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CONTRATO

DE
FRANQUICIA
Dr. Csar Alfredo Barrera
Torres
CONTRATO DE FRANQUICIA o
FRANCHISING
Hoy en da, nada resulta ms cotidiano que
comer una hamburguesa del Bembos o Burger
King, las pizzas de Pizza Hut o el pollo de KFC.

Si observamos cada uno de estos
establecimientos podemos advertir que la
decoracin, distribucin, productos y servicios
ofrecidos son muy parecidos, tanto aqu como
en el extranjero.
Esta exitosa multiplicacin de cadenas
empresarial, ha sido posible gracias al desarrollo
de un moderno sistema de distribucin comercial
denominado: FRANQUICIA.
El Contrato de Franquicia es una
estrategia de desarrollo empresarial
que viene ganando gran difusin,
especialmente en el mercado de bienes
y servicios de consumo masivo.
Es una manifestacin del ingenio empresarial destinado a cubrir las
necesidades de expansin que tienen las empresas productores
de bienes y servicios, a travs de la actividad desarrollada por
empresarios inversionistas; asimismo; permite a estos ltimos,
beneficiarse con la explotacin de un negocio probado y exitoso,
amparndose en la imagen que la empresa franquiciante ha
logrado.
Origen Histrico
El termino Franquicia o Franchise tiene su origen en Francia con
la antigua palabra Franc, que significaba estar libre de
sujecin en la Edad Media, en sus orgenes este termino
expresaba una suerte de privilegio o libertad concedido por el
seor de la tierra a sus vasallo, frente al pago de impuesto y
derechos territoriales.

Sin embargo el contrato de Franquicia como una relacin entre
dos particulares aparece por primera vez en las costumbres
negociables de Norteamrica y a la fecha tiene un auge singular
en el mundo y tambin en nuestro pas.

Se ha expresado que esta modalidad contractual existe desde
hace ms de cien aos.

Singer Sewing Machine
En USA antes de la Guerra
Civil de (1850)
Este contrato surge,
como Franquicia
comercial, en los EE.UU. de
Norteamrica, en el ao 1850
aproximadamente, cuando la
compaa SINGER & CO o
Singer Sewing Machine
Company , crea una
novedosa forma de
distribucin y venta, que
continua hasta nuestros das,
para sus maquinas de coser,
producto base de dicha
empresa.
General Motors
Utiliza la
franquicia como
estrategia para
expandir su red y
vender sus
vehculos (1898)
Inversionistas
Convencen al
Presidente de la
compaa para que les
otorge el derecho a
vender Coca Cola en
todo el pas. Se crea la
primera embotelladora
del mundo (1899)
Coca Cola Company
Las compaas
gasolineras
otorgaban
franquicias a
operadores
locales (1930)
Estndar Oil Co.
Se expandi grandemente para la
distribucin de sus productos (Comida
Rpida) (1954)
CONTRATO DE FRANQUICIA o
FRANCHISING
DEFINICIN
En la actualidad no existe un concepto de franquicia
mundialmente aceptado. Sin embargo podemos
destacar algunas definiciones:

Para el Jurista Marcelo Cherto:

Es un contrato por el cual el poseedor de un nombre
o marca, de una idea, de un mtodo o tecnologa,
secreto o proceso, propietario o fabricante de un
cierto producto o equipo y, un Know How a l
relacionado; otorga a alguien jurdica y
econmicamente independiente; licencia para
explotar ese nombre o marca; en concesin con
tal idea, proceso; mtodo; tecnologa; producto
y/o equipamiento.
Por su parte Jean Gouyenot, define a la
franquicia como:

La concesin de una marca de
producto o servicios, a la que se aade
la concesin del conjunto de medios
propios para permitir a la empresa
concesionaria asegurar la explotacin
racional de la concesin y administrar la
empresa en las mejores condiciones de
rentabilidad para l mismo y para el
concesionario

Oswaldo Hundskopf Exebio, define a la
franquicia como:

Un contrato de naturaleza mercantil;
por el cual una parte llamada
Franquiciante le otorga a la otra
denominada Franquiciado el derecho
exclusivo para usar su marca de fabrica
o servicio, nombre comercial, la
asistencia tcnica y el sistema
desarrollado por el franquiciante (know
how), para la operacin de un negocio
en un rea geogrfica determinada.
Todo ello a cambio del pago de un
derecho de entrada y/o regala, as
como tambin el estricto cumplimiento
de todos y cada uno de los estndares
y requisitos impuestos
contractualmente

NATURALEZA JURDICA
La doctrina no ha establecido con claridad cual es la
naturaleza jurdica del contrato de franquicia, infiere
que se trata de una aglutinacin de modalidades de
diversos contratos sobre la marca, suministro, como un
contrato preliminar normativo, de representacin,
concesin, distribucin, contrato de management, contrato
de adhesin.

Se le puede describir tambin como un contrato completo
que involucra en sus mltiples normas legales de derecho
entre otras el derecho comercial, industrial, constitucional y
de competencia.

Un elemento esencial y caracterstico dentro de la
naturaleza jurdica del contrato de franquicia es el
Know How cuyos elementos sern aportados por el
Franquiciante a favor del Franquiciado con la
finalidad de operar la empresa de franquicia.

Podemos definir al Know How como el conocimiento
tcnico, procedimiento, conjunto de informaciones
necesarias para la reproduccin industrial, que
proceden de la experiencia en el proceso de la
produccin, y que su autor desea guardar en secreto,
para su uso personal, o para transferirlos
confidencialmente a un terceros.

ASPECTOS DE LA FRANQUICIA
- En su concepcin restringida y originaria, es un contrato que
permite la distribucin continua y permanente de la produccin de un
fabricante.
- En su concepcin dinmica y evolucionada, es un contrato de
empresa, por el que se transfiere un mtodo para administrar y
manejar un negocio, al que se le concede un monopolio territorial de
distribucin de un productos o de un servicio identificado con la marca
comercial del otorgante y sujeto a su estricto control y asistencia
tcnica en forma continua.





RASGOS GENERALES
Se pueden citar los siguientes:
a) Independencia de las partes (jurdica financiera)
b) La cooperacin (uso de marca y adecuacin a las instrucciones dadas
por el franchiser por parte del franchisee.
c) La permanencia de la relacin en cuanto a la distribucin y explotacin
del sistema de comercializacin de bienes.
d) Formato uniforme (condiciones generales de contratacin)
FRANQUICIANTE
FRANQUICIADO
Marca
Know how
Nombre comercial
Canon o Regala
CARACTERSTICAS:

a) Conservacin de la personalidad jurdica
de las partes contratantes.
b) Autorizacin al franquiciado para utilizar
el nombre comercial marcas de las
cuales es titular el franquiciante.
c) Suministro al franquiciado del know how,
tecnologa y experiencia y
asesoramiento permanente por parte del
franquiciante.
d) Prohibicin al franquiciado por parte del
franquiciante de operar fuera del rea de
competencia adjudicada
e) Otorgamiento al franquiciante
de facultades plenas de
controlar la evolucin del
negocio del franquiciado.
f) Rgimen de pago del
franquiciante al franquiciado.
g) Rgimen de responsabilidades
que regir las relaciones
contractuales.
h) Confidencialidad en cuanto al
contenido del contrato.
i) Duracin.
j) Clusulas penales
ELEMENTOS ESTRUCTURALES

Licencia de marca
Transferencia de Know How
Regalas o Pago Perodico
rea Geogrfica
Mtodo Operativo
Compromiso de Asistencia
Financiera
Calidad de Suministro
Publicidad
Clusula de no competencia
Confidencialidad

ELEMENTOS DEL CONTRATO

El elemento personal del contrato est
dado por las partes contratantes, en
ambos casos, se trata de personas
naturales o jurdicas.

El franquiciante es la persona que
otorga la licencia a un comerciante
independiente para que venda
productos o preste servicios de los
cuales el primero es ttular.

El franquiciado es un comerciante
independiente que vende los productos
o presta los servicios de los que es
tItular el franquiciante.

Como elemento real del contrato
tenemos el objeto del contrato, que es la
transmisin de derechos en usufructo,
como son la marca, el secreto comercial,
el nombre comercial y la transmisin de
conocimientos sobre la poltica de ventas.

Otro elemento real es el rea de
actividad y exclusividad. Es usual que se
determine una zona geogrfica de
ubicacin en la cual operar el
franquiciado no pudindose extender de
los lmites sealados por el franquiciante.

Tipos o modalidades de franquicia
a) Franquicia de Produccin o de Fabricacin Industrial:
Es la modalidad contractual por la cual el Franquiciante
autoriza al Franquiciado, la fabricacin y venta de productos,
con las marcas de propiedad del primero y cumpliendo con
los requisitos exigidos por ste y sus condiciones; adems,
tendr acceso a sus secretos comerciales, recibir formacin
e informacin referida a la venta, distribucin y servicio del
producto.
En ste tipo de franquicias es muy adecuado para actividades
de confeccin de zapatos y muebles, entre otros. Ejem.:
Levis center, camper, Benetton, Roche, General Motors, etc.
b) Franquicia de Distribucin:
Por ella el franquiciante o su representante fabrica un
determinado producto y lo vende a sus Franquiciados, y estos a
su vez los comercializan con la marca o rtulo del primero,
dentro de una determinada regin. En esta clase de contratos
no se otorga o transfiere el Know How del franquiciante, para
operar el negocio, lo mximo que se hace, es la entrega del
manual de operacin.
c) Franquicia de Servicios:
Figura por la cual el franquiciante desarrolla servicios, usando el
nombre comercial o la marca del franquiciante, que son
prestados por el Franquiciado, basndose en lo estipulado en el
Contrato de Franquicia, a sus clientes. Ejemplo: VISA: Tarjetas
de Crdito, BURGER KING: Comida Rpida, y otros.

d) Franquicia Regional:
Se presenta cuando se cede el derecho de implantar y operar el
nmero de unidades que determinada regin pueda soportar.

e) Franquicia Asociativa :
Persigue la mxima integracin del Franquiciado en la red
comercial del franquiciante, generalmente exige al Franquiciado
que lleve a cabo personalmente la unidad franquiciada,
administrndola y tomando decisiones propias. El Franquiciado
suele asociarse al capital del franquiciante llegando a tener una
participacin minoritaria (no filial).

f) Franquicia Principal:
Supone la cesin de una marca por parte del Franquiciante al
Franquiciado maestro, con el derecho exclusivo para explotar la
marca en un determinado territorio a travs de terceros que
contratan al Franquiciado maestro.
g) Franquicia de Desarrollo
EL Franquiciante otorga al comerciante independiente
Franquiciado el derecho exclusivo de cubrir un determinado
territorio.

h) Franquicia Corner o Parciales
Se presenta cuando una parte de local esta bajo esta
modalidad.

i) La Plurifranquicia
Se presenta cuando un mismo Franquiciado compra varias
franquicias que no sean competitivas entre si.

Derechos y Obligaciones de las
partes
Derechos del Franquiciante:
1. Exigir el pago de la contraprestacin, canon o regala pactada.
2. Vigilar que no se perjudique la imagen del producto o del servicio
que le proporciona al Franquiciado.
3. Hacer que se respeten sus derechos de propiedad industrial
representados por las marcas o logotipos.
4. Exigir que el Franquiciado se sujete a las disposiciones
contempladas en los manuales de operacin.
Obligaciones del Franquiciante:
1. Proporcionar al Franquiciado los productos, marcas, nombres y
en general el know how del negocio.
2. Darle al Franquiciado el conocimiento, entrenamiento y
mantenimiento actualizado para su adecuada actividad.
3. Respetar el derecho de exclusividad asegurado al Franquiciado.
4. No inferir en el manejo de la empresa del Franquiciado, pues
este mantiene su administracin propia.
Derechos del Franquiciado:
1. Que el franquiciante le proporcione regularmente los productos que va
a comercializar.
2. Exigir al franquiciante que le brinde la preparacin inicial convenida, as
como el entrenamiento a que se ha comprometido.
3. Asegurarse de que el franquiciante no opere en la misma plaza o
mercado, sea directamente, a travs de una agencia o filial (derechos
de exclusividad).
Obligaciones del Franquiciado:
1. Efectuar el pago inicial por obtener la franquicia y las regalas que
hayan sido establecidas a favor del franquiciante.
2. Guardar la debida reserva, preservando el know-how y toda la
informacin suministrada por el franquiciante.
3. Correr con el riesgo de la empresa y con todos sus costos de
personal y diversos.
4. Mantener un estrecho y frecuente contacto con el franquiciante.
5. No hacer uso indebido de las marcas y nombres a las que tiene
acceso en virtud del contrato.
Culminacin del Contrato
Se extingue la relacin
contractual por el cumplimiento
del plazo pactado, obligndose
las partes a cumplir con las
obligaciones posteriores al
trmino del contrato:
devolucin de signos
distintivos, etc.

En caso de que no se estipule
plazo en el contrato, siempre
se estipular una clusula de
resolucin unilateral del mismo,
el cual tiene que ser notificado
previamente a la otra parte.
Existen casos excepcionales
para que el contrato de franquicia
concluya, estos son los
siguientes:

a) Por acuerdo o
consentimiento de ambas
partes, sea directa (cuando
en cualquier momento ambas
partes dan por terminada la
relacin contractual) o
indirecta cuando las partes
contratantes establecen una
clusula en la que se dispone,
que si una de las partes
desea dar por culminado el
contrato, sta deber notificar
previamente a la otra parte y
pagar la indemnizacin
pactada.
b) Por incumplimiento de una
de las partes, en este caso
ser exigible la ejecucin
forzada de la prestacin o
contraprestacin, segn sea el
caso, y por supuesto, la
indemnizacin respectiva.

c) Por causas sobrevinientes,
sean estas por muerte o
incapacidad de una de las
partes (excepto en el caso del
franquiciante, pues puede ser
representado por sus
herederos o curador, salvo que
sea intuito personae la
responsabilidad asignada), por
quiebra, etc.

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