LA PRUEBA PERICIAL

Direccin General de Arbitraje

Junio 2009.

La Medicina Legal o Forense es: El conjunto de conocimientos mdicos y biolgicos necesarios para la resolucin de los problemas que plantea el Derecho, tanto en la aplicacin prctica de las leyes, como en su perfeccionamiento y evolucin.

Tiene una doble funcin jurdica y social: la primera consiste en aportar los nuevos conocimientos mdicos al derecho para la creacin y desarrollo de las leyes y la segunda, rene todos los conocimientos mdicos y los jurdicos implicados con la medicina, que se aportan a la justicia para la resolucin de los problemas judiciales de base mdica.

La prueba pericial es la faceta prctica o aplicativa de la Medicina Legal o Forense, para el asesoramiento mdico legal a los rganos de administracin y procuracin de justicia, aportando los conocimientos biolgicos necesarios para quien aplicar la norma.

Los orgenes del informe o dictamen pericial, data de la Roma antigua. Los magistrados de la Repblica, reciban asesoramiento de los consilium. La Constitutio Criminalis Carolinae estableci que deba recurrirse a la ciencia de los mdicos en el caso de que los jueces no pudieren explicar el caso por sus propias luces naturales.

Los problemas jurdicos en los que se requiere al mdico para asesorar a la justicia, pueden afectar a los distintos rdenes jurisdiccionales: penal, civil, laboral y administrativo. La aplicacin de la norma y sus consecuencias varan segn la naturaleza del procedimiento.

En el mbito civil, participan peritos mdicos para: evaluar el dao corporal por responsabilidad civil, establecer el diagnstico de filiacin, estudio de la capacidad civil, responsabilidad profesional civil.

En el mbito penal, participan peritos mdicos para evaluar: delitos contra la libertad sexual, lesiones, homicidio, aborto, responsabilidad profesional, determinar imputabilidad.

En el mbito laboral, participan peritos mdicos para evaluar: enfermedad profesional, accidente de trabajo, invalidez y su grado.
En el mbito administrativo, participan peritos mdicos para evaluar la diligencia con que fue prestado el servicio para el que fue contratado el servidor pblico.

El procurador o administrador de justicia para resolver los problemas que plantea la aplicacin prctica de las leyes posee elementos fundamentales: la ley, la costumbre, la doctrina jurdica. El ejercicio de esta funcin precisa de un procedimiento formal que regule la forma de dirimir los conflictos, es decir, el derecho procesal.

Cada orden jurisdiccional tiene un proceso bien establecido y que involucra a la actividad pericial, que tiene la misma forma genrica, pero con matices distintos en funcin de las normas procesales especficas de cada uno de ellos.

La prueba en un proceso es la demostracin de la verdad de una afirmacin, de la existencia de una cosa o de la realidad de un hecho; sin embargo, la contradiccin entre las partes supone que una de ellas no tiene la verdad y hay que demostrar cul de ellas es la real y verdadera.

La prueba pericial Prueba cientfica.

Su objeto son los hechos controvertidos.

Su finalidad es auxiliar a las autoridades peticionarias en la percepcin de los hechos, para deducir las consecuencias jurdicas.

La prueba pericial Se caracteriza por: Esta elaborada por una persona ajena al proceso con conocimientos especficos en una materia, ciencia, o arte que la justicia no posee. El informe pericial no aporta hechos, ni pruebas nuevas, slo ayuda a conocer y esclarecer lo ocurrido.

La prueba pericial Tiene la finalidad de asesorar y llevar al juez a la conviccin de la veracidad de los hechos ocurridos que tiene que juzgar, mediante: La explicacin de los hechos sucedidos y su naturaleza. La explicacin de las consecuencias de los hechos o de cmo se han producido.

Constituye, en muchas ocasiones, un elemento decisivo, indispensable y determinante de la sentencia aunque el juez no est vinculado a la prueba pericial y decida segn su libre arbitrio.

Los dictmenes no se recaban ni se proporcionan de un modo genrico sino con referencia a un supuesto de hecho determinado.

Las apreciaciones y juicios de valor expresados en un dictamen pericial no deben trascender en rigor del plano estrictamente mdico forense.

Las valoraciones jurdicas de los hechos o de los resultados del informe no forman parte del saber especial que motiv la seleccin del perito, y en este punto su opinin es la de un profano y no la de un experto. El perito no reemplaza la funcin decisoria en derecho, que se encuentra reservada al Juez del proceso.

Fases de la prueba pericial Protesta del cargo

Investigacin pericial
Emisin y ampliacin del dictamen Ratificacin del dictamen Interrogatorio pericial Junta de peritos

Los requisitos fundamentales que debe reunir el perito son:

Un nivel de conocimientos mdico y mdico legales adecuado. Imparcialidad

Capacidad para trasmitir la verdad.

Recusacin del perito: Parentesco. Inters personal directo o indirecto en la causa. Amistad ntima o enemistad manifiesta con alguna de las partes. Haber prestado servicios sanitarios o ser socios de alguna de las partes.

Caractersticas que le capaciten para ejercer la funcin pericial: objetividad, prudencia, imparcialidad, veracidad, autocrtica, aplicacin metodolgica estricta, fortaleza ante las presiones, las amenazas, los sesgos sentimentales y nexos gremiales, identificacin de los objetivos de la justicia, diligencia y entereza, extraer lo importante de lo secundario y jerarquizar los hechos correctamente.

El perito precisa de conocimientos jurdicos y mdico legales suficientes para captar con precisin cules son los fines de la misin que le ha sido encomendada y el alcance de sus conclusiones. Palmieri (1964) seal: los peritos se deben acostumbrar a repensar jurdicamente los hechos biolgicos.

Es muy difcil que el perito mdico abarque los conocimientos y experiencia de todas las ramas de la medicina, pero ha de tener una visin global y para desahogar la pericia, ser necesario acudir a los especialistas correspondientes.

El mdico que mejor asesora a la justicia no es el mejor especialista de la materia mdica sobre la que gira el problema jurdico, sino el que conoce los aspectos de su profesin que la justicia precisa para cada problema mdico legal concreto y sabe cul es su significado jurdico y sus consecuencias.

El perito debe conocer su funcin, capacidades y limitaciones; ha de documentarse convenientemente en la materia a informar, mediante bibliografa y el asesoramiento con los especialistas mdicos necesarios; lo que verdaderamente importa es que el informe pericial imparcial, est apoyado en el razonamiento cientfico y aporte los elementos mdico legales que la justicia precisa.

Requiere:
El estudio preciso y minucioso de la persona, objeto, material biolgico o documentos sobre los que va versar el informe. Ello exige un estudio descriptivo de los mismos y la realizacin o peticin de las pruebas complementarias que se estimen oportunas, orientadas al objeto de la prueba pericial.

Puede ser abierto o especificar las cuestiones o extremos concretos sobre las que deba versar el dictamen; y, cundo y en qu condiciones se elaborar el informe.

Tambin es funcin del perito, asesorar a la parte solicitante acerca de cules sern las cuestiones sobre las que ineludiblemente debera versar el dictamen en funcin de los objetivos que con l se pretendan lograr; y cules son los elementos de juicio necesarios para su correcta elaboracin y la obtencin de conclusiones ms slidas, menos controvertibles y ms tiles al juzgador.

Presupuestos necesarios: 1) Ser hechos controvertidos; 2) Ser necesarios o convenientes conocimientos especficos para adquirir certidumbre sobre su existencia, alcance, origen, efectos o para su debida apreciacin; 3) Ser idnea la especialidad del perito; 4) Ser conducentes los extremos sometidos al parecer del perito.

Las conclusiones, carecen de utilidad si se omite una explicacin razonada de los datos que las determinan y de las calificaciones empleadas. Un dictamen pericial es, ante todo, una opinin explicada y justificada cientficamente, de modo que si falta la motivacin o los razonamientos que conducen a las conclusiones alcanzadas su razonabilidad es incierta y, por ende, tendr una eficacia cuestionable.

Para la elaboracin de un informe pericial es preciso saber analizar, sistematizar, pensar con claridad y escribir con precisin: la informacin definitiva debe ser simple y clara.

Se debe tener capacidad de decidir el contenido tcnico (o cientfico) adecuado al caso. Un dictamen pericial no es un artculo doctrinal, el texto de una conferencia o un tratado de la materia. Debe ponderarse el tiempo y condiciones en que se produjeron los hechos, as todas las circunstancias que pudieran haber influido en el curso concreto de los acontecimientos

Cuando se refiera a la exactitud o inexactitud de ciertas afirmaciones o a las posibles interpretaciones o valoraciones de un suceso dado, debe delimitarse el caso concreto en atencin a sus particulares caractersticas, y exponer analticamente las deducciones personales que extraigan, en coherencia y concordancia con el estado actual de la ciencia o tcnica de que se trate.

Se debe investigar en la medida de lo posible la existencia de orientaciones o argumentaciones cientficas divergentes o incluso opuestas a la mantenida por el perito, pues de estas depender en gran medida la posibilidad de que sean refutadas sus conclusiones

Cuando exista diversidad de orientaciones cientficas que den lugar a posiciones distintas y an opuestas, el perito deber enunciar todas ellas, su grado de aceptacin, y la trascendencia o efectos que comporta cada una, sin perjuicio de que, en ltimo trmino, razone pormenorizadamente los motivos que que lo llevaron a la eleccin de una por sobre las dems.

La emisin del dictamen debe contener la formulacin de conclusiones mdico legales basadas en los diferentes grados de certeza cientficas y razonar cmo se llega a esas conclusiones.

Elementos de anlisis en caso de supuesta mal praxis.

Si se procedi correctamente dentro de los principios cientficos y tcnicos aplicables al caso y generalmente aceptados dentro de la profesin que se trate.

Si se dispuso de los instrumentos, materiales y recursos de otro orden que debieron emplearse, atendidas las circunstancias del caso y el medio en que se preste el servicio.

Si en el curso del trabajo se tomaron todas las medidas indicadas para obtener buen xito.
Cualquier otra circunstancia que en el caso especial pudiera haber influido en la deficiencia o fracaso del servicio prestado.

Dictamen

Introduccin o prembulo Antecedentes Anlisis tcnico Bibliografa Conclusiones

Conclusiones Deben estar relacionadas al anlisis tcnico. Jams se deber sealar si se cometi un delito, pero s precisar los elementos del tipo penal. Se deber establecer si los actos biomdicos se ajustaron a la lex artis.

Metodologa: Identificacin de la litis (actividad mdica reclamada) Idenficar condiciones de tiempo (fechas del evento)

Identificar elementos relevantes:

-Mdicos -Jurdicos -Adicionales

Identificar puntos de controversia.

-Reconocimiento expreso del prestador.

-Reconocimiento expreso del promovente.

-Testimoniales.
-Dictmenes previos.

Descripcin del contenido de documentos: -Expediente clnico Consentimiento bajo informacin Egreso voluntario

Responsiva.
Informes de estudios de laboratorio y gabinete.

-Recetas
-Resmenes clnicos -Otros documentos y registros.

Evaluacin de atencin mdico-quirrgica.

1. Razonamiento clnico (sustentacin):

Estudio clnico (completo o incompleto). Deficiencias. Pruebas de diagnstico necesarias (realizacin y oportunidad).

Riesgo inherente en procedimientos: diagnstico, anestsico, quirrgico.

Identificar obligaciones de medios, de seguridad y, en su caso, de resultados. Correlacin clnico-diagnstica. Correlacin diagnstico-teraputica.

Diagnstico: correcto o incorrecto.

Diagnstico incorrecto. diferencial: correcto o

Evaluacin de atencin mdico-quirrgica.

2. Alternativas de tratamiento (disponibles).

Valoracin de alternativas (riesgos, beneficios, particularidades).

Valoracin del riesgo-beneficio.

Factores limitantes (del paciente, institucionales, disponibilidad de recursos). Evaluacin de la libertad prescriptiva (criterio mdico o quirrgico).

Tipo de tratamiento (urgencia, eleccin, complacencia, preventivo, curativo, paliativo, rehabilitatorio)

Idoneidad del tratamiento. Oportunidad en el tratamiento. Necesidades de modificacin del tratamiento (causa y justificacin).

Integrar el cuadro de obligaciones de medios o de diligencia del personal: Mdicos.

Enfermeras.
Tcnicos.

Supervisores.

Evaluacin de la conducta mdica: Capacidad de previsin. Cumplimiento de las disposiciones jurdicas. Mostr desconocimiento o falta de habilidad o destreza.

Obligaciones del establecimiento: Capacidad de respuesta institucional. Evidencia de omisiones imputables al personal administrativo.

Obligacin de referencia o envo a otro establecimiento.

Obligacin de interconsulta.

Evidencia de informacin al paciente o sus familiares.

Fallas de origen mdico:

Tratamientos no controlados o tolerados. Medicamentos fuera de los lmites de la necesidad teraputica. Ausencia de registro de datos.

Falta de internamiento oportuno.

Negativa de atencin injustificada. Alta prematura Efectos adversos originados por alta prematura o vigilancia inadecuada.

Fallas de origen hospitalario:

Negativa injustificada de admisin. Falta insumos o de mantenimiento de equipo o instrumental Instalaciones inadecuadas.

Condicionamiento de atencin por requisitos econmicos.

Retencin indebida de paciente o de cadver. Deficiencias en unidades mviles. Deficiencia en la informacin.

Evaluacin de nexo causal: El padecimiento por s mismo ocasionaba daos. El evento adverso: -No era de esperarse en ausencia de mal praxis. -Fue originado por yatrogenia o yatropatogenia. -Se debi a una accin voluntaria o contribuyente del enfermo o de terceros. -Se debi a idiosincrasia u otras causas intrnsecas del paciente. -Se debi a un accidente en el que no intervino personal de salud.

Delitos: Del Cdigo Penal.

De la Ley General de Salud.

Responsabilidad del perito Sanciones que pueden derivarse de la funcin de perito como auxiliar en la administracin de justicia. 1.- Falsedad de declaraciones (247 fraccin II CPF), dos a seis aos de prisin. 2.- Suspensin definitiva o temporal para ejercer la profesin u ostentarse como perito (art. 45 CPF). 3.- Revelacin de secretos, uno a cinco aos de prisin (art. 211 CPF). 4.- Usurpacin de profesiones, uno a seis aos de prisin (art. 250 CPF y 5 l. Profesiones). 5.- Multa o arresto, desacato (medidas de apremio).