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RGIMEN ESPECIAL DE CONTRATACIN ADMINISTRATIVA DE SERVICIOS

Luis Molina Almanza 998875951

Antecedentes
El Tratado de Libre Comercio celebrado entre el Estado Peruano y los Estados Unidos, ha generado que el gobierno implemente algunas mecanismos legales que superen la precariedad laboral que tenan parte de la poblacin laboral del sector pblico como eran los famosos contratos de SNP, servicios no personales que en el fondo eran contratos de trabajo.

Al ejecutarse el tratado de libre comercio entre ambos pases, es necesario que el aparato del Estado peruano se haya regularizado en el mbito laboral conforme la que dispone los diversos convenios de la OIT, y la propia Constitucin peruana de 1993.

BASE LEGAL
Decreto Legislativo N 1057 - Decreto Legislativo que regula el Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de Servicios. Decreto Supremo N 075-2008-PCM Reglamento del Decreto Legislativo N 1057. Ley de Presupuesto del Sector Pblico para el Ao Fiscal correspondiente Ley N 28411 - Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto.

Contrato Administrativo de Servicios


En adelante denominado CAS, constituye una modalidad propia del derecho administrativo y privativa del Estado, aplicable a todo vnculo entre una entidad del Estado y una persona natural que presta servicios directamente en la sede u otra dependencia de la institucin del Estado, bajo esta modalidad contractual y se regulan por las disposiciones contenidas en el Decreto Legislativo N 1057 y su Reglamento.

Contrato Administrativo de Servicios


No le son aplicables la Ley de Bases de la Carrera Administrativa, las normas del rgimen laboral de la actividad privada ni otras normas que regulan carreras administrativas especiales.

NATURALEZA DEL CONTRATO


El CAS no se aplica a los contratos de prestacin de servicios de consultora o de asesora, siempre que se desarrollen de forma autnoma, fuera de la sede u otras dependencia de la entidad. (D.L. N 1057, Artculo 3 ) Nocin de contrato El contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial. (Artculo 1351 del Cdigo Civil) Art. 1764 del Cdigo Civil Por la locacin de servicios el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retribucin.

NATURALEZA DEL CONTRATO


Prestacin de Servicios Autnomos. De acuerdo a la definicin descrita en el Cdigo Civil de Contrato de Locacin de Servicios, el profesional o trabajador independiente (Locador) se obliga sin estar subordinado a la empresa o ente jurdico (Comitente) a prestarle sus servicios. La prestacin de servicios que efecta el Locador, es independiente, autnoma, ya que no se encuentra bajo la direccin del Comitente; ste podr indicarle cul es el resultado que espera obtener y fijar las instrucciones, pero no podr dirigir la prestacin de servicios que efecte el profesional o trabajador independiente(Locador).

Decreto Legislativo que aprueba la Ley de Contrataciones del Estado D L N 1017 Artculo 3.- mbito de aplicacin () 3.3 La presente norma no es de aplicacin para: f) Los contratos de locacin de servicios o de servicios no personales que celebren las Entidades con personas naturales, con excepcin de los contratos de consultora. Asimismo, estarn fuera del mbito de la presente norma, los contratos de locacin de servicios celebrados con los presidentes de directorios o consejos directivos, que desempeen funciones a tiempo completo en las Entidades o empresas del Estado; (*) (*) De conformidad con la Primera Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo N 1057, publicado el 28 junio 2008, las referencias normativas a la contratacin de servicios no personales se entienden realizadas a la contratacin administrativa de servicios.

REQUISITOS PARA LA CONTRATACION


Artculo 4 DL N 1057 Requerimiento realizado por el rea usuaria. Existencia de disponibilidad presupuestaria, determinada por la Oficina de General de Planeamiento y Presupuesto o quien haga sus veces El contrato administrativo de servicios se celebra con una persona natural a plazo determinado, la duracin del contrato no puede ser mayor al perodo que corresponde al ao fiscal respectivo dentro del cual se efecta la contratacin; sin embargo, el contrato puede ser prorrogado o renovado cuantas veces considere la entidad contratante en funcin de sus necesidades; dicha prrroga o renovacin no puede exceder del ao fiscal.

PROCEDIMIENTO DE CONTRATACION
El reglamento del CAS fija cuatro etapas: (Artculo 3 DS 075-2008-PCM) 1)La preparatoria:
Requerimiento de la entidad Descripcin del servicio Requisitos mnimos;

2)La convocatoria
Publicacin en el respectivo portal de internet y el local de la entidad;

3)La seleccin
Evaluacin del postulante.

4)Luego, la suscripcin y registro del contrato


Cinco das de la publicacin del resultado para suscribir el contrato Cinco das adicionales para inscribirlo en el registro de contratos y a la planilla electrnica.

CONTENIDO DEL CONTRATO


(D.L. 1057 Artculo 6 y D.S. 075-2008-PCM Artculo 5 y siguientes) Un mximo de cuarenta y ocho (48) horas de prestacin de servicios a la semana. Descanso de veinticuatro (24) horas continuas por semana. Descanso de quince (15) das calendario continuos por ao cumplido. Afiliacin al rgimen contributivo que administra ESSALUD. A estos efectos, la contribucin tiene como base mxima el equivalente al 30% de la UIT vigente en el ejercicio por cada asegurado. La afiliacin a un rgimen de pensiones es opcional para quienes ya vienen prestando servicios a favor del Estado y son contratados bajo el presente rgimen; y, obligatoria para las personas que sean contratadas bajo este rgimen a partir de su entrada en vigencia. A estos efectos, la persona debe elegir entre el Sistema Nacional de Pensiones o el Sistema Privado de Pensiones.

Rgimen contributivo de ESSALUD


Artculo 9 del Reglamento DS 075-2008- PCM 9.1 Las personas que prestan servicios bajo la modalidad de CAS son afiliados regulares del rgimen contributivo de la Seguridad Social en Salud, conforme a lo dispuesto en el Artculo 3 de la Ley N 26790. Tambin estn comprendidos los derechohabientes

Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud Ley N 26790


Artculo 3.- ASEGURADOS. Son asegurados del Rgimen Contributivo de la Seguridad Social en Salud, los afiliados regulares o potestativos y sus derechohabientes. Son afiliados regulares: Los trabajadores independientes que sean incorporados por mandato de una ley especial. Son derechohabientes el cnyuge o el concubino a quienes se refiere el Artculo 326 del Cdigo Civil, as como los hijos menores de edad o mayores incapacitados en forma total y permanente para el trabajo, siempre que no sean afiliados obligatorios. La cobertura de los hijos se inicia desde la concepcin, en la atencin a la madre gestante.

Rgimen contributivo de ESSALUD


Artculo 9 del Reglamento DS 075- 2008PCM 9.2 Las prestaciones son efectuadas segn lo establecido por el Artculo 9 de la Ley N 26790 y sus normas reglamentarias y modificatorias. ()

El clculo de las contribuciones mensuales se establece sobre una base imponible mxima equivalente al 30% de la Unidad Impositiva Tributaria vigente, teniendo en cuenta la base imponible mnima prevista por el artculo 6 de la ley Nm. 26790 vigente.

EJEMPLO
CONTRAPRESTACION MENSUAL S/. 550.00 BASE IMPONIBLE MAXIMA S/. 1065.00
CONTRIBUCION MENSUAL

APORTE DEL 9% 9% de 550

(equivalente a )

S/. 49.50

S/. 900.00 S/. 1300.00 S/. 5500.00

S/. 1065.00 S/. 1065.00 S/. 1065.00

9% de 900 9% de 1065 9% de 1065

S/. 81.00 S/. 95.85 S/. 95.85

Artculo 9.- PRESTACIONES Las prestaciones del Seguro Social de Salud son determinadas en los reglamentos, en funcin del tipo de afiliacin, pudiendo comprender los siguientes conceptos: a) Prestaciones de prevencin, promocin y atencin de la salud. b) Prestaciones de bienestar y promocin social. c) Prestaciones en dinero correspondientes a subsidios por incapacidad temporal y maternidad. d) Prestaciones por sepelio. Las prestaciones son brindadas mediante los servicios del IPSS (hoy ESSALUD) o de otras entidades. Los reglamentos establecen los requisitos, condiciones y procedimientos pertinentes. Las prestaciones del Seguro Social de Salud en ningn caso podrn tener una cobertura inferior al Plan Mnimo de Atencin que se establece en los reglamentos.

AFILIACIN AL RGIMEN DE PENSIONES


D.L. N 1057 Artculo 6 - Reglamento Artculo 10 DS 075-2008-PCM. () 6.5 La afiliacin a un rgimen de pensiones es opcional para quienes ya vienen prestando servicios a favor del Estado y son contratados bajo el presente rgimen; y, obligatoria para las personas que sean contratadas bajo este rgimen a partir de su entrada en vigencia. A estos efectos, la persona debe elegir entre el Sistema Nacional de Pensiones o el Sistema Privado de Pensiones.

Suspensin de las obligaciones del Contratado Artculo 12 Reglamento DS 075-2008-PCM Suspensin con contraprestacin
a) Los supuestos regulados en el rgimen contributivo de ESSALUD () b) Por ejercicio del derecho al descanso pre y post natal de (90) das. c) Por causa fortuita o fuerza mayor, debidamente comprobada.

Suspensin sin contraprestacin. Por hacer uso de permisos personales en forma excepcional, por causas debidamente justificadas.

NO INCLUYE los beneficios de: Lactancia

Suspensin de las obligaciones del Contratado Artculo 12 Reglamento DS 075-2008-PCM


El personal por servicios administrativos figurar en la planilla electrnica Sus ingresos se considerarn rentas de cuarta categora. Tendrn derecho a una jornada mxima de 48 horas semanales, Descanso semanal de 1 da, Descanso quincenal por ao de trabajo, Afiliacin obligatoria a Essalud y facultativa al sistema de pensiones para quienes ya prestaban servicios, pero obligatoria para los nuevos trabajadores.

Los Contratos por Servicios No Personales vigentes hasta el 31 de diciembre de 2008 sern sustituidos por Contratos Administrativos de Servicios de conformidad con el Decreto Legislativo N 1057 y su Reglamento. En caso de renovacin o prorroga se sustituyen por un C.A.S, exceptundose del procedimiento. regulado en el articulo 3 del Reglamento (diapositiva 7), En la medida que exista requerimiento del rea usuaria y la disponibilidad presupuestal correspondiente.

Ninguna entidad pblica puede contratar por montos menores a la RMV. (1ra. Disp. Complementaria Final del Reglamento DS 0752008-PCM). La PCM aprobar el modelo de contrato.(2da. Disp. Complementaria Final del Reglamento DS 075-2008-PCM). La obligacin del pago a Essalud y registro, operar a partir del 01/01/ 2009.(3ra. Disp. Complementaria Final del Reglamento DS 0752008- PCM). Para fines del Impuesto a la Renta, las contraprestaciones de este rgimen sern de cuarta categora.

El decreto legislativo entro vigencia desde el DIA 29 DE JUNIO DEL 2008, ( Salvo su numeral 6.4 del artculo 6 ). SU REGLAMENTO SE APROBARA POR DECRETO SUPREMO DENTRO DEL PLAZO DE 60 DIAS CALENDARIO DE SU PUBLICACION.

CASOS

Caso 1: VIGENCIA DE LA NORMA


El D.Leg. 1057 no estaba reglamentado por ello no era aplicable en el ao 2008?.
Conforme a la Cuarta Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo N 1057, dicha norma entr en vigencia al da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano, es decir, se encuentra vigente desde el 29 de junio de 2008 y sus normas son de obligatorio cumplimiento. La obligacin de pago al rgimen contributivo de la Seguridad Social en Salud, operar a partir del 1 de enero de 2009.

Caso 2: PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD


Un grupo de contratados como SNP y Locacin de Servicios por una entidad Municipal continuamente por mas de 10 aos que realizan labores de oficina. Muchos han abierto juicio hace un ao o ms para que se reconozcan nuestros derechos laborales (ingreso a planilla).
Segn el Reglamento (D.S. 020-2001-TR): En aplicacin del principio de primaca de la realidad, en caso de surgir discordancia entre los hechos verificados y lo que se advierte de los documentos o actos formales debe siempre privilegiarse los hechos constatados (art. 3).

En estricto, de lo que se trata es de prevenir el fraude en la relacin laboral (MARTIN VALVERDE). Las situaciones de fraude que puede darse son:

Simulacin relativa (art. 191 C.Civil): los sujetos ocultan bajo la apariencia de un contrato un propsito negocial distinto (contrato de locacin de servicios que oculta contrato e trabajo)

PRIMACIA DE LA REALIDAD
El D.S. 003-97-TR, que regula los derechos de los trabajadores de la actividad privada (modalidad bajo la cual tambin contrata el Estado), seala en sus primeros artculos, los fundamentos que desbaratan estas afirmaciones, entre otras cosas, seala que en toda prestacin de servicios remunerada y subordinada, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado, por el cual le corresponden al trabajador todos los beneficios de ley, como derecho a un mes de vacaciones pagadas al ao, el pago de la CTS (un sueldo al ao), dos sueldos por gratificaciones al ao (Julio y Diciembre), entre otros

Caso 3: Ex SNP QUE PASARON A PLANILLA UNICA DE REMUNERACIONES POR MANDATO JUDICIAL PASAN A CAS?
Segn sentencias emitidas por la SALA ESPECIALIZADA EN DERECHO CONSTITUCIONAL en el ao 2006 SNP INGRESAN A PLANILLA UNICA DE REMUNERACIONES, gozado de beneficios como Aguinaldo por Fiestas Patrias, por Navidad, Escolaridad, Bono de Produccin, Vacaciones, etc. El 2008 la Presidencia de Directorio mediante Resolucin les aplica el DECRETO LEGISLATIVO N 1057, quitndoles todos los derechos adquiridos

Caso 4: NIEGAN DERECHOS DE DESCANSO PRE Y POST NATAL


El da 23 de noviembre dio a luz una Juanita Prez, contratada antes por SNP y ahora bajo la modalidad CAS). El alumbramiento ha sido mediante cesrea y ahora la estn obligando a regresar a trabajar el 01 de diciembre pues segn su jefa, de lo contrario no le pagarn el mes de diciembre y no se le considera para el prximo ao.