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La proteccin jurdica de los territorios

indgenas a la luz del Protocolo de la


SCJN.

Puntos de partida

Las reformas en materia de amparo y derechos humanos


implican un cambio de paradigma en nuestro entendimiento de
los derechos y sus garantas.

Persiste un rezago notorio respecto de la tutela de los derechos


colectivos de los pueblos y comunidades indgenas.

Se percibe un aumento en el nmero de conflictos vinculados


con los territorios indgenas as como de la discusin de estos
conflictos en sede jurdica.

El principal aporte del Protocolo de la SCJN es el reconocimiento


de los derechos colectivos y en particular del derecho al
territorio.

Algunas precisiones iniciales

Derechos de los pueblos, de las comunidades, de las


personas indgenas.
Derechos individuales: Por ejemplo, a que la persona no
sea discriminada por su origen tnico; a acceder
plenamente a la jurisdiccin del Estado entre otras cosas
mediante la provisin de intrprete.
Derechos colectivos: Por ejemplo, a la libre
determinacin; a preservar y emplear sistemas
normativos internos; al territorio.

El concepto de territorio indgena

Es necesario diferenciar el concepto de TIERRA del de TERRITORIO.


La tierra ha sido conceptualizada esencialmente como un espacio
fsico de ocupacin directa por parte de una unidad domstica o
familiar, o una comunidad indgena, y, al mismo tiempo, como un
factor de produccin y subsistencia. En ese sentido, se trata de un
elemento indispensable para la superviviencia de los pueblos
indgenas. El concepto de TERRITORIO ha sido entendido ene un
sentido ms amplio que el de TIERRA: es el espacio geogrfico en el
cual se desenvuelve la dinmica de las sociedad indgenas y con el
cual estn vinculadas la cultura, la historia y la identidad de los
pueblos indgenas. El territorio indgena es el espacio geogrfico
cultural sobre el cual los pueblos indgenas reclaman un derecho
colectivo, indispensable para su sobreviviencia, identidad y
reproduccin como pueblos [] El territorio comprende, en la
cosmovisin de los pueblos indgenas, el subsuelo, suelo y cielo.
Como consecuencia, lo que se encuentra en cada elemento como los
minerales, bosques, ros, montaas, mares, lagunas, la flora, la fauna
y el aire, son parte de l.
Representacin de la OACNUDH en Mxico,
El derecho a la consulta de los pueblos indgenas:
la importancia de su implementacin en el contexto
de los proyectos de desarrollo a gran escala, 2010.

La Constitucin y los territorios indgenas

El artculo 2 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en


las fracciones V y VI de su Apartado A, dispone:

Artculo 2. []
[]
A. Esta Constitucin reconoce y garantiza el derecho de los pueblos y las
comunidades indgenas a la libre determinacin y, en consecuencia, a la
autonoma para:
[]
V. Conservar y mejorar el hbitat y preservar la integridad de sus tierras en
los trminos establecidos en esta Constitucin.
VI.- Acceder, con respeto a las formas y modalidades de propiedad y tenencia
de la tierra establecidas en esta Constitucin y a las leyes de la materia,
as como a los derechos adquiridos por terceros o por integrantes de la
comunidad, al uso y disfrute preferente de los recursos naturales de los
lugares que habitan y ocupan las comunidades, salvo aquellos que
corresponden a las reas estratgicas, en trminos de la Constitucin. Para
estos efectos las comunidades podrn asociarse en trminos de ley
[]

La Constitucin y los territorios indgenas

El Artculo 27 de la Carta Magna establece en el prrafo


Segundo de su fraccin VII:

Artculo 27.- []
[]
VII. []
La ley proteger la integridad de las tierras de los grupos
indgenas.
[]

La Constitucin y los territorios indgenas

Algunos aspectos a considerar:


Artculo 2 y sus orgenes:
1992: reformas al artculo 4.
Las reformas al artculo 2 y los Acuerdos de San
Andrs
Artculo 27 y sus orgenes:
Ejidos y bienes comunales

Un derecho constitucional sin garantas en


la ley secundaria?

Ley Agraria:
Artculo 106.- Las tierras que corresponden a los grupos
indgenas debern ser protegidas por las autoridades, en los
trminos de la ley que reglamente el artculo 4o. y el segundo
prrafo de la fraccin VII del artculo 27 constitucional.
No fue armonizada tras la reforma constitucional por la que el
reconocimiento de los derechos indgenas se realiz en el texto
del artculo 2 de la Carta Magna, pero adems se impone
sealar que el dispositivo anuncia una ley reglamentaria de la
fraccin VII del Artculo 27 Constitucional que hasta la fecha no
ha sido promulgada, implicando en contrario sensu que la Ley
Agraria no es la legislacin ad hoc en lo tocante a la
preservacin de las tierras indgenas en su integridad a la que
alude la Constitucin.

La Constitucin y los territorios


indgenas

El reconocimiento parcial del derecho al territorio antes de la


Dcima poca:
DERECHOS DE LOS INDGENAS. LA CONSTITUCIN FEDERAL RECONOCE EL PRINCIPIO
TERRITORIAL DE SUS PUEBLOS Y EL DERECHO PREFERENTE DE LAS COMUNIDADES
AL USO Y DISFRUTE DE LOS RECURSOS NATURALES DE LOS LUGARES QUE OCUPAN.
El artculo 2o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, reformado
por decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el catorce de agosto de
dos mil uno, establece como uno de los aspectos de la libre determinacin y
autonoma de los pueblos y comunidades indgenas, la conservacin y mejoramiento
de su hbitat, la preservacin de la integridad de sus tierras y el derecho de acceder
al uso y disfrute preferente de los recursos naturales de los lugares que ocupan,
salvo aquellos que correspondan a las reas estratgicas. De lo anterior se advierte
que dicho precepto consagra el principio territorial de los pueblos indgenas, al
reconocer su unidad con los territorios que ocupan y su hbitat y, por tanto, el
derecho a su explotacin en la forma y modalidad de propiedad y tenencia de la
tierra que libremente decidan dentro de los establecidos en la Constitucin Federal y
las leyes de la materia, en debido respeto a su derecho de decidir su forma interna
de organizacin econmica, para lo cual se establece la posibilidad de coordinacin y
asociacin de las comunidades indgenas, dentro del mbito municipal, lo que, desde
luego, debe hacerse en el marco constitucional que exige el respeto a derechos
adquiridos por terceros o por integrantes de la comunidad.
Amparo en revisin 123/2002. Comunidad Indgena de Zirahun, Municipio de
Salvador Escalante, Michoacn. 4 de octubre de 2002.

El derecho internacional de los derechos


humanos y los territorios indgenas

Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo

Artculo 13
1. Al aplicar las disposiciones de esta parte del Convenio, los gobiernos debern respetar la importancia especial que
para las culturas y valores espirituales de los pueblos interesados reviste su relacin con las tierras o territorios,
o con ambos, segn los casos que ocupan o utilizan de alguna otra manera y en particular los aspectos
colectivos de esa relacin.
2. La utilizacin del trmino tierras en los artculos 15 y 16 deber incluir el concepto de territorios, lo que cubre la
totalidad del hbitat de las regiones que los pueblos interesados ocupan o utilizan de alguna otra manera.
Artculo 15
1. Los derechos de los pueblos interesados a los recursos naturales existentes en sus tierras debern protegerse
especialmente. Estos derechos compren den el derecho de esos pueblos a participar en la utilizacin,
administracin y conservacin de dichos recursos.
2. En caso de que pertenezca al Estado la propiedad de los minerales o de los recursos del subsuelo, o tenga
derechos sobre otros recursos existentes en las tierras, los gobiernos debern establecer o mantener
procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos
pueblos seran perjudicados y en qu medida, antes de emprender o autorizar cualquier programa de
prospeccin o explotacin de los recursos existentes en sus tierras. Los pueblos interesados debern participar
siempre que sea posible en los beneficios que reporten tales actividades, y percibir una indemnizacin equitativa
por cualquier dao que puedan sufrir como resultado de esas actividades.
Artculo 17
1. Debern respetarse las modalidades de transmisin de los derechos sobre la tierra entre los miembros de los
pueblos interesados establecidas por dichos pueblos.
2. Deber consultarse a los pueblos interesados siempre que se considere su capacidad de enajenar sus tierras o de
transmitir de otra forma sus derechos sobre estas tierras fuera de su comunidad.
3. Deber impedirse que personas extraas a esos pueblos puedan aprovecharse de las costumbres de esos pueblos
o de su desconocimiento de las leyes por parte de sus miembros para arrogarse la propiedad, la posesin o el
uso de las tierras pertenecientes a ellos.

El derecho internacional de los derechos


humanos y los territorios indgenas

Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas
(A/RES/61/295), aprobada su Asamblea General el 10 de diciembre de 2007, que en sus
artculos 25 y 26:
Artculo 25. Los pueblos indgenas tienen derecho a mantener y fortalecer su propia
relacin espiritual con las tierras, territorios, aguas, mares costeros y otros recursos que
tradicionalmente han posedo u ocupado y utilizado y a asumir las responsabilidades
que a ese respecto les incumben para con las generaciones venideras.
Artculo 26. 1. Los pueblos indgenas tienen derecho a las tierras, territorios y recursos
que tradicionalmente han posedo, ocupado o utilizado o adquirido.
2. Los pueblos indgenas tienen derecho a poseer, utilizar, desarrollar y controlar las
tierras, territorios y recursos que poseen en razn de la propiedad tradicional u otro tipo
tradicional de ocupacin o utilizacin, as como aquellos que hayan adquirido de otra
forma.
3. Los Estados asegurarn el reconocimiento y proteccin jurdicos de esas tierras,
territorios y recursos. Dicho reconocimiento respetar debidamente las costumbres, las
tradiciones y los sistemas de tenencia de la tierra de los pueblos indgenas de que se
trate.

El derecho internacional de los derechos


humanos y los territorios indgenas

La Convencin Americana de Derechos Humanos

Artculo 21.
1. Toda persona tiene derecho al uso y goce de sus bienes. La
ley puede subordinar tal uso y goce al inters social.
2. Ninguna persona puede ser privada de sus bienes, excepto
mediante el pago de indemnizacin justa, por razones de
utilidad pblica o de inters social y en los casos y segn
las formas establecidas por la ley.
3. Tanto la usura como cualquier otra forma de explotacin
del hombre por el hombre, deben ser prohibidas por la ley .

La jurisprudencia de la Corte Interamericana


de Derechos Humanos

Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua


(Sentencia de Fondo, Reparaciones y Costas, de 31 de agosto de 2001,
Serie C No. 79) y fue reiterado con posterioridad en los casos:

Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay (Sentencia de Fondo,


Reparaciones y Costas, de 17 de junio de 2005, Serie C No. 125);

Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay (Sentencia de Fondo,


Reparaciones y Costas, de 29 de marzo de 2006, Serie C No. 146); Pueblo
Saramaka Vs. Surinam (Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas, de 28 de noviembre de 2007, serie C No. 172);

Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay (Sentencia de


Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas, de 24 de agosto
de 2010, serie C. No. 214);

Caso del Pueblo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Ecuador (Sentencia de


Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas del 27 de junio
de 2012, serie C No. 245).

La jurisprudencia de la Corte Interamericana


de Derechos Humanos

Caso Awas Tingni: acudi a la Justicia Interamericana para acusar que el Estado
nicaragense no haba tomado medidas efectivas a efecto de asegurar sus derechos
de propiedad sobre sus tierras ancestrales y recursos naturales, as como que ste
haba otorgado una concesin en dicho territorio sin el consentimiento de los
habitantes.

148. Mediante una interpretacin evolutiva de los instrumentos internacionales de


proteccin de derechos humanos, tomando en cuenta las normas de interpretacin
aplicables y, de conformidad con el artculo 29.b de la Convencin -que prohbe una
interpretacin restrictiva de los derechos-, esta Corte considera que el artculo 21 de
la Convencin protege el derecho a la propiedad en un sentido que comprende, entre
otros, los derechos de los miembros de las comunidades indgenas en el marco de la
propiedad comunal [].

La jurisprudencia de la Corte Interamericana


de Derechos Humanos

Caso Awas Tingni

149. Dadas las caractersticas del presente caso, es menester hacer algunas precisiones respecto
del concepto de propiedad en las comunidades indgenas. Entre los indgenas existe una
tradicin comunitaria sobre una forma comunal de la propiedad colectiva de la tierra, en el
sentido de que la pertenencia de sta no se centra en un individuo sino en el grupo y su
comunidad. Los indgenas por el hecho de su propia existencia tienen derecho a vivir libremente
en sus propios territorios; la estrecha relacin que los indgenas mantienen con la tierra debe de
ser reconocida y comprendida como la base fundamental de sus culturas, su vida espiritual, su
integridad y su supervivencia econmica. Para las comunidades indgenas la relacin con la
tierra no es meramente una cuestin de posesin y produccin sino un elemento material y
espiritual del que deben gozar plenamente, inclusive para preservar su legado cultural y
transmitirlo a las generaciones futuras.[]
153. La Corte considera que, conforme a lo establecido en el artculo 5 de la Constitucin Poltica de
Nicaragua, los miembros de la Comunidad Awas Tingni tienen un derecho de propiedad comunal
sobre las tierras donde actualmente habitan [] En este entendido, la Corte estima que los
miembros de la Comunidad Awas Tigni tienen derecho a que el Estado: 1. Delimite, demarque y
titule el territorio de propiedad de la Comunidad; y 2. Se abstenga de realizar, hasta tanto no se
realice esa delimitacin, demarcacin y titulacin, actos que puedan llevar a que los agentes del
propio Estado, o terceros que acten con su aquiescencia o su tolerancia, afecten la existencia,
el valor, el uso o el goce de los bienes ubicados en la zona geogrfica donde habitan y realizan
sus actividades los miembros de la Comunidad

La jurisprudencia de la Corte Interamericana


de Derechos Humanos

Caso Yakye Axa: derivado de la demanda que dicha Comunidad present en virtud de que la solicitud
de reivindicacin territorial elevada ante los rganos paraguayos competentes por la citada
Comunidad no haba sido resuelta satisfactoriamente.

127. En el presente caso, al analizar los alcances del citado artculo 21 de la Convencin, el Tribunal
considera til y apropiado utilizar otros tratados internacionales distintitos a la Convencin
Americana, tales como el Convenio No. 169 de la OIT,
OIT, para interpretar sus disposiciones de acuerdo
a la evolucin del sistema interamericano, habida consideracin del desarrollo experimentado en
esta materia en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos.[]
130. El Convenio No. 169 de la OIT contiene diversas disposiciones que guardan relacin con el derecho
a la propiedad comunal de las comunidades indgenas que se examina en este caso, disposiciones
que pueden ilustrar sobre el contenido y alcance del artculo 21 de la Convencin Americana. []
135. La cultura de los miembros de las comunidades indgenas corresponde a una forma de vida
particular de ser, ver y actuar en el mundo, constituido a partir de su estrecha relacin con sus
territorios tradicionales y los recursos que all se encuentran, no slo por ser estos su principal medio
de subsistencia, sino adems porque constituyen un elemento integrante de su cosmovisin,
religiosidad y, por ende, de su identidad cultural.

La jurisprudencia de la Corte Interamericana


de Derechos Humanos

Caso Yakye Axa

137. En consecuencia, la estrecha vinculacin de los pueblos indgenas sobre sus


territorios tradicionales y los recursos naturales ligados a su cultura que ah se
encuentren, as como los elementos incorporales que se desprendan de ellos, deben
ser salvaguardados por el artculo 21 de la Convencin Americana . Al respecto, en
otras oportunidades, este Tribunal ha considerado que el trmino bienes utilizado
en dicho artculo 21, contempla aquellas cosas materiales apropiables, as como
todo derecho que pueda formar parte del patrimonio de una persona; dicho concepto
comprende todos los muebles e inmuebles, los elementos corporales e incorporales y
cualquier otro objeto inmaterial susceptible de tener un valor []
144. [] cuando la propiedad comunal indgena y la propiedad privada particular entran
en contradicciones reales o aparentes, la propia Convencin Americana y la
jurisprudencia del Tribunal proveen las pautas para definir las restricciones
admisibles al goce y ejercicio de estos derechos, a saber: a) deben estar establecidas
por ley; b) deben ser necesarias; c) deben ser proporcionales, y d) deben hacerse con
el fin de lograr un objetivo legtimo en una sociedad democrtica []

La jurisprudencia de la Corte Interamericana


de Derechos Humanos

Caso Sarayaku: impugnacin de concesiones petroleras dentro de un territorio de


Ecuador.

el Estado deba garantizar que no se emitir ninguna concesin dentro del territorio
de una comunidad indgena a menos y hasta que entidades independientes y
tcnicamente capaces, bajo la supervisin del Estado, realicen un estudio previo de
impacto social y ambiental. Adems la Corte determin que los Estudios de Impacto
Ambiental sirven para evaluar el posible dao o impacto que un proyecto de
desarrollo o inversin puede tener sobre la propiedad y comunidad en cuestin. El
objetivo de [los mismos] no es [nicamente] tener alguna medida objetiva del
posible impacto sobre la tierra y las personas, sino tambin [] asegurar que los
miembros del pueblo [] tengan conocimiento de los posibles riesgos, incluidos los
riesgos ambientales y de salubridad, para que puedan evaluar si aceptan el plan de
desarrollo o inversin propuesto, con conocimiento y de forma voluntaria

La jurisprudencia de la Corte Interamericana


de Derechos Humanos
Caso Sawoyamaxha
128. De lo anterior se concluye que: 1) la posesin tradicional de los indgenas sobre sus tierras
tiene efectos equivalentes al ttulo de pleno dominio que otorga el Estado; 2) la posesin
tradicional otorga a los indgenas el derecho a exigir el reconocimiento oficial de propiedad y su
registro; 3) los miembros de los pueblos indgenas que por causas ajenas a su voluntad han
salido o perdido la posesin de sus tierras tradicionales mantienen el derecho de propiedad
sobre las mismas, an a falta de ttulo legal, salvo cuando las tierras hayan sido legtimamente
trasladas a terceros de buena fe; y 4) los miembros de los pueblos indgenas que
involuntariamente han perdido la posesin de sus tierras, y stas han sido trasladas
legtimamente a terceros inocentes, tienen el derecho de recuperarlas o a obtener otras tierras
de igual extensin y calidad. Consecuentemente, la posesin no es un requisito que condicione
la existencia del derecho a la recuperacin de las tierras indgenas. []

131. [] la Corte toma en cuenta que la base espiritual y material de la identidad de los pueblos
indgenas se sustenta principalmente en su relacin nica con sus tierras tradicionales.
Mientras esa relacin exista, el derecho a la reivindicacin permanecer vigente, caso contrario,
se extinguir. Dicha relacin puede expresarse de distintas maneras, segn el pueblo indgena
del que se trate y las circunstancias concretas en que se encuentre, y puede incluir el uso o
presencia tradicional, ya sea a travs de lazos espirituales o ceremoniales; asentamientos o
cultivos espordicos; caza, pesca o recoleccin estacional o nmada; uso de recursos naturales
ligados a sus costumbres; y cualquier otro elemento caracterstico de su cultura. (Cfr. Caso
Comunidad Indgena Yakye Axa, Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79, prr. 154).

El Protocolo de la SCJN:
una herramienta til para
proteger los territorios indgenas

Derechos: autoadscripcin; libre determinacin;


auto gobierno; elegir a sus autoridades; aplicar
sistemas normativos, acceder a la jurisdiccin
estatal; a la tierra, al TERRITORIO y a sus
recursos naturales; a la consulta y al
consentimiento, libre, previo, informado.
Principios:
igualdad
y
no
discriminacin;
autoidentificacin;
maximizacin
de
la
autonoma; acceso a la justicia con especificidad
cultural; proteccin especial a territorios y
recursos; participacin y consulta.

Algunos retos para la aplicacin del


Protocolo.

Acceso material (vs formal) a la justicia constitucional para


pueblos y comunidades indgenas.
Autoadscripcin.
Actividad probatoria.
Falso debate entre derechos humanos y desarrollo.
Falso debate entre propiedad de la nacin y territorios
indgenas.
Legalizacin del despojo: ley minera, ley de hidrocarburos.
Articulacin entre lo agrario y lo indgena
Ejidos y bienes comunales
Conflictividad agraria
Impacto de Procecom y Procede
Nuevas reformas?

La necesidad de aplicar el protocolo frente a


la judicializacin de las reivindicaciones
territoriales indgenas.

Caso de la Comunidad Mephaa Jubaa Wajiin (San Miguel del Progreso)

a) Cmo opera el inters legtimo tratndose de pueblos y comunidades indgenas? Cualquiera de sus
integrantes puede promover juicio de amparo en defensa de derechos humanos colectivos?
b) Cules son las caractersticas de la autoadscripcin indgena tratndose de grupos o colectivos?
c) Cul es el contenido esencial y los alcances del derecho de los pueblos y comunidades indgenas a
ser consultados antes de que el Estado adopte alguna accin o medida susceptible de afectar sus
derechos e intereses?
d) Qu elementos o caractersticas debe cumplir la consulta en cuestin?
e) Cul es la diferencia entre consulta y consentimiento?
f) Cul es el contenido esencial y los alcances de los llamados derechos a la tierra, al territorio y a los
recursos naturales?
g) Los artculos 6, 10, 15, y 19, fraccin IV, de la Ley Minera son compatibles con los artculos 1, ltimo
prrafo, 2, 25, 27, prrafo sexto, y 28 de la Constitucin; 6, 13, 15 y 17 del Convenio 169 de la
Organizacin Internacional del Trabajo; y 21 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos?
h) Qu es una omisin legislativa? Es impugnable mediante el juicio de amparo?
i) Qu consecuencias jurdicas tiene que en un procedimiento administrativo que otorga un ttulo de
concesin a un tercero sobre una porcin territorial, no se haya consultado a una comunidad indgena
que ocupa, habita o utiliza dicho territorio?
j) Cules son las obligaciones de los jueces de amparo frente al artculo 77 de la Ley de Amparo, a la luz
del mandato de reparacin previsto en el artculo 1, tercer prrafo, de la Constitucin Federal?

Gracias!

subdireccin@centroprodh.org.mx