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Prof.

Norma Beatriz MARTINEZ

CONTENIDO
Existencia. Fuente interna. Propuestas. Derecho

comparado. Fuente internacional. Vida. Teoras.


Embrin. Preembrin. Fertilizacin asistida.
Manipulacin gentica. Crioconservacin. Fecundacin
post mortem. Eugenesia. Maternidad Subrogada.
Problemas jurdicos. Derecho humano a conocer el
origen. Filiacin. Especies. Fertilizacin asistida. Fuente
Interna e Internacional. Proyectos de ley. Legitimacin.
Adopcin interna e internacional. Caso Luca. Ley
aplicable interna e internacional. Ley 24779. Tratado
de Montevideo de 1940. CIDIP III. Convencin de los
Derechos del Nio (Ley 23849). Jurisprudencia. Caso
Grimaldi. Auxilio Jurdico Internacional en cuestiones
de minoridad.
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auxilio
Auxilio jurdico internacional en materia de

menores (remisin a bolilla 19)

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EXISTENCIA????
Fuente Interna: desde la concepcin en el

seno materno
El sujeto adquiere derechos sujeto a la
condicin resolutiva que nazca con vida
Artculos 70 y 74 del Cdigo Civil

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Existencia. Fuente
Interna.
Reformas propuestas: artculo 63
son personas por nacer los concebidos en el

seno materno y los embriones implantados


por fecundacin extracorprea
Artculo 70: la existencia de la persona
comienza desde la concepcin en el seno
materno o desde la implantacin del embrin.
El vulo fecundado goza de proteccin de la
persona por nacer
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Existencia. Derecho
Comparado
ESPAA: NO AMPARA EN TCNICAS
REPRODUCTIVAS LOS MOMENTOS PREVIOS A
LA FORMACIN DEL EMBRIN CON LA TUTELA
DE LA VIDA HUMANA
La respuesta jurdica a las tcnicas de
reproduccin humana asistida se funda en el
sistema de valores aceptados por la
comunidad (por eso se dan o no restricciones
a la manipulacin gentica, a la clonacin y se
plantean cuestiones de biotica).
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EXISTENCIA.
Fuente Internacional. Pacto de San Jos de

Costa Rica: la ms amplia proteccin desde


la concepcin.
Convencin de los Derechos del Nio: desde
la concepcin.
Todos los instrumentos internacionales
protegen la persona humana nacida.

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Existencia.
Determina la personalidad jurdica.
Existencia. Trmino equvoco
VIDA: siempre protegida o slo desde la

concepcin?
PERSONA: SIEMPRE PROTEGIDA (desde su
existencia)

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VIDA?
Hay vida fuera del seno materno???
Hay vida previo a la implantacin del

embrin?
Las tcnicas de fecundacin asistida plantean
estas cuestiones:
1) cundo comienza la vida??
2) cundo es persona humana???

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VIDA???
A) Hay un estado en el cual el embrin es

vida? O slo es un conjunto de clulas?


B) Si hay vida hay persona?
I) luego de combinadas las membranas,
identificados los proncleos masculino y
femenino y luego de su fusin se da el nuevo
ser. (primera posibilidad)

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VIDA???
II) slo el cigoto que rene la informacin

gentica es ser humano (preembrin?)


(segunda posibilidad)
III) recin hay vida cuando se individualiza el
ser (tercera posibilidad), y esto ocurre con la
anidacin que se da 14 das despus de la
fecundacin. Ah se forma un ser nico e
irrepetible.

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VIDA???
Posicin mayoritaria (la III).
Lo que implica que antes de los 14 das hay
preembrin, despus de los 14 das hay
embrin (hasta el tercer mes) y feto hay del
tercer mes hasta el nacimiento.
Dinamarca.Finlandia.Alemania.Italia.
Suecia.Holanda.Inglaterra.

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VIDA?
Derecho comparado mayoritario: la

implantacin estable del vulo fecundado es


lo que delimita en el desarrollo embriolgico
la aplicacin de las normas.
Parten del embrin anidado.
Embrin preimplantatorio o preembrin: no
merece proteccin?

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VIDA
CSJN: Portal de Beln con cita de Jerome

Lejeune ampara tanto al embrin como al


preembrin

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BIOTECNOLOGIA EN EL
DIPr
Fertilizacin asistida: tcnica cientfica que
permite la reproduccin humana (sin cpula).
Debe apoyarse en la tica
Soluciona trastornos fsicos (disfunciones
masculinas: n, morfologa, movilidad
espermatozoides o trastornos femeninos en
trompas, ovarios, enfermedades del aparato
reproductor.

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Biotecnologa
Gentica debe iluminar el punto de vista

jurdico para proteger al individuo.

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Biotecnologa
Manipulacin gentica: son tcnicas

destinadas al manejo del ncleo celular y su


contenido gentico para modificarlo o corregir
la informacin gentica
Tanto la fertilizacin como la manipulacin
obtienen del mismo modo el material a
utilizar.

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Biotecnologa
Desarrollo de tcnicas impacta en la

legislacin y en su extraterritorialidad. A
veces pone a prueba al OPI segn
convicciones, creencias, valores en un
territorio y en un tiempo determinado.

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Biotecnologa
Fertilizacin asistida/inseminacin artificial
El vulo fecundado por esta tcnica supone la

existencia de embriones humanos fuera del


seno materno?
Hay que regular esas tcnicas e
investigaciones

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Biotecnologa
1978-Inglaterra-Louis Brown
1984-Espaa- Victoria Perea+ gemelos
1984-Melbourne- Zoe Leylkand por

congelacin.
1986-Francia-primer nio fecundado post
mortem padre+embarazos de mujeres de ms
de 60 aos

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Biotecnologa
Embrin: qu categora Jurdica los atrapa?
EEUU-CS- Roe vs.Wade (1973):
Feto es distinto que persona
Segn el test de las doce semanas, hasta ah

se puede abortar (embriones no tienen


derechos an) (teora extrema)

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Biotecnologa
Teora intermedia (Zarralauqui)
A partir de las dos semanas el embrin tiene

su propio ARN para individualizar al ser.


Embrin nada en la trompa donde se fecunda
por tres das, se implanta en la cavidad del
tero al sptimo da y ah se determina si va a
ser un individuo o dos (si se divide). Entre los
7 y los 14 das ya es persona.

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Biotecnologa
Teora que reconoce vida desde la misma

ovulacin.
CNCivil, Sala I Ravinovich, Ricardo David
s/medidas precautorias- 3/12/99
Conjunto incierto pero determinable de
incapaces sometidos a congelamiento
ovocito prenucleado es una estructura
biolgica peculiar y distinta de los gametos
masculinos y femeninos que
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Biotecnologa
luego formar el embrin
Hay que respetar la vida como si fuera
persona
Ordena confeccionar un inventario en las
instituciones pblicas y privadas de todos los
embriones crioconservados
Ordena que toda disposicin material de esos
embriones debe concretarse con intervencin
de los jueces. Salvo:
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EMBRIONES
SALVO LA IMPLANTACIN EN LA MISMA
DADORA
Hay que regular el manejo de embriones
congelados.
ESPAA-regula la investigacin y
experimentacin de embriones no
implantados hasta los 14 das, ante la
imposibilidad de implantarlos en el tero. Fin:
donacin o procedimientos teraputicos
(parkinson por ejemplo)
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EMBRION. DERECHO
COMPARADO

ESPAA-establece que el embrin o feto


depende directamente de la mujer gestante.
Determina que el equipo mdico que
interrumpe por cualquier causa el embarazo
no puede utilizar esos embriones (slo
equipos distintos)
Donacin: los progenitores pueden donar
embriones sin fines de lucro y

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EMBRIONES
ESPAA- Y SLO AQUELLOS NO VIABLES

(JAJA)
SE PUEDE INVESTIGAR SOBRE FETOS
MUERTOS
FRANCIA-(LEY DE 1994). Embrin no
implantado es persona potencial. Se prohben
los ensayos genticos en embriones no
implantados. Slo se permiten en casos
excepcionales.
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embriones
Argentina-varios proyectos. Algunos prohben

la crioconservacin.

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FECUNDACIN POST
MORTEM
Plantea cuestiones debatidas.
Hijo hurfano de padre? (se es hijo cuando

nace hasta 300 das despus de la


separacin/divorcio/muerte)
Sin derechos hereditarios (3290, CC)
Es otra categora de hijo????

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Fecundacin post
mortem
Consejo de Europa (recomendacin 934 de
1982) relativa a la utilizacin de embriones y
fetos humanos con fines de diagnstico,
teraputicos, cientficos, etc. PROHIBE la
fecundacin post mortem
Argentina algunos proyectos la prohben
implcita o explcitamente (exigen
consentimiento de ambos cnyuges)

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EUGENESIA
Eleccin arbitraria de caractersticas fsicas
Objetivos similares a los nazis
Resulta repulsivo a la naturaleza humana
Francia-UNESCO la rechazan
El nio no es una mercanca de consumo.

Puede originar casos de fraude a la ley (para


actos)

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MATERNIDAD
SUBROGADA
Contrato por el cual uno o ambos
progenitores biolgicos alquilan el vientre de
una mujer a los fines que lleve adelante el
embarazo, implantndosele el embrin
fecundado in vitro.
Puede ser oneroso o gratuito
Los locatarios pagan el alquiler, el tratamiento
y la asistencia mdica.

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MATERNIDAD
SUBROGADA
Madre sustituta puede tener slo fin altruista
Algunos pases de Europa, Sudafrica y EEUU

la aceptan
Argentina: viola el OPI-vulnera el 953
1) Si el contrato fue celebrado y cumplido en
el extranjero

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MATERNIDAD
SUBROGADA
2) Si se celebra en el extranjero y la madre un
mes antes de tenerlo viene a la Argentina?
1205, CC: ley del lugar de celebracin rige el
contrato. Excepto (1206) contratos inmorales
y cuyo reconocimiento en la Repblica
Argentina resultare injurioso.
Si la madre se arrepiente en la Argentina: es
una obligacin de hacer o de dar la entrega
de un hijo?
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MATERNIDAD
SUBROGADA
Hay derechos del nio en juego.
La doctrina internacionalista lo rechaza

porque los nios se convierten en objeto del


comercio (compraventa de personas?)
Consejo de Europa acepta el prstamo de un
vientre, NO el alquiler.
Espaa: no lo acepta

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MATERNIDAD
SUBROGADA
EEUU. Reconoce validez de los contratos.
CSNew Jersey en 1988 Caso Stern se expidi a
favor de los contratantes y en contra de la
gestante.
Uruguay. En contra (desconoce los vnculos
filiatorios de la donante)
Argentina. El artculo 242 CC establece que
madre es la que da a luz al nio

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MATERNIDAD
SUBROGADA
Quin es la madre?
Ambas lo son en la misma medida?
Ninguna es madre? (ninguna rene ambos

requisitos: ser gestante y tener su informacin


gentica)
Proyectos: lo prohben.
Padre? Ningn documento de identidad
gentica podr establecer una paternidad
biolgica contraria a la consentida.
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MATERNIDAD
SUBROGADA
Supongamos: un matrimonio extranjero
contrata una madre sustituta. Esta se
arrepiente y se viene a la Argentina a dar a
luz donde la legislacin la ampara. La madre
gentica viaja a la Argentina y le sustrae el
nio y se lo lleva al extranjero donde el
contrato est permitido.

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MATERNIDAD
SUBROGADA
Puede la madre portadora accionar contra la
gentica por secuestro y pedir restitucin del
menor?
El destino y la filiacin del menor estar
supeditado a cul de las dos madres tenga
mayor habilidad probatoria.

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DERECHO DEL HOMBRE A


CONOCER
SU
ORIGEN

Conocer el origen supone un derecho


inmanente del hombre para construir su
subjetividad
Hay que buscar un equilibrio entre los
intereses de los progenitores y los del nio

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DERECHO A CONOCER SU
ORIGEN

Origen? Biolgico? gentico?


No cabe dudas del derecho de la persona a
conocer la madre gestante y el padre
biolgico.
Y al donante gentico? Tiene derecho a
conocerlo? O slo a conocer el patrimonio
gentico?
Pareciera ser el patrimonio gentico por la
incidencia en las tendencias, conductas,
predisposicin a enfermedades, etc.
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Derecho a conocer su
origen
ESPAA: contrato secreto; donacin annima;
hijos slo derecho a informacin gentica con
reserva de identidad. Salvo: circunstancias
extraordinarias (peligro de vida del hijo) o con
fines de proceso penal (revelar identidad)

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DERECHO A CONOCER SU
ORIGEN

CDN-ART.7: EL NIO SER INSCRIPTO


INMEDIATAMENTE DESPUS DE SU
NACIMIENTO Y TENDR DERECHO A CONOCER
A SUS PADRES Y A SER CUIDADO POR ELLOS.

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FILIACION
Vnculo biolgico o jurdico entre un sujeto y

sus progenitores que deviene en el


emplazamiento de estado y en la generacin
de un conjunto de deberes y derechos. Estos
sern distintos si la filiacin es por
procreacin o por adopcin y puede llegar a
ser compleja en el caso de la filiacin asistida.

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Filiacin.
Si debe aplicarse la ley extranjera (por

importacin de la norma de conflicto del juez)


pueden afectarse principios de OPI.
El conflicto de calificaciones siempre ha de
estar presente en el DIPr. Lex fori o lex causae
han de brindar distinto alcance y sentido a la
expresin filiacin (biolgica-asistida-jurdica).

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FILIACION
Natural/adoptiva/por tcnicas de fertilizacin
Matrimonial/extramatrimonial
Filiacin asistida: extrauterina o fecundacin

in vitro y fecundacin asistida homloga o


heterloga

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LEY APLICABLE
Tres criterios.
1) personal

(domicilista/nacionalidad/residencia habitual)
(padre/hijo)
2) ley del lugar de celebracin del matrimonio
rige la filiacin
3) Ley fori (del tribunal que interviene)

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LEY APLICABLE
La ms conveniente o ms favorable al

vnculo de la filiacin o que respeten el ppio


de igualdad de los hijos.
Siempre ser ms efectiva la personal del hijo

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Ley aplicable-Fuente
interna
DIPr fuente interna NO CONTIENE NORMAS
INDIRECTAS DE FILIACIN CON ELEMENTOS
EXTRANJEROS NI SOBRE LEGITIMACIN.
Ley 23264 derog normas sobre legitimacin
Ley 23264 equipara hijos. Adopta el criterio
del favor filii
legtimos/ilegtimos/extramatrimoniales/
naturales segn el 240 CC

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Ley aplicable-Fuente
internacional

Artculo 75, inc.22, CN consagra la


superioridad jerrquica del Tratado sobre la
ley interna y el rango constitucional de ciertos
instrumentos internacionales de DDHH
PSJCR. Art.17: equipara derechos de hijos
matrimoniales y no matrimoniales.
Esos instrumentos internacionales son
operativos

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Ley aplicable. Fuente


internacional

La CDN integra el bloque constitucional.


Consagra el ISM

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Filiacin
ARGENTINA. Fuente interna: no hay normas

indirectas
ARGENTINA. Fuente INTERNACIONAL.
Distingue filiacin legtima/filiacin ilegtima.
FILIACION LEGITIMA:
1) SI DEPENDE DE LA VALIDEZ DEL
MATRIMIONIO: LEY DEL LUGAR DE
CELEBRACIN (16/89-20/40)

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FILIACIN-FUENTE
INTERNACIONAL

2) SI NO DEPENDE DE LA VALIDEZ: LEY DEL


DOMICILIO CONYUGAL AL NACER EL HIJO
(17/89-21/40)
Filiacin ilegtima/extramatrimonial: derechos
y obligaciones se rigen por la ley del estado
donde se hacen efectivos (18/89-22/40).

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Fuente interna e
internacional
El derecho argentino sigue reconociendo la
distincin entre filiacin legtima e
ilegtima???
Filiacin legtima equivale a filiacin
matrimonial?
Filiacin ilegtima se equipara a la
extramatrimonial?

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FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL
RGIMEN MS FAVORABLE AL VNCULO
SOLUCION ALTERNATIVA:
1) LUGAR DEL NACIMIENTO
2) DOMICILIO DEL POSIBLE PROGENITOR
3) LUGAR DE LA CONCEPCIN SI ES

CLARAMENTE DETERMINABLE

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Filiacin-Fuente interna
El nacimiento durante el matrimonio supone

una presuncin de paternidad.


Aplicacin de tcnicas de reproduccin hace
necesario modificar las normas e introducir
otras (fechas de cohabitacin puede no
coincidir con fechas de concepcin)

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Filiacin-Fuente interna
La utilizacin de elementos reproductores de

donantes no permite la certeza probatoria que


se obtiene por anlisis de histocompatibilidad
(ADN)
Si hay donacin hay contribucin gentica
distinta del padre o madre biolgica.
Desde lo biolgico la maternidad puede ser:
plena/no plena.

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Filiacin-Fuente interna
Plena: gest con su propio vulo
No plena: vulo ajeno (maternidad slo por

gestacin)
PATERNIDAD: Gentica/jurdica.
P.gentica: hijo biolgico/descendiente del
padre.
P.jurdica: madre lo gest con su propio vulo
fecundado por un gameto donado o cuando el
vulo fecundado
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Filiacin-Fuente interna
. Lo fue por donante masculino y femenino
por tcnica de fecundacin asistida,
consentida y reconocida por el padre jurdico.
Puede el padre desconocer la paternidad del
nio nacido por inseminacin heterloga (an
consentida)?

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Filiacin.
Argentina no hay normas que regulen estos

supuestos
Argentina NO CONTIENE NORMAS INDIRECTAS
DE DIPr sobre filiacin
Ecuador.Costa Rica.Bolivia: no permiten la
impugnacin de paternidad en esos casos.
Francia: si lo permite.

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Filiacin.Nuevas formas de
procreacin

Debieran llevarse registros en las clnicas


donde se practica la reproduccin asistida y
tambin de gametos crioconservados.
Las dificultades para fijar el momento de la
concepcin incide en cuestiones vinculadas a
la capacidad para adquirir derechos por
donacin o herencia

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Filiacin.Fuente interna
La filiacin extramatrimonial materna se

determina por nacimiento


La ley 23511 crea el Banco Nacional de Datos
Genticos (Hospital Durand-Gobierno de la
CABA), fines: crear un registro para
determinar casos de lesa humanidad

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Filiacin
Si media fertilizacin asistida: podra aplicarse

ley del lugar del acto mdico si es ms


favorable al hijo.
Contrato de alquiler de vientres/manipulacin
de embriones/fertilizacin post mortem son
casos que Savigny llam instituciones de un
estado extranjero no reconocidas por el
nuestro (desconocidas)???

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Propuestas/debate?
En materia de comienzo de la existencia

debiera aplicarse ley territorial o domicilista?

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FECUNDACIN
LEY APLICABLE/JURISDICCION COMPETENTE
1) LEY DEL LUGAR DE LA FECUNDACIN
2) LEY DEL LUGAR DE LA IMPLANTACION

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AADI-1991-CASOS
MULTINACIONALES DE
FECUNDACIN ASISTIDA
Proteger el derecho a la vida e integridad del

menor
Tutelar el inters prevaleciente del hijo
concebido segn el PIDCyP; CDN; PSJCR y
PIDSE

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PROYECTOS:
FILIACIN EN EL DIPr
Ley aplicable. La filiacin matrimonial, si

depende de la validez del matrimonio, se rige


por el derecho que regula esta ltima. Las
cuestiones ajenas a la validez del matrimonio
se rigen por la ley del domicilio conyugal al
tiempo del nacimiento del hijo.

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PROYECTOS.
El reconocimiento de la filiacin

extramatrimonial se rige por el rgimen ms


favorable al vnculo, eligiendo entre los
derechos de a) el lugar de concepcin en
cuanto sea claramente determinable; b) el
lugar de nacimiento y c) el domicilio del
posible progenitor en los momentos referidos

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PROYECTOS
Jornadas Nacionales de Derecho Civil 1989:
En virtud del espritu que inspira la ley 23264,

tanto la inseminacin artificial como la


fecundacin in vitro y el desarrollo del
embrin en el tero de una mujer distinta de
la que aport el vulo, realizados en otros
pases, no conculca el OPI argentino.

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PROYECTOS.
PROYECTO DE 1993.
El establecimiento, la determinacin y la

impugnacin de la filiacin se rigen por el


derecho del Estado de la residencia habitual del
hijo.
Las condiciones para el reconocimiento del hijo
extramatrimonial sern reguladas por la ley de la
residencia del hijo al tiempo del nacimiento o, en
el caso que sean ms favorables, por la ley
domiciliaria de la persona que efecta el
reconocimiento, al tiempo de efectuarlo
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proyectos
La legitimacin por subsiguiente matrimonio

ser regulada por el derecho de la residencia


habitual del hijo al tiempo de la celebracin.

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LEGITIMACIN.
Fuente interna: no est regulada
Fuente internacional: Tratados de Montevideo

(artculos 16/89 y 20/40): La ley que rige la


celebracin del matrimonio determina la
filiacin legtima y la legitimacin por
subsiguiente matrimonio

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ADOPCION
Adopcin internacional supone una relacin

jurdica que contiene elementos extranjeros


(difiere en los distintos ordenamientos),
ostensibles u ocultos, que son relevantes para
determinado ordenamiento jurdico.
Varios pases americanos desconfan de la

institucin internacionalizada
Ciertos pases niegan la adopcin. Los sistemas
musulmanes desconocen la institucin
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ADOPCION
Kafala musulmn: tutela a los menores sin

lazos filiatorios
Pases islmicos (menos Tnez y el Lbano
cristianos-): el Corn lo prohibe.
Conflicto de calificaciones/civilizaciones/OPI

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ADOPCION
Elementos relevantes:
1)distinta nacionalidad adoptante/adoptado
2) distinto domicilio adoptante/

adoptado
3) distinta residencia habitual

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Adopcin internacional
Ser tal cuando la relacin jurdica suponga

que adoptante y adoptado tienen domicilios


en distintos estados, nacionalidades
pertenecientes a distintos estados o
residencias habituales en distintos estados, lo
que necesariamente entraa un conflicto de
leyes o la vocacin de ms de un derecho
para regir el caso.

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ADOPCION
INTERNACIONAL
Argentina: cuando los domicilios de
adoptante y adoptado se encuentran en
distintos estados
Aceptacin/rechazo de la adopcin
Pases importadores: europeos (baja
natalidad-europeos). Pirmide demogrfica sin
jvenes. Efectos de la guerra.
Pases exportadores (alta natalidad/alto
desamparo: americanos)
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Adopcin internacional
Fenmeno que aumenta en pases

occidentales
Un nio que proviene de un pas
subdesarrollado lo beneficia al menor (le
otorga mejor calidad de vida) ???
Le provoca profundo desarraigo si el mbito
social es distinto, impacta en su identidad
esttica y dinmica.

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ADOPCION
INTERNACIONAL
Contribuye al trfico de menores
Feldstein a favor/Biocca en contra

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Adopcin. Fuente
interna
Vlez Srsfield no acept la adopcin.
La ley 13252 (1948) la regul (no la adopcin

internacional)
A partir de 1956, se ratifica el Tratado de
Montevideo de 1940 que reconoce la adopcin
internacional. El artculo 23 dice :

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ADOPCIN
LA ADOPCIN SE RIGE EN LO QUE ATAE A

LA CAPACIDAD DE LAS PERSONAS Y EN LO


QUE RESPECTA A LAS CONDICIONES,
LIMITACIONES Y EFECTOS, POR LAS LEYES DE
LOS DOMICILIOS DE LAS PARTES EN CUANTO
SEAN CONCORDANTES, CON TAL QUE EL
ACTO CONSTE EN INSTRUMENTO PBLICO

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Tratado de Montevideo de
1940

El juez argentino puede aplicar este artculo


del Tratado para aquellos supuestos de
adopciones internacionales para integrar la
laguna normativa (por analoga) existente en
el DIPr de fuente interna.

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Adopcin.
Punto de conexin: acumulativo igual
Evita adopciones claudicantes
Instrumento pblico o sentencia judicial?
Cubri laguna normativa de DIPr
Ley 19134 (1971): artculos 32 y 33 regula

adopcin internacional. Slo ciertos supuestos. Se


aplica ley del domicilio del adoptado para regir
derechos y deberes con adoptante, cuando la
adopcin fue conferida en el extranjero.
Aplicacin limitada del artculo a cuestin previa y
principal donde se analiza la validez de una
adopcin extranjera.
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Adopcin.

La situacin jurdica, los derechos y deberes de


adoptantes y adoptados entre s se regirn por
la ley del domicilio del adoptado, al tiempo de la
adopcin cuando sta hubiere sido conferida en
el extranjero
El artculo 33 permite convertir la adopcin
concedida en el extranjero, de conformidad con
la ley del domicilio del adoptado, en el rgimen
de la adopcin plena de nuestra ley si acredita
el vnculo y consentimiento ante/ado si son
mayores de edad.
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Ley 19134
No previ la cuestin del juez competente

para constituir una adopcin internacional ni


el derecho aplicable a la creacin de la
relacin.

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Adopcin
Ley 24479. artculos 339 y 340.
Efectos de la adopcin concedida en el

extranjero: igual que los artculos 32 y 33 de


la 19134.
Artculo 315: exige 5 aos de residencia en el
pas con anterioridad a la peticin de guarda
(disfavor)
No mejor en nada la anterior ley

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Adopcin
CDN. Argentina: Ley 23849.
Reservas al artculo 21, incisos b, c, d y e
HAY QUE IMPLEMENTAR UN MECANISMO DE

CONTROL Y PROTECCIN LEGAL EN MATERIA


DE ADOPCIN INTERNACIONAL PARA IMPEDIR
EL TRFICO Y LA VVENTA.
Artculo 3: ISM

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Estn vigentes con jerarqua constitucional

ciertos principios que imponen obligaciones


concretas a los estados como reconocer el
derecho a la vida, identidad, nacionalidad,
derecho del nio a no ser separado de sus
padres contra la voluntad de stos salvo
circunstancias especiales.
La CDN no importa la prohibicin legal de
toda adopcin con elementos extranjeros.

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El centro de preocupacin jurdica se ha

desplazado: hay que evitar que los fines de la


adopcin impulsen el trfico de nios o, lo que
es peor an, que esa institucin sea utilizada
como medio para obtener nios con destino a
la prostitucin o a la pornografas.

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ADOPCION
INTERNACIONAL
CIDIP III-La Paz 1984-Conflictos de leyes en

materia de adopcin de menores.


29 artculos. No recepta ppio.de subsidiariedad
que resguarda el respeto al Derecho fundamental
del nio a su identidad, que involucra su derecho
a conservar su medio cultural y geogrfico.
Adopcin internacional: adoptante y adoptado
con domicilios o residencia habitual en distintos
estados
Artculo 3: la capacidad, consentimiento y dems
requisitos para ser adoptado se rigen por la ley
de la residencia habitual del menor.
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CIDIP III
Artculo 1: Esta convencin se aplicar a la

adopcin de menores bajo las formas de


adopcin plena, legitimacin adoptiva y otras
formas afines (hasta adopcin nacional
con vocacin de internacionalizarse)

Prof.Norma Beatriz MARTINEZ

CIDIP III
Regula procedimientos y formalidades

extrnsecas para constituir el vnculo.


Ley del domicilio del adoptante rige la
capacidad para ser adoptante, requisitos de
edad, estado civil. Si los requisitos son
menores que los de la ley de la residencia
habitual del adoptado, regir sta (leyes
personales ante/ado).

Prof.Norma Beatriz MARTINEZ

CIDIP III
Adopciones en un estado sern reconocidas

en los dems de pleno derecho sin que pueda


invocarse la excepcin de la institucin
desconocida (art.5)
Sin embargo: art.18 acepta el lmite del OPI

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CIDIP III
Garantiza el secreto de la adopcin cuando

correspondiere. No obstante se comunicarn a


quien legalmente proceda los antecedentes
clnicos del menor y de los progenitores, sin
mencionar otros datos (criticable!!! D.de
identidad)

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CIDIP III
Artculo 8: las autoridades que otorgaren la

adopcin podrn exigir que el adoptante


acredite su aptitud fsica, moral, psicolgica,
econmica, a travs de instituciones pblicas
o privadas, cuya finalidad especfica se
relacione con la proteccin del menor

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CIDIP III
En las reuniones preparatorias de Ecuador de

1983 se insisti en el carcter subsidiario de


la adopcin internacional que entraa
desplazamiento del nio al exterior, frente a
una colocacin puramente nacional.
La adopcin internacional slo puede darse
cuando en el pas de origen no existan
matrimonios dispuestos a adoptar y debe ser
controlada por ambos pases por intermedio
de sus instituciones
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De igual manera la CDN-Ley 23849


Convencin de La Haya de 1993 sobre

proteccin del nio y cooperacin en materia


de adopcin internacional (art.18): evitar las
adopciones en el extranjero a menos que el
Estado haya implementado una poltica,
dictado una legislacin y tomado las medidas
efectivas de vigilancia para asegurar la
proteccin de los nios

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Una organizacin no gubernamental de

seguimiento y aplicacin de la Convencin


sobre los Derechos del Nio elabor un
informe en el que afirma que Argentina y
Brasil son los dos estados sudamericanos que
proveen mayor cantidad de nios bajo la
cobertura de una adopcin.

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COLOMBIA
Se dict en noviembre de 1989 el Cdigo del Menor
La adopcin se confiere judicialmente
Partes: adoptantes/adoptado a travs del Defensor

de Familia
Adoptantes deben presentar su solicitud
PERSONALMENTE ante el Instituto Colombiano de
Bienestar Familiar
Por lo menos uno de los adoptantes debe
presentarse personalmente a notificarse de la
sentencia de adopcin (se resiste a las adopciones
documentales vs.adopciones personales)
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COLOMBIA
Evitar el trfico!
El adoptante extranjero debe aportar

certificacin expedida por entidad


gubernamental o privada oficialmente
autorizada, donde conste el compromiso de
efectuar el seguimiento del menor hasta su
arraigo en el pas de los adoptantes+Concepto
favorable emitido por el Defensor de Familia
que lo entrevist personalmente y examin la
documentacin y por eso lo recomienda.
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Comentario CASO LUCIA


Los jueces argentinos admiten la adopcin

internacional???
Madre de la nia (Luca Bruno) siendo menor de
edad hizo abandono de sus derechos por acta
notarial y entreg a Luca a un matrimonio de
nacionalidad argentina domiciliado en Canad.
El Defensor General de Santa Rosa, en
cumplimiento de lo dispuesto por Ley 1565
(art.4) promovi accin judicial para discernir la
guarda de la menor.
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Caso Luca.
En la audiencia la mam ratific decisin de

entregar la nena.
El supuesto padre biolgico desconoci su
paternidad
Juez de Primera Instancia orden:
1.Orden la institucionalizacin de la menor
2.Orden la prohibicin de salida del pas
3.Decret el estado de adoptabilidad de la nia
4.Dej sin efecto la guarda otorgada por acta
notarial
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Caso Luca
Juez dijo que:
1.Matrimonio domiciliado en el extranjero no estaba
habilitado para acceder a la guarda con fines de
adopcin porque esa adopcin sera internacional y
violara la CDN (arts.3, 7, 8 y 20 que resguardan la
identidad del nio y sus relaciones de familia con
miras a concretar el ISM) (la nia tena en Argentina
y en La Pampa,tos, hermanos, abuelos, por lo que
es necesario preservar una continuidad cultural y
lingstica todo lo cual conforma la identidad de la
menor+permite cumplir con la Ley 1270 de
proteccin de menores de La Pampa).
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Caso Luca
Cmara Civil revoc el fallo.
Padres pueden elegir a quien entregar sus

hijos.???
Aspirantes eran argentinos aunque con
domicilio en Canad????
Reunan condiciones morales, personales y
econmicas adecuadas

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Caso Luca
Esta adopcin no es internacional???? (y el

DIPr????)
Se preserva la identidad de la menor porque
adoptantes y adoptado son de la misma
nacionalidad JAJAJA
Nada impide que adoptado conozca sus races
Cmara otorg la guarda con fines de
adopcin a los argentinos domiciliados en
Canad! Aleluya!!
Prof.Norma Beatriz MARTINEZ

Caso Luca
Comentario Mara Susana Najurieta califica de

equivocada la expresin de la Cmara cuando


sostiene que la adopcin en el caso no es
internacional y que de no hacerse lugar se
violara lo dispuesto por el art.16 y 19 de la
Constitucin Nacional.

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