Está en la página 1de 39

MORAL Y DERECHO

CARLOS GAVIRIA DAZ

ADRIANA MARA RESTREPO OSPINA 2012

CRITERIO DE DISTINCIN
Necesario?. Perspectivas
Actividad: acadmica, prctica, poltica Escenario de anlisis: el derecho en accin, la teora. Tradicin terica: iusnaturalismo, iuspositivismo. Finalidades del anlisis: mltiples.

Identidad de accin: conducta humana, relaciones sociales

Potencial coincidencia de contenidos


Normas de conducta eventualmente iguales Represin o estmulo

Diferencias en cuanto a los modos de encauzamiento p. 28:


Tcnicas para encauzar, valorar, obligar.

Indiferenciacin material Criterio distintivo de tipo formal

nfasis de la reflexin
Desarrollo histrico Sistematizacin terica (preferente)

Fases de la descripcin fctica


Indiferenciacin tica. Distincin emprica. Distincin sistemtica.

Indiferenciacin tica
Sociedades primitivas. Modalidades de control normativo difciles de distinguir. Regulacin consuetudinaria donde conviven:
Creencias mticas. Consideraciones prctica de utilidad. Representaciones sociales. Rasgos animistas.

Distincin emprica
Grecia racionalista:
Nomos: costumbre y legislacin en un mismo plano. Paradigmas culturales y antropolgicos que no generaron necesidad de escisin (pblicoprivado). Derecho y moral en la cultura.

Roma:
Derecho positivo y formulaciones tericas. Inicios de la discusin sobre la distincin. La moral en el derecho.

Patrstica y escolstica:
Dominio de la concepcin religiosa del mundo. El derecho desde la moral.

Distincin sistemtica
Anlisis sistmico: S XVIII. Incidencias histricas y polticas.
Autoritarismo.

Tomasio: necesidad de encontrar un criterio de distincin. nfasis: mbito de la conducta que a cada ordenamiento le toca regir. p. 32. El qu.
Conciencia individual (forum internum) vs. Comportamiento exterior (forum externum)

Interioridad/Exterioridad
Perspectiva normativa de la distincin.
A la moral debe corresponder el fuero interno: conciencia individual. Al derecho debe corresponder el fuero externo: paz social y convivencia.

Consecuencias poltico-ideolgicas. Dificultad: separar los mbitos de la conducta humana para la valoracin moral y jurdica.

sigue Interioridad/Exterioridad
Kant: nfasis: motivacin de la conducta-obediencia. El por qu.
Interioridad: moral. Exterioridad: derecho.

Separacin entre el deber y los motivos. Patrn de la evaluacin: mrito de la conducta y criterios de satisfaccin. Perspectiva normativa de la motivacin y descriptiva de los criterios de satisfaccin.

sigue Interioridad/Exterioridad
Radbruch: nfasis: direccin de los intereses y funciones de los sistemas normativos. Moral: no slo valora los propsitos.
Tambin pretende motivar la conducta hacia las acciones permitidas o prohibidas. Crtica: posible esterilidad. Direccin: de las vivencias ntimas hacia las acciones.

sigue Interioridad/Exterioridad
Derecho: no slo valora resultados.
Tambin explora las intenciones ligadas a la conducta. Crtica: posible inhumanidad. Direccin: de los actos hacia las intenciones.

Perspectiva normativa y descriptiva de la direccin de los sistemas:


La moral debe verificar el acto a la luz de las intenciones. El derecho debe valorar los actos a la luz de las intenciones.

sigue Interioridad/Exterioridad
No existe dominio de las acciones humanas sustrado a la valoracin moral ni a la jurdica p. 36. la moral es ms exigente que el derecho se regocija en la exploracin del mvil p. 37.

Bilateralidad/Unilateralidad
nfasis en la forma de vinculacin a los sujetos por los dos rdenes normativos.
Derecho: Ad alterum: alteridad, obligacin referida a otros. Moral: ab agenti: conducta en s misma.

Las razones de la conducta son relevantes. El para qu.


Incluyen la vida social, con otros Incluyen la vida individual.

sigue Bilateralidad/Unilateralidad
La relacin establecida normativamente es el centro:
El derecho liga deberes de unos con derechos de otros: doble destinatario.
Imperativo-atributivo.

La moral establece deberes sin ligarlos correlativamente con derechos: nico destinatario, independiente de que las obligaciones sean casi siempre respecto de otros.
Imperativa.

sigue Bilateralidad/Unilateralidad
En el mbito jurdico:
No todas las normas jurdicas imponen deberes correlativos a derechos. Algunas tienen funciones distintas a imponer obligaciones. Hay ms modalidades normativas que los deberes y los derechos subjetivos.

sigue Bilateralidad/Unilateralidad
Modalidades normativas de Hohfeld: relacin jurdica bilateral, entre situaciones ventajosas de unos sujetos frente a situaciones desventajosas de otros.
Derecho subjetivo / deber jurdico: acreedor y deudor. Potestad / sujecin: nombramiento y sujecin. Inmunidad / incompetencia: proteccin e incapacidad. Privilegio / no derecho: libertades y no intervencin.

Perspectiva: descriptiva y analtica.

Coercibilidad / Incohercibilidad
empleo efectivo de la fuerza para obligar al cumplimiento de la prescripcin normativa o para sancionar su inobservancia p. 43. nfasis en la presencia del elemento fuerza. Dos categoras bsicas: fuerza y moral; el derecho como asimilable a una de ellas. Disputa entre iusnaturalismo y iuspositivismo. En Kant y Tomasio: la fuerza en la exterioridad.

sigue Coercibilidad / Incohercibilidad


Positivistas: Austin y Picard: definitoria del derecho. Kelsen: sistema de normas que determinan la coaccin. El derecho no hace otra cosa que regular el empleo de la fuerza en las relaciones intersubjetivas. P. 43. Coaccin como contenido tanto de deberes como de facultades: cierre, como finitud, del sistema jurdico.

sigue Coercibilidad / Incohercibilidad


Lleva tambin a las normas lmite del sistema:
No requieren, ni pueden tener, norma superior positiva que las valide:
Grundnorm, Kelsen. Regla de reconocimiento: Hart.

Del Vecchio: coercibilidad como posibilidad de uso de la fuerza a fin de sancionar la transgresin de la norma jurdica o constreir su cumplimiento. P. 45.

sigue Coercibilidad / Incohercibilidad


Moral como incoercible: la observancia es espontnea y libre (slo relativamente):
En el momento en que alguien sea constreido al cumplimiento de una norma moral (o siquiera exista esa posibilidad), su comportamiento carecer de toda significacin tica p. 46. Kelsen: nfasis en la estructura sistmica de imposicin de sanciones, no en la motivacin del agente:
la moral tambin sera, entonces, coercible, pero en forma socialmente no organizada.

Implica distincin entre la esfera motivacional y la de la respuesta social, aceptando que la moral tambin genera respuestas sociales, independientemente del valor tico de las conductas.

sigue Coercibilidad / Incohercibilidad


Coercibilidad es diferente a sancin, pues ambos las contienen.
Implica distinguir entre la existencia de sanciones y los modos de su aplicacin social.

Coercibilidad, como nota distintiva del derecho, significa, pues, que el cumplimiento de la norma puede no ser espontneo. P. 46. Necesidad de deslindar el aspecto motivacional del relativo a la respuesta social. Perspectiva descriptiva del sistema social y normativa de la motivacin.

Heteronoma / autonoma
Kant: nfasis en la voluntad que legisla.
Moral: Autonoma.
Capacidad de auto-legislacin: regulacin que deriva de un deber autoimpuesto como universalmente vlido.

Derecho: Heteronoma.
La regulacin contiene un deber que no es autoimpuesto: proviene de una voluntad extraa, legislador externo, distinto del destinatario del deber.

Relacin entre conviccin y sujecin.

Tambin hay autonoma cuando se presenta el cumplimiento voluntario y fundado en su valor, de una norma expedida de forma heternoma. En cierto modo la conciencia del obligado la re-crea p. 50.
Hart: el hombre bueno o el comportamiento por referencia a normas. Kelsen: en muchos casos, lo que los individuos tienen en mente al acatar el derecho es el acatamiento de una norma moral.

Normas jurdicas: vida en comunidad cuya existencia (se asume) debe ser mantenida y cuya supervivencia no es posible sin un ordenamiento objetivo que garantice su estabilidad. P. 50. Obediencia no optativa como remedio contra la anarqua. Personificacin de la comunidad que define el esquema normativo.

es presupuesto indispensable que quien dicta la norma est en posibilidad de ejercitar la coaccin. En otros trminos, que est respaldado por el poder. P. 50. Admite tanto visin descriptiva como normativa. El deber jurdico que nace en la norma no suprime sino que confirma la libertad: acatamiento o transgresin con posible deber de alguien de imponer la sancin, incluso mediante la coaccin.

Tcnicas de control de conductas humanas


Modos tcnico y normativo. Tcnico o fsico: necesidad o imposibilidad: causalidad.
Mayor eficacia. Ausencia de voluntad y libertad. Tener que: necesidad incondicionada.

Normativo: promesa de recompensa o castigo.


Menor eficacia. Estmulos de la voluntad y libertad. Tener que determinado por el querer que: necesidad condicionada por la voluntad. Posibilidad de accin autnoma.

Casos difciles de ubicar.

Obligatoriedad
En sentido religioso: la observancia de esa conducta puede conducirme a la obtencin del bien supremo (la felicidad eterna). P. 61.
Deseo, clculo. La sacralizacin de las conductas deseadas hace parte del mecanismo psquico que llamamos vivencia religiosa de la obligacin. P. 61. Sin la creencia en una voluntad superior (competente) no se concibe, pues, la obligacin religiosa. Estar obligado y creer son actitudes inescindibles p. 62.

En sentido moral: jerarquizacin de conductas, que puede ser individual o colectiva. No toda conducta deseable es obligatoria; lo son, generalmente, las que persiguen objetivos altruistas: la vida. Vivencia social e individual de la obligatoriedad, ligada a lo bueno. El altruismo es el camino; el punto de llegada se auto-justifica: es una preferencia.

En sentido jurdico: el comportamiento contrario al prescrito, condicional el empleo legtimo de la fuerza. P. 687. cuando alguien puede ejercitar legtimamente la coaccin en contra nuestra por imputrsenos una cierta conducta, decimos que la conducta contraria es obligatoria. P. 68. No es relevante la adhesin del sujeto para la existencia de la obligacin. Obligacin vaca de contenido, con funcin cognitiva e ideolgica.

DERECHO Y USOS
Preceptos no reductibles a la moral ni al derecho. Pautas valorativas del comportamiento en su nivel ms superficial: esttica de la conducta, decoro. Dos tesis: independencia y dependencia respecto de las reglas morales y jurdicas.

Dependencia
Del Vecchio: moral que aspira a juridicidad, o derecho que la va perdiendo, bajo el criterio de la uni-bilateralidad. Normas de naturaleza difcilmente determinable. Radbruch: los productos de la cultura se dirigen hacia lo valioso. Las reglas del decoro, no; carecen de entidad propia. Son preparatorios del derecho y la moral. Azevedo: las normas de conducta se fundamentan en los valores (deber ser ideal).

Los convencionalismos o usos sociales no apuntan a la justicia ni a la bondad. Vinculacin con valores ticos: puerta de acceso. Los valores en que se fundan las reglas del trato, slo constituyen una exteriorizacin de los valores ticos (centrales) de que es alguien portador Pp. 75-76. Las sociedades requieren de los valores centrales, no bastan los del decoro, que se disuelven en las reglas morales y jurdicas.

Independencia
Stammler: pretensin de validez de los ordenamientos.
Derecho: vigencia absoluta, libre de consenso. Moral: autonoma como condicin de validez. Usos: invitan; dependen del querer. Crtica Gaviria: son imposicin del grupo.

Kelsen:
Convencionalismos: seguidas / desatendidas. Derecho: aplicadas: jueces, Estado.

Recasns: comparativo.
Moral Sin organizacin coactiva. Derecho Hechos sociales. Convencionalismos Hechos sociales. Sin organizacin coactiva.

Sancin desorganizada: no Sanciones organizadas: Sancin desorganizada: no cumplimiento forzoso de cumplimiento forzoso de la cumplimiento forzoso de obligaciones obligacin. obligaciones Obligado: Validez ideal. Pureza: autonoma. individuo. motivacin, Conformidad heteronoma. Obligado: miembro del grupo. Vigencia social. externa, Conformidad heteronoma. externa,

Crtica de Gaviria: no siempre en derecho la sancin tiende al cumplimiento forzoso de obligaciones.

Garca Maynez: normas ticas (moral/derecho) y convencionalismos.


Uni-bilateralidad: diferencias entre los tres. Exterioridad: comn al derecho. No interesa la motivacin. Diferencia con la moral. Sanciones: anticipacin e identificacin como diferencias.

Conclusin: no toda norma autnoma es moral ni jurdica la heternoma. Los usos son unilaterales, pero externos.

Son heternomos, pero incoercibles.


Normas jurdicas Exterioridad (p)
Alteridad Coercibilidad Heteronoma

Normas morales Interioridad (p)


Unilateralidad Incoercibilidad Autonoma

Reglas del trato Exterioridad (e)


Unilateralidad Incoercibilidad Heteronoma

El derecho se diferencia de las reglas del trato. Queda el interrogante: Son normas las reglas del trato?

Carcter no normativo
Ortega y Gasset, Enrique Tierno Galvn y Jos Manuel Delgado Ocando. Ortega: orgenes del rito de saludar: paz.
Paso del tiempo y aparicin del uso. Prdida del significado originario. Aparicin de reflejo automtico: til, pero natural.

Crtica del autor: nuevo sentido que sustituye al original. No ausencia de algn sentido.

Significado convencional, que acarrea reacciones de aceptacin o rechazo. Son indicadores de consideracin con otros, altruismo. Lo normativo no se transforma en naturaleza. Constituyen formas de normatividad. Si el deber de veracidad se observara escrupulosamente, el comportamiento decoroso (esttico!) dara cuenta cabal de la condicin tica del individuo. P. 91.