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Congreso Nacional de Minera

Problemtica y Nuevos Retos: Realidad


Gravitante de los Permisos Mineros
Lima, 21-23 de agosto 2013

Enrique Ghersi

UDAFRICA
ropiedad Pblica
l 1 de Mayo de 2002 entr en vigencia el
Mineral and Petroleum Resources Development
Act, el que transfiere la propiedad del subsuelo
y recursos al estado (Articulo 2). Antes eran de
propiedad privada, bajo la modalidad del
Simple Fee Estate.

ZAMBIA
ropiedad pblica
ambia Mines and Minerals Act, 1995 (Articulo 3)
1) All rights of ownership in, searching for, and
mining and disposing of, minerals are hereby
vested in the President on behalf of the Republic.

RAN BRETAA
ropiedad Privada, pero la corona se reserva la propiedad del oro, plata,
gas, carbn y petroleo.
rticulo 1 Royal Mines Act 1693.
wners of Mines shall enjoy them

G
P
A
O
T

hat all and every Person or Persons being Subjects of the Crowne of
England Bodies Politick or Corporate that now are or hereafter shall be the
Owner or Owners Proprietor or Proprietors of any Mine or Mines within the
Kingdom of England Dominion of Wales or Towne of Berwick upon Tweed
wherein any Ore now is or hereafter shall be discovered opened found or
wrought and in which there is Copper Tin Iron or Lead shall and may hold
and enjoy the same Mine or Mines and Ore and continue in the
possession thereof and dig and work the said Mine or Mines or Ore
notwithstanding that such Mine or Mines or Ore shall be pretended or
claimed to be a Royall Mine or Royall Mines any Law Usage or Custom to
the contrary notwithstanding.

USTRALIA
a legislacin es de cada estado pero en
general es de propiedad pblica, salvo los
que se encuentran en propiedad fee simple
antes de ciertas fechas (dadas por cada
estado)

ER
n el Per, la propiedad del subsuelo es un
derecho distinto a la propiedad del suelo, tanto
en el plano legal como en la prctica son dos
derechos independientes. El propietario de la
superficie (el suelo) no es propietario del
subsuelo y de lo que en este se pudiera
encontrar (una riqueza natural, minerales,
petrleo o gas).

hile
n Chile el Estado tiene el dominio absoluto,
exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas
las minas, comprendindose en stas las
covaderas, las arenas metalferas, los salares,
los depsitos de carbn e hidrocarburos y las
dems sustancias fsiles, con excepcin de las
arcillas superficiales, como bien lo establece la
Constitucin Poltica de Chile en su Artculo 24.

co
piedad Pblica
culo 27 Constitucin

Mxi
Pro
Art
En

Mxico corresponde a la Nacin el dominio directo de todos los recursos


naturales de la plataforma continental y los zcalos submarinos de las
islas; de todos los minerales o substancias que en vetas, mantos,
masas o yacimientos, constituyan depsitos cuya naturaleza sea
distinta de los componentes de los terrenos, tales como los minerales
de los que se extraigan metales y metaloides utilizados en la industria;
los yacimientos de piedras preciosas, de sal de gema y las salinas
formadas directamente por las aguas marinas; los productos derivados
de la descomposicin de las rocas, cuando su explotacin necesite
trabajos subterrneos; los yacimientos minerales u orgnicos de
materias susceptibles de ser utilizadas como fertilizantes; los
combustibles minerales slidos; el petrleo y todos los carburos de
hidrgeno slidos, lquidos o gaseosos.

OLIVIA
n Bolivia la Constitucin Poltica de dicho pas establece que los
recursos naturales son de propiedad del pueblo boliviano y sern
administrados por el Estado. Posteriormente, dicha constitucin en
un captulo dedicado exclusivamente a los Recursos Naturales
establece que son considerados como tales los minerales en todos
sus estados, los hidrocarburos, el agua, el aire, el suelo y el
subsuelo, entre otros, estableciendo tambin que los recursos
naturales son de propiedad y dominio directo, indivisible e
imprescriptible del pueblo boliviano, y corresponder al Estado su
administracin en funcin del inters colectivo.

B
E

in embargo, tambin se establece que el Estado reconocer,


respetar y otorgar derechos propietarios individuales y colectivos
sobre la tierra, as como derechos de uso y aprovechamiento sobre
otros recursos naturales.

ANAD
asta 1900 el derecho de propiedad sobre un
predio implicaba la propiedad de la superficie
y de los derechos mineros, dependiendo en
cada caso de la jurisdiccin. Sin embargo,
desde ah en adelante los derechos sobre los
recursos minerales han sido de propiedad
estatal.

R
USIA
E

n Rusia existe un principio constitucional bsico que


establece que la propiedad del subsuelo es del
Estado, sin embargo las modificaciones que se han
venido implementando a la legislacin referente al
subsuelo, si bien no van a alterar el principio bsico
que el estado es el propietario del subsuelo van a
alterar las instituciones y los procedimientos
mediante los cuales el estado ejerce sus derechos
como propietario.

S
UDFRICA
E

l sistema de los derechos minerales en Sudfrica se


ha venido desarrollado durante muchos aos hasta
su estado actual, en virtud de un sistema dual en la
que algunos derechos sobre los minerales son
propiedad del Estado y algunos de los titulares
privados.El Estado controla al ejercicio de derechos
de prospeccin y minera en el sistema
administrativo de permisos y autorizaciones de
prospeccin minera.

ambia
a propiedad del subsuelo le pertenece al
estado, quien otorga licencias a actores
privados para la explotacin de los recursos
naturales que en el se encuentran.

AUSTRALIA
l derecho de minera Australiano regula la
exploracin y extraccin demineralesyel
petrleo.Se diferencia sustancialmente de las
leyes mineras de otros pases del Common Law,
la diferencia ms importante se deriva de la
decisin poltica de Australia de quela
Coronadebe ser propietario de todos los
minerales.

Gran Sudfri Zambi Mxico Australi Sierra Estado Irlanda


Breta
ca
a
a
Leona
s
del
a
Unidos Norte

Zimbab Nueva
we
Zelanda

Propieda
d

Privad Estatal Estata Estatal Estatal


a
l

Estatal

Legislaci
n

Art.1
Art. 2 Art 3. Art. 27 Art 16 Art. 1 Art. 1
Art. 1
Art 2.
Excepci
Art.
Constituci
South
Royal Mineral Mines
Mines y Art. Mineral
Mines ones en
27
n
Australia
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and Poltica
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Mining
Act
Petrole Miner
Miner
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Minerals
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Law
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2002
1872
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Estat
al

Privad
a

Estatal

Chile

Privada Estata
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Art 9
Western
Australia
Mining
Act
Tendenci
a

Estatiza Estatiz Estatiz Estatiza Estatiz


ar
ar
r
ar
r

Estatizar Estatiza
r

Privatiza
r

a regla del derecho romano es "cujus est solum,


ejus est usque ad coelum et ad inferos":
"

El dueo del suelo es dueo del cielo y el infierno".

En

el Virreynato del Per, con las ordenanzas de Toledo se


defini el derecho minero indiano:
La
corona tena la propiedad de todo, suelo y subsuelo por
la donacin papal contenida en el tratado de Tordesillas.
Pod
a darlo en "mercedes, las antecesoras de las
concesiones modernas. Las tierras y las minas. Se
separa el dominio eminente, siempre en el Rey, del
dominio til, que poda darse en merced contra el pago
del quinto real y ciertas condiciones.

on el advenimiento de la Repblica, por lo menos


en el Per, no s sigui esa tradicin. Bolvar
privatiz el subsuelo. El Congreso Constituyente
el 9 de marzo de 1825 autoriz la venta de todas
las minas. Es falsa entonces la creencia de que
no hubo jams propiedad privada de las riquezas
minerales. Todo el siglo 19 fue as hasta la
Constitucin de 1920.

ecin fue Legua con esa Constitucin y a partir de


ah las que siguieron que regresaron al regalismo
espaol. Todo fue por el pleito con la IPC por La
Brea y Parias.

5 aos exactos la minera peruana se rigi


por el principio de accesin romano.

a crisis social que afecta a la minera en


nuestro pas no se resolver con impuestos
ni con ddivas, porque no es la consecuencia
de la falta de intervencin estatal sino de su
exceso.

or un artificio legal, proveniente de una falsa


interpretacin del derecho castellano, el
propietario del subsuelo es el Estado, que lo
confiere en concesin a las empresas
mineras interesadas en su explotacin.

a legislacin minera ha expropiado el subsuelo


a sus legtimos propietarios. Esta expropiacin
es el caldo de cultivo favorito para que los
intereses polticos ms diversos puedan hacer
proselitismo abiertamente.

a teora econmica predice que esto pasara.

uando se le concede a una persona un derecho


sobre un bien y a otra distinta un derecho sobre
el mismo bien, entonces para explotar este bien
ests tendrn que ponerse de acuerdo.

so genera lo que en economa se llama


monopolio bilateral, hay un solo comprador y
vendedor en ambos lados.

sto eleva los costos de transaccin, pues


cada parte quiere quedarse con la mayor
parte de la riqueza y no tiene incentivos
para ponerse de acuerdo.
l monopolio bilateral es claramente un
supuesto de costos de transaccin
elevados.

l Teorema de Coase nos dice que cuando


existen costos de transaccin bajos no
importa cul sea la regla legal pues las partes
siempre llegarn a una solucin eficiente.
e otro lado, nos dice que si hay costos de
transaccin elevados entonces la regla legal
s importa, pues puede generar que la
transaccin nunca se realice.

l propsito de un sistema legal debe ser


abaratar los costos de transaccin para
permitir que el mercado opere y as los bienes
se desplacen hacia quines ms lo valoran.
qu curiosamente la legislacin lo que ha
hecho es elevar los costos de transaccin
impidiendo que los bienes lleguen a manos de
quin ms los valoren.

El

principio del
derecho universal, desde tiempos de los romanos, es que el dueo del
suelo extiende su dominio por lo cielos y el subsuelo hasta el lmite de su
conveniencia y del derecho ajeno.
La

solucin sera el
single ownership rule, cuando una sola persona es titular de un bien es
cuando tendr los incentivos correctos para asignarlo a su uso ms valioso.