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Fuentes del derecho

I NTRODUCCIN
INTRODUCCIN
Fuentes del derecho
Hablar de fuente nos remonta a la idea encontrar el lugar de donde surge o nace algo. En lo que respecta a las fuentes del
derecho, son los actos y hechos que forman la base de un ordenamiento, atribuyndole capacidad para crear disposiciones
o normas jurdicas y hacen posible su existencia real. stas se constituyen por las fuentes histricas, las fuentes reales y las
fuentes formales, siendo las ltimas constituidas a su vez por la ley, la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina. Por la
naturaleza y la trascendencia del Derecho Penal, la nica fuente permitida, es la ley y ninguna otra.
La costumbre en ningn caso podr ser fuente del Derecho Penal, toda vez que especficamente se encuentra
prohibido en el segundo prrafo del artculo 14 constitucional, que a la letra establece: En los juicios del orden criminal
queda prohibido imponer, por simple analoga, y an por mayora de razn, pena alguna que no est decretada por una ley
exactamente aplicable al delito de que se trata.
Fuentes histricas Cuando hablamos de las fuentes histricas, nos referimos a la evolucin misma de la humanidad a
travs del tiempo. Con base en ello, lo que actualmente es una ley tuvo una vida propia partiendo de la concepcin de una
simple idea hasta convertirse en norma de observancia obligatoria.
Fuentes reales. Las fuentes reales o materiales del derecho son los factores, elementos, circunstancias e ideales de
carcter social, poltico, econmico, valorativo y de cualquier otra ndole que determinan el contenido y estructura del
derecho. En otras palabras podemos definirlas como las causas que impulsaron al legislador a darles vida, son los motivos
de conveniencia social tomados en cuenta por el legislador en un momento histrico dado y en un determinado lugar.
Fuentes formales. Las fuentes formales del derecho son los procedimientos mediante los cuales se concreta la regla
jurdica y se seala la fuerza obligatoria. En otras palabras, son los medios por los que se hacen palpables las normas
jurdicas. Se trata de los medios para conocer el derecho. Como se seal al principio, las fuentes formales del derecho son
la ley, la jurisprudencia y la doctrina, que para el caso del Derecho Penal, por su naturaleza y trascendencia, aplica
solamente la ley, pues la jurisprudencia y la doctrina, solamente intervendrn profundizando en esta rama del derecho,
explicando sus conceptos, llenando lagunas y desentraando su significado. As, la ley es una norma emanada del poder
pblico, general, abstracta y permanente provista de sancin.
FUENTES DEL DERECHO

Comentario: Siempre es importante para nuestro estudio conocer los


orgenes de las normas jurdicas que le dan vida, valor y sustancia. Ahora
conoceremos en la presente actividad su fuente.
En primer lugar tenemos las fuentes
REALES

Las fuentes reales o materiales del derecho son los factores, elementos,
circunstancias e ideales de carcter social, poltico, econmico, valorativo y de
cualquier otra ndole que determinan el contenido y
estructura del derecho.
Recordemos su significado.

Reales
Los elementos que determinan el contenido de estas fuentes: son todos aquellos aspectos que han
de determinar el contenido de las leyes;
Por ejemplo:
Como la situacin econmica del pas,
Las tendencias del derecho,
La eficacia de las leyes, la necesidad de justicia, la doctrina, etctera, incluyendo los valores
protegidos por las mismas.
Siempre cuidando los valores: por ejemplo el derecho a la vida, la libertad, el trabajo, la educacin,
la salud, el desarrollo de la personalidad, los derechos de asociacin y expresin de ideas, as como
todos los derechos sociales, econmicos, polticos e individuales, entre otros (Garca, 2002).
EJEMPLO SUSTANCIAL: la pena de muerte, que se encontraba en nuestra legislacin y fue muy
utilizada en el pasado. Sin embargo, ha ido quedando en desuso por los cambios de las condiciones
sociales, por lo que se ha llegado a rechazar y, a la par de las corrientes internacionales, se hace
posible su desuso, derogndose en el pas.
FUENTES FORMALES

Su significado en la creacin de las normas jurdicas, en su proceso. del


derecho se constituyen en:
Son actos debidamente reglamentados o procesos que conducen a la
creacin de las normas, por tanto dentro de las fuentes formales
tenemos la:
Legislacin, ley
La costumbre
Doctrina
y la jurisprudencia (Garca, 2002).
FUENTES FORMALES
LA LEY

FUENTES FORMALES. LA LEY:


La legislacin se refiere a las normas jurdicas que se
han creado en todas las pocas y lugares del mundo.
Y en Mxico?

Nuestra legislacin vigente se compone por un cuerpo de normas en


diferentes materias, como la Ley de Amparo, el Cdigo Civil o la Ley
Federal del Trabajo; para que stas puedan ser expedidas y aplicadas
por el Estado, debe llevarse a cabo un proceso legislativo que, en el
mbito federal, compete al Poder Legislativo encarnado en la figura del
Congreso General, que es el rgano responsable, a travs del
procedimiento legislativo, de producir las normas legales que expresan
la voluntad del pueblo mexicano y que se constituyen, en razn de su
origen y procedimiento de elaboracin, en las normas primordiales del
ordenamiento jurdico, nicamente sometidas a la Constitucin
(Cmara de Diputados, 2015).
Y su proceso legislativo?

Lo ejemplificamos con el siguiente cuadro. De autora propia.


FUENTES FORMALES. Tenemos: la Jurisprudencia

Esta fuente formal del derecho proviene de otro de los poderes de la unin, el Poder
Judicial, y se refiere a: un conjunto de principios, razonamientos y criterios que los
juzgadores establecen en sus resoluciones, al interpretar las normas jurdicas, es
decir, al desentraar o esclarecer el sentido y alcance de stas o al definir los casos
no previstos en ellas (Suprema Corte de Justicia de la Nacin, 2015).
CABE MENCIONAR QUE:
LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN. es el mximo tribunal
constitucional y encabeza al Poder Judicial de la Federacin.
EJEMPLO DE LA PRONUNCIACIN DE LA JURISPRUDENCIA

PERSONAS Y PUEBLOS INDGENAS. EL DERECHO QUE TIENEN PARA EMPLEAR Y PRESERVAR SU LENGUA NO SE ENCUENTRA ACOTADO A UN M
Detalles: La jurisprudencia es de observancia obligatoria cuando es dictada por el pleno
y las salas de la corte, la sala superior y las salas regionales del Tribunal Electoral del
Poder Judicial de la Federacin; los Plenos de Circuito y los Tribunales Colegiados de
Circuito.
Cuando la jurisprudencia es emitida por el pleno o las salas de la SCJN es de aplicacin
obligatoria para:
-Tribunales unitarios y colegiados de circuito
-Juzgados de distrito
-Tribunales militares
-Tribunales judiciales del orden comn de los estados y el Distrito Federal
-Tribunales Administrativos y laborales tanto locales como federales

Tipos de jurisprudencia
Por reiteracin de resoluciones de la SCJN
Por unificacin de criterios o contradiccin de tesis
Por controversias constitucionales
Por acciones de inconstitucionalidad
FUENTES FORMALES
LA COSTUMBRE
Breve sntesis.
La costumbre es un uso implantado en una colectividad y considerado por sta como jurdicamente obligatorio; es el
derecho nacido consuetudinariamente, el ius moribus constitutum (2002, p. 61).
La costumbre es la fuente ms antigua del derecho, ya que antes de que se hubieran establecido las leyes como tales,
las costumbres de las sociedades eran las que se seguan obligatoriamente para poder llevar una vida ordenada.
En cuanto a sus elementos, podemos sealar en primer lugar a la inveterata consuetudo, es decir, el arraigo durante
largo tiempo de una costumbre en una comunidad que la valora como justa; en segundo lugar y es la caracterstica que
distingue a la costumbre jurdica de la no jurdica, se requiere la conviccin de que la costumbre obliga a su
observancia como regla de derecho en forma tal que quien no la obedezca podr ser objeto de una sancin jurdica.
EJEMPLO DE COSTUMBRE
Podemos observar an en las grandes ciudades que en las fechas en las que se festeja al santo patrono de determinada
parroquia, se cierra la vialidad, aunque esta sea muy transitada, lo cual presupone el permiso de la autoridad para dicho
cierre y el otorgamiento del permiso respectivo, en virtud de que el festejo es considerado por la comunidad como una
obligacin. Este tipo de reconocimiento que la autoridad da de la obligacin surgida de una costumbre en determinada
sociedad no se encuentra estipulado en ninguna norma, por lo que es un reconocimiento tcito, como lo establece
Garca Mynez.
Por otra parte, cuando la autoridad reconoce expresamente dicha costumbre, la incorpora en la ley, como sucede con el
artculo 2 de la Constitucin Federal que reconoce el derecho de los pueblos y las comunidades indgenas a la libre
determinacin, es decir, respetando sus costumbres.
Otros ejemplos de costumbre, en
lo cotidiano.
Dos personas celebran un contrato sin embargo al transcurso del tiempo tienen conflictos para determinar como
ejecutar lo convenido a falta de una clausula especifica para ello, se apegaran a lo que se acostumbre en el
lugar.
Un ejemplo en que la costumbre derog la ley es el caso de la subasta, en el que antes era necesario decir el
precio para dar la oferta (art.16 C. Comercio) y ahora por costumbre para ofertar un producto se levanta la
mano.
Cuando vas en un vehculo e incluso caminando es de costumbre (dependiendo del pas) tomar el lado derecho
para transitar.
"Si en una situacin determinada, la cantidad de sujetos que solicitan un servicio es mayor que la posibilidad de
brindarlo simultneamente a cada uno de ellos, se colocarn en orden sucesivo de llegada para atenderlos.
EN CONCLUSIN: La costumbre es una fuente del derecho: Sobre todo en el aspecto comercial.
Reconoce el origen consuetudinario de sus reglas usadas en sus prcticas, se rige por la costumbre,
por la tradicin, sus actos son aplicados, ya que en donde van surgiendo nuevas situaciones y
negocios jurdicos, se van imponiendo nuevas reglas y comportamientos, que en algn momento
sern legislados.
LA COSTUMBRE: Es un derecho no escrito, espontneo, constituido por un conjunto de principios y reglas de
conducta, repetidas en el tiempo por la sociedad en su conjunto, que acata esos preceptos como vigentes y
vlidos, con conciencia de obligatoriedad.
Por ltimo, tenemos: La doctrina

Esta constituida por los estudios cientficos de los juristas, ya sea con el fin de
sistematizar sus preceptos o para interpretar las normas jurdica y su aplicacin.
En este caso la consultan los jueces para fundamentar sus sentencias.
Su Funcin Cientfica: Se realiza mediante los siguientes mtodos:
El Anlisis: va de los general a lo particular; consiste en estudiar los textos legales, su
significado, alcance, aplicacin, los principios generales que los imponen.
La Sntesis: Va de los general a lo abstracto. Mediante ella la doctrina coordina los textos
legales, los confronta, trata de indagar su evolucin histrico-sociolgica y resume las ideas
orientadoras del pensamiento jurdico. Tambin coordina las diferentes sentencias de los
tribunales para establecer la orientacin de conjunto de las mismas.
La Sistematizacin: seala los principios generales y nociones superiores que explican el
Derecho Positivo y los ordena haciendo de ellos un sistema.
Ejemplo en la prctica: Al exponer el Derecho Positivo e interpretar las leyes y la jurisprudencia
facilita el estudio del Derecho y la tarea de su aplicacin a los jueces, abogados y prcticos.
FUENTES HISTRICAS

Los documentos (inscripciones, libros, cdigos, papiros, etctera) que encierran el


texto de una ley o conjunto de leyes.
Las fuentes histricas son los documentos que contienen la informacin del
derecho vigente en otra poca.
Ejemplo: la Constitucin francesa de 1793 o la de Cdiz de 1812, cuya influencia fue
determinante en el desarrollo del derecho mexicano (Santos, 2002, p. 38).
Un caso de homicidio. En l, partiendo de un primer momento, cuando el hombre
inicia su vida en sociedad, concibe la idea de que no es correcto privar de la vida a
un ser humano, lo cual posteriormente se convierte en norma moral y, as,
solamente en determinadas circunstancias se permite dicho acto, dejando de ser
reprochable. Pero conforme trascurre el tiempo y los hombres crean las primeras
legislaciones, entre las normas morales consideradas de mayor importancia, se
establece la que prohbe el homicidio, asignndole una pena a quien viole la
prohibicin.
CONCLUSIONES

Cabe mencionar que la importancia de conocer las fuentes y sus procesos radica en
saber cual es el origen de las cosas, en este caso de las normas jurdicas, el proceso y
sus fases de creacin as como las fuentes de jurisprudencia y la costumbre.
En el ejemplo de la costumbre, como nos basamos en el mtodo cientfico en base a
la experiencia y tradicin para llevar a cabo los actos formales. Como incluso los
contratos, en caso contrario como la jurisprudencia, leyes y preceptos de consulta que
se aplica como referencia en los juicios.
Es muy importante precisar que el la consecucin de toda norma, ley sus contenidos
sus aspectos, factores y elementos, debern estar cuidadosamente elaborados
siempre cuidando los valores, los derechos universales de las personas, por ejemplo,
derecho a la vida, a la libertad, al trabajo. Pues siempre la ley busca la regulacin de
la forma de convivir en una sociedad y justa. Como las nuevas reformas del proceso
acusatorio, por ejemplo, cuidar los derechos incluso del delincuente y de la victima un
proceso simplificado, breve y menos doloroso de sobre llevar. Basta ya, ser la victima
de un delito.
PREGUNTAS

Qu entiendes por fuentes del derecho? Son los mecanismos por los cuales se les da origen a
las normas jurdicas, es un proceso para su elaboracin con ciertos requisitos como los valores,
cuyo fin es darle certeza a los conflictos presentados en la convivencia social, de un grupo
determinado. (Mxico)
Por qu la nica fuente para el Derecho Penal est constituida por la ley? (Sealar tres
puntos.) Por su naturaleza y la trascendencia del derecho penal. Por su decreto de ley para
sancionar los delitos y las penas. Recordemos que la ley: es una norma emanada del poder pblico,
general, abstracta y permanente provista de sancin. Las otras no.
Por qu la jurisprudencia no es fuente de derecho, pero s en cuanto a la
interpretacin de la norma? porque en los juicios del orden criminal queda prohibido imponer,
por simple analoga, y an por mayora de razn, pena alguna que no est decretada por una ley
exactamente aplicable al delito de que se trata. Art. 14 constitucional.
-Por que no es una ley decretada con poder de sancionar, sin embargo se utiliza como base, como de
referencia-consulta en cuanto a saber los conceptos.
-Y porque es un conjunto de principios, razonamientos y criterios que los juzgadores establecen en sus
resoluciones, al interpretar las normas jurdicas.
BIBLIOGRAFA

Mdulo 5, Unadm. Recuperado (2017, Marzo 19) de (https://


unadmexico.blackboard.com/bbcswebdav/institution/DCSA/MODULOS/D
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Constitucin poltica de los estados unidos mexicanos. Recuperado
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derecho.html)