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Evolucin de la

responsabilidad del Estado


en la jurisprudencia
constitucional.

Santiago del Estero, 2011


Ada K. de Carlucci,

La responsabilidad de los encargados de todo


poder pblico es otro medio de prevenir sus
abusos. Todo el que es depositario o
delegatario de una parte de la soberana
popular debe ser responsable de infidelidad o
abusos cometidos en su ejercicio. Para que la
responsabilidad sea un hecho verdadero y no
una palabra mentirosa, debe estar
determinada por la ley con toda precisin.
(Juan Bautista Alberdi)

Cuatro artculos en el cdigo civil


Art. 42. Las personas jurdicas pueden ser

demandadas por acciones civiles, y puede


hacerse ejecucin en sus bienes.
Art. 43. Las personas jurdicas responden
por los daos que causen quienes las dirijan
o administren, en ejercicio o con ocasin de
sus funciones. Responden tambin por los
daos que causen sus dependientes o las
cosas, en las condiciones establecidas en el
Ttulo: "De las obligaciones que nacen de los
hechos ilcitos que no son delitos".

Art. 1.112. Los hechos y las omisiones de los

funcionarios pblicos en el ejercicio de sus


funciones, por no cumplir sino de una
manera irregular las obligaciones legales
que les estn impuestas, son comprendidos
en las disposiciones de este ttulo.
Art. 1.113. La obligacin del que ha causado
un dao se extiende a los daos que
causaren los que estn bajo su dependencia,
o por las cosas de que se sirve, o que tiene
a su cuidado.

El derecho de la responsabilidad civil est

construido a partir de escasos preceptos


legales; es, en gran medida, un derecho
judicial; son los jueces los que, al desarrollar
una labor permanente de interpretacin
recreadora, de mirada atenta a una realidad
social cambiante, con su correlativa alteracin
de las mentalidades, han completado la
ordenacin legal con un complejo de reglas,
fruto de la necesidad de resolver los conflictos
multiformes con criterios que no fluyen con
sencillez de unas previsiones legales
extremadamente sincopadas (Medina Alcoz).

Una regla jurisprudencial.


Origen: Caso Ferrocarril Oeste, 1938,
Fallos 182-5

Quien contrae la obligacin de


prestar un servicio lo debe realizar
en condiciones adecuadas para llenar
el fin para el que ha sido
establecido, y es responsable de los
perjuicios que causare su
incumplimiento o ejecucin irregular
(Fallos: 312:1656; 315:1892,1902; 316:2136; 320:266; 325:1277;
328:4175 y 329:3065)

Consecuencias
(a) Responsabilidad DIRECTA de Estado

(b) Inaplicabilidad de la responsabilidad

indirecta del comitente prevista en el art.


1113 del CC

Esta idea objetiva de la falta de servicio por accin o

por omisin encuentra su fundamento en la aplicacin


del art. 1112 del Cdigo Civil y traduce una
responsabilidad extracontractual del Estado en el
mbito del derecho pblico "Securfin S.A. c/ Santa Fe,
Provincia de", (Fallos: 330:3447) que no requiere, como
fundamento de derecho positivo, recurrir al art.1113 del
Cdigo Civil (Fallos: 306:2030). En efecto, no se trata
de una responsabilidad indirecta la que en el caso se
compromete, toda vez que la actividad de los rganos,
funcionarios o agentes del Estado, realizada para el
desenvolvimiento de los fines de las entidades de las
que dependen, ha de ser considerada propia de ste, el
que debe responder de modo principal y directo por sus
consecuencias daosas (Fallos: 312:1656; 317:1921;
321:1124 y 330:2748).

(c) Consecuencia procesal.


La Corte no est limitada por los

argumentos de las partes o del a quo, sino


que le incumbe realizar una declaracin
sobre el punto disputado

Agregados a la frmula
(1) Esa responsabilidad directa est basada en la falta

de servicio y definida por esta Corte como una violacin


o anormalidad frente a las obligaciones del servicio
regular, entraa una apreciacin en concreto que toma
en cuenta:
(a) la naturaleza de la actividad,
(b) los medios de que dispone el servicio,
(c) el lazo que une a la vctima con el servicio y
(d) el grado de previsibilidad del dao.

Dicho con otras palabras, no se trata de un

juicio sobre la conducta de los agentes sino


sobre la prestacin del servicio y, por ello,
la responsabilidad involucrada no es
subjetiva, sino objetiva (Fallos: 321:1124 y
330:563, considerando 61).

(2) El adecuado funcionamiento del sistema

mdico asistencial no se cumple tan slo con


la yuxtaposicin de agentes y medios o con su
presencia pasiva o su uso meramente
potencial, sino que resulta imprescindible,
adems, que todos ellos se articulen
activamente en cada momento y en relacin a
cada paciente.

Cada individuo que requiere atencin mdica

pone en accin todo el sistema y un acto en


cualquiera de sus partes, sea en lo que hace a
la faz de la prestacin mdica en s como a la
faz sanitaria, sea en el control de una y otra,
en la medida en que pudiera incidir en el
restablecimiento del paciente, demorndolo,
frustrndolo definitivamente o tornndolo ms
difcil, ms riesgoso, ms doloroso,
necesariamente ha de comprometer la
responsabilidad de quien tiene a su cargo la
direccin del sistema y su control
(CSN Fallos: 306:178; 317:1921 y 322:1393).

RESPONSABILIDAD
POR OMISIN
Reglas y Casuismo

Una frmula reiterada por la CSN


(1) Resulta relevante diferenciar las acciones

de las omisiones, ya que si bien esta Corte ha


admitido con frecuencia la responsabilidad
derivada de las primeras, no ha ocurrido lo
mismo con las segundas.
(2) Respecto del ltimo supuesto corresponde
distinguir entre los casos de omisiones a
mandatos expresos y determinados en una
regla de derecho, en los que puede
identificarse una clara falta del servicio,

de aquellos otros casos en los que el Estado est

obligado a cumplir una serie de objetivos fijados por


la ley slo de un modo general e indeterminado,
como propsitos a lograr en la mejor medida posible.
(3) La determinacin de la responsabilidad civil del
Estado por omisin de mandatos jurdicos
indeterminados debe ser motivo de un juicio
estricto y basado en la ponderacin de los bienes
jurdicos protegidos y las consecuencias
generalizables de la decisin a tomar (votos Dr.
Lorenzetti, 31/8/2010, LL 2010-E-403 y LL 2010-F-189)

Una regla doctrinal: Poder de


polica, nocin flexible.
La responsabilidad del Estado por omisin
en el ejercicio de su poder de polica no debe
ser analizada con criterios rgidos o
inflexibles; depende del lugar, objeto o
ndole de la actividad o de las personas, pues
el ejercicio del poder de polica es
contingente, circunstancial, no uniforme, fijo
o igual en todos los casos o situaciones.
Consecuentemente, no siempre es una
obligacin de resultado .

Casuismo: control, custodia o poder de polica


sobre:
Establecimientos de salud

pertenecientes a
particulares.
Elaboracin y venta de
productos medicinales.
Las aseguradoras
El cumplimiento del seguro
obligatorio por los
transportistas particulares
Los caminos
La actividad deportiva

El servicio

ferroviario
Cosas de terceros
que se tienen bajo
guarda
Crceles y
establecimientos de
internacin de
menores.

Establecimientos de salud
pertenecientes a particulares
La omisin de la provincia de Crdoba de

clausurar el establecimiento sanitario


privado que funcionaba sin la habilitacin
correspondiente y de controlar sus
registros de psicofrmacos y de
enfermedades transmisibles, resultan
factores coadyuvantes del contagio de
sida de los actores, generando as la coresponsabilidad de aquella provincia en la
propagacin de esa enfermedad

(CSN, 30/6/1999, LL 2000-B-498)

Productos medicinales
CSN 20/10/2009, Parisi c/Laboratorios Huilen, Rev. Resp.

Civil y seguros ao XII, n 6, junio 2010 pg. 139 y JA 2010II-171, con nota de Aberastury, Pedro, La responsabilidad
del Estado por omisin en el ejercicio del poder de polica.

Persona fallecida por el consumo de

propleos.
Razonamiento de la sentencia condenatoria
de Cmara finalmente revocada por la
Corte:

Si bien el propleo no es un medicamento o una

droga (en razn de tratarse de una sustancia


crea elaborada por las abejas), su utilizacin
con fines preventivos o curativos de
enfermedades era pblica y notoria a la poca
de los hechos acaecidos. Por eso, las
autoridades ministeriales estaban obligadas a
fiscalizar en los laboratorios habilitados el
fraccionamiento y comercializacin del
producto sin poder alegar que dicha sustancia
no se hallaba registrada como un medicamento,

porque lo relevante en este caso era la

notoriedad con la que el propleo circulaba


en el mercado farmacolgico, situacin que
pona en cabeza de los demandados arbitrar
las medidas conducentes para garantizar la
eficacia, seguridad y calidad de los
productos en salvaguarda del derecho a la
salud de la poblacin y del acceso al
consumidor (art. 21 de la ley 16.493).

De la mera lectura de la ley 16.463 surge la

imposicin al laboratorio del cumplimiento de


obligaciones expresas en cuanto a la
elaboracin de los medicamentos y a solicitar
la autorizacin respectiva del Ministerio a
tal fin. Ello me conduce a sostener, como lo
hace el apelante, que el a quo deba verificar
ciertas circunstancias fcticas, tal como que
los productos que se encontraban a la venta
no tenan los certificados correspondientes,
entre otras irregularidades.

Motivacin de la sentencia de la CSN revocatoria


de la condena
La mera existencia de un poder de polica que

corresponde al Estado Nacional o provincial no resulta


suficiente para atribuirle responsabilidad en un
evento en el cual ninguno de sus rganos o
dependencias tuvo participacin, toda vez que no
parece razonable pretender que su responsabilidad
general en orden a la prevencin de los delitos pueda
llegar a involucrarlo a tal extremo en las
consecuencias daosas que ellos produzcan con motivo
de hechos extraos a su intervencin directa
(Fallos: 312:2138; 313:1636; 323:3599; 325:1265 y
3023; 326:608, 1530)

Resulta relevante diferenciar las acciones de las

omisiones, ya que si bien el Tribunal ha admitido con


frecuencia la responsabilidad derivada de las primeras,
no ha ocurrido lo mismo con las segundas.
Respecto de este ltimo supuesto corresponde
distinguir entre los casos de omisiones a mandatos
expresos y determinados en una regla de derecho, en
los que puede identificarse una clara falta del servicio,
de aquellos otros casos en los que el Estado est
obligado a cumplir una serie de objetivos fijados por la
ley slo de un modo general e indeterminado, como
propsitos a lograr en la mejor medida posible.

El poder de polica sanitaria est legalmente definido

de modo genrico y no se identifica con una garanta


absoluta de privar de todo dao a los ciudadanos
derivado de la accin de terceros. Consagrar una regla
de este tipo es una decisin que el legislador no ha
tomado, y que no registra antecedentes en el derecho
comparado. Por lo dems, sera irrazonable que el
Estado sea obligado a que ningn habitante sufra
daos de ningn tipo, porque ello requerira una
previsin extrema que sera no slo
insoportablemente costosa para la comunidad, sino
que hara que se lesionaran severamente las
libertades de los mismos ciudadanos a proteger.

En el caso de la omisin ilegtima rigen los

presupuestos derivados de la responsabilidad


extracontractual del Estado. En consecuencia,
no puede estar ausente el nexo causal entre el
dao invocado y la prescindencia estatal, de
manera que las consecuencias daosas puedan
serle imputadas. As, slo deber responder si
el perjuicio es consecuencia de la omisin en
una relacin de causa a efecto sin elementos
extraos que pudieran fracturar la vinculacin
causal.

En funcin de ello, no se advierte una falta

imputable capaz de comprometer la


responsabilidad del Estado Nacional, sino que
la lesin es exclusivamente atribuible a la
conducta del laboratorio. En consecuencia, al
no verificarse la adecuada relacin causal
entre el dao ocasionado y su imputacin al
Estado, la sentencia apelada se aparta de los
presupuestos que desde antiguo viene la
Corte exigiendo para que se configure su
responsabilidad extracontractual.

Compaas aseguradoras
Es arbitraria la sentencia que condena al Estado

Nacional y a la Superintendencia de Seguros por la


quiebra de un asegurador, con sustento en la
omisin de ejercer el poder de polica, si la
pretensin originaria se fund en la condicin de
garantes de la relacin entre asegurado y
asegurador, pues los jueces no estn facultados
para alterar las bases fcticas del proceso y la
causa petendi

(CSN 24/6/2004, Sorba, LL 2004-E-957)


Sentencia revocada, Cm. Fed. Mar del Plata, 2/3/2000, La Ley Bs.

As., 2000-826, Doc. Jud. 2000-3-826 y JA 2000-II-694

Omisin de control sobre existencia de


seguros en el transporte
CS Mza, 6/4/2006

(LS 363-234, publicada en


Jurisprudencia de Mendoza 71-85, Foro de Cuyo 70-288,
Actualidad Jurdica de Cuyo 2006-36, La Ley Gran Cuyo
2006-739, Rev. Responsabilidad civil y seguros, Octubre
2007)

Omisin de controles:

genricos (no)
especficos (s).

En el caso, un transporte escolar,

constancias administrativas que no ha


presentado prueba del seguro. SI a la RE

CS Mza, 14/10/2008, Illanes


Vehculo particular, que no realiza ningn

tipo de transporte destinado al pblico; no


existen datos que permitan afirmar que el
Estado, a travs de sus funcionarios, en
algn momento tuvo conocimiento del
incumplimiento de la obligacin de
contratar seguro.
Respuesta judicial: NO a la RE

Polica caminera.
Omisin en el control de animales, CSN 7/11/1989,
Ruiz, Fallos 312-138

Ni dueo ni guardin
La ruta no es cosa riesgosa
Irrazonabilidad del control permanente

Actividades deportivas
Mosca, 6/3/2007,
Fallos 330-563, Resp. Civil y seguros 2007-3-11; LL

2007-B-261 y 633; LL 2007-C-119; Foro de


Crdoba n 114-163; ED 222-133; Rev. D.
Administrativo n 61, 2007-797; Cuadernos de
Derecho Deportivo n 8/9, Bs. As., ed. Ad Hoc,
2007.

Hechos
Un chofer haba llevado fotgrafos de Clarn a la cancha.
Est afuera, en las inmediaciones, esperando la salida.
Simpatizantes de Lans comenzaran a arrojar todo tipo
de objetos hacia el campo de juego, como as tambin
contra la hinchada del equipo visitante que intentaba
abandonar precipitadamente el estadio.
En esas circunstancias, aproximadamente a las 23.30
horas fue alcanzado por un elemento contundente en el
rostro a la altura del ojo izquierdo, que le provoc una
importante herida que le ocasion una progresiva
disminucin de su visin, la que se fue agravando
posteriormente.

Demanda al club, a la AFA, a la provincia de Bs. As.


Condena a las dos primeras
Liberacin de la provincia. Argumentos:
Aclaracin inicial: Habiendo sido resarcido el

hecho daoso mediante el rgimen laboral especial,


la presente accin presenta un carcter
complementario. Se trata ahora de determinar si
hay otros responsables a los que se pueda imputar
daos diferentes, o una mayor cuanta si es que
hubo una indemnizacin insuficiente.

Se ha demandado a la Provincia de Bs.As-

imputndosele negligencia por la actuacin


del personal de la dependencia policial
La responsabilidad directa basada en la
falta de servicio entraa una apreciacin en
concreto que toma en cuenta la naturaleza
de la actividad, los medios de que dispone el
servicio, el lazo que une a la vctima con el
servicio y el grado de previsibilidad del
dao (Fallos: 321:1124).

La mera existencia de un poder de polica que

corresponde al Estado no resulta suficiente para


atribuirle responsabilidad en un evento en el cual
ninguno de sus rganos o dependencias tuvo
participacin, toda vez que no parece razonable
pretender que su responsabilidad general en orden
a la prevencin de los delitos pueda llegar a
involucrarlo a tal extremo en las consecuencias
daosas que ellos produzcan con motivo de hechos
extraos a su intervencin directa (Fallos:
312:2138; 313:1636; 323: 3599; 325: 1265 y
3023; 326: 608, 1530 y 2706).

Distincin entre acciones/omisiones


En las omisiones, mandatos determinados e

indeterminados.
El servicio de seguridad no est legalmente
definido de modo expreso y determinado, y
muchos menos se identifica con una garanta
absoluta de que los ciudadanos no sufran
perjuicio alguno derivado de la accin de
terceros. Consagrar una regla de este tipo es una
decisin que el legislador no ha tomado, y que no
registra antecedentes en el derecho comparado

Por lo dems, sera irrazonable que el Estado

sea obligado a que ningn habitante sufra daos


de ningn tipo, porque ello requerira una
previsin extrema que sera no slo
insoportablemente costosa para la comunidad,
sino que hara que se lesionaran severamente las
libertades de los mismos ciudadanos a proteger.
No puede afirmarse, como lo pretende el actor,
que exista un deber de evitar todo dao, sino en
la medida de una proteccin compatible con la
tutela de las libertades y la disposicin de
medios razonables.

Se debe apreciar si se dispusieron tales medios

razonables para el cumplimiento del servicio.


La polica destin efectivos para la custodia de
las adyacencias y de determinados lugares
dentro del estadio (499 efectivos policiales, 12
patrulleros, un mnibus y un celular); polica
adicional (efectivos de infantera, de caballera,
guas con canes, brigada de investigaciones,
brigada de explosivos, de inteligencia, dos de
ellos con filmadoras para captar las imgenes
del ingreso y egreso del pblico y que el
personal del comando de patrullas era el
encargado de hacer "constantes recorridas por
las adyacencias del estadio.).

Previsiblidad del dao

No existen vnculos previos entre el daado

y el Estado. Se trata de un deber jurdico


indeterminado para la generalidad de los
ciudadanos quienes, en consecuencia, no
tienen un derecho subjetivo, sino un inters
legitimo subjetivamente indiferenciado a la
seguridad.

Los simpatizantes locales que se encontraban en

las plateas reaccionaron "arrojando trozos de


mampostera hacia el campo de juego -al cual
intentaron ingresar- tratando de impactar en los
jugadores, rbitros y personal policial". Pero los
efectivos policiales lo impidieron, de manera tal
que los rbitros y los jugadores visitantes se
pudieron retirar del estadio sin "que sufrieran
daos fsicos Como consecuencia del
procedimiento quedaron detenidos treinta y ocho
espectadores, cuya identidad fue determinada.

Puede concluirse que la polica actu

conforme con un estndar de previsibilidad


de lo que normalmente acontece, lo cual no
genera responsabilidad segn el Cdigo Civil
(arts. 901 a 906).

Omisiones causales
(a) Hechos de terceros en el servicio de
transporte por ferrocarril
(b) Cosas inertes bajo la guarda del Estado
(c) Cosas bajo la guarda del Estado usadas
por terceros

Omisin de custodia en el
ferrocarril
CSN 9/3/2010, Uriarte c/Transporte metropolitanos Gral.

Roca, JA 2010-III-194 y JA 2010-II-182, con nota de


Canosa, Armando, Realidades acerca del control en las
concesiones ferroviarias. Por mayora; votaron por aplicar el
280 CPCCN HIGHTON, PETRACCHI, ARGIBAY.

Hechos: Pasajero ubicado en lugar peligroso;

puertas abiertas; atacado por terceros para


robarle y arrojado desde el tren

Demanda rechazada por la cmara de

apelaciones. Fundamentos de la sentencia


revocatoria de la CSN:
(a) La sentencia impugnada sostiene que hay un
deber de seguridad a cargo del transportista
que asume la obligacin de llevar al pasajero
sano y salvo al destino (art. 184 del Cd. de
Com), y luego lo exime de responsabilidad
porque considera los hechos delictivos como una
causa ajena al transporte, que encuadran en un
supuesto de caso fortuito, que produce la
ruptura del nexo causal.

Este razonamiento revela un grave defecto de

fundamentacin que obliga a calificar como


arbitraria a la sentencia en recurso.
(b) La interpretacin de la extensin de la
obligacin de seguridad que tiene causa en el
contrato de transporte de pasajeros, integrada
con lo dispuesto por el artculo 184 del Cdigo
de Comercio, debe ser efectuada con sustento
en el derecho a la seguridad previsto
constitucionalmente para los consumidores y
usuarios (artculo 42, Constitucin Nacional).

La incorporacin del vocablo seguridad en la

Carta Magna, es una decisin valorativa que


obliga a los prestadores de servicios
pblicos a desempear conductas
encaminadas al cuidado de lo ms valioso: la
vida y la salud de sus habitantes, ricos o
pobres, poderosos o dbiles, ancianos o
adolescentes, expertos o profanos
(Fallos: 331:819).

(c) Desde esta perspectiva, aquel concepto debe ser

entendido como un valor que no slo debe guiar la


conducta del Estado sino tambin la de los
organizadores de actividades que, directa o
indirectamente, se vinculan con la vida o la salud
de las personas.

(d) Por otra parte, la nocin de seguridad trata de

impedir que el poder de dominacin de una parte en


dicha relacin afecte los derechos de quienes se
encuentran en situacin de debilidad; es decir, el
consumidor y el usuario. A partir de esa premisa, el
transportista debe adoptar las medidas atinentes a
la prevencin de los riesgos que la prestacin
prometida acarrea para el consumidor o sus bienes.

(e) Los usuarios y consumidores son sujetos

particularmente vulnerables a los que el


constituyente decidi proteger de modo especial,
y por lo tanto, no corresponde exigirles la
diligencia de quien celebra un contrato comercial.

(f) El ciudadano comn que accede a un vagn de

tren tiene una fundada confianza en que el


organizador se ha ocupado razonablemente de
su seguridad.

(g) Ello es as porque la prestacin de servicios

masivos presenta un grado de complejidad y


anonimato que resultan abrumadores para
quienes los reciben. No se puede soslayar que
el fortalecimiento de la apariencia jurdica y
de la confianza son esenciales para estos
sistemas, que no podran subsistir tanto si se
negara proteccin jurdica a las marcas, como
si se exigiera al consumidor que se comportara
como un contratante experto que exigiera
pruebas e informacin antes de usar el
servicio.

(h) La empresa demandada tuvo a su alcance la

posibilidad de evitar la produccin del


accidente (Fallos:312:2412; 317:768), y no lo
hizo, pues no cumpli con la obligacin que tiene
a su cargo de arbitrar los medios necesarios
para que su personal adoptara las diligencias
mnimas del caso. En este sentido, la
transportista debi controlar que no viajaran
pasajeros ubicados en lugares peligrosos y que
las puertas siempre estuvieran cerradas antes
de que la formacin se pusiera en marcha.

(i) La Constitucin Nacional obliga a los

prestadores de servicios pblicos a brindarles un


trato digno a los consumidores (artculo 42, C.N).
El trato digno al pasajero transportado significa
que se deben adoptar medidas para que ste sea
atendido como una persona humana con dignidad,
contemplando la situacin de quienes tienen
capacidades diferentes, o son menores, o no
tienen la instruccin necesaria para comprender
el funcionamiento de lo que se le ofrece (Fallos:
331:819).

Ello incluye la adopcin de las diligencias mnimas

para que el tren circule con las puertas cerradas, y


para evitar que viajen pasajeros ubicados en lugares
peligrosos.
(j) Se trata de una empresa que explota una
actividad riesgosa y, en tanto presta un servicio
pblico, debe cumplir con sus obligaciones de buena
fe que exige un comportamiento que proteja las
expectativas razonables que se crean en la otra
parte, entre las cuales est la de adoptar los
mecanismos mnimos que impidan sucesos
infortunados como el ocurrido

Es evidente que el pronunciamiento

impugnado prescindi de la aplicacin de la


ley vigente, pues no analiz debidamente el
caso a la luz de la Ley Fundamental que
otorga proteccin constitucional a la
seguridad de los consumidores y usuarios, y
soslay la consideracin de argumentos
relevantes para la consideracin del caso.

(i) Que aun enfocando la controversia desde la

sola aplicacin del derecho comn, como lo hizo el


a quo, la sentencia de todos modos incurre en un
defecto grave de fundamentacin.
La circunstancia de que el accionante fue vctima
de un hecho delictivo no tiene aptitud alguna
para romper el nexo causal puesto que el convoy
en el que sucedi el evento circulaba sin
personal de seguridad y no todos los trenes lo
llevaban, puesto que ello dependa de un
diagrama prefijado, organizado por la empresa
transportista

Si bien el hecho delictivo de terceros

puede resultar imprevisible para el


prestador del servicio ferroviario, toda vez
que no cabe exigirle que se constituya en un
guardin del orden social a fin de reprimir
inconductas de los viajeros (Fallos:
322:139), ello no quita que aqul arbitre,
cuanto menos, las mnimas medidas de
seguridad a su alcance para evitar daos
previsibles o evitables.

Custodia de cosas inertes.


Omisin de informar
CSN 31/8/2010, LL 2010-E-403, con nota de Trigo Represas

y LL 2010-F-189 y en JA 2011-1, con nota de J.C.Cassagne

Nio hallado sin vida en un lago artificial

ubicado en el Complejo Turstico


Chapadmalal en ocasin de realizar un viaje
de fin del curso escolar de sptimo grado.
Aguas provinciales, establecimiento
nacional; demanda contra el estado
nacional.
Cmara de apelaciones, rechazo de la
demanda. Argumentos:

a) El embalse donde el nio se asfixi

pertenece al dominio pblico de la provincia


de Bs. As.
b) El aprovechamiento comn del arroyo
como bien pblico de un Estado provincial
corre por cuenta y riesgo de quien lo utiliza
sin que aqul deba responder por las
consecuencias de ese uso particular (art.
2341 del Cdigo Civil).

Su utilizacin temporaria debe responder al

obrar prudente del beneficiario, quien se hace


cargo de su conducta.

No hay razn ni contractual ni legal para atribuir

responsabilidad al Estado nacional, porque el ro es


provincial y el accidente no se produjo en las
instalaciones del complejo turstico sino en las aguas
provinciales. El Estado nacional slo se ha obligado a
proveer el alojamiento y la comida, y el hecho que dio
origen al juicio no tiene vinculacin con las condiciones
del primero ni con la calidad de la segunda

El hecho daoso tena vinculacin, como causa

inmediata, con la falta de prudencia de los nios


y, por consiguiente, de diligencia en el juicio y
vigilancia sobre las actividades que stos
realizaban, la que reposaba en quienes ejercan
su guarda, es decir, en las personas que haban
sido autorizadas por los padres para proveerles
seguridad y cuidado, segn las circunstancias
de tiempo, modo y lugar, (arts. 265, 275, 512,
902 y 912 del Cdigo Civil).

Decisin revocatoria de la CSN


Cabe establecer si el lugar donde ocurri el

hecho se encuentra bajo la jurisdiccin del


Estado Nacional o si, como lo seala la
sentencia recurrida, pertenece al dominio
pblico de la provincia de Buenos Aires.
El deceso se produjo en un lago no
navegable.
Los lagos navegables son bienes pblicos del
Estado.

No existe en la ley civil disposicin expresa

respecto de la propiedad de los no


navegables, pero por aplicacin de los
principios generales de nuestro derecho
resulta evidente que ella corresponde al
dueo de la tierra en que se ha formado el
lago (Cdigo Civil artculos 2342, inciso
1, 2347, 2518 y 2578, conf. doctrina en
autos "Frederking Fallos: 138:295).

El lago en el que ocurri el accidente

integra el permetro en el que se encuentra


el conjunto de instalaciones del complejo
hotelero Chapadmalal dependiente de la
Secretara de Turismo de la Nacin. Esta
ltima, a su vez, lo concesiona para la
explotacin de actividades nuticas con
beneficio comercial con el propsito de
beneficiar el turismo social y escolar en los
trminos de la ley 14.574 y de la resolucin
504/92.

En definitiva, el hecho ocurri en un lago cuya

explotacin realiza el Estado Nacional


Cabe responsabilizarlo?
Conforme jurisprudencia reiterada, para que
el Estado responda deben reunirse estos
requisitos: a) el Estado debe incurrir en una
falta de servicio, b) la actora debe haber
sufrido un dao cierto, y c) debe existir una
relacin de causalidad directa entre la
conducta estatal impugnada y el dao cuya
reparacin se persigue (Fallos: 328:2546).

Est acreditado que:


A) el Estado Nacional no inform acerca de los riesgos

existentes.
B) En el lugar no haba ninguna clase de advertencia
sobre la profundidad del lago y los riesgos derivados de
su uso.
C) La zona del lago era de muy fcil acceso desde el
hotel donde se hallaban alojados los menores
D) All tampoco se contaba con carteles indicadores de
normas de seguridad ni vigilancia
E) Los carteles fueron colocados horas despus del
accidente

La experiencia indica que los nios pueden

sentirse atrados por espacios acuticos


especialmente en verano y de vacaciones.
En consecuencia, se dan todos los requisitos
establecidos por esta Corte para
configurar una falta del servicio.
Ampliacin voto Dr. Lorenzetti

La actividad que desarrollaron los nios estaba

regulada por la legislacin nacional y quedaba


comprendida dentro de los denominados "turismo
social" y "turismo escolar. Con respecto al
"turismo social", la ley 14.574, vigente al momento
de los hechos, se dict para promover y organizar
dentro de la jurisdiccin nacional el denominado
"turismo social" para docentes, empleados,
jubilados, pensionados, obreros, estudiantes y
trabajadores independientes. De este modo se
decidi fomentar y apoyar en zonas de turismo

Con relacin al "turismo escolar", la demandada

dict la resolucin 504/92, por la que se


aprobaron las normas de admisin de
solicitudes y asignacin de comodidades para la
Unidad Turstica de Chapadmalal Centre otras
que incluan un captulo sobre turismo escolar
(7 grado) destinado a escuelas primarias
oficiales de todo el pas pertenecientes a
sectores de escasos recursos, con requisitos y
procedimientos para la adjudicacin de plazas
en las unidades afectadas dentro de las cuales
se encontraban distintas planillas y formularios
que deban ser llenados y presentados por los
interesados.

Una de las planillas que segn el juez de

primera instancia no habra sido llenada por los


acompaantes de la excursin fijaba los
objetivos del programa (premiar el esfuerzo
de finalizar el ciclo primario y contribuir a la
integracin nacional) y, a su vez, estableca un
listado de responsabilidades que quedaban a
cargo de los coordinadores de los grupos,
dentro de las cuales se encontraba el cuidado
y control del grupo durante la noche, al igual
que en las habitaciones, comedor y
especialmente en las playas por el peligro de
internarse en las aguas.

El Estado Nacional tena a su cargo un

deber de informacin sobre los riesgos


existentes en el lugar y un deber de
seguridad consistente en adoptar todas las
medidas necesarias para evitarlos.
La Secretara de Turismo de la Presidencia
de la Nacin propici un plan de turismo
social con el objeto de poder contar con un
perodo de vacaciones en unidades
tursticas como la existente en Chapadmalal
a nios que contaran entre once y trece
aos. Ello gener una razonable expectativa
de confianza en que se les estaba
ofreciendo un lugar seguro.

Promover el turismo social y escolar, ofrecer

un servicio de hotelera con alimentacin y


esparcimiento, implica el deber de suministrar
condiciones de seguridad dentro del predio
ante riesgos previsibles. En efecto, si
resultaba previsible que los nios se baaran
en el lago que les ofreca el complejo turstico,
no parece irrazonable exigir del Estado la
adopcin de una concreta medida de seguridad,
como por ejemplo, la disposicin de un gua,
asistente o cuidador

ms que centrar el eje de la discusin sobre

el eventual acceso directo al lago y sobre


las conductas que deberan haber asumido
los cuatro padres, debe precisarse en qu
medida las circunstancias que determinaron
el accidente habran podido ser evitadas si
la administracin hubiera tomado los
recaudos de seguridad apropiados para
advertir a todas las personas que visiten el
lugar, y no slo a los nios los riesgos que
significaba acceder a las aguas del lago sin
importar desde qu lugar se pudiera llegar a
ellas.

El deber de seguridad tiene fundamento

constitucional (art. 42 C.N) y es una


decisin valorativa que obliga a la sociedad
toda a desempear conductas encaminadas
al cuidado de lo ms valioso que existe en
ella: la vida y la salud de sus habitantes,
ricos o pobres, poderosos o dbiles,
ancianos o adolescentes, expertos o
profanos.

Omisin de control de cosas en custodia


usadas por terceros
CSN 12/6/2007, Serradilla, Ral,

c/Provincia de Mendoza y otro, Doc. Jud.


2007-2-767.

Hechos:

18/9/997, compareci al Registro Nacional de

las Personas de Mendoza, para formalizar el


cambio de domicilio, y dado que su Documento
Nacional de Identidad, duplicado, se
encontraba deteriorado, solicit un nuevo
ejemplar. A tal fin, el registro expidi la
constancia de solicitud en trmite para el
Documento Nacional de Identidad (DNI)
Concurri en numerosas ocasiones a la oficina
registral pero el documento nunca le fue
entregado.

5/11/ 1998 el Banco de Boston, del cual era

cliente y nico banco con el que operaba, le


inform que a raz de la comunicacin del
Banco Central de la Repblica Argentina
que haba resuelto inhabilitarlo para operar
en cuenta corriente en todo el pas por
librar cheques sin provisin de fondos,
procedera a cerrar su cuenta y a dar de
baja las tarjetas de crdito que le haban
sido otorgadas por la institucin, lo que
finalmente ocurri

Gracias a los datos que le dieron en Veraz,

detect que en la Sucursal Morn del Citibank


haba una cuenta abierta a su nombre, y al
exhibrsele una fotocopia del DNI triplicado
con sus datos personales observ que la
fotografa, la firma y la impresin dgito
pulgar no se correspondan con las de su
persona. Igual situacin ocurri en otra
entidad bancaria (HSBC Roberts, Sucursal
Pilar).

Defensa del gobierno nacional demandado


El ejemplar del DNI en cuestin fue enviado por el
Registro Nacional de las Personas a la oficina
seccional de la provincia. El registro es
dependiente de la autoridad local, que no tiene
relacin jerrquica con el organismo nacional
El actor no acredita, tal como lo exige el art. 15 de
la ley 17.671, la entrega de los documentos a los
respectivos titulares, y que no es posible
determinar si el DNI del actor se extravi, fue
utilizado por un tercero, o directamente estuvo en
posesin del verdadero titular de la identificacin.

Defensa de la provincia de Mendoza


Ella nunca recibi la tercera copia del DNI
Hecho definitivamente probado
El actor inici el trmite pertinente para

obtener un triplicado de su (DNI) y el


instrumento fue extraviado en alguna de las
agencias estatales que tomaron intervencin
con el fin de llevar a cabo dicho servicio.

Fundamentos de la condena
El incumplimiento del deber de custodia

conferido a ambos organismos estatales por las


normas antes citadas dio lugar a que el
triplicado del DNI solicitado por Serradilla
haya sido utilizado por terceros no
identificados, segn constancias de la causa
penal 8110-D para la apertura de dos cuentas
corrientes; una, en el Citibank - Bs. As., y otra
en el HSBC Bank Roberts - sucursal Pilar ambas
con el nombre y apellido del actor pero con sus
restantes datos filiatorios adulterados

Las circunstancias descriptas determinan la

responsabilidad concurrente de las


demandadas en los trminos de la doctrina
establecida por esta Corte en reiterados
precedentes, con arreglo a la cual "quien
contrae la obligacin de prestar un servicio
lo debe realizar en condiciones adecuadas
para llenar el fin para el que ha sido
establecido, y es responsable de los
perjuicios que causare su incumplimiento o
ejecucin irregular.

Valoracin de la relacin de
causalidad
El cierre de la cuenta que Serradilla tena abierta ante

el Banco de Boston y su posterior inhabilitacin para


operar resultan ser una consecuencia que materialmente
debe ser imputada a las series causales generadas por la
falta de servicio en que han incurrido las agencias
estatales del Estado Nacional y de la Provincia de
Mendoza, al no custodiar el nuevo ejemplar del
Documento Nacional de Identidad que haba requerido el
demandante, y la apertura de las cuentas corrientes por
parte de las entidades financieras, que han concurrido
para dar lugar al resultado daoso, funcionando como
concausas unidas por su eficacia colateral (Fallos:
317:1921).

La eventual responsabilidad de las entidades

bancarias, que no han sido tradas al proceso no


excusa total ni parcialmente la de los estados
codemandados, sin perjuicio de las acciones que
ulteriormente stos pudieran ejercer contra
aqullas para obtener si procediere su contribucin
en la deuda solventada (Fallos: 307:1507). Ello es
as, pues dicha responsabilidad no obsta a la que,
frente a la caracterstica de obligaciones
concurrentes que se presenta, corresponde
adjudicar a los estados nacional y provincial por la
deficiente prestacin del servicio a su cargo ante la
demostracin de la adecuada relacin causal
existente entre la conducta imputada y el resultado
daoso ocasionado (Fallos:318:1800).

Victoria a lo Pirro
Condena $ 5000 dao moral; no acredit ni

el dao material, ni el dao psquico (la


depresin obedeci a la muerte sbita de su
esposa; no concurri a los tratamientos
psicolgicos)

Establecimientos carcelarios

Creo necesario insistir, como lo sugieren


los autores, que una cosa es legislar, otra
es juzgar, otra ms es defender, pero una
es particularmente mucho ms difcil y
dura: estar preso.
(*) BERGALLI, Roberto, Esta es la Crcel que tenemos... (pero que
no queremos), en la obra colectiva, Crcel y Derechos Humanos,
pg. 19, Barcelona, Jos Mara Bosch, 1992.

CSN 22/12/2009, Gatica, Susana c/ Provincia


de Bs. As, LL 2010-B-327, LL 2010-F-561, Doc. Jud. 20102500 y RC y S 2010-6-120

Hechos
Persona de 20 aos que cumple pena de prisin

en una crcel de Pvcia de Bs. AS. (Gral. Alvear)


muere por efecto de un ataque con arma blanca
de otro interno, despus de haber sido
internado en un hospital, operado, y vuelto a la
penitenciara. Ante los problemas de salud lo
llevan a otro hospital, donde muere
Causas de la demanda: (a) mala atencin mdica;
(b) Omisin en la seguridad de la crcel

Rechazo de la 1 causal.
Anlisis de la 2 causal
Como lo ha sealado esta Corte en Fallos:

318:2002, el postulado que emana del artculo 18


de nuestra CN tiene un contenido operativo que
impone al Estado, por intermedio de los servicios
penitenciarios respectivos, la obligacin y
responsabilidad de dar a quienes estn
cumpliendo una condena o una detencin
preventiva la adecuada custodia, obligacin que
se cimienta en el respeto a su vida, salud e
integridad fsica y moral.

La seguridad, como deber primario del

Estado, no slo importa resguardar los


derechos de los ciudadanos frente a la
delincuencia sino tambin, como se
desprende del citado artculo 18, los
propios de los penados, cuya readaptacin
social se constituye en un objetivo superior
del sistema.

Corresponde examinar si en el sub judice se

ha demostrado que el Estado Provincial ha


incurrido en negligencia o incumplimiento
irregular de su funcin en la realizacin de
las obligaciones que le haban sido
impuestas.

8) Que la Corte Interamericana de Derechos

Humanos seal que "quien sea detenido tiene


derecho a vivir en condiciones de detencin
compatibles con su dignidad personal y el
Estado debe garantizarle el derecho a la vida y
a la integridad personal, y que es el Estado el
que se encuentra en una posicin especial de
garante, toda vez que las autoridades
penitenciarias ejercen un fuerte control o
dominio sobre las personas que se encuentran
sujetas a su custodia.

De este modo, se produce una relacin e

interaccin especial de sujecin entre la


persona privada de libertad y el Estado,
caracterizada por la particular intensidad con
que el Estado puede regular sus derechos y
obligaciones y por las circunstancias propias del
encierro, en donde al recluso se le impide
satisfacer por cuenta propia una serie de
necesidades bsicas, que son esenciales para el
desarrollo de una vida digna".

Que la demandada tiene a su cargo, entre

otros, el deber de garantizar la seguridad


de los internos.
Para cumplir con ese objetivo, el Servicio
Penitenciario tiene la obligacin de evitar
que los internos tengan a su alcance
elementos de evidente peligrosidad, tales
como los secuestrados en este caso,
susceptibles de producir daos en la salud
fsica de aqullos y de terceros.

quien contrae la obligacin de prestar un

servicio lo debe realizar en condiciones


adecuadas para llenar el fin para el que ha
sido establecido y debe afrontar las
consecuencias de su incumplimiento o
ejecucin irregular.

Corresponde desestimar la pretensin

eximente que, con fundamento en el art 514


del Cdigo Civil, invoca la demandada. Ello es
as pues an admitida la participacin de la
vctima en el hecho se trataba de una
eventualidad previsible en el rgimen del
penal, que pudo evitarse si la autoridad
penitenciaria hubiera cumplido adecuadamente
sus funciones

Sentencia
Rechazo del dao material:
(a) No hay presuncin de dao material

respecto de la madre;
(b) No se ha acreditado que la apoyaba
materialmente;
(c) "la vida humana no tiene valor econmico
per se, sino en consideracin a los que
produce o puede producir.

(b) Acoge dao moral


La dolorosa repercusin que importa la

prdida de un hijo, la mayor causa de


afliccin espiritual. Por lo tanto, y habida
cuenta de que su indemnizacin no debe
necesariamente guardar relacin con el
dao material (Fallos: 326:2774), se la fija
en la suma de $ 70.000.

Establecimientos de internacin
de nios y adolescentes
CSN 21/12/2010 P. de P. c/Provincia de Crdoba, Rev.

Resp.Civil y Seguros, ao XIII, n 3, marzo 2011 pg. 75, con


nota de Jos Luis Correa y LL 2011-A-106.

Hechos: un adolescentes de 17 aos se suicida el

2/6/1991 en un establecimiento dependiente del


Consejo Provincial de Proteccin al Menor de la
Provincia de Crdoba (segn los actores, los
padres, el joven haba sido asesinado por otros
adolescentes internados).
La CSN revoca la decisin del ST Crdoba que
haba confirmado la sentencia que rechaz la
demanda

Fundamentos
(a) Frmula relativa a la organizacin del

servicio; responsabilidad directa; mal


funcionamiento del servicio; distincin entre
actos positivos y omisiones; subdistincin
entre los mandatos genricos y especficos

(b) Disposiciones de la Convencin

Internacional de los Derechos del nio

Los Estados partes se asegurarn de que las

instituciones, servicios y establecimientos


encargados del cuidado o la proteccin de los
nios cumplan las normas establecidas por las
autoridades competentes, especialmente en
materia de seguridad, sanidad, nmero y
competencia de su personal, as como en relacin
con la existencia de una supervisin adecuada
(art. 3.3); Los Estados partes garantizarn en
la mxima medida posible la supervivencia y el
desarrollo del nio (art. 6.2);

Los Estados partes adoptarn todas las

medidas legislativas, administrativas, sociales y


educativas apropiadas para proteger al nio
contra toda forma de [] descuido o trato
negligente [] mientras el nio se encuentre
bajo la custodia de cualquier persona que lo
tenga a su cargo (art. 19.1); Los nios temporal
o permanentemente privados de su medio
familiar, o cuyo superior inters exija que no
permanezcan en ese medio, tendrn derecho a la
proteccin y asistencia especiales del Estado
(art. 20.1);

Los Estados partes reconocen el derecho del

nio que ha sido internado en un establecimiento


por las autoridades competentes para los fines
de atencin, proteccin o tratamiento de su
salud fsica o mental a un examen peridico del
tratamiento a que est sometido y de todas las
dems circunstancias propias de su internacin
(art. 25).
(c) Ley 26.061:

Comprobada la amenaza o violacin de

derechos, deben adoptarse, entre otras, las


siguientes medidas [] tratamiento mdico,
psicolgico o psiquitrico del nio o
adolescente[] (art. 37, inciso f).

Consecuencia: necesidad de que el menor

recibiera un tratamiento psicolgico, que,


adems, l mismo haba solicitado das antes
de su fallecimiento.

Un supuesto anlogo
La provincia de Mendoza y los agentes policiales

de una comisara son responsables por los daos


derivados de la muerte de un menor que se
suicid cuando estaba demorado all, en tanto el
personal policial no efectu la requisa, a fin de
evitar la introduccin de elementos que podran
causar dao incumpliendo de esa forma con el
deber de proteccin y seguridad del menor que
tena a su cargo

SCMza, 31/3/2011, La Ley Gran Cuyo 2011-485

Prescripcin y omisin

Villas miserias: La accin de daos y

perjuicios fundada en la omisin del


Estado en permitir el asentamiento de
una villa miseria en terrenos pblicos
provocando la desvalorizacin de los
terrenos linderos est sometida al
rgimen de la responsabilidad
extracontractual

A partir de cuando?
(ST San Luis, 12/2/2001, La Ley Gran Cuyo

2002-776)

Frmulas generales sobre el da inicial


de la prescripcin
El punto de arranque del curso de la prescripcin

se ubica a partir del momento en que la


responsabilidad existe y ha nacido la consiguiente
accin para hacerla valer (art. 3958 del Cd. Civ.).
Como regla general, ello acontece cuando sucede
el hecho ilcito que origina la responsabilidad; pero
por excepcin, puede determinarse un momento
diferente, ya sea porque el dao aparece despus
o bien porque no puede ser apropiadamente
apreciado hasta el cese de una conducta ilcita
continuada (Fallos: 311:1478 y 2236; 312:1063 y
322:1888).

Responsabilidad del Estado


por incumplimiento de los
tratados de D. Humanos
Reglas
Algunas condenas al Estado argentino

Es un principio de Derecho Internacional que toda

violacin a una obligacin internacional que haya causado


un dao genera una nueva obligacin: reparar
adecuadamente el dao causado.
Fundamento: artculo 63.1 de la Convencin Americana,
Cuando decida que hubo violacin de un derecho o
libertad protegidos en esta Convencin, la Corte
dispondr que se garantice al lesionado en el goce de su
derecho o libertad conculcados. Dispondr asimismo, si
ello fuera procedente, que se reparen las consecuencias
de la medida o situacin que ha configurado la
vulneracin de esos derechos y el pago de una justa
indemnizacin a la parte lesionada.

El artculo 63.1 de la Convencin

Americana recoge una norma


consuetudinaria que constituye
uno de los principios
fundamentales del derecho
internacional contemporneo
sobre la responsabilidad de los
Estados.

La reparacin del dao ocasionado por la infraccin

de una obligacin internacional requiere, siempre que


sea posible, la plena restitucin (restitutio in
integrum), la cual consiste en el restablecimiento de
la situacin anterior a la violacin. De no ser esto
posible, cabe al tribunal internacional determinar
una serie de medidas para que, adems de
garantizar el respeto de los derechos
conculcados, se reparen las consecuencias
producidas por las infracciones y se establezca,
inter alia, el pago de una indemnizacin como
compensacin por los daos ocasionados.

Es necesario aadir las

medidas de carcter positivo


que el Estado debe adoptar
para asegurar que no se
repitan hechos lesivos

Otras reparaciones. Casuismo


Suprimir los obstculos a la libertad de

expresin.
Restablecer una persona en su puesto de
trabajo.
Crear un centro educativo o abrir una calle
con el nombre de las personas desaparecidas
Hacer un monumento conmemorativo
Eliminar al denunciante del registro de
reincidentes
Publicar la sentencia

Realizar un acto pblico de reconocimiento de

responsabilidad internacional y de declaracin


de una poltica de Estado en materia de nios en
conflicto con la ley

Llevar adelante un programa de educacin y

asistencia vocacional para las vctimas

Otorgamiento de un lugar en el cementerio para

los restos de las vctimas

Modificacin de la ley como


forma de reparacin
* Cumplimiento (modificacin del
Cd. Penal; caso Kimmel)
* Incumplimiento

Bulascio c/ Argentina. Voto Gil Lavedra

En cuanto al deber de adecuar la

legislacin interna a los estndares


internacionales, no cabe duda alguna que
la Argentina ha incorporado a su derecho
interno, incluso otorgndoles en algn
caso rango constitucional, a gran
cantidad de disposiciones internacionales
en materia de derechos humanos

Seguramente uno de los aspectos

relevantes en esta materia que


an falta, es la adecuacin a la
Convencin sobre los Derechos
del Nio, a travs de la sancin de
un rgimen penal juvenil que
satisfaga los requerimientos de
dicha Convencin.

Empero, probablemente la mejor manera

de garantizar la no repeticin de episodios


como el de esta causa, que
lamentablemente no resultan
excepcionales en la cotidianeidad
latinoamericana, es la adopcin de
prcticas policiales que asuman el
compromiso de respetar los derechos
humanos y rganos de justicia que se
constituyan en celosos guardianes de
cualquier desvo.

La obligacin slo se

satisface cuando la
reforma se realiza
efectivamente.

Es muy importante no caer en la falacia de

pensar que porque se ha producido una


transformacin normativa se ha producido
automticamente una transformacin en el
plano de su implementacin, ya que las
transformaciones normativas no han sido
siempre acompaadas de las necesarias
reformas de carcter institucional para
hacerlas efectivas.

Emilio Garca Mndez, su dictamen reproducido en sentencia CIDH

CASO INSTITUTO DE REEDUCACIN DEL MENOR VS.


PARAGUAY, 2/9/2004

"[s]egn el derecho internacional las

obligaciones que ste impone deben


ser cumplidas de buena fe y no puede
invocarse para su incumplimiento el
derecho interno
Esta regla ha sido codificada en el
artculo 27 de la Convencin de Viena
sobre el Derecho de los Tratados de
1969.

Una diferencia bsica


con el derecho interno

La obligacin del

Estado de investigar y
sancionar penalmente
a los autores de
violaciones de
derechos humanos.

La obligacin conforme al derecho


internacional de enjuiciar y, si se les
declara culpables, castigar a los
perpetradores de determinados crmenes
internacionales, entre los que se cuentan
los crmenes de lesa humanidad, se
desprende de la obligacin de garanta
consagrada en el artculo 1.1 de la
Convencin Americana.

Esta obligacin implica el deber de los

Estados Partes de organizar todo el


aparato gubernamental y, en general,
todas las estructuras a travs de las
cuales se manifiesta el ejercicio del
poder pblico, de manera tal que sean
capaces de asegurar jurdicamente el
libre y pleno ejercicio de los derechos
humanos.

El derecho a la verdad se encuentra

subsumido en el derecho de la vctima o


sus familiares a obtener de los rganos
competentes del Estado el
esclarecimiento de los hechos
violatorios y las responsabilidades
correspondientes, a travs de la
investigacin y el juzgamiento que
previenen los artculos 8 y 25 de la
Convencin.

Casuismo
Bayarri estuvo privado de su libertad por casi 13
aos sobre la base de una confesin que fue
obtenida bajo tortura. No obstante que la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Criminal y
Correccional Federal de Argentina consider
probada la tortura a la que fue sometido,
transcurridos casi 16 aos desde que ocurrieran
los hechos, el Estado argentino no ha provisto de
una respuesta judicial adecuada al seor Bayarri
respecto de la responsabilidad penal de los
autores, ni lo ha remediado de modo alguno por las
violaciones sufridas.

Bulascio c/ Argentina, 18/7/2003. Voto Gil

Lavedra

La investigacin de los hechos, satisface el


derecho a la verdad que tiene toda vctima. La
imposicin de una pena al culpable de lo sucedido
no slo afirma y comunica a la sociedad la
vigencia de la norma transgredida, segn las
ideas ms corrientes de la prevencin general
positiva, sino que tambin posee un inequvoco
sentido reparador para la vctima y/o sus
familiares.

En efecto, la violacin de todo

derecho humano supone una afrenta a


la dignidad y respeto que merece todo
ser humano como tal, por ello la
aplicacin de una pena a quien cometi
el hecho, restablece la dignidad y la
estima de la vctima frente a s misma
y a la comunidad. Repara en alguna
medida el mal que ha sufrido.

La impunidad no slo alienta la repeticin

futura de los mismos hechos, sino que impide el


efecto reparador que tiene para la vctima la
sancin penal. Investigacin, averiguacin de la
verdad, castigo al culpable, acceso a la justicia,
recurso judicial efectivo, son los elementos que
configuran las obligaciones bsicas de todo
Estado ante la violacin del derecho humano,
para procurar su reparacin y como garanta
de que no se repetir.

Ley que rige la


obligacin de reparar

La obligacin de reparar, que se regula en todos

los aspectos (alcance, naturaleza, modalidades


y determinacin de los beneficiarios) por el
Derecho Internacional, no puede ser
modificada o incumplida por el Estado
obligado invocando disposiciones de su
derecho interno.

Cfr. Caso Balden Garca, supra nota 5, prr. 176;

Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa, supra nota


9, prr. 197; y Caso AcevedoJaramillo y otros, supra
nota 12, prr. 296;

Consecuencias en materia de:


(a) legitimacin
(b) leyes de amnista
(c) prescripcin
(d) cosa juzgada
(e) criterios jurisprudenciales
sobre determinadas materias

Legitimacin

Principios y directrices bsicos sobre

el derecho de lasvctimas de
violaciones manifiestas de las
normas internacionales de derechos
humanos y de violaciones gravesdel
derecho internacional humanitario a
interponer recursos y obtener
reparaciones.

60/147 Resolucin aprobada por la Asamblea General el 16 de


diciembre de 2005

8. A los efectos del presente documento, se

entender por vctima a toda persona que haya


sufrido daos, individual o colectivamente,
incluidas lesiones fsicas o mentales,
sufrimiento emocional, prdidas econmicas o
menoscabo sustancial de sus derechos
fundamentales, como consecuencia de acciones
u omisiones que constituyan una violacin
manifiesta de las normas internacionales de
derechos humanos o una violacin grave del
derecho internacional humanitario

Cuando corresponda, y en conformidad con el

derecho interno, el trmino vctima tambin


comprender a la familia inmediata o las personas a
cargo de la vctima directa y a las personas que
hayan sufrido daos al intervenir para prestar
asistencia a vctimas en peligro o para impedir la
victimizacin.
9. Una persona ser considerada vctima con
independencia de si el autor de la violacin ha sido
identificado, aprehendido, juzgado o condenado y
de la relacin familiar que pueda existir entre el
autor y la vctima.

La vida, como valor en s


misma

Indemnizacin que se

recibe:
por derecho sucesorio
por derecho propio

Parte lesionada art 63 CI


Derecho propio
2.15 del Reglamento
el trmino familiares de la vctima debe

entenderse como un concepto amplio que


comprende a todas las personas vinculadas
por un parentesco cercano, incluyendo a los
padres, hermanos y abuelos, que podran
tener derecho a indemnizacin, en la medida
en que satisfagan los requisitos fijados por la
jurisprudencia de este Tribunal

Los familiares de las vctimas de

violaciones de los derechos humanos


pueden ser, a su vez, vctimas. Entre los
extremos a considerar se encuentran la
existencia de un estrecho vnculo familiar,
las circunstancias particulares de la
relacin con la vctima, la forma en que el
familiar fue testigo de los eventos
violatorios y se involucr en la bsqueda
de justicia y la respuesta ofrecida por el
Estado a las gestiones realizadas.

En vista de lo anterior, el Tribunal considera que

nicamente los integrantes del ncleo familiar ms


ntimo del seor Bueno Alves, esto es, su madre, ex
esposa e hijos, son vctimas de la violacin del
artculo 5.1 de la Convencin Americana, en relacin
con el artculo 1.1 de la misma, por el perjuicio
emocional que padecieron por las torturas que aqul
sufri a manos de agentes del Estado y la posterior
denegacin de justicia.

(persona golpeada por la polica durante una detencin; prdida

de parte de la capacidad auditiva; depresin).

Caso Bueno Alves Vs. Argentina, 11/5/ 2007

Transmisin del derecho de la vctima


Esta Corte ha desarrollado criterios aplicables a este

respecto en el sentido que: deben recibir la indemnizacin


los hijos, compaeras y padres. Este Tribunal hace notar
que en el caso en estudio, la vctima era un adolescente y
no tena hijos ni compaera; por ello la indemnizacin se
debe entregar a sus padres. Ahora bien esta Corte ha
tenido por probado que falleci el padre de la vctima,
seor Vctor David Bulacio y por ello la indemnizacin
debe ser recibida en su totalidad por la madre de la
vctima, ya que de conformidad con los criterios de este
Tribunal [s]i uno de los padres ha muerto, la parte que le
corresponde acrecer a la del otro .

Consecuencias en materia de
prescripcin (penal y civil).
La obligacin de investigar y
sancionar y la obligacin de
reparar
Debe distinguirse segn
configure o no un delito de lesa
humanidad?

El delito de lesa humanidad

segn el Estatuto de Roma:


El ilcito debe ser parte de un
ataque generalizado o
sistemtico contra una poblacin
civil.

El desarrollo de la nocin de crimen de lesa humanidad

se produjo en los inicios del siglo pasado. En el


prembulo del Convenio de la Haya sobre las leyes y
costumbres de la guerra terrestre de 1907 (Convenio
nm. IV) las potencias contratantes establecieron que
"las poblaciones y los beligerantes permanecen bajo la
garanta y el rgimen de los principios del Derecho de
Gentes preconizados por los usos establecidos entre las
naciones civilizadas, por las leyes de la humanidad y por
las exigencias de la conciencia pblica "

Asimismo, el trmino "crmenes

contra la humanidad y la
civilizacin" fue usado por los
gobiernos de Francia, Reino
Unido y Rusia el 28 de mayo de
1915 para denunciar la masacre
de armenios en Turqua

La imprescriptibilidad de la accin
penal en los delitos de lesa humanidad
Jurisprudencia de la Corte Federal
CSN 2/11/1995, Priebke, extradicin;

imprescriptibilidad de los crmenes contra la


humanidad (ius cogens)
2004, 24/8/2004, CSN, Arancibia Clavel,
imprescriptibilidad de la accin penal; asociacin
ilcita para cometer delitos contra la humanidad.
Declaracin de oficio de la imprescriptibilidad
CSN, 13/12/2005. Videla.

Jurisprudencia de la Corte

Interamericana

14/3/ 2001, CIDH Barrios Altos,

Chumbipuma Aguirre vs. Per, Nulidad


de las leyes de prescripcin y amnista
de delitos contra la humanidad
(amnista y auto amnista).

Almonacid c/Chile

Pero adems, el Estado no podr

argumentar prescripcin,
irretroactividad de la ley penal, ni el
principio ne bis in idem, as como
cualquier excluyente similar de
responsabilidad, para excusarse de
su deber de investigar y sancionar a
los responsables.

La imprescriptibilidad (?) de
delitos contra derechos
humanos que no son delitos
de lesa humanidad

Convencin Internacional para la proteccin de todas las


personas contra las desapariciones forzadas

Artculo8
Sin perjuicio de lo dispuesto en el

artculo5,
1. Cada Estado Parte que aplique un
rgimen de prescripcin a la desaparicin
forzada tomar las medidas necesarias
para que el plazo de prescripcin de la
accin penal:
a ) Sea prolongado y proporcionado a la
extrema gravedad de este delito;

b ) Se cuente a partir del momento

en que cesa la desaparicin


forzada, habida cuenta del
carcter continuo de este delito.
2. El Estado Parte garantizar a las
vctimas de desaparicin forzada el
derecho a un recurso eficaz
durante el plazo de prescripcin

Artculo5

La prctica generalizada o

sistemtica de la desaparicin
forzada constituye un crimen de
lesa humanidad tal como est
definido en el derecho
internacional aplicable y entraa
las consecuencias previstas por el
derecho internacional aplicable.

Principios y directrices bsicos sobre el

derecho de lasvctimas de violaciones


manifiestas de las normas internacionales
de derechos humanos y de violaciones
gravesdel derecho internacional
humanitario a interponer recursos y
obtener reparaciones

60/147 Resolucin aprobada por la Asamblea


General el 16 de diciembre de 2005

IV. Prescripcin
6. Cuando as se disponga en un tratado aplicable o

forme parte de otras obligaciones jurdicas


internacionales, no prescribirn las violaciones
manifiestas de las normas internacionales de
derechos humanos ni las violaciones graves del
derecho internacional humanitario que constituyan
crmenes en virtud del derecho internacional.
7. Las disposiciones nacionales sobre la prescripcin
de otros tipos de violaciones que no constituyan
crmenes en virtud del derecho internacional,
incluida la prescripcin de las acciones civiles y otros
procedimientos, no deberan ser excesivamente
restrictivas.

Un caso de criterios contrapuestos (tortura

que no configuraba delito de lesa


humanidad)

CIDH, Bueno Alves c/Argentina, 11/5/2007. Condena

a la Argentina por no haber investigado


correctamente hechos contra una persona que fue
golpeada en el odo por la polica.
CSN, 11/7/2007 (Corte sigue el dictamen del
procurador, del 1/9/2006) y declara prescripta la
accin. (No siendo el delito a investigar de lesa humanidad, se
aplica el principio de autolimitacin en el tiempo del poder
punitivo del Estado).

Albanese, Susana, El control de convencionalidad. La Corte

Interamericana y la Corte Suprema. Convergencias y divergencias, JA


2007-III-1149

Corte Interamericana Bulascio

v/Argentina, 18/9/2003.

No son admisibles ni la prescripcin ni

otros obstculos de derecho interno


con los cuales se pueda impedir la
investigacin y sancin de los
responsables de ataques a derechos
del hombre.

Bulascio c/ Argentina, 18/7/2003


Voto Gil Lavedra
La sentencia de la Corte contempla otro punto

de notable significacin. Establece que no


pueden oponerse disposiciones de derecho
interno, como la prescripcin, a decisiones de la
Corte que entiendan procedente, como forma
de reparacin, la investigacin y castigo de
violacin de derechos humanos. Se trata de un
paso ms adelante de la jurisprudencia que se
vena estableciendo sobre el particular

La cuestin en la Corte Nacional


Espsito, Miguel Angel s/ incidente de

prescripcin de la accin penal. CSN


23/12/2004

El recurrente ha limitado sus agravios a una

mera discrepancia con lo resuelto por la cmara


sobre temas no federales. Por regla general,
ello constituira fundamento suficiente para
rechazar el recurso extraordinario introducido.
Sin embargo

no puede soslayarse la circunstancia de que en

el sub lite el rechazo de la apelacin tendra


como efecto inmediato la confirmacin de la
declaracin de prescripcin de la accin penal,
en contravencin a lo decidido por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en su
sentencia del 18 de septiembre de 2003 en el
caso "Bulacio vs. Argentina", en el que se
declarara la responsabilidad internacional del
Estado Argentino entre otros puntos por la
deficiente tramitacin de este expediente.

Que la decisin mencionada resulta de

cumplimiento obligatorio para el


Estado Argentino (art. 68.1, CADH),
por lo cual tambin esta Corte, en
principio, debe subordinar el
contenido de sus decisiones a las de
dicho tribunal internacional.

La declaracin de la prescripcin de la

accin penal en estos actuados


representara una violacin a los
derechos garantizados por la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos. En
efecto, de acuerdo con el texto de
dicha decisin, en el marco de un
acuerdo de solucin amistosa, el Estado
Argentino reconoci su responsabilidad
internacional

En lo atinente a los recursos internos, la Corte

Interamericana tuvo por probado que en la presente


causa se han producido diversas actuaciones que
originaron una dilacin en el proceso y a la fecha no
existe un pronunciamiento firme por parte de las
autoridades judiciales sobre el conjunto de los hechos
investigados. Nadie ha sido sancionado como responsable
de stos" (' 69, A, 6). Asimismo, que desde que se corri
traslado de la acusacin del fiscal, la defensa del
comisario Espsito "promovi una extensa serie de
diferentes articulaciones y recursos (...) que han
impedido que el proceso pudiera avanzar hasta su
culminacin natural, lo que ha dado lugar a que se opusiera
la prescripcin de la accin penal" (' 113).

Que segn la Corte Interamericana


esta manera de ejercer los medios que la ley pone al

servicio de la defensa, ha sido tolerada y permitida


por los rganos judiciales intervinientes, con olvido de
que su funcin no se agota en posibilitar un debido
proceso que garantice la defensa en juicio, sino que
debe adems asegurar en tiempo razonable, el
derecho de la vctima o sus familiares a saber la
verdad de lo sucedido y que se sancione a los
eventuales responsables. El derecho a la tutela judicial
efectiva exige entonces a los jueces que dirijan el
proceso de modo de evitar que dilaciones y
entorpecimientos indebidos conduzcan a la impunidad,
frustrando as la debida proteccin judicial de los
derechos humanos" (114 y sgtes.).

Desde esa perspectiva, el mbito de decisin de los


tribunales argentinos ha quedado considerablemente

limitado, por lo que corresponde declarar inaplicables al


sub lite las disposiciones comunes de extincin de la
accin penal por prescripcin en un caso que, en
principio, no podra considerarse alcanzado por las
reglas de derecho internacional incorporadas a nuestro
ordenamiento jurdico en materia de
imprescriptibilidad ("Convencin sobre desaparicin
forzada de personas (ley 24.556, art. VIIC y
"Convencin sobre la imprescriptibilidad de los
crmenes de guerra y de los crmenes de lesa
humanidad (ley 24.584C).

Que, sin perjuicio de lo expuesto, corresponde dejar

sentado que esta Corte no comparte el criterio


restrictivo del derecho de defensa que se desprende
de la resolucin del tribunal internacional mencionado.
Son los rganos estatales quienes tienen a su cargo el
deber de asegurar que el proceso se desarrolle
normalmente y sin dilaciones indebidas. Hacer caer
sobre el propio imputado los efectos de la infraccin a
ese deber, sea que ella se haya producido por la
desidia judicial o por la actividad imprudente del
letrado que asume a su cargo la defensa tcnica,
produce una restriccin al derecho de defensa difcil
de legitimar a la luz del derecho a la inviolabilidad de
dicho derecho conforme el art. 18 de la CN

Cuando el defensor ejerza indebidamente

la defensa, es al Estado a quien le


corresponder encauzar el procedimiento
en debida forma, pero en cualquier caso,
no es el imputado quien debe velar por la
celeridad del proceso ni sufrir las
consecuencias de incumplimientos ajenos
(conf. en este sentido Fallos: 322:360,
disidencia de los jueces Petracchi y
Boggiano, considerando 19, in fine).

Que, en cambio, el fallo de la Corte Interamericana

soluciona la colisin entre los derechos del


imputado a una defensa amplia y a la decisin del
proceso en un plazo razonable ntimamente
relacionado con la prescripcin de la accin penal
como uno de los instrumentos idneos para hacer
valer ese derecho (conf. citas de Fallos: 322:360,
voto de los jueces Petracchi y Boggiano,
considerando 9), a travs de su subordinacin a los
derechos del acusador, con fundamento en que se
ha constatado en el caso una violacin a los
derechos humanos en los trminos de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos

Ello, por cierto, bien puede bastar para

generar la responsabilidad internacional


del Estado infractor, pero no para
especificar cules son las restricciones
legtimas a los derechos procesales de
los individuos que resulten imputados
penalmente como autores o cmplices
del hecho que origina la declaracin de
responsabilidad internacional.

Que a ello se suma, en el caso, que la

restriccin de los derechos del imputado


que deriva de la inoponibilidad de la
prescripcin es consecuencia de los
hechos reconocidos por el gobierno
argentino, en el marco de un
procedimiento de derecho internacional
en el que el acusado no ha tenido
posibilidad alguna de discutirlos.

Que, en consecuencia, se plantea la

paradoja de que slo es posible cumplir


con los deberes impuestos al Estado
Argentino por la jurisdiccin
internacional en materia de derechos
humanos restringiendo fuertemente los
derechos de defensa y a un
pronunciamiento en un plazo razonable,
garantizados al imputado por la
Convencin Interamericana.

Dado que tales restricciones, empero,

fueron dispuestas por el propio tribunal


internacional a cargo de asegurar el
efectivo cumplimiento de los derechos
reconocidos por dicha Convencin, a
pesar de las reservas sealadas, es
deber de esta Corte, como parte del
Estado Argentino, darle cumplimiento
en el marco de su potestad
jurisdiccional.

Que la actuacin de los jueces que han

intervenido en la tramitacin de la presente


investigacin fue calificada por la Corte
Interamericana como tolerante y permisiva
respecto de las dilaciones en que se
incurriera en la causa (conf. 113 y sgtes.). En
tales condiciones, corresponde remitir
testimonios de la presente al Consejo de la
Magistratura, a fin de que se determinen las
posibles responsabilidades.

Voto Dr. Fayt


La consideracin central del individuo en

la funcin contenciosa de la Corte


Interamericana de Derechos Humanos,
as como el fin de reparacin de la vctima
no puede hacer confundir dicha
funcin...con las funciones de un tribunal
penal de ltima instancia interno",
atribuciones que la propia Corte
[Interamericana] ha tenido buen cuidado
de distinguir..."

Que lo dicho hasta aqu no implica negar vinculatoriedad

a las decisiones de la Corte Interamericana, sino tan


slo entender que la obligatoriedad debe
circunscribirse a aquella materia sobre la cual tiene
competencia el tribunal internacional.
Lo que la CIDH ha entendido inadmisibles son las
disposiciones de prescripcin mediante las que se
pretenda impedir la investigacin y sancin de los
responsables. Esta alusin no puede considerarse
extensiva a previsiones generales de extincin de la
accin penal por prescripcin.

Distinta fue la situacin de los casos que la Corte

Interamericana cita (autoamnista, o supuesto en el


delito imputado era el de desaparicin forzada, se
estableci su carcter permanente y,
consiguientemente, la prescripcin no haba
comenzado a correr).
En cambio, la posibilidad de sobreseer a un imputado
en virtud de normas generales de prescripcin
vigentes al momento de los hechos por el delito de
privacin ilegal de la libertad agravada, no puede ser
equiparada a los ejemplos mencionados como un caso
de indefensin de las vctimas y perpetuacin de la
impunidad.

En efecto, las normas generales de

prescripcin del Cdigo Penal


argentino no han sido sancionadas con
la finalidad de impedir las
investigaciones sobre violaciones a los
derechos humanos, sino como un
instituto que "cumple un relevante
papel en la preservacin de la defensa
en juicio" (Fallos: 316:365).

La prescripcin, como presupuesto de la

perseguibilidad penal, slo puede ser decidida


por los jueces de la causa, quienes de ningn
modo pueden ver subordinada su decisin a
imposicin alguna. La funcin contenciosa de
una Corte de Derechos Humanos no constituye
una instancia de revisin de la jurisdiccin
interna (Fallos: 321:3555) lo que es lo mismo,
una instancia en la que se pueda indicar de qu
manera los jueces competentes en el mbito
interno deben resolver una cuestin judicial.

De conformidad con el derecho internacional no

prescribirn las violaciones de las normas


internacionales de derechos humanos y del
derecho internacional humanitario que sean
crmenes de derecho internacional...La
prescripcin de otras violaciones...no debera
limitar indebidamente, procesalmente o de
cualquier forma, la posibilidad de que la vctima
interponga una demanda contra el autor, ni
aplicarse a los perodos en que no haya recursos
efectivos contra las violaciones de las normas
de derechos humanos y del derecho
internacional humanitario

La prescripcin de la accin
civil contra el Estado para la
reparacin de daos causados
por delitos de lesa humanidad

La accin civil para reclamar el resarcimiento

patrimonial derivado de delitos de lesa humanidad


es prescriptible, habida cuenta de que se trata de
materia disponible y renunciable, en tanto que la
imprescriptibilidad del reproche penal resultante de
aquellos delitos se funda en la necesidad de que los
crmenes de esa naturaleza no queden impunes, es
decir, en razones que exceden el inters patrimonial de
los particulares afectados.

CSN, 30/10/2007, "Larrabeti Ynez Fallos: 330:4592, LL 2008-F-317 y JA 2007IV-657, con nota de Snchez, Fabio, Son prescriptibles las acciones resarcitorias
de daos originados por delitos de lesa humanidad? (nios adoptados en Chile;
acuerdo de la abuela con los adoptantes)

De cualquier modo
Voto del Dr. Fayt: La admisin de la

excepcin de prescripcin respecto de la


accin de responsabilidad civil
extracontractual fundada en la
desaparicin forzada de los padres
biolgicos de los actores no importa dejar
sin reparar los daos que han sufrido como
consecuencia del incalificable accionar de
quienes usurparon el gobierno de la nacin,
sobre la base de las leyes 24.411 y 25.914

BRARDA, FERNANDO P. C/ ESTADO

NACIONAL s/ daos y perjuicios.

Recurso del Estado Nacional porque el

tribunal de grado no acogi la excepcin de


prescripcin. Cita Larrabeti.

Dictamen de la procuracin, 10-03-2009; no

es sentencia definitiva la que rechaza la


prescripcin

CSN 4/9/2009

Que segn se lo expone en el dictamen

de la seora Procuradora Fiscal, cuyos


fundamentos esta Corte comparte y a
los cuales se remite brevitatis causae, el
pronunciamiento apelado no reviste el
carcter de sentencia definitiva, lo que
lleva a desestimar el remedio federal
intentado

Que, sin perjuicio de lo expuesto,

la recurrente en la hiptesis de un
fallo final contrario a sus
pretensiones podr, en tiempo y
forma, replantear los agravios
esgrimidos en el recurso que ahora
se desestima
conf. Fallos: 310:1932 y 314:69).

Responsabilidad por la
actividad judicial
Errores judiciales. Dilacin indebida de
los procedimientos. Un caso
paradigmtico: daos derivados de la
prisin preventiva

Daos derivados de la
detencin provisoria o de la
prisin preventiva en la
Argentina.

TESIS HASTA AHORA MAYORITARIA EN

LA JURISPRUDENCIA

En principio, los daos y perjuicios causados por

la prisin preventiva no son reparables. Por


excepcin, son indemnizables en los siguientes
supuestos:

(a) Existi una clara morosidad judicial en

resolver la situacin del imputado; es decir el


expediente presenta anormalidades que tornan
irrazonable el plazo insumido hasta resolver la
libertad inicialmente coartada;

b) La prisin preventiva obedeci a una

manifiesta arbitrariedad, a un error


grosero, desde que la privacin de la
libertad no tena respaldo en las constancias
de la causa y una sentencia penal absolutoria
posterior declara en forma suficientemente
clara que el imputado es inocente.

(c) La prisin preventiva obedece a prueba

ilegtimamente obtenida por la polica.

Una norma bsica: art. 7.5. Pacto de


San Jos de Costa Rica
Toda persona detenida o retenida debe ser

llevada, sin demora, ante un juez u otro


funcionario autorizado por la ley para ejercer
funciones judiciales y tendr derecho a ser
juzgada dentro de un plazo razonable o a ser
puesta en libertad, sin perjuicio de que
contine el proceso. Su libertad podr estar
condicionada a garantas que aseguren su
comparecencia en el juicio.

Un leading case sobre la causal de


morosidad judicial?
Corte Federal, 1/11/1999, Rosa, Carlos

LL
2000-D-557, JA 2000-III-246, con comentario de Mosset Iturraspe y ED
187-340. Votaron en disidencia Molin, Boggiano, Lpez.

Polica acusado de gatillo fcil al haber

matado a dos delincuentes en un local


comercial
4 aos de prisin preventiva y finalmente
absuelto por duda.
Ilegitimidad despus de los dos aos

Por qu?.

Ms all de la complejidad de la causa, despus de dos

aos, el magistrado rechaz dogmticamente los


reiterados pedidos de excarcelacin en tanto tena
pautas objetivas sobre los siguientes puntos:

El imputado no intentara eludir la accin de la justicia


Se haba presentado espontneamente al proceso
Excelentes antecedentes personales y procesales
Su familia tena domicilio fijo en la localidad
La casi totalidad de los testigos que haban incriminado al
acusado eran poco convincentes en razn de la animosidad que
los inspiraba
La sentencia posterior dej aclarado que los delincuentes
abatidos tenan armas que fueron disparadas y esa prueba ya se
haba incorporado a los dos aos de detencin.
RESULTADO: $ 85.000 ms 6 % de inters)

Otros casos de la Corte Federal


Cura Carlos c/ Provincia de Bs. As., (Rev.

Resp. Civil y Seguros 2004-40) 27/5/2004, $


40.000 el dao moral padecido por una
detencin antijurdica durante dos aos y 46
das

"Gerbaudo, Jos Luis c/ Buenos Aires,

Provincia, 29/11/2005, Doc. Jud. 2006-1-518:


$ 20.000, dao moral sufrido por un hombre
de 30 aos, durante un ao de detencin
ilegtima.

CSN, Arisnabarreta, 6/10/2009, Foro de Crdoba n 135, Nov.

2009 pg. 185, LL 2009-F-511, Resp. Civil y seguros 4-2010-127

Resulta procedente condenar al Estado cuando

durante el trmite de un proceso la actuacin


irregular de la autoridad judicial ha determinado la
prolongacin indebida de la prisin preventiva efectiva
del procesado, y ello le haba producido graves daos
que guardaban relacin de causalidad directa e
inmediata con aquella falta de servicio (escribano
privado de trabajar; 2 aos y tres meses sin producir
prueba, )

CSN 1/6/2010, Garca c/Pvcia de Ro

Negro, Rev. Resp. Civil y seguros, agosto


2010, ao XII, n 8 pg. 129 y JA 2011-I317.

Prescripcin (se declara respecto de dos de

los actores; los dos aos se computan desde


que fueron sobresedos y puestos en
libertad, desde que no reclaman daos
posteriores a ese sobreseimiento

Dos pasos atrs?

(1) CSN, 23/3/2010, Putallaz, Victor, LL 2010-C-11 y


Resp. Civil y Seguros 5-2010-153

Hechos: actor detenido bajo prisin

preventiva durante CINCO AOS,


finalmente absuelto por duda
Juez de 1 instancia: rechazo de la
demanda
Cmara de apelaciones: rechazo porque no
prob su inocencia; se lo absolvi por duda;
acogimiento por la dilacin indebida de los
procedimientos

Dictamen de la procuracin, seguido por la

Corte (c/disidencia de Zaffaroni)

El recurso extraordinario es formalmente

admisible, desde que si bien la responsabilidad


atribuida al demandado por las consecuencias
daosas provocadas por la prisin preventiva del
actor y la aplicacin al caso de la ley 24.390 y del
art. 1112 del Cdigo Civil, remiten al examen de
cuestiones de hecho, prueba y derecho procesal y
comn propia de los jueces de la causa y ajenas a la
va del art. 14 de la ley 48,

corresponde hacer excepcin a este principio

cuando, como en el sub examine, el


pronunciamiento impugnado se sustenta en
meras afirmaciones dogmticas que no
atienden a los trminos de los preceptos cuya
aplicacin pretende (Fallos: 324:3612),
prescinde de la consideracin de argumentos
conducentes para la correcta solucin del
caso y se apoya en pautas de excesiva latitud,
que no dan respuesta adecuada a los serios
planteos que el apelante formul en defensa
de sus derechos (Fallos: 324:1595).

A fin de ponderar si el tiempo durante el

cual el actor estuvo sometido a prisin


preventiva puede ser calificado de excesivo
o irrazonable, es menester tomar en cuenta
que en materia penal la aplicacin de la
hiptesis prevista en el art. 11 de la ley
24.390 -esto es, el cese de la cautela ante
la posible lesin a la garanta de plazo
razonable de la prisin preventiva- no es
automtica (Fallos: 319:1840).

V. E. dijo en este ltimo precedente (caso

"Bramajo"), que "la validez del art. 11 de la ley


24.390 se halla supeditada a la circunstancia de
que los plazos fijados en aquella norma no
resulten de aplicacin automtica por el mero
transcurso de los plazos fijados, sino que han de
ser valorados en relacin a las pautas
establecidas en los artculos 380 y 319 del
Cdigo de Procedimientos en Materia Penal y
Cdigo Procesal Penal, a los efectos de
establecer si la detencin ha dejado de ser
razonable(considerando 13),

porque "de lo contrario, aplicar la ley se

convertira en una tarea mecnica


incompatible con la naturaleza misma del
derecho y con la funcin especfica de los
magistrados que les exige siempre conjugar
los principios contenidos en la ley con los
elementos fcticos del caso..."

La determinacin del plazo razonable en el derecho

interno argentino surge en cada caso de la


consideracin armoniosa de estas dos disposiciones,
quedando librada esa consideracin al juez que debe
decidir en base a los parmetros que la ley le marca
taxativamente para que los valore en forma conjunta...",
del concepto de plazo razonable pueden extraerse dos
conceptos importantes "primero, que no es posible
establecer un criterio in abstracto de este plazo, sino
que ste se fijar en cada caso vistas y valoradas las
circunstancias del art. 380..." (confr. Fallos: 322:2683).

Es con este alcance que los jueces ante los que

tramita la pretensin indemnizatoria deben


valorar las constancias de la causa penal, en
especial, las medidas cautelares dictadas en
ella. En efecto, slo se onfigurar un supuesto
de deficiente prestacin del servicio de justicia
por la prolongacin de las medidas de coaccin
personal si el actor acredita que los magistrados
intervinientes no han demostrado la necesidad
imperiosa de su mantenimiento de conformidad
con las normas aplicables al caso.

Por tales motivos, opino que la sentencia resulta

arbitraria, al carecer de un examen pormenorizado de


los antecedentes de la causa penal (esto es "examinar
concretamente las circunstancias fcticas y jurdicas
involucradas en este supuesto (caso "Rosa", confr.
considerando 15), en tanto el juzgador se limit a
resear el perodo durante el cual el actor estuvo
detenido -sobre la base de una dogmtica
interpretacin de la ley 24.390- sin constatar las
pautas que la doctrina de la Corte ha marcado para
responsabilizar al Estado por la indebida prolongacin
de la prisin preventiva.
Mayora: adhesin al procurador
Minora: Dr. Zaffaroni: 280.

Otro caso; similares argumentos


CSN 14/12/2010, Iacovone, Hernn CD/PEN (Doc.

Jud. Ao XXVII, n 13, Marzo 2011 y LL 2011-A140


(dictamen de la Procuracin, al que adhiere la
mayora, del 14/12/2010. Disidencia de Petracchi,
Zaffaroni y Argibay, 280 CPCCN)

Iacovone, polica acusado de torturas; dos

aos y tres meses privado de libertad; se le


concede la excarcelacin; es absuelto
recin despus de 12 aos.

Cmo juega esta jurisprudencia con la de

la Corte Interamericana de Derechos


humanos?

Referencias Corte de Mza, 19/5/2008 (JA 2008-

III-208 y Rev. del Foro 89-79),

La incorporacin de los Tratados de Derechos

Humanos a la Constitucin Nacional ya no debera


dar lugar a discrepancias sobre la reparacin de
los daos causados por la dilacin indebida de los
procedimientos seguidos con el imputado bajo
prisin preventiva.

Bayarri c/Argentina (persona privada de

libertad , bajo prisin preventiva, durante 13


aos por una confesin obtenida bajo torturas e
ineficiente control judicial de la detencin)
Los representantes dieron cuenta de diversos
obstculos procesales y fcticos que impediran
que la presunta vctima y su grupo familiar
puedan reclamar con mnima posibilidad de
xito una reparacin ante el fuero contencioso
administrativo o por ante cualquier otro fuero
jurisdiccional argentino.

la prisin preventiva es la medida ms severa que se

puede aplicar a una persona acusada de delito, por lo


cual su aplicacin debe tener carcter excepcional,
limitado por el principio de legalidad, la presuncin de
inocencia, la necesidad y proporcionalidad, de acuerdo
con lo que es estrictamente necesario en una sociedad
pues es una medida cautelar, no punitiva.

Caso Acosta Caldern Vs. Ecuador. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de junio
de 2005. Serie C No. 129, prr. 74; Caso Servelln Garca y otros Vs. Honduras. Fondo ,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 21 de septiembre de 2006. Serie C No. 152, prr. 88;
y, Caso Yvon Neptune Vs. Hait, supra nota 14, prr. 107.; Caso Surez Rosero Vs. Ecuador.
Fondo. Sentencia de 12 de noviembre de 1997. Serie C No. 35, prr. 77; Caso Chaparro
lvarez y Lapo iguez. Vs. Ecuador, supra nota 9, prr. 145; Caso Yvon Neptune Vs. Hait,
supra nota 14, prr. 107.

Las autoridades nacionales denegaron en todas las

oportunidades el pedido de excarcelacin


argumentando que la Ley No. 24.390 no ha derogado
las normas rituales que rigen el instituto de la
excarcelacin y que estas normas no garantizan un
sistema de libertad automtica. Las autoridades
nacionales valoraron las caractersticas del delito
que se imput a Bayarri, sus condiciones personales
como Suboficial de la Polica Federal Argentina y las
penas solicitadas para presumir fundadamente que de
otorgarse su libertad [] eludir la accin de la
justicia

La Corte considera que la duracin de la

prisin preventiva impuesta al seor Bayarri no


slo sobrepas el lmite mximo legal
establecido, sino fue a todas luces excesiva.
Este Tribunal no encuentra razonable que la
presunta vctima haya permanecido 13 aos
privado de la libertad en espera de una
decisin judicial definitiva en su caso, la cual
finalmente lo absolvi de los cargos imputados.

adems, el juez no tiene que esperar hasta el

momento de dictar sentencia absolutoria para que


una persona detenida recupere su libertad, sino debe
valorar peridicamente si las causas, necesidad y
proporcionalidad de la medida se mantienen, y si el
plazo de la detencin ha sobrepasado los lmites que
imponen la ley y la razn. En cualquier momento en
que aparezca que la prisin preventiva no satisface
estas condiciones, deber decretarse la libertad sin
perjuicio de que el proceso respectivo contine.

Cfr. Caso Chaparro Vs. Ecuador, supra nota 9, prr. 107; y,


Caso Yvon Neptune Vs. Hait, supra nota 14, prr. 108. Cfr. O.N.U.
Conjunto de Principios para la Proteccin de Todas las Personas
Sometidas a Cualquier Forma de Detencin o Prisin, supra nota
47, principio 39.

En el caso de privacin de libertad de nios, la regla de la

prisin preventiva se debe aplicar con mayor rigurosidad,


ya que la norma debe ser la aplicacin de medidas
sustitutorias de la prisin preventiva. Dichas medidas
pueden ser, inter alia, la supervisin estricta, la custodia
permanente, la asignacin a una familia, el traslado a un
hogar o a una institucin educativa, as como el cuidado,
las rdenes de orientacin y supervisin, el
asesoramiento, la libertad vigilada, los programas de
enseanza y formacin profesional, y otras posibilidades
alternativas a la internacin en instituciones.
CASO INSTITUTO DE REEDUCACIN DEL MENOR
VS. PARAGUAY, 2/9/2004