ANEXO I

FORMULA DENUNCIA DE INCOMPATIBILIDAD DE FUNCIONES

Seor Fiscal de Control Administrativo de la Oficina Anticorrupcin Dr. Julio F. Vitobello

PABLO GABRIEL TONELLI, PAULA BERTOL, PATRICIA BULLRICH, LAURA ALONSO, FEDERICO PINEDO, JULIN OBIGLIO y EDUARDO AMADEO, todos en nuestro carcter de ciudadanos y diputados de la Nacin, constituyendo domicilio en la oficina 712 del anexo "A" de la Honorable Cmara de Diputados de la Nacin, sito en Riobamba 25 de la Ciudad de Buenos Aires, nos presentamos y decimos:

I. OBJETO Formulamos denuncia de incompatibilidad de funciones contra el ministro de Planificacin Federal, Inversin Pblica y Servicios, Julio De Vido, el secretario de Poltica Econmica y Planificacin del Desarrollo del Ministerio de Economa y Finanzas Pblicas, Axel Kicillof, y todos funcionarios pblicos que fueron designados para ocupar cargos jerrquicos en la empresa YPF S.A., a partir de la intervencin dispuesta por el decreto 530/2012, en manifiesta violacin de la ley 25.188 de tica en la funcin pblica, el Cdigo de tica de la Funcin Pblica (decreto 41/99) y dems normas aplicables. Todo ello de acuerdo con las razones de hecho y de derecho que se exponen en el presente.

II. LEGITIMACIN. COMPETENCIA Quienes suscribimos nos encontramos legitimados para formular la presente denuncia, en virtud de lo previsto en el artculo 2, inciso a), del decreto 102/99. La Oficina Anticorrupcin, por su parte, es competente para recibir y tramitar esta denuncia en virtud de lo previsto en el decreto 102/99 en especial los incisos a) y b) del artculo 2, as como la resolucin 17/00 del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, que atribuyen al este rgano el carcter de autoridad de aplicacin de la ley 25.188 de tica en la funcin pblica y del Cdigo de tica de la Funcin Pblica (decreto 41/99).

III. FUNCIONARIOS DENUNCIADOS A continuacin se detallan las personas denunciadas, con los cargos que actualmente ocupan en el Estado, y con los que fueron designados en YPF S.A., respectivamente: 1. Julio De Vido, ministro de Planificacin Federal, Inversin Pblica y Servicios e interventor de YPF S.A.; 2. Axel Kicillof, secretario de Poltica Econmica y Planificacin del Desarrollo del Ministerio de Economa y Finanzas Pblicas y subinterventor de YPF S.A. 3. Jos Strada, ministro de Infraestructura de la Provincia de San Juan y secretario general de la intervencin de YPF S.A. 4. Nicols Arceo, subsecretario de Planificacin Econmica del Ministerio de Economa y Finanzas Publicas y director econmico financiero de YFP S.A. 5. Rodrigo Cuesta, sndico adjunto de la Sindicatura General de la Nacin y director de Servicios Jurdicos y Administrativos y Fiscales de YPF S.A. 6. Emmanuel Alvarez Agis, subsecretario de Programacin Macroeconmica del Ministerio de Economa y Finanzas Pblicas y director Comercial de YPF S.A.

7. Jos Mara Olazagasti, secretario privado del ministro de Planificacin Federal, Inversin Pblica y Servicios y director de Comunicacin e Imagen de YPF S.A. 8. Juan Manuel Abud, vocal del directorio del Ente Nacional Regulador de la Energa y director de Recursos Humanos de YPF S.A. 9. Juan Jos CARBAJALES: Director de la empresa Energa Argentina Sociedad Annima; Direccin de Firmas Participadas; 10. Roberto Baratta, subsecretario de Coordinacin del Ministerio de Planificacin Federal, Inversin Pblica y Servicios y miembro de la Unidad General de Operaciones de YPF S.A. 11. Antonio Pronsato, interventor del ENARGAS y miembro de la Unidad General de Operaciones de YPF S.A. 12. Damin Camacho, vicepresidente 2 del Banco de Inversin y Comercio Exterior y miembro de la Unidad General de Operaciones de YPF S.A. 13. Luis Vitullo, coordinador del Plan Argentina Conectada y miembro de la Unidad General de Operaciones de YPF S.A. 14. Walter Fagyas, asesor del Ministerio de Planificacin Federal, Inversin Pblica y Servicios y director de Downstream de YPF S.A. 15. Exequiel Espinoza, presidente de ENARSA y director de Upstream de YPF S.A.

IV. NORMAS INFRINGIDAS Los funcionarios ms arriba mencionados y posiblemente otros ms que la investigacin deber determinar, estn afectados por incompatibilidades absolutas para desempearse como directivos de YPF S.A. o de la intervencin en esa sociedad. A continuacin lo explicamos.

IV.1. Ley de tica en la funcin pblica En primer trmino, corresponde sealar que las designaciones de los funcionarios citados violan la ley 25.188 de

tica en la funcin pblica. En el artculo 1 de esa norma se define a la funcin pblica como "toda actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria, realizada por una persona en nombre del Estado o al servicio del Estado o de sus entidades, en cualquiera de sus niveles jerrquicos", por lo que no cabe duda alguna de que todas las personas nombradas en el captulo III del presente se encuentran alcanzadas por la incompatibilidad. En el artculo 13, la misma ley establece que es incompatible con el ejercicio de esa funcin: "a) dirigir, administrar, representar, patrocinar, asesorar, o, de cualquier otra forma, prestar servicios a quien gestione o tenga una concesin o sea proveedor del Estado, o realice actividades reguladas por ste, siempre que el cargo pblico desempeado tenga competencia funcional directa, respecto de la contratacin, obtencin, gestin o control de tales concesiones, beneficios o actividades". En el artculo 15, inciso a), la ley prev que, en caso de darse la incompatibilidad el funcionario en cuestin debe renunciar a su cargo pblico antes de asumir el lugar para el que fue designado. Si ello no ocurriera, la consecuencia est prevista en el artculo 17 de la ley 25.188, que establece claramente que los actos emitidos en situacin de incompatibilidad son nulos de nulidad absoluta, y que las firmas contratantes o concesionarias sern solidariamente responsables por la reparacin de los daos y perjuicios que por esos actos le ocasionen al Estado.

IV.2. Cdigo de tica de la Funcin Pblica Las designaciones efectuadas tambin violan diversas disposiciones del Cdigo de tica de la Funcin Pblica, aprobado por decreto 41/99. En particular, se viola el artculo 23 que establece que "el funcionario pblico no debe involucrarse en situaciones, actividades o intereses incompatibles con sus funciones" y "debe abstenerse de toda conducta que pueda afectar su independencia de criterio para el desempeo de las funciones". Asimismo, se infringi el artculo 41 del citado cdigo,

que en relacin al conflicto de intereses establece que "a fin de preservar la independencia de criterio y el principio de equidad, el funcionario pblico no puede mantener relaciones ni aceptar situaciones en cuyo contexto sus intereses personales, laborales, econmicos o financieros pudieran estar en conflicto con el cumplimiento de los deberes y funciones a su cargo. Tampoco puede dirigir, administrar, asesorar, patrocinar, representar ni prestar servicios, remunerados o no, a personas que gestionen o exploten concesiones o privilegios o que sean proveedores del Estado, ni mantener vnculos que le signifiquen beneficios u obligaciones con entidades directamente fiscalizadas por el rgano o entidad en la que se encuentre desarrollando sus funciones". En consonancia con el artculo anterior, debemos sealar que las designaciones de los funcionarios pblicos en YPF S.A. tambin violan el artculo 44 del cdigo, que en relacin a la acumulacin de cargos prev que "el funcionario que desempee un cargo en la Administracin Pblica Nacional no debe ejercer otro cargo remunerado en el mbito nacional, provincial o local, sin perjuicio de las excepciones que establezcan y regulen los regmenes especiales".

IV.3. Rgimen sobre acumulacin de cargos, funciones o pasividades para la Administracin Pblica nacional Las designaciones de las personas que se denuncian en esta presentacin, tambin infringen el "Rgimen sobre Acumulacin de Cargos, Funciones y/o Pasividades para la Administracin Pblica Nacional", aprobado por decreto 8566/61, y expresamente extendido por el decreto 946/2001 al mbito del Sector Pblico Nacional descripto en el artculo 8, incisos a) y b), de la ley 24.156. El artculo 1 del rgimen establece que "ninguna persona podr desempearse ni ser designada en ms de un cargo o empleo pblico remunerado dentro de la jurisdiccin y competencia del Poder Ejecutivo nacional, provincial o municipal". En el artculo 2 se determina el alcance de la prohibicin que comprende "al personal de la administracin central, entidades descentralizadas, empresas del Estado, bancos

oficiales, haciendas paraestatales, servicios de cuentas especiales, planos de obras y construcciones, servicios de obras sociales de los Ministerios y sus dependencias o reparticiones, academias y organismos subsidiados por el Estado y, en general, al de los organismos y empresas cuya administracin se halla a cargo del Estado Nacional, est o no el presupuesto respectivo incluido en el Presupuesto General de la Nacin. En cuanto a su retribucin comprende a todos los cargos o empleos, cualquiera sea la forma de remuneracin, ya sea por pago mensual y permanente, jornal, honorarios, comisiones, y en general toda prestacin que se perciba por intermedio de los organismos antes citados, en concepto de retribucin de servicios. Por tanto alcanza a todo el personal de la Administracin Nacional sin distincin de categoras ni jerarquas que se desempee en los servicios civiles, al personal militar de las Fuerzas Armadas y al de los cuerpos de Seguridad y Defensa".

V. INCOMPATIBILIDADES DE LOS PRINCIPALES FUNCIONARIOS DEL GOBIERNO Sin perjuicio del anlisis e investigacin particular de todas las situaciones de incompatibilidad de los funcionarios denunciados en esta presentacin, que corresponde efectuar de oficio a esa Oficina Anticorrupcin (art. 2, inciso b, decreto 102/2009), conviene hacer expresa referencia a los casos institucionalmente ms graves.

V.1. Incompatibilidad del ministro de Planificacin Federal, Inversin Pblica y Servicios El ministro de Planificacin Federal, Inversin Pblica y Servicios, arquitecto Julio De Vido, fue nombrado interventor de la empresa YPF S.A. por el decreto 530/2012. El citado decreto establece que el interventor tendr las facultades que el estatuto de YPF S.A. confiere al directorio y/o presidente de la empresa. Por su parte, cabe sealar que la ley 22.520, de ministerios, atribuye en su artculo 22 como competencia del Ministerio de Planificacin Federal, Inversin Pblica y Servicios la de asistir al presidente de la Nacin y al jefe de Gabinete de

Ministros, en todo lo inherente a la energa. En especial, le corresponde entender en la elaboracin y en la ejecucin de la poltica energtica nacional (inc. 35), y en la elaboracin y fiscalizacin del rgimen de combustibles y en la fijacin de sus precios, cuando as corresponda, acorde con las pautas respectivas (art. 36). En virtud de lo expuesto, y de las normas sobre tica e incompatibilidad en la funcin pblica reseadas, resulta manifiesta la imposibilidad de que el ministro de Planificacin Federal, Julio De Vido, sea interventor de YPF S.A., atento a que dicha empresa realiza actividades que caen bajo el mbito de competencia de la cartera ministerial del citado funcionario.

V.2. Incompatibilidad del secretario de Poltica Econmica y Planificacin del Desarrollo del Ministerio de Economa y Finanzas Pblicas El decreto 532/2012 designa al secretario de Poltica Econmica y Planificacin del Desarrollo del Ministerio de Economa y Finanzas Pblicas, licenciado Axel Kicillof, en el cargo de subinterventor de YPF S.A.. La ley 22.520 de ministerios atribuye en su artculo 20 competencia al Ministerio de Economa y Finanzas Pblicas para intervenir en la elaboracin de la poltica energtica nacional y en el rgimen de combustibles (inc. 28). En razn de lo expuesto, considerando que el licenciado Axel Kicillof es uno de los funcionarios de mayor jerarqua de dicho ministerio (con rango de secretario de Estado), resulta manifiesta la incompatibilidad para ser subinterventor de YPF S.A., toda vez que dicha empresa desarrolla actividades estrechamente vinculadas al mbito de competencia de la dependencia que integra.

V.3. Incompatibilidad Sindicatura General de la Nacin

del

sndico

adjunto

de

la

En el cargo de director de Servicios Jurdicos y Administrativos y Fiscales de la intervenida empresa YPF S.A., se

design al Dr. Rodrigo Cuesta, quien actualmente desempea funciones como sndico adjunto de la Sindicatura General de la Nacin. Cabe destacar que en virtud del artculo 98 de la ley 24.156, corresponde a la Sindicatura General de la Nacin "el control interno de las jurisdicciones que componen el Poder Ejecutivo Nacional y los organismos descentralizados y empresas y sociedades del Estado que dependan del mismo, sus mtodos y procedimientos de trabajo, normas orientativas y estructura orgnica". En relacin con las funciones de los sndicos adjuntos, la ley 24.156 establece en su artculo 113 que les corresponde participar "en la actividad de la sindicatura general, sin perjuicio de las responsabilidades de determinadas funciones y cometidos que el sndico general de la Nacin les atribuya conjunta o separadamente, con arreglo la naturaleza de la materia o a la importancia o particularidades del caso". En igual sentido, el artculo 114 de esa ley prev que "en los casos en que el Estado tenga participacin accionaria mayoritaria en sociedades annimas, la Sindicatura General de la Nacin propondr a los organismos que ejerzan los derechos societarios del Estado nacional, la designacin de los funcionarios que en carcter de sndicos integrarn las comisiones fiscalizadoras, de acuerdo con lo que dispongan sus propios estatutos. Tambin los propondr el Poder Ejecutivo nacional en los casos en que deban asignarse sndicos por el capital estatal en empresas y sociedades en que el Estado nacional, por s o mediante sus organismos descentralizados, empresas y sociedades del Estado tengan participacin igualitaria o minoritaria. Dichos funcionarios tendrn las atribuciones y deberes previstos por la ley 19.550, en todo lo que no se oponga a la presente". Si bien YPF S.A. no es de propiedad del Estado nacional, lo cierto es que la intervencin dispuesta por el decreto 530/2012 implica que los funcionarios designados para ejercer la conduccin entre los que se encuentra incluido el mencionado Cuesta reciben instrucciones u rdenes del Poder Ejecutivo nacional, en clara relacin de "dependencia".

Esta circunstancia determina la incompatibilidad de funciones del sndico adjunto Cuesta, toda vez que si en YPF S.A. ejerce funciones de gestin y administracin, mal puede desempear sus funciones de control y fiscalizacin como miembro de la SIGEN, para la cual fue nombrado. Incluso, en el supuesto de que YPF S.A. pase en propiedad al Estado nacional, la incompatibilidad subsistira, toda vez que al Dr. Cuesta, integrante de la Sindicatura General de la Nacin y de conformidad con la ley 24.156, le corresponde designar a las personas que integren los rganos de fiscalizacin y auditora de YPF S.A., es decir, de control, y no de gestin o administracin. Por supuesto mucho menos le corresponde ocupar l personalmente esos cargos de gestin de una empresa que en virtud de mandato legal le corresponde velar por su cumplimiento a travs de la funcin de control.

VI. CALIFICACIN DE LOS HECHOS DENUNCIADOS COMO DE SIGNIFICACIN INSTITUCIONAL El decreto 102/99 establece en el artculo 3 que la Oficina Anticorrupcin ejercer las atribuciones de recibir denuncias e investigar, en aquellos casos que el Fiscal de Control Administrativo considere de significacin institucional, econmica o social. En consonancia con ello, a travs de la resolucin 458/2001 del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos se aprob el plan de accin para dicho organismo, el que contiene la descripcin de los criterios de significacin. En relacin al criterio de significacin institucional, la resolucin determina que "se entender que un hecho tiene significacin institucional, cuando por su magnitud afecte el funcionamiento normal y habitual de las funciones del organismo involucrado, o impida de cualquier forma que las mismas se lleven a cabo. Tambin ser considerado el hecho denunciado como de relevancia institucional por la ubicacin trascendente del o los funcionarios supuestamente implicados, o cuando la irregularidad detectada impida o dificulte el cumplimiento de los objetivos y las misiones para la cual la institucin involucrada ha sido creada, o el programa o la poltica pblica ha sido diseada".

En atencin al nmero de funcionarios involucrados, el nivel jerrquico que ocupan, la importancia de las funciones que desempean, y la manifiesta incompatibilidad legal y tica de deberes, los hechos denunciados en la presente definitivamente encuadran en el criterio de significacin institucional definido por la resolucin 458/2001, por lo cual se solicita que as sea declarado por el Fiscal de Control Administrativo para proceder, en consecuencia, con las investigaciones de rigor.

VII. CONSIDERACIONES FINALES La confrontacin de los hechos expuestos con las normas jurdicas referenciadas, dan cuenta prima facie que nos encontramos ante un supuesto de violacin del bloque normativo que establece el sistema de incompatibilidades ticofuncionales aplicables a las personas que ocupan cargos en el Estado. La gravedad del caso no solo estriba en la superposicin de remuneraciones y horarios, sino principalmente por la incompatibilidad de funciones. Esa incompatibilidad puede provenir de un conflicto de intereses, o por la prohibicin de acumular cargos pblicos. El primer supuesto es el ms grave, toda vez que pone el riesgo el correcto ejercicio de las competencias encomendadas a un funcionario pblico, que al mismo tiempo tiene a su cargo el desempeo de actividades que manifiestamente se contraponen con su misin pblica. Tal es el caso de Julio De Vido, que mal puede controlar o disear polticas pblicas a las actividades de YPF S.A. como ministro de Planificacin Federal cuando l mismo se encuentra a cargo de su gestin. Lo mismo puede decirse del sndico adjunto de la SIGEN, Rodrigo Cuesta, que mal puede fiscalizar y auditar a YPF S.A. cuando integra el directorio de la empresa sobre la que debera ejercer su funcin legal. Estos son slo alguno de los ejemplos de los mltiples irregularidades que se pueden advertir en las personas designadas en el directorio de YPF S.A. Las consecuencias estn expresamente previstas en el ya citado artculo 17 de la ley 25.144: la nulidad absoluta de todos los actos que dicten en

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situacin de incompatibilidad. Asimismo, vale decir que la citada ley tambin determina en su artculo 15, inciso a), el comportamiento que debieron seguir los funcionarios denunciados: renunciar a sus cargos. O en el peor de los casos solicitar licencia sin goce de sueldo, cosa que como resulta de pblico y notorio no ocurri.

VIII. PETITORIO En virtud de lo expuesto, solicitamos que el Fiscal de Control Administrativo, en el marco de las competencias y obligaciones que le corresponde a la Oficina Anticorrupcin a vuestro cargo: a) Tenga por presentada la denuncia contra las personas detalladas en el apartado III de este escrito; b) Declare a los hechos denunciados como de significacin institucional, de acuerdo con lo establecido en la resolucin MJyDH 458/2001; c) Proceda la apertura de las actuaciones administrativas, y d inicio a las investigaciones de rigor, solicite los informes correspondientes y produzca toda la prueba necesaria; d) Oportunamente, dictamine fundadamente acerca de las incompatibilidades denunciadas y se giren las actuaciones al Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, a la Procuracin del Tesoro de la Nacin, y a la Presidencia de la Nacin en su calidad de mxima autoridad del Poder Ejecutivo Nacional atento al rango de los funcionarios involucrados para que se adopten las acciones que correspondan en el mbito de sus competencias y deberes. Proveer de conformidad, ser JUSTICIA.

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