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UNIVERSIDAD CESAR VALLEJO

El Proceso Contencioso Administrativo


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EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO EN EL PER


En el Per el antecedente del Proceso Contencioso Administrativo puede ser ubicado en la constitucin de 1867, cuyo artculo 130 estableca que: La ley determinar la organizacin de los tribunales contenciosos administrativos, y lo relativo al nombramiento de sus miembros1. Posteriormente, el anteproyecto de Constitucin elaborado por la Comisin Villarn propuso asignarle al Poder Judicial la resolucin de los recursos contencioso administrativos para lo cual se haca necesario agotar la va administrativa. Como vemos, con dicho Proyecto se apostaba por una jurisdiccionalizacin del control de la Administracin Pblica. Sin embargo, dicha propuesta no fue recogida en la Constitucin de 1933. Hubo que esperar varios aos para que recin se consagre, al menos a nivel legislativo, el proceso contencioso administrativo. Y fue recin la ley Orgnica del Poder Judicial de 1963 la que, en su artculo 12, consagr con carcter general, la posibilidad de cuestionar ante el Poder Judicial los actos de la Administracin Pblica. Sin embargo, el hito ms importante dentro del desarrollo del proceso contencioso administrativo se encuentra constituido por la Constitucin de 1979 la que, en su articulo 240 estableci que las acciones contencioso administrativas podan interponerse contra cualquier acto o resolucin que cause estado. Paradjicamente, existiendo un marco constitucional que facilitaba el desarrollo a nivel legislativo del Proceso Contencioso Administrativo ste se dio casi 15 aos despus. Y paradjicamente tuvo que ser el propio Poder Ejecutivo, ante dicha omisin legislativa, quien dicte una regulacin sobre el Proceso Contencioso Administrativo ( D.S. 037-90 TR). Es decir, el propio ente controlado tuvo que dictar las normas que regulen su forma de control, pues el Parlamento no lo hizo. Posteriormente, se dict la Ley Orgnica Del Poder Judicial de 1991, la misma que regul el Proceso Contencioso Administrativo. Sin embargo, dicha norma tuvo una efmera existencia pues, dicho captulo fue prontamente derogado por el decreto Legislativo 767.

DANS ORDOEZ, Jorge y otros. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, .LimaPer ARA Editores, 2001. Pg. 45 y sgtes.

Luego, fue el Cdigo Procesal Civil de 1993 el que regul el proceso contencioso administrativo, bajo la designacin impugnacin de acto o resolucin administrativa. Sin embargo, aunque el avance fue sustancial, dicha regulacin tena, a nuestro modo de ver, dos problemas. El primero de ellos era regular dentro de un cuerpo que regulaba el proceso civil, un proceso de distinta naturaleza, cual es el proceso contencioso administrativo. El segundo de ellos era que el Cdigo Procesal Civil , al momento de regular el proceso contencioso, dispuso en su artculo 540 que la demanda tena por finalidad que se declare la invalidez o ineficacia de un acto administrativo, lo que determin que en muchos casos se pensara que en el Proceso Contencioso Administrativo solo era posible un control de legalidad del acto como en el viejo sistema francs, y que la labor del Poder Judicial se vea restringida a ello, sin que pudiera pronunciarse sobre el fondo de la decisin administrativa, limitndose con ello la efectividad de la tutela jurisdiccional de los particulares que acudan a dicho proceso. Dicha interpretacin, si bien era correcta para algunos, creemos que no era la constitucionalmente aceptaba, pues era evidente que, si la constitucin de 1993 consagraba el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva , el Proceso Contencioso Administrativo no solo deba brindar una efectiva tutela a las situaciones jurdicas de los particulares. Cabe precisar que, adems del rgimen general del proceso contencioso administrativo contenido en el Cdigo Procesal civil, se dieron diversas normas especiales dependiendo de la entidad que expeda el acto impugnado. Finalmente, mediante R. M. 174-2000-JUS se cre una Comisin a la que se le encarg elaborar un proyecto de ley que regule el Proceso Contencioso Administrativo. Dicha Comisin concluy su labor, y el 05 de Julio de 2001 fue pre publicado el proyecto de ley del Proceso Contencioso Administrativo. Posteriormente, dicho Proyecto fue adoptado por la Comisin de Justicia del Congreso de la Repblica y luego aprobado, con algunas modificaciones, por el pleno del Congreso de la Repblica. Luego de su promulgacin, La ley del Proceso Contencioso Administrativo (Ley 27584) fue publicada en el diario Oficial el Peruano, el 7 de Diciembre del 2001.

Podemos decir que la ley, aunque con algunas normas cuya crtica elaboraremos en la presente investigacin, tiene cuatro notas caracterizadoras: Tiene al derecho a la tutela jurisdiccional efectiva como el eje central de su contenido. Propicia un Proceso Contencioso Administrativo a favor de los particulares. Establece un Proceso Contencioso Administrativo de plena jurisdiccin o subjetivo; pues predica un control jurisdiccional plena de los actos administrativos que no se restringe a su solo control de legalidad, sino a un control que se supone brindar una efectiva tutela a los derechos e intereses de los administrados. Concibe al Proceso Contencioso Administrativo como un proceso distinto y autnomo respecto del proceso civil, pues la naturaleza de los conflictos que est llamado a resolver es absolutamente distinta a la naturaleza de los conflictos que est llamado a resolver el proceso civil. Ahora bien, conforme a lo dispuesto en la Tercera Disposicin Final de la Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo, la ley debera haber entrado en vigencia a los treinta das naturales siguientes a su publicacin, es decir, debi haber entrado en vigencia el 08 de enero de 2002. Sin embargo, el 21 de diciembre de 2001 sali publicado en el diario oficial El Peruano el Decreto de Urgencia 136- 2001 mediante el cual se ampliaba el plazo de la entrada en vigencia de la ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo por 180 das. La razn de ello era fundamentalmente una: el artculo 42 de la ley que regulaba el trmite de la ejecucin de sentencias de obligacin de dar suma de dinero contra el Estado generaba un alto costo a ste. En efecto, en la medida que el texto original de la Ley prevea un trmite para la ejecucin de sentencias de obligacin de dar suma de dinero, y ello supona la obligacin del Estado de cumplir con las sentencias, el propio Poder Ejecutivo se encarg, a travs de un inconstitucional Decreto de Urgencia, de suspender los efectos de la ley.

Posteriormente, el 16 de marzo de 2002 se public la ley 27684 que modificaba el artculo 42 de la ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo, es decir, modific la norma que regulaba la ejecucin de sentencias contra el Estado, disponindose adems que la ley debera entrar en vigencia el 17 de Abril de 2002, fecha desde la cual se encuentra vigente. Asimismo, el 26 de abril de 2002 se public la ley 27709 que modific la competencia por razn del grado en el proceso contencioso administrativo. El proceso contencioso administrativo dentro del derecho procesal y sus diferencias con el proceso civil Para poder establecer los principios del proceso contencioso administrativo, deben tenerse presente dos presupuestos: El proceso contencioso administrativo es un procedimiento, y como tal comparte todos los principios comunes que inspiran a todos los procesos. El proceso contencioso administrativo tiene una propia identidad frente al proceso civil, y no deben confundirse. 1. EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO COMO PROCESO En efecto, el proceso contencioso administrativo es un proceso pues es un instrumento por medio del cual se despliega la funcin jurisdiccional del Estado. De esta manera, cuando un ciudadano acude al Poder Judicial planteando una demanda contenciosa administrativa, formula una pretensin ante el rgano jurisdiccional para que ste brinde una efectiva tutela a una situacin jurdica subjetiva que ha sido lesionada o que viene siendo amenazada por una actuacin ilegal o inconstitucional de la administracin realizada en ejercicio de la funcin administrativa. Ante ello, el Poder Judicial notificar a la Administracin Publica para que ejerza su defensa, posteriormente se actuarn las pruebas, luego de lo cual se expedir una resolucin imparcial que adquirir la calidad de cosa juzgada. El contencioso administrativo es pues, un proceso, y como tal su estudio corresponde al derecho procesal. Siendo ello as, al proceso contencioso administrativo le son aplicables todos los principios comunes que rigen a los procesos en general.

Ello porque, como hemos dicho, el proceso contencioso administrativo supone la instauracin de una relacin jurdica que se constituye a consecuencia del ejercicio del derecho de accin de un sujeto de derecho a travs del cual solicita al Estado que, en ejercicio de su funcin jurisdiccional, se pronuncie sobre un conflicto de intereses o una incertidumbre jurdica, los mismos que tendrn como una base comn una actuacin de la administracin. Conforme con lo establecido en la ley que regula el proceso contencioso administrativo, con las ltimas modificaciones en materia de competencia que introdujo la Ley 27709, las reglas para la determinacin de la competencia son las siguientes: Por razn del territorio se ha establecido una competencia facultativa entre el juez del lugar del domicilio del demandado o el juez del lugar donde se produjo la actuacin impugnable. Si bien la ley no lo seala expresamente, en estos procesos la prrroga tcita o convencional de la competencia no est permitida. Por razn de la materia es competente el juez contencioso administrativo, pues la ley ha apostado por jueces especializados, pero en los lugares donde no existan jueces especializados la competencia recaer en los jueces civiles. Finalmente, por razn de la funcin, la competencia recaer por regla general, en primera instancia, sobre el juez especializado; salvo que se desee impugnar un acto administrativo expedido por la Superintendencia de Banca y Seguros, el Tribunal Fiscal, el Tribunal del INDECOPI y otros organismos reguladores expresamente previstos en la Ley 27709, en cuyo caso la competencia recaer en la Sala Contencioso Administrativa, la cual actuar en primera instancia. Resulta importante destacar que el artculo 10 de la Ley ha establecido que en aquellos procesos iniciados ante jueces incompetentes, stos debern remitir de oficio los actuados al rgano jurisdiccional que corresponda. De modo redundante, la ley seala que la actividad procesal realizada por el juez incompetente -salvo su propia declaracin de incompetencia, claro- es nula.

A modo de ejemplo se, extiende el siguiente precedente constitucional:


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El amparo no es la va idnea para la revisin del proceso de ejecucin coactiva al existir otra va igualmente satisfactoria como es el proceso contencioso administrativo. La demanda se dirige a cuestionar el procedimiento mediante el cual se pretende ejecutar la Resolucin Gerencial N 194-2007-GAT-MPM. En tal sentido el art. 23 de la Ley 26979, del Procedimiento de Ejecucin Coactiva, resulta ser la va especfica igualmente satisfactoria puesto que con su sola interposicin el procedimiento de ejecucin coactiva queda suspendido. Por tanto si el demandante dispone de un proceso cuya finalidad tambin es la proteccin de un derecho constitucional presuntamente lesionado, debe acudir a ste en vez de la proceso de amparo.

a. La legitimidad para obrar activa La ley dispone que la legitimidad para obrar activa recaiga, por regla general, en la persona de que alegue ser el titular de la situacin jurdica lesionada o amenazada por la actuacin administrativa que est siendo impugnada en el proceso. Cuando la situacin jurdica lesionada sea un inters difuso, la legitimidad recaer en cualquier persona, con lo que resulta evidente que la ley ha adoptado por la accin popular como sistema legitimacin activa en el proceso contencioso administrativo. Esto se desprende desde que, adems del Ministerio Pblico y el Defensor del Pueblo, cualquier persona natural o jurdica puede mandar la tutela de un inters difuso. Tiene legitimidad para obrar activa quien afirme ser titular de la situacin jurdica sustancial protegida que haya sido o est siendo vulnerada por la actuacin administrativa impugnable materia del proceso.

Exp. 06691-2008-PA/TC - Lima, 15 de abril de 2009

Tambin tiene legitimidad para obrar activa la entidad pblica facultada por ley para impugnar cualquier actuacin administrativa que declare derechos subjetivos; previa expedicin de resolucin motivada en la que se identifique el agravio que aqulla produce a la legalidad administrativa y al inters pblico, y siempre que haya vencido el plazo para que la entidad que expidi el acto declare su nulidad de oficio en sede administrativa3. b. La legitimidad para obrar pasiva La ley establece siete supuestos de legitimidad para obrar pasiva La demanda contencioso administrativa se dirige contra: La entidad administrativa que expidi en ltima instancia el acto o la declaracin administrativa impugnada. La entidad administrativa cuyo silencio, inercia u omisin es objeto del proceso. La entidad administrativa cuyo acto u omisin produjo daos y su resarcimiento es discutido en el proceso. La entidad administrativa y el particular que participaron en un procedimiento administrativo trilateral.

El particular titular de los derechos declarados por el acto cuya nulidad pretenda la entidad administrativa que lo expidi en el supuesto previsto en el segundo prrafo del artculo 11 de la presente Ley. La entidad administrativa que expidi el acto y la persona en cuyo favor se deriven derechos de la actuacin impugnada en el supuesto previsto en el segundo prrafo del Artculo 11 de la presente Ley.

Ley N 27584, Ley que regula el proceso Contencioso Administrativo, Artculo 11, publicada el 07 de diciembre del 2001

Las personas jurdicas bajo el rgimen privado que presten servicios pblicos o ejercen funcin administrativa, en virtud de concesin, delegacin, o autorizacin del Estado estn incluidas en los supuestos previstos precedentemente segn corresponda. As no lo indique expresamente la ley, la parte demandada slo puede ser la entidad en cuyo mbito de competencia se cometi el acto impugnado y no el rgano interno que directamente cometi el acto. Por ejemplo, si se pretende impugnar una resolucin emitida por la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI, este rgano no debe ser el demandado sino mas bien el INDECOPI como tal. Ello se explica porque la capacidad de ser parte corresponde al organismo como tal y no de manera independiente a cada uno de los rganos que lo conforman. Por ello la ley establece que la capacidad procesal la ejerce el representante de la entidad demandada. El artculo 15 de la ley establece que la representacin y defensa de las entidades administrativas demandas estar a cargo de la procuradura pblica competente o, cuando lo seale la norma correspondiente, por el representante judicial de la entidad autorizado. En este ltimo caso, el representante judicial ser el representante legal de la entidad. Por ltimo, cabe recordar que, conforme con lo sealado en los prrafos anteriores, la parte demandada nunca ser el procurador pblico ni el represente judicial, sino slo la entidad administrativa que cometi el acto impugnado. El que sta necesariamente acte a travs de un procurador pblico o un representante judicial se trata slo de un supuesto de representacin para efectos de la actuacin de la entidad en el proceso.

LA ACTIVIDAD PROBATORIA: SEGUNDA PROBLEMTICA POR RESOLVER Probablemente el captulo de la ley al que ms crticas se le podran hacer es al captulo acerca de la actividad probatoria, pues en una lamentable opcin del legislador, ste ha dispuesto que dentro del proceso contencioso administrativo no se puedan ofrecer ms medios probatorios que aquellos que haban sido actuados en el procedimiento administrativo. Esto supone una clara e inexplicable limitacin al derecho constitucional a probar, constituyendo dicha disposicin una norma inconstitucional. Dicha inconstitucionalidad sera mucho ms manifiesta en aquellos casos en los cuales se haya iniciado un procedimiento de ejecucin coactiva contra un particular, a quien no se le ha notificado acto administrativo alguno. Sin embargo, la norma, en materia de actividad probatoria tiene tres normas que merecen ser mencionadas: La primera es aquella que dispone la actividad probatoria de oficio, lo que permitira subsanar la deficiente disposicin contenida en el artculo 27 de la ley. La segunda es aquella que establece que la carga de la prueba corresponde a quien afirma los hechos, salvo que nos encontremos dentro de un proceso contencioso administrativo en el que se cuestione la actuacin administrativa expedida dentro de las facultades sancionadoras de la administracin pblica, pues en estos casos la carga de la prueba corresponder a la administracin cuando se trate de demostrar la infraccin administrativa. Finalmente, la norma que establece como obligacin de la administracin proporcionar al juez cualquier documentacin que ste requiera. Con ello, cualquier omisin en la documentacin que presente el demandante no debe ser subsanada por el demandante, sino por la administracin demandada. Al respecto, las autoridades de entidades no prestan confesin, salvo en procedimientos internos de la administracin; sin perjuicio de ser susceptibles de aportar elementos probatorios en calidad de testigos, informantes o peritos, si fuere el caso4.
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Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, Artculo177

Conforme a las previsiones de la presente Ley y cumpliendo los requisitos expresamente aplicables a cada caso, procede la demanda contra toda actuacin realizada en ejercicio de potestades administrativas. Al respecto, son impugnables en este proceso las siguientes actuaciones administrativas: Los actos administrativos y cualquier otra declaracin administrativa. El silencio administrativo, la inercia y cualquier otra omisin de la administracin pblica. La actuacin material que no se sustenta en acto administrativo. La actuacin material de ejecucin de actos administrativos que transgreden principios o normas del ordenamiento jurdico. Las actuaciones u omisiones de la administracin pblica respecto de la validez, eficacia, ejecucin o interpretacin de los contratos de la administracin pblica, con excepcin de los casos en que es obligatorio o se decida, conforme a ley, someter a conciliacin o arbitraje la controversia. Las actuaciones administrativas sobre el personal dependiente al servicio de la administracin pblica5.

Ley N 27584, Ley que regula el proceso Contencioso Administrativo, Artculo 4, publicada el 07 de diciembre del 2001

CASO JUNO FERNANDO MANNARELLI CAVAGNARI Lima, 21 de agosto de 2008 Que, en autos obran copias simples de las notificaciones de cobranza coactiva de fecha 31 de octubre de 2007, sin embargo no se identifica en ellas que correspondan a los perodos impugnados, ni tampoco que correspondan al inmueble sito en Jr. Tarapac 295 y por Jr. Junn del distrito de Magdalena del Mar. Que los procesos constitucionales carecen de estacin probatoria tal como lo prescribe el art. 9 del Cdigo Procesal Constitucional; sin embargo se deja a salvo el derecho del recurrente para que lo haga valer en la forma correspondiente. Que asimismo no obra en autos que el recurrente haya interpuesto recurso de queja contra las actuales notificaciones de acuerdo a lo establecido con el art. 38 de la Ley 26979, del Procedimiento de Ejecucin Coactiva, por lo que se declara Improcedente la demanda. Las medidas cautelares En trminos generales, la regulacin de las medidas cautelares no difiere mucho de la regulacin establecida en el Cdigo Procesal Civil, tanto es as que la Ley 27584 tiene una remisin expresa al referido cuerpo normativo. Sin embargo, tiene algunas particularidades que vale la pena destacar. La primera de ellas es establecer que si bien es cierto que se requiere de la verosimilitud del derecho para que se conceda la medida cautelar, se dispone el principio de presuncin de legalidad de un acto administrativo, lo cual no puede ser un obstculo para la concesin de una medida cautelar. Al respecto, es necesario puntualizar que: Iniciado el procedimiento, la autoridad competente mediante decisin motivada y con elementos de juicio suficientes puede adoptar, provisoriamente bajo su responsabilidad, las medidas cautelares establecidas en esta Ley u otras disposiciones jurdicas aplicables, mediante

decisin fundamentada, si hubiera posibilidad de que sin su adopcin se arriesga la eficacia de la resolucin a emitir. Las medidas cautelares podrn ser modificadas o levantadas durante el curso del procedimiento, de oficio o a instancia de parte, en virtud de circunstancias sobrevenidas o que no pudieron ser consideradas en el momento de su adopcin. Las medidas caducan de pleno derecho cuando se emite la resolucin que pone fin al procedimiento, cuando haya transcurrido el plazo fijado para su ejecucin, o para la emisin de la resolucin que pone fin al procedimiento, de oficio o a instancia de parte, en virtud de circunstancias sobrevenidas o que no pudieron ser consideradas en el momento de su adopcin. No se podrn dictar medidas que puedan causar perjuicio de imposible reparacin a los administrados.

EL PROCESO CONTENCIOSO DESDE LA PERSPECTIVA COMPARADA:


1. PROCEDIMIENTO ESPAOL (Procedimiento de apremio). El procedimiento espaol es exclusivamente administrativo y se encuentra contenido en el artculo 126 a 130 de la LGT. En el art. 129 se establece que el procedimiento de apremio ser exclusivamente administrativo, siendo competente para entender y resolver todos sus incidentes la Administracin Tributaria. Dicho procedimiento es la manifestacin del Principio de la Auto tutela administrativa en sus tres modalidades: AUTOTUTELA DECLARATIVA: Implica que los actos administrativos gozan de presuncin de legalidad y legitimidad, que los hace de cumplimiento necesario, sin necesidad de sentencia judicial previa (art. 56 y 57 Ley del Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn -LRJPAC). AUTOTUTELA EJECUTIVA: Faculta a la Administracin a crear sus propios ttulos ejecutivos, teniendo la misma fuerza que una sentencia judicial. AUTOTUTELA DE EJECUCIN FORZOSA: Todos los actos administrativos pueden ser objeto de ejecucin forzosa. 6Se caracteriza principalmente por ser administrativo, ejecutivo, exclusivo, excluyente, teniendo inicio e impulso de oficio y en que no tiene plazo mximo de duracin, salvo el que determine la prescripcin de la accin de cobro. De un anlisis pormenorizado del art. 127 de la Ley General Tributaria-LGT surge que el procedimiento de apremio se iniciar mediante providencia notificada al deudor en la que se identificar la deuda pendiente y requerir para que efecte su pago con el recargo correspondiente la providencia de
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Caicedo Fernndez Vega, Francisco Javier, Ctala Polo Raquel, Herrero Fernndez, Marta, Jimnez Garca Ana Mara, Mora Artiga Jos Ignacio, Muoz Mrmol Alejandro; GUIA DE LA RECAUDACION DE LOS TRIBUTOS; editorial CISS S.A.,Ao 1999, pg. 190.

apremio puede definirse como el ttulo formal, necesario y suficiente para que se inicie el procedimiento de apremio. Los requisitos esenciales conforme lo establecido en el artculo citado son: La identificacin de la deuda pendiente. Requerimiento al deudor para que efecte el pago con el recargo correspondiente. Apercibimiento al deudor que de no efectuarse el pago en el plazo, se iniciarn las actuaciones tendientes al embargo de sus bienes. Expedicin por rgano competente.

En cuanto a los requisitos de forma se pueden sealar los siguientes: Nombre, apellidos, denominacin, razn social, localidad y domicilio del deudor y si consta nmero de identificacin fiscal. Concepto, importe de la deuda y perodo a que corresponde. Indicacin expresa de que la deuda no ha sido satisfecha, de haber expirado el pago de ingreso en voluntaria y del comienzo del devengo de intereses de demora. Fecha de expedicin.

Dicha providencia tiene la misma fuerza ejecutiva que la sentencia judicial para proceder contra los bienes y derechos de los contribuyentes. En la misma se establece que si no se paga dentro del plazo establecido en ella se proceder al embargo de los bienes del contribuyente.

CARACTERSTICAS DEL PROCEDIMIENTO DE APREMIO. Es un procedimiento exclusivamente administrativo. La competencia para entender del mismo y resolver todas sus incidencias corresponde nicamente a la Administracin Tributaria. a) Concurrencia con otros procedimientos de ejecucin. El procedimiento de apremio no se acumular a los judiciales ni a otros procedimientos de ejecucin. b) Inicio e impulso de oficio en todos sus trmites. c) Suspensin del procedimiento de apremio. Slo se suspende en los supuestos previstos en la normativa tributaria. En este sentido, el artculo 1.65 de la LGT establece los siguientes supuestos de suspensin: En los casos previstos en la normativa de los recursos y reclamaciones econmico-administrativas y dems previstos en la normativa tributaria (bsicamente, artculos 224 y 233 de la LGT). Cuando el interesado demuestre que se ha producido en su perjuicio error material, aritmtico o de hecho en la determinacin de la deuda o que sta se ha extinguido (por ingreso, condonacin, compensacin o prescripcin), ha sido aplazada o est suspendida. La suspensin se producir sin necesidad de prestar garanta. Terceras. Un tercero pretende el levantamiento del embargo por entender que le pertenece el dominio o tiene derecho a ser reintegrado de su crdito con preferencia a la Hacienda Pblica. Deber plantear una reclamacin de tercera ante el rgano competente; esta reclamacin slo suspender el procedimiento cuando se trate de una tercera de dominio. En la tercera de mejor derecho el procedimiento seguir hasta la realizacin de los bienes, consignndose el importe obtenido.

INICIACIN DEL PROCEDIMIENTO DE APREMIO. El procedimiento de apremio se inicia mediante la notificacin al obligado tributario de la providencia de apremio en la que se identifica la deuda pendiente, se liquidan los recargos del periodo ejecutivo y se le requiere para que efecte el pago. Segn se coment anteriormente, el periodo ejecutivo se inicia automticamente al da siguiente de finalizar el periodo voluntario de pago. Iniciado el periodo ejecutivo, la Administracin podr iniciar el procedimiento de apremio, pero para ello deber notificar un acto administrativo: la providencia de apremio. La providencia de apremio que dicta la Administracin se considera ttulo suficiente para iniciar el procedimiento y tiene la misma fuerza ejecutiva que una sentencia judicial para proceder contra el patrimonio del obligado tributario. EFECTOS DEL INICIO DEL PROCEDIMIENTO DE APREMIO. INICIADO EL PROCEDIMIENTO, SE CONTEMPLAN LOS SIGUIENTES EFECTOS: La Administracin Tributaria podr ejercer sus potestades ejecutivas para el cobro de la deuda pendiente, bsicamente mediante la ejecucin de las garantas y la prctica de embargos. Estas potestades no pueden ejercitarse inmediatamente tras la notificacin de la providencia de apremio, sino que deber transcurrir el plazo a que se refiere el artculo 62.5 de la LGT , sin que el obligado tributario realice el pago de la deuda pendiente. Plazo de ingreso. Tras la notificacin de la providencia de apremio, el obligado tributario tendr otro plazo de ingreso contemplado en el artculo 62.5 de la LGT. Es obvio que tambin podr realizar el ingreso en cualquier momento del periodo ejecutivo: antes de la notificacin de la providencia de apremio o despus de finalizar el plazo del artculo 62.5 de la LGT. La diferencia entre realizar el ingreso en cada momento estar en el diferente recargo del periodo ejecutivo y los intereses de demora que habr que liquidar segn lo dispuesto en el artculo 28 de la LGT.

MOTIVOS DE OPOSICIN A LA PROVIDENCIA DE APREMIO. El artculo 167.3 de la LGT dice que slo sern admisibles los siguientes motivos de oposicin. Es una enumeracin cerrada, por tanto, el obligado tributario no podr oponer otro motivo que no est comprendido en esta enumeracin. Los motivos tasados son: Extincin total de la deuda o prescripcin del derecho a exigir el pago. Solicitud de aplazamiento, fraccionamiento o compensacin en periodo voluntario y otras causas de suspensin. Falta de notificacin de la liquidacin. Anulacin de la liquidacin. Error u omisin en el contenido de la providencia de apremio que impida la identificacin del deudor o la deuda apremiada. Ejecucin de garantas (artculo 168).

Una vez notificada la providencia de apremio, el obligado tributario podr realizar el pago en el plazo del artculo 62.5 de la LGT. Finalizado este plazo, la Administracin podr proceder contra el patrimonio del obligado al pago. No obstante, si la deuda estuviera garantizada se proceder en primer lugar a ejecutar la garanta (antes de embargar) a travs del procedimiento de apremio. Se prevn dos supuestos en que la Administracin podr embargar y enajenar bienes y derechos aunque existan garantas constituidas: cuando la garanta no sea proporcionada a la deuda garantizada o cuando el obligado lo solicite sealando bienes al efecto. El embargo de los bienes y derechos.

El embargo deber respetar siempre el principio de proporcionalidad, debiendo embargarse bienes y derechos del obligado hasta que se cubran la deuda no ingresada, los intereses de demora, recargos del periodo ejecutivo y costas del procedimiento de apremio. Por tanto, no pueden embargarse bienes y derechos por importe superior a las cantidades anteriores.

Orden de embargo:

Se establecen unos criterios que determinan el orden a seguir en el embargo: Acuerdo con el obligado tributario. A solicitud del obligado tributario se podr alterar el orden de embargo siempre que los bienes sealados garanticen el cobro con la misma eficacia y prontitud y sin perjuicio de terceros. Si no hay acuerdo se embargarn los bienes teniendo en cuenta la mayor facilidad de su enajenacin y la menor onerosidad de sta para el obligado. En su defecto se seguir el siguiente orden: Dinero en efectivo o depositado en entidades de crdito. Derechos y valores realizables a corto plazo. Aquellos que pueden realizarse en plazo no superior a seis meses. Sueldos, salarios y pensiones. Bienes inmuebles. Intereses, frutos y rentas. Establecimientos mercantiles e industriales. Metales preciosos, piedras finas, joyera, orfebrera y antigedades. Bienes muebles y semovientes. Derechos y valores realizables a largo plazo (realizables en ms de seis meses). Los bienes y derechos conocidos se embargarn segn el orden anterior hasta que se presuma cubierta la deuda. No obstante, existen dos reglas especiales: Se embargarn en ltimo lugar aquellos bienes y derechos para cuya traba sea necesaria la entrada en el domicilio del obligado tributario. Por ejemplo, obras de arte depositadas en el domicilio del obligado tributario.

No se embargarn dos tipos de bienes: Los declarados inembargables por las leyes. Por ejemplo, los derechos consolidados en un fondo de pensiones, los tiles con que se ejerza el oficio, etctera. Especial relevancia tiene la parte inembargable del sueldo o salario. Diligencia de embargo: Las actuaciones de embargo se realizan mediante la diligencia de embargo. Estas diligencias deben notificarse: A la persona con que se entienda la actuacin. Realizada la traba se notifican al obligado tributario, as como a otros terceros, cotitulares o al cnyuge si son bienes gananciales.

Por ejemplo, la diligencia de embargo de una cuenta abierta en entidad de crdito primero se notifica a la sucursal bancaria. Realizada la traba, la diligencia se notificar al obligado tributario. Una vez que se notifique, la diligencia de embargo puede ser objeto de recurso o reclamacin, pero slo por los siguientes motivos tasados: Extincin de la deuda o prescripcin del derecho a exigir el pago. Falta de notificacin de la providencia de apremio. Incumplimiento de las normas del embargo contenidas en la LGT. Suspensin del procedimiento de recaudacin. Normas especiales de embargo.

La LGT regula especficamente determinados embargos de bienes y derechos. Pueden destacarse las siguientes modalidades: Embargo de bienes inscribibles en Registro Pblico: En el embargo de estos bienes se contemplan las siguientes reglas:

La Administracin tiene derecho a que se practique anotacin preventiva de embargo en el Registro mediante un mandamiento expedido por el rgano de recaudacin. Como regla general prevalecer el orden registral de las anotaciones de embargo. Si la Administracin quiere invocar el derecho de prelacin general del artculo 77 de la LGT , deber ejercitar la Tercera de mejor derecho. Embargo de establecimiento Mercantil e Industrial: Adems del embargo se prev que un funcionario pueda asumir las funciones de administrador o que intervenga la gestin del negocio fiscalizando previamente a su ejecucin determinados actos. Deben cumplirse los siguientes requisitos: La continuidad de las personas que ejercen la direccin perjudica la solvencia. Previa audiencia del titular del negocio u rgano de administracin de la entidad. Embargo de bienes y derechos en Entidad de Crdito o Depsito:

Cuando la Administracin conozca la existencia de fondos, valores, ttulos u otros bienes en una determinada oficina de entidad de crdito o depsito deber seguir el siguiente procedimiento: Dictar diligencia de embargo identificando bienes o derechos conocidos. No obstante, el embargo se extender al resto de bienes o derechos existentes en la oficina sin necesidad de identificacin previa. Por ejemplo, la diligencia slo detalla una cuenta corriente y en la entidad tambin existe una cuenta de ahorro. Si el valor de los bienes o derechos excede del importe a embargar, debern concretarse los bienes o derechos trabados. En el caso de fondos o valores depositados a nombre de varios titulares, slo se embarga la parte del obligado al pago. Salvo prueba en contrario, el saldo de las cuentas se presume dividido en partes iguales. Por ejemplo, si la cuenta es indistinta a nombre de cuatro hermanos, se embargar la cuarta parte del saldo. Si en la cuenta se abonan sueldos, salarios o pensiones, debern respetarse los lmites del embargo de sueldos, salarios o pensiones. El importe a tener en cuenta ser el ingresado en el mes del embargo o, en su defecto, el anterior.

Enajenacin de bienes embargados. La enajenacin se realizar mediante subasta, concurso o adjudicacin directa. La Administracin no podr enajenar los bienes embargados hasta que el acto de liquidacin de la deuda tributaria sea firme, excepto fuerza mayor, bienes perecederos, cuando exista riesgo de prdida de valor o que el obligado lo solicite.

El acuerdo de enajenacin deber notificarse al obligado en todo caso (artculo 112.3 de la LGT). Una vez notificado se prevn las siguientes reglas: Slo podr ser impugnado si las diligencias de embargo se han tenido por notificadas segn el artculo 112.3 de la LGT. En ese caso, tan slo podran oponerse los motivos de oposicin contra las diligencias de embargo del artculo 170.3 de la LGT. El obligado tributario podr liberar los bienes embargados si extingue la deuda tributaria y las costas. No podr solicitarse el aplazamiento o fraccionamiento de la deuda tributaria (artculo 65.5 de la LGT). Terminacin del procedimiento de apremio. El procedimiento de apremio termina: Con el pago de la cantidad debida (artculo 169.1 de la LGT ): deuda no ingresada, recargos, intereses y costas. El pago de una parte de la deuda tributaria no impide la continuacin del procedimiento de apremio, sino que ste seguir por la cantidad pendiente. Acuerdo que declare el crdito total o parcialmente incobrable, una vez que se declaran fallidos todos los obligados al pago. La declaracin de fallido de un obligado al pago se produce cuando la Administracin ignora la existencia de bienes o derechos embargables o realizables para el cobro del dbito. El acuerdo que declare el crdito incobrable no extingue la deuda tributaria, sta se extinguir por prescripcin del derecho a exigir el pago, salvo que con anterioridad se reanude el procedimiento por tener conocimiento de la solvencia de algn obligado al pago. Si el patrocinio conocido slo alcanza a cubrir una parte de la deuda ser fallido parcial.

Con el acuerdo por el que se extinga la deuda por cualquier otra causa. Por ejemplo, que la deuda tributaria ha sido compensada con una devolucin tributaria.

PROCEDIMIENTO ARGENTINO. Art. 92 Ley 11.683 (1998). La Ley 11.683, regula la ejecucin fiscal como procedimiento para el cobro compulsivo de los impuestos, multas e intereses etc. adeudados al fisco nacional. Por su parte, el Cdigo Procesal Civil de la Nacin , en la Seccin 4ta. del Cap. II del Ttulo III, arts. 604 y 605 se ocupa de la ejecucin fiscal con remisin a la legislacin fiscal respectiva y a las normas del proceso ejecutivo en concordancia con lo establecido por el art. 596 del mismo cuerpo legal. Con la Ley 23.658 (1.989), el sistema argentino qued estructurado de la siguiente forma: se inicia mediante la ejecucin fiscal del ttulo ejecutivo denominado Boleta de Deuda que fuera emitida por la Direccin General Impositiva .Una vez intimada la deuda si no se procediere al pago quedar citado de venta, establecindose como nicas excepciones admisibles las siguientes: pago total documentado, espera documentada, prescripcin e inhabilidad de ttulo. La sentencia de ejecucin o la revocacin del auto de intimacin de pago y embargo, en su caso son inapelables, pudiendo la Direccin General Impositiva librar nuevo ttulo de deuda y el ejecutado de repetir por la va establecida en el art. 81. Este procedimiento es exclusivamente judicial. En el texto de 1.998 se reforma nuevamente sustituyndose la Direccin General Impositiva por la Administracin Federal de Ingresos Pblicos (Dcto. 618/97). Este artculo fue sustituido por la Ley 25239 en su art. 18 inc. 5 del 31/12/1999, establecindose un sistema mixto que consta de una parte administrativa y otra judicial. La ley 25239 introdujo importantes modificaciones a la Ley 11683. En particular al juicio de ejecucin fiscal que sustituy por un procedimiento de cobro, legislado ahora a partir del artculo 92 de la Ley 11683. El artculo 92 prescribe que a los efectos del procedimiento se tendr por interpuesta la demanda de ejecucin fiscal con la presentacin del agente fiscal ante el Juzgado con competencia tributaria, o ante la Mesa General de Entradas de la Cmara de Apelaciones u rgano de Superintendencia Judicial pertinentes en caso de tener que asignarse el juzgado competente, informando segn surja de la boleta de deuda, el nombre del demandado, su domicilio y carcter del mismo, concepto y monto reclamado, as como el domicilio legal fijado por la demandante para sustanciar trmites ante el Juzgado y el

nombre de los oficiales de justicia ad-hoc y personas autorizadas para intervenir en el diligenciamiento de requerimientos de pago, embargos, secuestros y notificaciones. En su caso, deber informarse las medidas precautorias a trabarse. Asignado el tribunal competente, se impondr de tal asignacin a aqul con los datos especificados en el prrafo precedente. Cumplidos los recaudos contemplados en el prrafo precedente y sin ms trmite, el agente fiscal representante de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos estar facultado a librar bajo su firma mandamiento de intimacin de pago y eventualmente embargo si no indicase otra medida alternativa, por la suma reclamada especificando su concepto con ms el quince por ciento (15%) para responder a intereses y costas, indicando tambin la medida precautoria dispuesta, el juez asignado interviniente y la sede del Juzgado, quedando el demandado citado para oponer las excepciones previstas en el presente artculo. Con el mandamiento se acompaar copia de la boleta de deuda en ejecucin. La Administracin Federal de Ingresos Pblicos por intermedio del agente fiscal estar facultada para trabar por las sumas reclamadas las medidas precautorias alternativas indicadas en la presentacin de prevencin o que indicare en posteriores presentaciones al Juez asignado. La Administracin Federal de Ingresos Pblicos por intermedio del agente fiscal podr decretar el embargo de cuentas bancarias, fondos y valores depositados en entidades financieras, o de bienes de cualquier tipo o naturaleza, inhibiciones generales de bienes y adoptar otras medidas cautelares tendientes a garantizar el recupero de la deuda en ejecucin. Asimismo podr controlar su diligenciamiento y efectiva traba. En cualquier estado de la ejecucin podr disponer el embargo general de los fondos y valores de cualquier naturaleza que los depositados tengan depositados en las entidades financieras regidas por la Ley 21526. Dentro de los quince (15) das de notificadas de la medida, dichas entidades debern informar a la Administracin Federal de Ingresos Pblicos acerca de los fondos y valores que resulten embargados, no rigiendo a tales fines el secreto que establece el artculo 39 de la Ley 21526 . La Ley 11683, segn resulta de los prrafos transcriptos del artculo 92, otorga a la Administracin Federal de Ingresos Pblicos facultades que de acuerdo a los principios

elementales y fundamentales de la Constitucin Nacional estn reservados al Poder Judicial. La Administracin Federal de Ingresos Pblicos est autorizada por la ley a librar el ttulo ejecutivo y con fundamento en ste ttulo que ella crea, puede disponer, inaudita parte, medidas cautelares. De tal modo, la ley ignora la garanta constitucional de la defensa en juicio que consagra el artculo 18 de la Constitucin Nacional. En efecto, disposiciones de esta clase, conceden a la Administracin facultades que corresponde al Poder Judicial, cules son la de examinar la procedencia de la medida cautelar pretendida y controlar la entidad de la medida en relacin al derecho que se quiere asegurar. El sentido comn se resiente cuando dicha ponderacin queda librada a la apreciacin del propio ejecutante. La Constitucin Nacional reserva la facultad de juzgar al Poder Judicial y el desconocimiento de este principio bsico de nuestra forma republicana de gobierno por parte del Poder Legislativo implica negar el principio de divisin de poderes y arrogarse la potestad de otorgar al Poder Ejecutivo las funciones propias y reservadas por la Constitucin Nacional al Poder Judicial. La flagrante violacin de los derechos de propiedad y a la tutela judicial (arts. 17 y 18 de la Constitucin Nacional ) que infringe la norma, no se atena ni se resuelve estableciendo que la responsabilidad por la procedencia, razonabilidad y alcance de las medidas adoptadas por el agente fiscal quedarn sometidas a las disposiciones del artculo 1112 del Cdigo Civil, sin perjuicio de la responsabilidad profesional pertinente ante su entidad de matriculacin. El artculo 17 de la Constitucin Nacional dispone que La propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. Frente a esta norma, la cuestin no es reparar sino evitar que los perjuicios se produzcan y para ello, el sistema de nuestra Constitucin asigna a un juez del Poder Judicial las suficientes atribuciones para ello. La norma del artculo 92, como se dijo, viola el principio de separacin de poderes, el derecho de defensa en juicio, el principio del debido proceso, el derecho a la tutela judicial efectiva y el derecho de propiedad, derechos estos ltimos que la Nacin proclama a travs de Pactos Internacionales, algunos de los cuales, en 1994, se incorporaron a la Constitucin Nacional.

Los procedimientos para efectivizar la percepcin de los crditos fiscales, en un estado de derecho, deben ajustarse a lo que la Constitucin Nacional prev. Las leyes que, como la Ley 25239, consagran las atribuciones que motivan este comentario, se afirman en principios que niegan los derechos antes enunciados y desconocen el principio esencial de que el Estado no est sobre la Constitucin que lo vertebra, sino sometido a ella.