La pretensin de Otorgamiento

de Escritura Pblica

Julio Martn Wong Abad

Corte Superior de Justicia de Lima,

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14 de abril de 2011
 Presentacin
El nmero de procesos de OEP
La poca publicidad de los criterios de la Corte
Suprema.
El poco trabajo de reflexin sobre la prctica
judicial.
Una invitacin

Un primer esfuerzo

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14 de abril de 2011
 Algunas consideraciones iniciales
La forma de los actos jurdicos
La formalidad:
la forma prescrita por la ley
La formalidad no esencial

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14 de abril de 2011
 La funciones de la formalidad no
esencial
La prevencin de los conflictos: El funcionario que
ostenta la fe pblica comprueba una serie de
hechos lo que dificulta que puedan ser
cuestionados. Fecha, lugar, identidad, capacidad
de las personas, de los poderes, etc
Para el caso de la escritura pblica la oposicin a
terceros por su inscripcin en el Registro. 1135

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14 de abril de 2011
 El fundamento de la pretensin de
Otorgamiento de Escritura Pblica
Artculo 1412 del Cdigo Civil:
Si por mandato de la ley o por convenio
debe otorgarse escritura pblica o cumplirse
otro requisito que no revista la forma
solemne prescrita legalmente o la convenida
por las partes por escrito bajo sancin de
nulidad, stas pueden compelerse
recprocamente a llenar la formalidad
requerida. ()

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14 de abril de 2011
 El fundamento de la pretensin de
Otorgamiento de Escritura Pblica
Requisitos:
Norma legal que obliga a otorgar escritura pblica
O
Convenio por el cual las partes se obligan a
otorgar escritura pblica
Siempre que:
El otorgamiento de escritura pblica no sea la
forma prescrita por la ley para que el acto alcance
validez.
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 El fundamento de la pretensin de
Otorgamiento de Escritura Pblica
Esto quiere decir que debemos buscar, para cada
contrato, una norma que obligue a las partes a
otorgar la escritura pblica.
Es fin de los procesos de Otorgamiento de
Escritura Pblica la formalizacin de un acto
jurdico porque as lo determina la ley o porque
as lo han acordado las partes; siendo que,
cuando de compra venta se trata, el adquirente
podr compeler a su vendedor a otorgarla de
acuerdo a lo dispuesto por los arts. 1412 y 1549
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 El fundamento de la pretensin de
Otorgamiento de Escritura Pblica
Art. 1549 del Cdigo Civil:
Es obligacin esencial del vendedor
perfeccionar la transferencia de la propiedad
del bien
Bienes muebles, la tradicin
Bienes inmuebles, 1135 CC (la escritura pblica
como camino al registro)

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 Algunas preguntas
El vendedor puede pedir la formalizacin del
contrato?
En los dems contratos solo se puede exigir
la escritura pblica si ha sido pactada por las
partes?

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 Una posicin personal
Si la seguridad jurdica es un valor de nuestro
sistema o si, como tambin sucede, la escritura
pblica nos permite defender de mejor modo
nuestros derechos debera existir una accin
general que permita la formalizacin de los
contratos a quien demuestre inters.
El inciso 8 del artculo 139 de la Constitucin.
Son principios y derechos de la funcin
jurisdiccional:
8. El principio de no dejar de administrar justicia
por vaco o deficiencia de la ley.
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 Salvo que
Las partes hubieren acordado que la escritura
pblica solo se otorgara despus de
cumplidas ciertas circunstancias. Contra el
pago del saldo de precio, por ejemplo.

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es el OEP una prestacin correspectiva?
Es decir, quien incumple el contrato puede pedir
que le otorguen escritura pblica?
Posiciones distintas:
tambin resulta que la pretendida formalizacin
del contrato sub-litis deviene en imposible y
afecta la esencia de la bilateralidad contractual;
por cuanto esta accin se plantea trascurridos
cuatro aos de vencido el plazo para que los
compradores accionantes cumplieran con
cancelar el precio pactado de compraventa
CAS N 936-99 (4/11/1999)
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es el OEP una prestacin correspectiva?

La falta de pago del precio del bien materia

del contrato de compraventa no impide que el
comprador solicite que su contraparte
formalice el acto jurdico celebrado. Segn el
artculo 1549 del Cdigo Civil, es obligacin
del vendedor perfeccionar la transferencia de
la propiedad del bien Exp. 99-14464, 1era
Sala Civil, 23/01/01

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 Nuestra posicin
La obligacin de otorgar la EP puede ser, por
voluntad de las partes, una prestacin
correspectiva pero tal situacin no impide que
originalmente sea un deber general de
colaboracin para la satisfaccin de un inters
particular protegido por la ley .

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 La pretensin de OEP
Pretensin declarativa de condena
Alcances de la declaracin:
porqu es importante establecer los lmites de la
declaracin
Para establecer cul es el mbito objetivo de la
cosa juzgada: sobre qu hace cosa juzgada lo que
se discute en el proceso de otorgamiento de
escritura pblica.

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 La correcta posicin de la CS
el proceso de otorgamiento de escritura pblica regulado por
el artculo 1412 del Cdigo Civil tiene por finalidad dar mayor
formalidad al acto celebrado por las partes en l
intervinientes cuando as resulte de la ley o el convenio de las
partes, como as ha sido sealado en diversas ejecutorias
emitidas en sede casatoria, sin que corresponda discutir en
su interior aspectos relativos a su validez (ms all de los que
puedan resultar evidentes o de fcil comprobacin y los
relativos a la intervencin de quien es requerido por la
negacin de la autgrafa que pueda aparecer en ellos), como
tampoco aquellos referidos a su pago o a la transferencia
efectiva de un derecho real o, a su oposicin frente a
terceros ajenos al acto CAS. N 1628-2007, 15-11-2007

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 Los alcances de la declaracin
La discusin en el OEP est limitada a
comprobar la existencia de un contrato
aparentemente vlido, que une a la partes y,
respecto del cual, se demuestra un inters
legtimo en su formalizacin que merece ser
tutelado por el rgano jurisdiccional.

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 Consecuencias
En el proceso de otorgamiento de escritura pblica
solamente se busca revestir de determinada
formalidad el acto jurdico, no discutindose en esta
va los requisitos para su validez, de all que se
sustancia en la va sumarsima. El hecho de que en
un proceso judicial se pretenda el otorgamiento de
una escritura pblica no impide que en otro proceso
se pretenda declarar la invalidez del acto jurdico
contenido en dicho instrumento, pues entre ambas
pretensiones no existe identidad de petitorios, lo que
ha de sustanciarse en va de conocimiento CAS N
2952-2003-Lima. El Peruano 31/3/2005

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 Consecuencias
El proceso de OEP no cierra la discusin sobre
la validez del contrato ni sobre su posible
ineficacia en sentido estricto. Esas
discusiones, sin embargo, sern materia,
generalmente, de otros procesos

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 Pero
ms all de los [defectos] que puedan
resultar evidentes o de fcil comprobacin y
los relativos a la intervencin de quien es
requerido por la negacin de la autgrafa que
pueda aparecer en ellos
Es decir, todos los defectos que puedan
discutirse vlidamente en los estrechos
cauces de un proceso sumarsimo

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 Algunos casos
Cuando se tacha exitosamente el documento como
falso o como nulo.
Cuando no se acredita la representacin de las
personas que aparecen firmando por el obligado en
el caso de una persona jurdica.
Cuando del documento se desprenda una causal
evidente de nulidad sustancial.
Cuando el demandado acredita que el contrato se ha
resuelto por autoridad del acreedor o por el ejercicio
de la clusula resolutoria expresa (1429 y 1430 del
CC). [En contra Casacin N 2496-2005, El Peruano,
01/02/07]
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 La condena
Se condena al demandado a realizar una
prestacin de hacer: firmar la minuta y la
escritura pblica correspondiente.
Sino lo hace el juez se sustituye al obligado y
realiza la prestacin.
Se puede ordenar la inscripcin de la
Escritura Pblica otorgada judicialmente?

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 La condena
No, la inscripcin no forma parte de la pretensin de
OEP.
la escritura pblica conlleva el cumplimiento de la
formalidad del contrato respectivo, pero ello no origina
necesariamente la inscripcin del derecho en los
registros pblicos, puesto que en dicha entidad la
calificacin del referido instrumento pblico est sujeto
a la observancia de los principios registrales y de las
normas que gobiernan la actividad registral; no
discutindose en este proceso el conflicto que pudiera
existir respecto de un derecho inscrito como se ha
sealado anteriormente CAS N 2825-2006, El Santa, 2/10/2006

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 La condena
Precedente de Observancia Obligatoria:
La escritura pblica otorgada en ejecucin de
sentencia en el proceso de otorgamiento de escritura
pblica no constituye ttulo judicial, no resultando
aplicables las limitaciones a la calificacin contenidas
en el segundo prrafo del artculo 2011 del Cdigo
Civil Criterio sustentado en las Resoluciones N 375-
2003-SUNARP-TR-L del 20 de junio de 2003, N 189-
2001-ORLC/ del 30 de abril de 2001 y N 100-1999-
ORLC/TR del 12 de abril de 1999
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 Sin embargo
La anotacin de demanda de otorgamiento de
escritura pblica reserva prioridad para la
inscripcin de la escritura pblica que se
otorgue en ejecucin de sentencia, inscripcin
que retrotraer sus efectos a la fecha del
asiento de presentacin de la anotacin de
demanda Criterio aprobado en el Dcimo
Quinto Pleno del Tribunal Registral y que dio
mrito a la emisin de la Resolucin N 713-
2005-SUNARP-TR del 14 de diciembre de 2005
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 Sin embargo
en el caso de autos ha quedado establecido que la
demandante adquiri el bien sub litis mediante documento
privado de transferencia de crdito de fecha 11 de febrero
de 1985 y anot preventivamente su demanda de
otorgamiento de escritura pblica antes que la escritura
pblica de compraventa de los demandantes y del
transferente de ellos; siendo eso as, la adquisicin de los
actores se ha producido con el conocimiento de que se
encontraba anotada previamente una demanda de
otorgamiento de escritura pblica; por lo tanto, ellos no han
actuado con buena fe, por lo que tampoco estn protegidos
con la buena fe registral a que se refiere el artculo 2014 del
Cdigo Civil CAS. N 2333-99 LA LIBERTAD Lima, 25 de julio del 2000.

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 La condena
Aunque el fin de la pretensin es la
formalizacin del contrato la jurisprudencia,
judicial y administrativa, ha entendido que el
inters final del demandante es acceder al
registro y ha protegido a ste ltimo para que
su satisfaccin no sea ilusoria.

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 El Proceso
La segunda parte del 1412
La pretensin se tramita como proceso
sumarsimo, salvo que el ttulo de cuya
formalidad se trata tenga la calidad de
ejecutivo, en cuyo caso se sigue el trmite del
proceso correspondiente
Al parecer se requiere un documento que
contenga los elementos mnimos del contrato
a que se refiere.
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 Los procesos
Sumarsimo
Ejecutivo: Los ttulos que pueden contener la
obligacin de perfeccionar se encuentran
contenidos en el artculo

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 Algunos consejos prcticos
Cuidado con los demandados que
supuestamente no tienen domicilio conocido.
Reniec, Sunat, RRPP, Pginas Blancas o
Amarillas.

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14 de abril de 2011
 Algunos casos interesantes
Cuando el demandado acredita que el
contrato se ha resuelto por autoridad del
acreedor o por el ejercicio de la clusula
resolutoria expresa (1428 y 1429 del CC). [En
contra Casacin N 2496-2005, El Peruano,
01/02/07]

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 Resolucin art. 1430
Sin embargo, dicha norma [el art. 1430] es
impertinente para dirimir la litis, pues como se
ha referido precedentemente el tema
decidendum de la presente litis consiste en
determinar si resulta procedente o no
formalizar el acto constituido, consistente en la
compraventa del bien sublitis a que se refiere la
instrumental de fojas cuatro y siguiente. Por lo
que no se encuentra en discusin la alegada
resolucin del mencionado contrato
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14 de abril de 2011
 OEP imprescriptible
La accin del comprador, ahora propietario, a fin de
que la compra venta conste en una escritura pblica,
emana de su derecho de propiedad, conforme a los
artculos 923 y 927 del Cdigo Civil y tiene por objeto
dar mayor seguridad al contrato ya celebrado por lo
que no est sujeto a trmino de prescripcin. Los
plazos de prescripcin no pueden ser aplicables a este
tipo de acciones que buscan proteger el derecho de
propiedad adquirido, pues es la formalidad que sirve
para la inscripcin del derecho de propiedad para ser
oponible a tercerosCAS. N 3333-2006, ICA
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 Algunos casos interesantes
Se puede demandar el OEP de un contrato de
hipoteca?
Casaciones con distintas posiciones.
En contra: CAS. N 217-2003, 2/07/04
A favor: CAS. N 1618-99, El Peruano
18/12/1999

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Muchas gracias

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