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LA VOLUNTAD Y SU

DECLARACION
POR:
MARIA JULIETH BITAR CALLE
MARICELA SINCELEJO SUAREZ
JORGE ANTONIO BITAR CALLE

ASIGNATURA:
CONTRATO I
VII SEMESTRE DERECHO MIXTO

CORPORACION UNIVERSITARIA DEL CARIBE - CECAR
LA VOLUNTAD JURDICA
Si el acto jurdico es una
manifestacin de voluntad
encaminada directa y reflexivamente a
producir efectos jurdicos, es claro que
en l no puede faltar ni la voluntad
real del agente o agentes (elemento
interno) ni la manifestacin de la
voluntad declarada (elemento
externo).

Debe manifestarse, de modo que
se pueda conocer.

Debe ser seria, en el sentido de
perseguir efectivamente un fin
reconocido o tutelado por el
derecho.
No es seria la voluntad que se
manifiesta por mera cortesa,
complacencia o en broma; y, en
general, la que se manifiesta en
cualquier forma
de la cual pueda
desprenderse,
inequvocamente, la falta de
seriedad; hecho que, en
definitiva, apreciar el juez.
Ejemplo: celebrar un
contrato en una obra de
teatro.
PRINCIPIO DE LA AUTONOMA
DE LA VOLUNTAD

El Derecho Civil y la Teora General
del Acto Jurdico descansan en 2
soportes fundamentales: libertad y
voluntad.
El hombre es libre para vincularse o
no con otros; y si decide obligarse lo
va a hacer por su propia voluntad.
Queda entregado a su arbitrio
celebrar los actos jurdicos que
estime adecuados.

Por otra parte, y suponiendo que
todos los hombres son libres e
iguales, debera concluirse que todo
contrato libremente convenido por las
partes es necesariamente equitativo;
de tal modo que, cualquiera traba o
control del legislador comprometera
ese equilibrio e implicara una
injusticia. En el campo de la
economa, estos principios se
conocen como liberalismo.
El principio de la autonoma de la
voluntad hace al hombre rbitro
de s mismo y de lo suyo, de
forma que puede hacer todo lo
que no est prohibido. Con tal
que se respeten el orden pblico
y las buenas costumbres, la
voluntad individual, adems de
ser soberana en el mbito de las
relaciones humanas lo es
tambin con respecto al
ordenamiento jurdico.
LA DECLARACION DE
VOLUNTAD
Para que existan el negocio jurdico debe existir una
manifestacin de voluntad. puede la voluntad por si
sola crear efectos en el mundo del derecho?.
Al respecto existen dos tesis: la de la autonoma de la
voluntad y la de la teora de la autonoma privada de la
voluntad.


LA TESIS DE LA AUTONOMA DE LA
VOLUNTAD. se fundamenta en que el hombre
puede por si mismo establecerse sus normas de
conducta, crear sus propias leyes en forma
autnoma.



Sin embargo, debe tenerse en cuenta que la
voluntad por si misma, siendo como es un
elemento psicolgico, no puede crear efecto en
derecho, y que la voluntad, por ser
eminentemente individualista, no puede por si
misma regular efectos jurdicos.


LA TESIS DE LA AUTONOMA PRIVADA se
fundamenta en que todas tienen poder de
autodeterminacin y de autorregulacin para
satisfacer sus intereses privados, y el
ordenamiento jurdico les reconoce efectos
jurdicos siempre y cuando se satisfagan los
requisitos que ese mismo ordenamiento
impone.

En algunos casos el ordenamiento jurdico no
reconoce tales efectos, como cuando se atenta
contra el orden publico y la buenas costumbres (C.
C., arts. 16, 1519 a 1523).

Art. 16: DEROGATORIA NORMATIVA POR
CONVENIO. No podrn derogarse por convenios
particulares las leyes en cuya observancia estn
interesados el orden y las buenas costumbres.

Art. 1519: OBJ ETO LICITO. Hay un objeto licito en todo
lo que contraviene al derecho publico de la nacin. As,
la promesa de someterse en la republica a una
jurisdiccin no reconocidas por las leyes de ella, es nula
por el vicio del objeto.

Art. 1523 OBJ ETO ILICITO POR CONTRATO
PROHIBIDO. Hay as mismo objetos ilcitos en todo
contrato prohibido por las leyes.
CONCEPTO
La declaracin de voluntad es la
exteriorizacin de un querer interno,
para provocar un efecto jurdico, que
puede ser la constitucin, la extincin
o la modificacin de una relacin
jurdica.

ELEMENTOS
Elemento interno: lo que una persona
quiere o desea.
Elemento externo: lo declarado por esa
persona.
General mente estos dos elemento coinciden.
Esa declaracin de voluntad puede ser expresa
o tacita. Se presenta lo primero cuando segn
los uso sociales (teora objetiva) o la intencin.
La declaracin. La declaracin es tacita si no
esta dirigida en forma directa a dar a conocer
la declaracin, pero, segn los usos sociales,
se infieren la voluntad de obligarse de manera
inequvoca de circunstancias o de
comportamientos de la parte.
REQUISITOS QUE DEBE
CUMPLIR LA DECLARACIN
DE VOLUNTAD
La voluntad debe ser seria: esto es, que en
realidad las partes se quieran obligar, y obligarse
conforme lo manifestado.

Recta u honestas: que esa declaracin no sea
medio o instrumento para hacer fraude a la ley o a
terceros.

Sin vicios: es decir, que sea libre, esto es: que no
sea emitida por coaccin violencia (fuerza); que no
haya error ni dolo, y adems que no exista lesin
enorme (aun cuando estas ultima en nuestra
legislacin no es vicio de la declaracin de
voluntad).

Se oponen a esto requisitos:
La reserva mental (a la seriedad)
La simulacin (a la seriedad y a la
rectitud)
El fraude pauliano ( a la rectitud)
El fraude a la ley (a la rectitud)
El error (sin vicios)
La fuerza (a la libertad y sin
vicios)
El dolo (sin vicios)
La lesin enorme (libertad)
LA SIMULACION
Es la discrepancia consciente
entre lo declarado y lo
realmente querido, proveniente
de ambas partes a fin de
engaar a terceros.

ELEMENTOS O REQUISITOS
Existe discrepancia entre lo
declarado y lo que realmente se ha
querido.

Proveniente de ambas partes.

Esta discrepancia es consciente.

A fin de engaar a terceros.
NATURALEZA JURIDICA DE
LA SIMULACION
Al respecto existen tres teoras:

Simulacin nulidad.

Tesis dualista.

Monista o lgica jurdica.


NULIDAD: Se trata de un
contrato nulo. No tiene
fundamento.








NULIDAD: Se trata de un contrato nulo.
No tiene fundamento.

DUALISTA: Hay do contratos o dos
actos; uno es el declarado, y otro es el
querido, el ostensible o el oculto.
Tampoco tiene fundamento.

MONISTA: Solamente hay un acto o
contrato; el consentimiento se desdobla
y lo que se debe es aprobar que
prevalece. Esta teora es la que acoge
nuestra Corte Suprema de Justicia.
CLASES DE SIMULACION
La simulacin puede ser:

ABSOLUTA: Crea la apariencia
engaosa de un negocio que no se
quiere efectuar.

RELATIVA: existe contenido
negocial, pero no como aparece
declarado.
ABSOLUTA: Cuando las
partes aparentan celebrar un
contrato, pero no quieren
que ese contrato produzca
sus efectos jurdicos; se trata
de negociaciones ficticias,
simuladas, llamadas ventas
de confianza.
EJEMPLO:
X y Z celebran un contrato
de compraventa, pero lo
hacen nicamente a fin de
engaar a terceros
sacando el bien del
patrimonio de uno de ellos.



RELATIVA: Las partes han
querido celebrar el negocio, pero
no en la forma convenida; esta
simulacin puede ser:

Por la naturaleza del acto.

Por interposicin de sujetos.

Por el contenido.
POR LA NATURALEZA
DEL ACTO:

Se da cuando las partes
quieren celebrar un
contrato, pero
manifiestan la
celebracin de otro
distinto.
EJEMPLO:

Las partes celebran un
contrato de compraventa,
cuando lo que realmente
quieren celebrar es una
donacin.
POR INTERPOSICION DE
SUJETOS(TESTAFERROS):

Cuando una de la partes no
se ha obligado, pero se hace
figurar como tal. Se trata de
negocios con interpuestas
personas.

EJEMPLO:

A celebra un contrato de
compraventa con B, pero
figura como parte C.(si hay
mandato o representacin
no hay simulacin).
POR EL CONTENIDO: el
contrato en realidad se
quiere, pero su contenido
no es el que aparece. Se
simula precio, calidad, etc.
PRUEBA
Desde la vigencia del nuevo Cdigo de
Procedimiento Civil existe el principio de
la "valoracin racional de la prueba,
y, por tanto, cualquier medio probatorio
sirve. As son medios:

La declaraciones que pueden ser:
De parte(el medio es la confesin del
demandante o del demandado) o
declaracin de terceros(testimonios).



Los documentos de cualquier
clases, contraescrituras o
documentos
privados(C.C.,art.1766).
Art.,1766. C.C: SIMULACION. Las
escrituras privadas, hechas por los
contratantes para alterar lo pactado en
escritura publica, no producirn efecto
contra terceros.
Tampoco lo producirn las
contraescritura publicas, cuando no se
ha tomado razn de su contenido al
margen de la escritura, y del traslado en
cuya virtud ha obrado el tercero.

Los indicios: Son hechos
o circunstancias que
permiten inferir de
manera indirecta que se
aparent la celebracin de
un negocio. Tales como:

La inejecucin del
contrato.

Ejemplo: Pedro le vende
a Carlos su casa, pero
sigue viviendo en ella.




El precio bajo en un
contrato de venta, o
una renta baja en un
contrato de
arrendamiento.



La enfermedad grave del
vendedor.



La avanzada edad.
El parentesco.
La carencia de bienes, o
bienes insuficiente por
parte del comprador.

LEGITIMACION

Estn legitimados por:
Legitimacin activa: las
partes que han celebrado
el negocio simulado; lo
acreedores de derechos
patrimoniales afectados
por esos negocios; el
cnyuge o
compaero permanente, y,
para que el pago de
alimentos no sea ilusorio, los
representantes de los
menores o el defensor de
familia(Cdigo de la Infancia y
Adolescencia, art. 135).



Legitimacin pasiva: si la
ejercita una de las partes,
la accin de simulacin y
debe dirigirse contra la otra
y dems terceros
causahabientes de esta;
en los dems casos contra
que simularon y dems
terceros causahabientes.
EFECTOS DE LA
DECLARATORIA DE
SIMULACION
Si el juez declara que el
contrato es simulado debe
tener en cuenta si la
simulacin es absoluta o
relativa; adems, hay que
precisar los efectos entre las
partes y frente a terceros.
Si la simulacin es
absoluta: Entre las partes,
el contrato es inexistente,
por lo tanto hay que
restituir lo recibido y
cancelar escrituras, etc.
Frente a terceros, el
principio se funda en que
siempre
debe favorecerse al tercero
de buena fe. La buena fe,
que se presume, consiste en
que no tengan conocimiento
de la simulacin; presuncin
que se desvirta
demostrando que el tercero
tenia ese conocimiento. Si
son de buena
fe, le son inoponibles los
negocios simulados; si son
de mala fe, el contrato es
inexistente, el tercero de
buena fe en la simulacin
puede acogerse a lo privado
o a lo aparente, segn le
convenga.
Si la simulacin es relativa:
Entre las partes, prima lo
realmente querido, es decir,
no tiene valor lo que e simula;
se debe precisar qu fue lo
realmente querido y aplicarle
las normas y principios que lo
regulan.
Ejemplo:
A quiere regalarle a B un
carro, pero ellos aparentan un
contrato de venta; se debe
averiguar qu es lo realmente
querido; se prueba que se
trata de una donacin y, por
tanto, le aplicamos las reglas
de este contrato; como
requiere
Insinuacin judicial cuando
es superior a 50 salarios
mnimos mensuales (decr.
1712 de 1989), ser nulo en
lo que excediere de dicha
suma.

En relacin con terceros,
puede primar o predominar
bien el contrato declarado,
o
bien el realmente querido;
depende de cada caso en
concreto, teniendo en cuenta
la buena o mala fe del
tercero, y quien favorezca o
perjudique.

La accin de simulacin
prescribe en 10 aos (ley 791
de 2002).

FRAUDE PAULIANO O
REVOCACION POR FRAUDE
Consiste en que el deudor,
mediante contratos serios,
causa o agrava su
insolvencia a fin de
perjudicar a sus acreedores.
ELEMENTOS O
REQUISITOS
Se trata de contratos serios(lo
declarado y lo querido
coinciden).
Que causen o agraven la
insolvencia.
Que tengan como fin
perjudicar a los acreedores.
Que provengan de quien tenga
la calidad de deudor.
Accin Pauliana o de
Revocacin: Es la accin que
tienen los acreedores que han
sido perjudicados por los
contratos celebrados con fraude
pauliano por sus deudores( que
han causado o han agravado su
insolvencia). Se requiere que el
acreedor tenga esta calidad
desde antes de la celebracin
de dichos contratos.
Legitimacin Activa: los
acreedores que tengan un
derecho patrimonial. La
Contralora General de la
Republica en la jurisdiccin
coactiva por
responsabilidad fiscal(ley
42 de 1993, art.97).

Para el pago de alimentos no
sea ilusorio, los
representantes de lo
menores o el defensor de
familia (Cdigo de la infancia
y la Adolescencia, art.135).
Legitimacin Pasiva: La
accin pauliana debe
dirigirse contra el deudor
que ejecute el fraude y
contra los terceros que han
contratado con ese deudor.
NATURALEZA DE LA
ACCION PAULIANA

Para algunos e trata de
revocacin; los terceros
no estn obligados a
respetar el contrato, ni sus
efectos los vincula. Otros
dicen que es de
prevalencia.
PRUEBA DEL FRAUDE
PAULIANO

Debe diferenciarse si se trata
de contratos onerosos o
gratuitos.

ONEROSOS: Se debe probar el
perjuicio causado al acreedor,
eventos damni, y mala fe del
deudor y del tercero adquiriente,
es decir, el
Concilium fraudis, o acuerdo
malicioso, que consiste en
que el deudor tenga
conocimiento del mal estado
de sus negocios y que el
tercero tambin conozca de
dicha circunstancia(C.C., art.
2491).
Art.2491 C.C: ACCION DE
RESCISION. En cuanto a lo actos
ejecutados antes de la cesin de
bienes o a la apertura del concurso,
se observarn las disposiciones
siguientes:


Los acreedores tendrn derecho
para que se rescindan los que
el deudor
haya otorgado en perjuicio de ellos,
siendo de mala fe el adquiriente,
esto es, conociendo ambos el mal
estado de los negocios contratos
onerosos, y las hipotecas, prendas
y anticresis del primero.

Los acto y contratos no
comprendidos en el numero
precedente, inclusos las
remisiones y pactos de liberacin
a titulo
gratuito, sern rescindible,
probndose la mala fe del deudor y
el perjuicio de los acreedores.
Las acciones concedidas en este
articulo a los acreedores a los
acreedores, expiran en un ao,
contado desde la fecha del acto o
contrato.
GRATUITOS: Debe
acreditarse el perjuicio que
se halla ocasionado al
acreedor. No se requiere
del concilium fraudis.
EFECTOS DE LA ACCION
PAULIANA

El efecto de esta accin es el
de revocar el negocio
celebrado, pero nicamente
hasta el monto del perjuicio
que se le ocasione al
acreedor. Si se enajena un
bien y el monto no comprende
la



totalidad del valor del bien sino
que es menor de dicho valor, este
bien se remata y nicamente
volver al patrimonio del deudor
del deudor, y en beneficio
exclusivo del acreedor que
demand, el monto de su
perjuicio.
El nico favorecido con la accin
pauliana es el acreedor que la
ejerce, no se trata de pago de
perjuicio.
TERMINO DE
PRESCRIPCION DE LA
ACCION PAULIANA

Un ao contado desde la
fecha de celebracin del acto
o contrato (C.C.,art.2491, inc.
3).


ACCION OBLICUA


Es la accin que tienen los
acreedores del deudor
insolvente y negligente o que
a sabiendas no quiere o no
permite que ingresen ciertos
bienes a su patrimonio, para
que si lo integren y
acrecienten el activo.

ELEMENTOS O REQUIITOS
Que exista un deudor
insolvente.
Que ese deudor sea
negligente o renuente.
Que se trate de un derecho
patrimonial.
Que sean acreedores de
deudas exigibles y anteriores.


CASOS EN LOS CUALES SE
PREDICA LA ACCION
OBLICUA
Repudiacin de la herencia (C.C.,
art. 1295).
Art. 1295 C.C: RESCISION DEL REPUDIO
A FAVOR DE ACREEDORES. Los
acreedores del que repudia en
perjuicio de los derechos de ellos,
podrn hacerse autorizar por el juez
para aceptar por el deudor. En este
caso la repudiacin no se rescinde
sino en favor de los acreedores, y
hasta concurrencia de sus crditos; y
en el sobrante subsiste.
Repudiacin de donacin
(C.C., art. 1451)
Art. 1451. C.C. ACTO QUE NO
CONSTITUYEN DONACION. No dona el
que repudia una herencia, legado o
donacin, o deja de cumplir la condicin a
que est subordinado un derecho eventual,
aunque as lo haga con el objeto de
beneficiar a un tercero.
Los acreedores, con todo, podrn ser
autorizados por el juez para sustituirse a un
deudor que as lo hace, hasta concurrencia
de sus crditos; y del sobrante, si lo hubiere,
e aprovechar el tercero.
En los procesos de
pertenencia, que es el
proceso seguido por el que
tiene el derecho a usucapir;
cuando un deudor puede
adquirir por prescripcin un
bien y no inicia la accin, el
acreedor puede entonces
hacerlo por l (C. de P. C.,
art.407, num. 2 y C.C., art.
2513)
Art. 2513 C.C:NECESIDAD DE ALEGAR
LA PRESCRIPCION. El que quiera
aprovecharse de la prescripcin debe
alegarla; el juez no puede declararla de
oficio.

Inciso adicionado por el articulo 2 de
la Ley 791 de 2002. la prescripcin tanto
la adquisitiva como la extintiva, podr
invocarse por va de accin o por va de
excepcin, por el propio prescribiente, o
por sus acreedores o cualquiera otra
persona que tenga inters en que sea
declarada, inclusive habiendo aquel
renunciado a ella.

ACCION DE SIMULACION Y
ACCION PAULIANA ( DE
REVOCACION) EN MATERIA
MERCANTIL
Inicialmente fueron
reguladas por el Cdigo de
Comercio; luego por la Ley
222 de 1995 y
posteriormente lo son por la
Ley 116 de 2006, de
insolvencia empresarial.
El articulo 74 de esta ultima ley
establece que las acciones revocatoria y
de simulacin podrn solicitarse ante el
juez del concurso cuando los actos o
negocios realizados por el deudor
hayan perjudicado a cualquiera de lo
acreedores o afectado el orden de
prelacin de los pagos y cuando los
bienes que componen el patrimonio
del deudor sean insuficientes para
cubrir el total de los crditos
reconocidos.
Tales actos o negocios son:
La extincin de las
obligaciones, la daciones en
pago y, en general, todo acto
que implique transferencia,
disposicin, constitucin o
cancelacin de gravmenes,
limitacin o desmembracin del
dominio de bienes del deudor,
realizados en
detrimento de su patrimonio, o
contratos de arrendamiento o
comodato que impidan el objeto
del proceso, durante los dieciocho
(18) meses anteriores al inicio del
proceso de reorganizacin, o del
proceso de liquidacin judicial,
cuando no aparezca que el
adquirente, arrendatario o
comodatario, obr de buena fe.

Todo acto a titulo gratuito
celebrado dentro de los
(24) meses anteriores al
inicio del proceso de
reorganizacin o del
proceso de liquidacin
judicial.
Las reformas estatuarias
acordadas de manera voluntaria
por los socios, solemnizadas e
inscritas en el registro mercantil
dentro de los seis(6) meses
anteriores al inicio del proceso de
reorganizacin, o del proceso de
liquidacin judicial, cuando ellas
disminuyan el patrimonio del
deudor,
en perjuicio de los acreedores, o
modifiquen el rgimen de
responsabilidad de lo
asociados.

Estn legitimados para
interponer las acciones, segn el
articulo 75 de la citada ley, los
acreedores, el promotor o el
liquidador y dentro
de lo seis (6) meses siguientes a
la fecha en que quede en firme la
calificacin y graduacin de
crditos y derechos de voto. El
tramite es el del proceso
abreviado.

En la sentencia se decretar la
cancelacin de la inscripcin de
los
derechos del demandado vencido
y las de sus causahabientes, y
en su lugar ordenar inscribir al
deudor como nuevo titular de los
derechos que le corresponda; se
condenar a todo aquel de mala
fe que haya contratado con el
deudor y su causahabientes, a
restituir al patrimonio las cosas
enajenadas
en razn de la revocacin o
a la declaracin de simulacin,
as como, sus frutos y cualquier
otro beneficio percibido. Si la
restitucin no fuere posible, se
entregar al deudor el valor en
dinero que las mencionadas
cosas tengan a la fecha de la
sentencia.
EL FRAUDE A LA LEY

Consiste en que las partes
mediante contratos serios
pretenden desconocer o
violar la ley de una manera
indirecta

ELEMENTOS O REQUISITOS
Son los siguientes:
Elemento interno o
subjetivo: la intencin de
violar la ley.
Elemento externo:
consistente en los medio de
que se valen las partes para
violar la ley.
EFECTOS DEL FRAUDE A LA
LEY
Se genera nulidad absoluta
(por objeto y causa ilcitos.
C.C., arts. 1518, 1523,
1524). Si hay simulacin y
fraude a la ley, el juez debe
declarar la nulidad.
Art. 1518. C.C: REQUISITOS DE LOS
OBJ ETOS DE LAS OBLIGACIONES. No solo
las cosas que existen pueden ser objeto de
una declaracin de voluntad, sino las que se
espera que existan; pero es menester que las
unas y la otras sean comerciales y que estn
determinadas, a lo menos, en cuanto a su
gnero.
La cantidad puede ser incierta con tal
que el acto o contrato fije regla o
contenga datos que sirvan para
determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea
fsica y moralmente posible. Es fsicamente
imposible el prohibido por las leyes, o contrario
a las buenas costumbres o al orden pblico.
Art. 1523. C.C: OBJ ETO
ILICITO POR CONTRATO
PROHIBIDO. Hay as
mismo objeto ilcito en todo
contrato prohibido por las
leyes
Art. 24. C.C: CAUSA DE LAS
OBLIGACIONES. No puede haber obligacin
in una causa real y licita; pero no es
necesario expresarla. La pura liberalidad o
beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que
induce al acto o contrato; y por causa
ilcita la prohibida por la ley, o contraria a
las buenas costumbres o al orden pblico.
As, la promesa de dar algo en pago de una
deuda que no existe, carece de causa; y la
promesa de dar algo en recompensa de un
crimen o de un hecho inmoral, tiene una
causa ilcita.
GRACIAS.