformidad con ese cambio;
b) disponer la fusin o coordinacin de
actividades de DOS (2) o ms fundaciones cuando
se den las circunstancias sealadas en el inciso
anterior, o cuando la multiplicidad de fundaciones
de objeto anlogo hacen aconsejable la medida
para su mejor desenvolvimiento y sea manifiesto
el mayor beneficio pblico.
RECURSOS
Las decisiones administrativas que denieguen la autorizacin para
la constitucin de la fundacin o retiren la personera jurdica
acordada pueden recurrirse judicialmente en los casos de
ilegitimidad y arbitrariedad.
Igual recurso cabe si se trata de fundacin extranjera y se
deniegue la aprobacin requerida por ella o, habiendo sido
concedida, sea luego revocada.
El recurso debe sustanciar con arreglo al trmite ms
breve que rija en la jurisdiccin que corresponda, por ante
el tribunal de apelacin con competencia en lo civil,
correspondiente al domicilio de la fundacin.
Los rganos de la fundacin pueden deducir igual recurso
contra las resoluciones que dicte la autoridad de contralor en la
situacin prevista en el inciso b) del artculo precedente.
Control judicial
En este sentido, la revisin judicial de la actividad
administrativa de la autoridad de control comprende:
la actividad administrativa reglada que se ha desplegado, es decir,
se analiza si la autoridad de control -al denegar o retirar la personera
jurdica- se ha apartado de las normas jurdicas que preestablecen en
forma concreta las conductas jurdicas que dicha entidad
administrativa debe seguir
asimismo, abarca el control de los lmites de la actividad
administrativa discrecional de la autoridad de control, esto es, la
razonabilidad de sus decisiones (proporcionalidad, sustento fctico
suficiente, adecuacin de medio a fin, etc.), desviacin de poder,
buena fe, doctrina de los actos propios (no contradiccin, etc.);
los principios generales del derecho en cuanto puedan ser de
aplicacin, etc..
Desde esta ptica, por ejemplo, puede ser arbitraria una decisin

que deniega la personera de una fundacin y que resulta


discriminatoria por haber aplicado un criterio distinto frente a
hechos semejantes en casos anteriores
Ley general de sociedades:
lineamientos generales
Habr sociedad si una o ms personas en forma organizada
conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar
aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o
servicios, participando de los beneficios y soportando las prdidas. La
sociedad unipersonal slo se podr constituir como sociedad
annima. La sociedad unipersonal no puede constituirse por
una sociedad unipersonal (art. 1, ley 19.550)
La denominacin social puede incluir el nombre de una o ms

personas de existencia visible y debe contener la expresin


sociedad annima, su abreviatura o la sigla S.A. En caso de
sociedad annima unipersonal deber contener la
expresin sociedad annima unipersonal, su abreviatura
o la sigla S.A.U. (art. 164, ley 19.550)
Ley general se sociedades:
lineamientos generales

Sociedad Unipersonal - Regulacin especfica


Slo bajo el tipo de annima
La sociedad unipersonal no puede constituir
nuevas sociedades unipersonales
El capital se integra en sus totalidad al
suscribir
La denominacin social debe indicar SAU
Est dentro del art. 299
Si es unipersonalidad derivada de ciertos
tipos no autorizados se transforma de
pleno derecho? en SA (art. 94 bis ley
19.550), pero
Ley general de sociedades:
lineamientos generales
Del rgimen de nulidad: Principio general.

ARTICULO 16. La nulidad o anulacin que afecte el vnculo de alguno


de los socios no producir la nulidad, anulacin o resolucin del contrato,
excepto que la participacin o la prestacin de ese socio deba
considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias o que se trate
de socio nico. Si se trata de sociedad en comandita simple o por
acciones, o de sociedad de capital e industria, el vicio de la voluntad del
nico socio de una de las categoras de socios hace anulable el contrato.

Atipicidad. Omisin de requisitos esenciales

ARTICULO 17. Las sociedades previstas en el Captulo II de esta ley no


pueden omitir requisitos esenciales tipificantes ni comprender
elementos incompatibles con el tipo legal. En caso de infraccin a
estas reglas, la sociedad constituida no produce los efectos
propios de su tipo y queda regida por lo dispuesto en la Seccin
IV de este Captulo.
Ley general de sociedades:
lineamientos generales
SECCIN IV. De las sociedades no constituidas
segn los tipos del Captulo II y otros supuestos:
sociedades simples o residuales

Sociedades incluidas (art. 21)

La sociedad que no se constituya con sujecin a los


tipos del Captulo II, que omita requisitos esenciales o
que incumpla con las formalidades exigidas por esta
ley, se rige por lo dispuesto por esta Seccin.
Ley general de sociedades:
lineamientos generales

Rgimen aplicable (art. 22)

El contrato social puede ser invocado entre los


socios. Es oponible a los terceros slo si se
prueba que lo conocieron efectivamente al
tiempo de la contratacin o del nacimiento de la
relacin obligatoria y tambin puede ser invocado
por los terceros contra la sociedad, los socios y los
administradores.
Ley general de sociedades:
lineamientos generales
Representacin: administracin y gobierno
(art. 23)
Las clusulas relativas a la representacin, la
administracin y las dems que disponen sobre la
organizacin y gobierno de la sociedad pueden
ser invocadas entre los socios.
En las relaciones con terceros cualquiera de los
socios representa a la sociedad exhibiendo el
contrato, pero la disposicin del contrato
social le puede ser opuesta si se prueba que
los terceros la conocieron efectivamente al
tiempo del nacimiento de la relacin jurdica.
Ley general de sociedades:
lineamientos generales
Bienes registrables (art. 23)

Para adquirir bienes registrables la sociedad debe acreditar


ante el Registro su existencia y las facultades de su
representante por un acto de reconocimiento de todos quienes
afirman ser sus socios. Este acto debe ser instrumentado en
escritura pblica o instrumento privado con firma autenticada
por escribano. El bien se inscribir a nombre de la
sociedad, debindose indicar la proporcin en que
participan los socios en tal sociedad.

Prueba (art. 23)

La existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquier


medio de prueba.
Ley general de sociedades:
lineamientos generales
Responsabilidad de los socios (art. 24)

Los socios responden frente a los terceros como obligados


simplemente mancomunados y por partes iguales, salvo
que la solidaridad con la sociedad o entre ellos, o una
distinta proporcin, resulten:
1) de una estipulacin expresa respecto de una relacin o un
conjunto de relaciones;
2) de una estipulacin del contrato social, en los trminos del
artculo 22;
3) de las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar y
respecto del cual se dejaron de cumplir requisitos sustanciales o
formales.
Directa o subsidiaria?
Ley general de sociedades:
lineamientos generales
Subsanacin (art. 25)

En el caso de sociedades incluidas en esta Seccin, la omisin de


requisitos esenciales, tipificantes o no tipificantes, la existencia de
elementos incompatibles con el tipo elegido o la omisin de
cumplimiento de requisitos formales, pueden subsanarse:
a iniciativa de la sociedad o
de los socios en cualquier tiempo durante el plazo de la duracin

previsto en el contrato.
A falta de acuerdo unnime de los socios, la subsanacin puede ser

ordenada judicialmente en procedimiento sumarsimo. En caso


necesario, el juez puede suplir la falta de acuerdo, sin imponer
mayor responsabilidad a los socios que no lo consientan.

El socio disconforme podr ejercer el derecho de receso dentro de


los DIEZ (10) das de quedar firme la decisin judicial, en los
trminos del artculo 92.
Ley general de sociedades:
lineamientos generales
Disolucin. Liquidacin( art. 25)

Cualquiera de los socios puede provocar la disolucin de la


sociedad cuando no media estipulacin escrita del pacto de
duracin, notificando fehacientemente tal decisin a todos los
socios. Sus efectos se producirn de pleno derecho entre los
socios a los NOVENTA (90) das de la ltima notificacin

Los socios que deseen permanecer en la sociedad, deben pagar


a los salientes su parte social.

La liquidacin se rige por las normas del contrato y de esta ley.


Ley general de sociedades:
lineamientos generales
Relaciones entre los acreedores
sociales y los particulares de los
socios (art. 26)
Las relaciones entre los acreedores
sociales y los acreedores particulares
de los socios, aun en caso de quiebra, se
juzgarn como si se tratara de una
sociedad de los tipos previstos en el
Captulo II, incluso con respecto a los
bienes registrables.
sociedades simples o residuales: conclusin
Sociedades incluidas
Atpicas
Omisin de requisitos esenciales
Incumplimiento de formalidades exigidas por la ley
Rgimen aplicable
Oponibilidad del contrato entre socios
Oponibilidad con terceros que conozcan
Invocacin por terceros contra la sociedad, socios y administradores
Representacin
Invocable entre socios
Invocable frente a terceros exhibiendo el contrato
Cualquier socio representa pero se le puede inhibir la representacin invocando el contrato?
Responsabilidad
Mancomunada y por partes iguales
Excepcin por convencin particular
Bienes registrables
Acreditar ante el Registro su existencia
Facultades del representante
Acto de reconocimiento de todos los socios
Subsanacin
Iniciativa de la sociedad o de los socios
Puede ordenarse judicialmente
Puede decidir el juez si no hay acuerdo
Disolucin en 90 das si no hay acuerdo o decisin judicial
Relacin con acreedores de socios y sociales
Se juzgan como sociedades tpicas
Aun en caso de quiebra
Incluso respecto de bienes registrables
Ley general de sociedades:
lineamientos generales
Sociedad entre cnyuges (art. 27)
Los cnyuges pueden integrar entre s sociedades de cualquier tipo y las
reguladas en la Seccin IV.
Pueden integrar:
Todo tipo de sociedad

Inclusive sociedades de la Seccin IV (simples o residuales)

Salvo que el rgimen patrimonial del matrimonio sea el de


comunidad (art. 1002, No pueden contratar en inters
propio: los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre
s)
Pero ni siquiera en las sociedades donde tienen
responsabilidad limitada? SOLUCIN ACTUAL: Los esposos
pueden integrar entre s sociedades por acciones y de
responsabilidad limitada. Cuando uno de los cnyuges adquiera
por cualquier ttulo la calidad de socio del otro en sociedades de
distinto tipo, la sociedad deber conformarse en el plazo de seis
(6) meses o cualquiera de los esposos deber ceder su parte a
otro socio o a un tercero en el mismo plazo (art. 27).
Ley general de sociedades: lineamientos generales
Disolucin: causas.
La sociedad se disuelve: 1) por decisin de los socios; 2) por expiracin del
trmino por el cual se constituy; 3) por cumplimiento de la condicin a la que
se subordin su existencia; 4) por consecucin del objeto por el cual se form,
o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo; 5) por la prdida del capital
social; 6) por declaracin en quiebra; la disolucin quedar sin efecto si se
celebrare avenimiento o se dispone la conversin; 7) por su fusin, en los
trminos del artculo 82; 8) por sancin firme de cancelacin de oferta pblica
o de la cotizacin de sus acciones; la disolucin podr quedar sin efecto por
resolucin de asamblea extraordinaria reunida dentro de los SESENTA (60)
das, de acuerdo al artculo 244, cuarto prrafo; 9) por resolucin firme de
retiro de la autorizacin para funcionar si leyes especiales la impusieran en
razn del objeto.

Reduccin a uno del nmero de socios (art. 94 bis)

La reduccin a uno del nmero de socios no es causal de disolucin,


imponiendo la transformacin de pleno derecho de las sociedades en
comandita, simple o por acciones, y de capital e industria, en sociedad
annima unipersonal, si no se decidiera otra solucin en el trmino de TRES
(3) meses.
Ley general de sociedades:
lineamientos generales
Remocin de causales de disolucin (art. 100)

Las causales de disolucin podrn ser removidas mediando


decisin del rgano de gobierno y eliminacin de la causa que le
dio origen, si existe viabilidad econmica y social de la
subsistencia de la actividad de la sociedad. La resolucin deber
adoptarse antes de cancelarse la inscripcin, sin perjuicio de
terceros y de las responsabilidades asumidas.

En caso de duda sobre la existencia de una causal de disolucin,


se estar a favor de la subsistencia de la sociedad.