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DERECHO SOCIETARIO

DRA. MERCEDES ORMEO MALONE


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El hombre desde sus inicios era


autosuficiente con sus necesidades,
pero no por mucho tiempo, ya que
debido a su desarrollo y evolucin,
tambin
se
originaron
nuevas
necesidades, razn por la cual, cada
vez le resultaba difcil e imposible vivir
en aislamiento. Con el transcurso del
tiempo, el hombre advierte que no
puede vivir aisladamente, se agrupa y
busca colaboracin de otros para
lograr determinados fines que slo le
era imposible.
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Los individuos se asocian entre s para lograr,


cooperando mutuamente, una satisfaccin econmica
determinada. Se produce la unificacin de un conjunto
de esfuerzos personales para la realizacin de
actividades con el objetivo de un fin econmico.
Por esa misma razn surge el comercio, entendido
como el intercambio (cooperacin) de bienes que uno
produce y tiene en demasa, por otros que no produce y
necesita de ellos.
Es la cooperacin la que va a generar asociacin. Por
ejemplo, si un individuo desea fabricar vehculos de
transporte y luego venderlos, de manera aislada, le
resultar muy costoso y muy trabajoso e incluso nada
rentable ya que necesitar de la cooperacin de otros no
solo para la fabricacin sino tambin para venderlos.
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En Roma, ya se observaba el
fenmeno asociativo.
Recin en Italia medieval es
cuando empieza a surgir una
concepcin integral de sociedad,
tomando como cuerpo la idea de
persona jurdica.
Posteriormente, por exigencias de
la vida de los negocios, la
totalidad de los pases va
receptando la problemtica de las
sociedades.

LA SOCIEDAD
La Sociedad es un sujeto de derecho o persona
jurdica que surge de un contrato formalizado por los
socios. Tiene un patrimonio autnomo, constituido por
los aportes o bienes, que normalmente, salen del
patrimonio de los socios y son transferidos en
propiedad a ese sujeto de derecho que es la sociedad
creada por el contrato. Con los bienes aportados por
los socios, la sociedad realiza una actividad productiva
de bienes o servicios, que producir beneficios
perseguidos por el socio, o en su defecto, las prdidas.
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LA SOCIEDAD EN LA LGS
La nueva Ley General de Sociedades N 26887 (LGS),
define a la sociedad como el contrato por el cual,
quienes la constituyen convienen en aportar bienes o
servicios para el ejercicio en comn de actividades
econmicas.
La LGS no lo define como un contrato expresamente,
pero es sobrentendido, ya que en numerosos dispositivos
de esta ley es evidente su raz contractual, por ejemplo
en los artculos 5, 7, 8, 17, 33, 34, 35, 36, 37, 38, etc.

ELEMENTOS DE UNA
SOCIEDAD
Los elementos de la sociedad son los siguientes:
-

Pluralidad de Socios. Para constituir una sociedad se


requiere cuando menos, dos socios, que pueden ser
personas naturales o jurdicas, salvo que la ley indique lo
contrario, como por ejemplo en Sociedades donde el nico
socio es el Estado. Sin embargo, si una sociedad pierde la
pluralidad de socios, es decir, se queda solamente con un
socio, la ley le otorga un plazo de 6 meses para regularizarse
y recobrar dicha pluralidad, caso contrario vencido el plazo se
disuelve de pleno derecho.
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ELEMENTOS DE UNA
SOCIEDAD
- Ejercicio comn de actividades econmicas. Se entiende
como el fin comn o causa. Es la finalidad unitaria en cuya
consecucin todos los socios tienen un inters comn.
- La voluntad de los socios. Se le conoce como el affectio
societatis, la intencin de los contrayentes de unirse con el
propsito de constituir una sociedad.
- Comunidad de bienes. Son los aportes que realizan los
socios para la sociedad, de modo que les corresponde una
accin representativa a dicho aporte.

CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD
La Sociedad Annima puede constituirse en un slo
acto, de manera simultnea, mediante la celebracin del
Pacto Social y el compromiso de aportacin del capital.
Tambin puede constituirse de manera sucesiva,
mediante oferta a terceros contenida en un programa de
fundacin otorgado por los fundadores, invitando a
inversionistas para que aporten capitales a la sociedad.
La Sociedad Colectiva, la Sociedad en Comandita, la
Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada y las
Sociedades
Civiles
slo
pueden
constituirse
simultneamente en un solo acto.
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PACTO SOCIAL Y CONTRATO


SOCIAL
El Pacto Social es el documento que da forma a la
sociedad cualesquiera fuera su clase. Ella debe
contener los datos de los socios fundadores, la
manifestacin expresa de la voluntad de los
fundadores de constituir una sociedad, el monto del
capital suscrito, el nombramiento de los primeros
administradores y el Estatuto. Se le denomina en la
prctica como la minuta de constitucin. La LGS no
habla de contrato social, pero s habla de pacto social.
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Respecto a la diferencia entre Contrato Social y Pacto


Social, podemos decir que Pacto Social es el documento
(minuta) que expresa el acuerdo de constitucin, mientras
que Contrato Social, es la naturaleza de ese acuerdo, es
decir, que la naturaleza jurdica del acto de constitucin de
una sociedad, es el de ser un contrato sui generis por el
cual va a generar una sociedad.
El concepto de Contrato Social, surge de la Teora del
Contrato Plurilateral de Organizacin, que seala que
existe una coincidencia de voluntades en la formalizacin
del contrato que hace surgir el ente social, pero tambin
existen intereses individuales de las partes que son
diferenciables y/o contrapuestos.
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Dicha teora se caracteriza porque:


- Permite el ingreso al contrato de nuevas partes, as
como la salida de las partes originarias.
- La imposibilidad o el incumplimiento de la prestacin de
una de las partes puede generar resolucin respecto solo
de la parte que incumple.
- El perfeccionamiento del contrato puede producirse de
modo simultneo o sucesivo.
- Son contratos de organizacin, es decir, se generan
estructuras, administraciones, con el propsito de
ejecutar el contrato (contrato de sociedad).
- Las prestaciones no son recprocas sino que todas ellas
tienden a realizar un objeto en comn.

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NULIDAD DEL PACTO SOCIAL


Si el pacto implica un nmero de personas que declaran su
voluntad expresa de constituir una sociedad; entonces deviene
en nulo:
- Por incapacidad o falta de pluralidad de los socios.
- Por constituir un objeto social cuya actividad sea contraria a las
leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres.
- Por contener estipulaciones en el pacto social que sean
contraria a la ley, y por ltimo;
- Cuando se omite la forma prescrita por la ley, es decir que la
sociedad no adopte una forma societaria.

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EL ESTATUTO
Entindase como el Cdigo de conducta que regir el
funcionamiento de la sociedad. Establece los derechos de
los socios y de terceros respecto de la sociedad. El
Estatuto se encuentra contenido en el Pacto Social y debe
contener:
- Denominacin o razn social de la sociedad.
- El domicilio de la sociedad
- El plazo de duracin de la sociedad, con la fecha
iniciacin de sus operaciones.

de

- Objeto social, que son los actos que realizar la Sociedad.

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- Descripcin e integracin del capital.


- El monto de los aportes.
- Rgimen de los rganos de la Sociedad.
- Requisitos para la modificacin de sus estatutos.
- Balance general anual y distribucin de las utilidades.
- Rgimen de disolucin, liquidacin y extincin de la
sociedad.
- Convenios entre socios o entre stos y terceros; y, los
dems pactos que se acuerden dentro de los
alcances de la Ley.
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PROCEDIMIENTO

MINUTA
PACTO SOCIAL

ESCRITURA
PBLICA

ESTATUTO

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FIN ECONMICO
En las anteriores leyes que regulaban las sociedades en el
Per, se mencionaba que la sociedad tena un fin lucrativo.
Sin embargo, en la Nueva Ley General de Sociedades,
seala el ejercicio en comn de actividades
econmicas. En tal sentido, toda actividad econmica
puede ser realizada por cualquier tipo de sociedad, ya que
puede resultar que el lucro no siempre sea lo que se
obtenga de una sociedad, sin embargo, se cre una
sociedad para realizar una actividad econmica, que de
ello puede surgir lucro, pero no necesariamente es as.

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TIPICIDAD
Para poder constituir una sociedad se debe elegir
obligatoriamente uno de los tipos regulados por la ley. La
sociedad annima en cualquiera de sus modalidades, la
sociedad
colectiva,
la
sociedad
comercial
de
responsabilidad limitada, la sociedad en comandita en sus
dos formas o las sociedades civiles en sus dos formas.
Ello permite conocer las caractersticas de una sociedad y
no generara un caos ante el desconocimiento o el lidiar
con formas desconocidas. La tipicidad consiste en la
previsin y disciplina legislativa particular, ya que no solo
da seguridad jurdica sino que determina la relacin de los
socios y sus relaciones con terceros.
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LOS APORTES
Los aportes son las contribuciones que realizan los socios
con la finalidad de formar un fondo social y a la que estn
obligados frente a la sociedad. Estos aportes generan un
crdito a favor de los socios y que es pagado con la
entrega de acciones o participaciones en proporcin a su
participacin correspondiente.
En las sociedades de responsabilidad limitada (S.R.L.,
S.A. y la Sociedad en Comandita por acciones), los
aportes slo son bienes determinados; en cambio, en las
dems sociedades pueden ser bienes y tambin servicios.

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EL CAPITAL SOCIAL
Los aportes tienen dos objetivos:
constituir el Capital Social y
adquirir la calidad de socio.
El Capital Social es el conjunto
de bienes de propiedad de una
persona jurdica, resumidos en
su valor monetario.

Es monto global y neto que corresponde a los bienes


aportados o que se han prometido aportar en
cumplimiento de la obligacin contrada al suscribir
acciones. Cabe indicar, que el Capital Social es el lmite
de la responsabilidad social, salvo que se indique lo
contrario.
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COMO CONSTITUIR UNA SOCIEDAD?


- Paso 1: Redactar una minuta de
constitucin o Pacto Social, por la
cual se va a manifestar la intencin
de
constituir
una
sociedad,
nombrando a los socios, indicando su
nombre, identidad, domicilio, etc.,
adems del compromiso a realizar
sus aportes para conformar el Capital
Social. Luego se nombran a los
primeros
administradores
y
representantes.
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Seguido es la redaccin de un Estatuto, que contiene la


denominacin o razn social, domicilio, duracin, delimitacin del
Objeto Social, descripcin del Capital, el monto de los aportes,
rgimen de los rganos de la Sociedad, derechos y obligaciones
de los socios, entre otros segn la LGS. Debe firmar un abogado.
- Paso 2: Se presenta la minuta al Notario para que la eleve a
escritura pblica. Se realiza los pagos por los gastos notariales.
- Paso 3: Seguido, el Notario solicitar la constancia de los
aportes, que debern adjuntarse a la minuta. Para lo cual se
abrir una cuenta para constituir un persona jurdica en una
entidad financiera (Banco) donde se depositarn los aportes
dinerarios.

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En caso de aportes de bienes mueble e inmuebles se elevar


a escritura pblica la transferencia de propiedad o del derecho
que se otorga. Se entregarn los documentos referentes a los
aportes (el voucher del depsito y/o el parte notarial de la
transferencia) al Notario, quien dar constancia de su entrega.
- Paso 4: Elevada a Escritura Pblica la minuta de
constitucin, la Notara nos entregar un parte notarial, el cual
deber presentarse a los Registros Pblicos, junto con el
formulario de inscripcin (verde) debidamente llenado y una
copia del DNI de la persona que presenta el ttulo a la
ventanilla del Registro, adems de liquidar las tasas
registrales (derecho de presentacin y derecho de inscripcin).

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Comnmente, la Notara puede solicitar un cobro adicional


para realizar el trmite registral. As como tambin se suele
realizar una Reserva de Nombre, por el cual se hace una
bsqueda en los Registros Pblicos, de si el nombre de la
sociedad a constituir est siendo usado, si es positivo se
deber cambiar la denominacin, si resulta negativo, se puede
solicitar la reserva del nombre para obtener la preferencia,
durante el procedimiento de constitucin.
- Paso 5: Concluido el plazo de calificacin el registrador
proceder a inscribir el ttulo (escritura pblica), salvo que lo
observe por un defecto subsanable, el cual deber ser
subsanado en el plazo establecido.
- Finalmente: Una vez inscrito el ttulo de constitucin se
podr recoger la constancia, donde indicar el nmero de
partida registral y el primer asiento.
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INDICACIONES FINALES
La minuta deber ser firmada por los socios y por un abogado.
La LGS, no establece un monto mnimo para el capital aportado,
pero al abrir una cuenta en el banco, se requiere que el monto
no sea menor a S/. 500.
La LGS en su art. 24 posibilita a los administradores de la
sociedad, hacer uso de los aportes depositados en el Banco,
para culminar los trmites registrales.
La LGS otorga un plazo de treinta das para inscribir la escritura
pblica de constitucin, caso contrario la sociedad deviene en
irregular. Cualquier socio o tercero que cuente con legtimo
inters puede solicitar la inscripcin mediante proceso
sumarsimo.

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BIBLIOGRAFA
ELIAS LA ROSA, Elas. Derecho Societario Peruano.
Normas Legales. 2002.
MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial,
Tomo I. Editorial Jurdica Grijley. 2004.
FLORES POLO, Pedro. Comentarios a la Ley General de
Sociedades. Cmara de Comercio de Lima. 1998.
RICHARD, Efran; ESCUTI, Ignacio; ROMERO, Jos.
Manual de derecho societario. Astrea. 1983
URIA, Rodrigo. Curso de Derecho Mercantil. Editorial
Civitas. 1999.

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