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Luis Henrique Garbellini Elaborado em 05/2011.

Acesso Justia
RESUMO

O presente estudo tem por objetivo abordar a questo referente s formas de pacificao dos conflitos na sociedade, o conceito de acesso justia e suas diferenas com o acesso ao Judicirio, evoluo histrica sobre o tema acesso justia e a teoria de Mauro Cappelletti, os principais obstculos existentes, primordialmente, no mbito do sistema processual ptrio para o acesso justia e por fim analisar os possveis meios de superao desses entraves. Palavras chaves: Acesso. Justia. Obstculos. Superao. 1. INTRODUO O homem socorre-se sociedade por um impulso natural, sendo considerado um ser gregrio por natureza, por isso desde Aristteles o homem concebido como um "animal poltico" [01]. Contudo, fruto dessa unio humana para se atingir um fim comum surgem os conflitos, tendo o direito a tarefa de buscar elimin-los ou ao menos evit-los. Nada obstante, a forma de soluo de conflitos nem sempre foi como a concebida atualmente. Houve uma evoluo histrica para se atingir a paz social, que no ocorreu de maneira linear, mas, didaticamente, pode ser compreendida em fases: 1) autotutela e autocomposio; 2) arbitragem facultativa; 3) e com o fortalecimento do Estado a "arbitragem obrigatria", surgindo com isso jurisdio [02]. Deste modo, em algum ponto da Histria, o Estado tomou para si a funo pacificadora de dirimir conflitos, substituindo as partes e impondo suas decises. Mas, com isso, surgiu o problema de como se alcanar decises justas, como ser ter acesso justia ampla e efetiva. O acesso justia, temtica deste trabalho, um anseio que acompanha a sociedade contempornea desde seus primrdios, sendo elevado ao status de direito fundamental do homem e tendo por base o princpio da dignidade da pessoa humana, que visa assegurar um dos valores supremos do Estado Democrtico de Direito: a JUSTIA. No entanto, para se alcanar a Justia inmeros bices esto presentes na sociedade moderna, dificultando ou, at mesmo, impedindo que o interesse dos litigantes seja concretizado.

Leia mais: http://jus.com.br/revista/texto/19379/acesso-a-justica#ixzz1phaX9wVp Um dos maiores problemas enfrentado pela sociedade moderna a morosidade em dirimir os conflitos levados ao Poder Judicirio. Alm do que, atualmente, intensificouse a busca por romper os obstculos que dificultam ou impedem o acesso justia com inmeras reformas, principalmente no plano processual, possibilitando que a nova ordem constitucional de 1988 seja colocada em prtica, pois assegura direitos como: "art. 5 [...]: [...] XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos; [...] LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao." Pois neste contexto que o presente trabalho tem por finalidade analisar os principais entraves ao acesso justia, bem como apresentar solues apontadas pela doutrina e pela legislao para se alcanar a to sonhada JUSTIA.

Leia mais: http://jus.com.br/revista/texto/19379/acesso-a-justica#ixzz1phaboM2U 2. FORMAS DE PACIFICAO DOS CONFLITOS 2.1. SOCIEDADE, CONFLITOS E DIREITO Os homens se renem, assim como outros animais se unem com seus semelhantes, para atingir um fim comum e alcanar projetos impossveis de serem concretizados individualmente, adaptando o mundo exterior as suas necessidades e formando com isso uma "sociedade". Todavia, s o homem dotado de razo e capaz de pensar e criar, por isso considerado um animal social e moral, "portador de uma espcie de sociotropismo positivo, que o impele inelutavelmente a viver em comum com seus semelhantes" [03]. Como diz Paulo Nader, "examinando o fenmeno da sociabilidade humana, Aristteles considerou o homem fora da sociedade "um bruto ou um deus", [...]. O homem viveria como alienado, sem o discernimento prprio ou, na segunda hiptese, viveria como um ser perfeito, condio ainda no alcanada por ele" [04]. Portanto, adotando-se a premissa de que a vida coletiva imanente condio humana, pode se considerar que no existe homem normal fora dela. E "o pretenso "estado de natureza", em que os homens teriam vivido em solido, originariamente, isolados uns

dos outros, mera hiptese, sem apoio na experincia e sem dignidade cientfica" [05]. Logo, "o homem s se "torna" realmente homem dentro da sociedade" [06]. Deste modo, as pessoas se interagem na busca de alcanar um objetivo comum, e segundo Paulo Nader, "os processos de mtua influncia, de relaes interindividuais e intergrupais, que se formam sob a fora de variados interesses, denominam-se interao social" [07]. E essa interao social se apresenta sob trs formas: cooperao em que as pessoas conjugam seus esforos por um mesmo fim; competio em que h uma disputa e uma parte tenta excluir a outra para obter o que almeja; conflito que a "oposio de interesses, entre pessoas ou grupos, no conciliados pelas normas sociais" [08], sendo que o direito s ir disciplinar as formas de cooperao e competio onde houver relao potencialmente conflituosa. Por conseguinte, os conflitos so inerentes vida em sociedade e por mais primitiva que esta seja indispensvel regras de convivncia social com o escopo de regular as relaes humanas, uma vez que sem elas o caos reinaria e conforme afirma Artur Machado Pauprio, "no haveria vida social sem um mnimo regulamentar" [09], alm do que a prpria Histria pode comprovar a assertiva. Assim, atravs da sociedade que surge o direito, fruto do relacionamento social, e medida que as relaes humanas, bem como os conflitos vo crescendo e se multiplicando o direito se torna cada vez mais complexo, por isso, importante reconhecer-se o brocardo: Ubi societas, ibi jus (onde encontra-se a sociedade, encontrase tambm o direito) [10]. Conseqentemente, a funo precpua do direito de coordenar e harmonizar as relaes sociais, utilizando o critrio do justo e do equitativo, considerado em determinado momento histrico por que passa uma sociedade. No entanto, o direito no capaz de eliminar todos os conflitos que surgem, e segundo Antonio Carlos de Arajo Cintra e outros: "A eliminao dos conflitos ocorrentes na vida em sociedade pode se verificar por obra de um ou de ambos os sujeitos dos interesses conflitantes, ou por ato de terceiro. Na primeira hiptese, um dos sujeitos (ou cada um deles) consente no sacrifcio total ou parcial do prprio interesse (autocomposio) ou impe o sacrifcio do interesse alheio (autodefesa ou autotutela). Na segunda hiptese, enquadram-se a defesa de terceiro, a conciliao, a mediao e o processo (estatal ou arbitral)" [11]. 2.2. MEIOS DE COMPOSIO DOS CONFLITOS - DA AUTOTUTELA JURISDIO Atualmente, quando nasce um conflito para que este seja solucionado uma das partes insatisfeitas deve se socorrer ao Poder Judicirio que ir declarar qual a vontade da ordem jurdica vigente para o caso concreto e eventualmente tomar medidas para a satisfao desse bem jurdico tutelado, isto, de maneira sinttica a Jurisdio, o poder que o Estado tem de substituir as partes e de dizer e impor o direito. Porm, nem sempre foi assim. Nas antigas civilizaes "inexistia um Estado suficientemente forte para superar os mpetos individualistas dos homens e impor o direito acima da vontade dos particulares"

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, e prevalecia na represso dos atos criminosos o regime de vingana privada, e quando uma pessoa se sentia lesada deveria usar a fora para satisfazer sua pretenso, ou seja, vigorava a "Lei da Selva", onde o mais forte dominava o mais fraco, no existindo qualquer senso de Justia coletivo. A esse mtodo de soluo de conflito d-se o nome de autotutela ou autodefesa e tem por caractersticas fundamentais: "a) ausncia de juiz distinto das partes; b) imposio da deciso por uma das partes outra." [13] Entretanto, mesmo sendo um mtodo precrio, este ainda perdura nos dias atuais no sistema jurdico brasileiro em casos excepcionais quando houver ameaa iminente ou violao de um direito e o Estado-juiz estiver impossibilitado de atuar, e houver "ausncia de confiana de cada um no altrusmo alheio, inspirador de uma possvel autocomposio" [14]. Cite-se como exemplo o direito de reteno do locatrio, disposto no art. 578 do Cdigo Civil, e as situaes de estado de necessidade e legtima defesa, reguladas respectivamente nos art. 24 e 25 do Cdigo Penal. Outro meio primitivo de soluo de conflitos a autocomposio em que os prprios litigantes entram em acordo cedendo ou renunciando sua pretenso ou parte dela. So trs as formas de autocomposio mencionadas pelos distintos mestres Antonio Carlos Cintra, Ada Pellegrini Grinover e Cndido Dinamarco: "a) desistncia (renncia pretenso); b) submisso (renncia resistncia oferecida pretenso); c) transao (concesses recprocas). Todas essas solues tm em comum a circunstncia de serem parciais no sentido de que dependem da vontade e da atividade de uma ou ambas as partes envolvidas" [15]. Cumpre destacar, que diferentemente da autotutela, que utilizada em casos excepcionalssimos e at mesmo hostilizada, a autocomposio assaz empregada e incentivada nos dias de hoje como meio alternativo de pacificao social, principalmente no mbito dos juizados cveis e criminais [16], uma vez que o Estado no est cumprindo com sua funo de apresentar uma soluo rpida e eficaz aos litgios a ele apresentado. Com a evoluo da civilizao e de suas instituies as partes em conflito foram deixando de lado uma soluo parcial feita entre os prprios litigantes, para nomear terceiros de sua confiana chamados de rbitros, normalmente sacerdotes e ancios que se pautavam nos padres acolhidos pela convico coletiva da poca, obtendo, com isso, uma soluo amigvel e imparcial [17]. A esse mtodo foi dado o nome de arbitragem facultativa. Vale salientar que a autocomposio e a arbitragem apenas limitavam-se a reconhecer a existncia de um direito, porm, para o cumprimento da deciso era necessria ainda a utilizao da fora, ou seja, da autotutela [18]. Subseqentemente, com o fortalecimento do Estado sua participao na soluo dos conflitos aumentou atravs da conquista de poder nomear o rbitro dando ensejo ao sistema chamado de arbitragem obrigatria [19] que substituiu a arbitragem facultativa [20] .

Destarte, medida que a figura do Estado foi se afirmando como pessoa jurdica, e, conseqentemente, com nascimento das primeiras idias do chamado Estado de Direito, este se adentrou na esfera de liberdade dos interesses individuais dos litigantes, apoderando-se do poder de solucionar os conflitos, passando da justia privada para justia pblica, surgindo, assim, a jurisdio [21], que, modernamente, segundo Fernando Capez, pode ser conceituada da seguinte maneira: " uma das funes do Estado, mediante a qual este se substitui, na pessoa de um juiz, aos titulares dos interesses em conflito, para, imparcialmente, aplicar o direito ao caso concreto, a fim de fornecer uma pacfica soluo ao litgio, reafirmando a autoridade da ordem jurdica e a verticalidade da relao Estado-Particular" [22]. De tal sorte que as caractersticas fundamentais da jurisdio [23] so: a) substitutividade; b) imparcialidade; c) escopo de atuao do direito; d) inrcia dos rgos jurisdicionados; e) imutabilidade das decises; f) existncia de lide [24]. Traado um panorama de como surgiu o direito e evoluo das formas de pacificao social, conclui-se que nas formas mais primitivas de soluo de conflitos no havia um ideal de justia comum e esse ideal somente foi sendo conquistado atravs de muita luta da maioria fraca e oprimida, atingindo seu apogeu no atual Estado Democrtico de Direito. Com isso, passamos a analisar o cerne da proposta desse trabalho: o Acesso Justia.

3. CONCEITO DE ACESSO JUSTIA O conceito de acesso justia, segundo Mauro Cappelletti, sofreu grandes transformaes, decorrentes da mudana de viso dos Estados Liberais dos sculos dezoito e dezenove, que adotavam uma postura passiva frente os direitos naturais, uma vez que refletia a filosofia individualista da poca em que dispensava uma ao direta do Estado para proteo dos direitos naturais, apenas, limitando-se a no permitir que esses direitos fossem violados por outrem [25]. A partir do momento em que as relaes humanas se intensificaram e adotaram um carter mais coletivo, exigiu-se do Estado uma atuao mais positiva e garantidora dos direitos substanciais do homem, transformando uma viso individualista dos direitos, refletida somente na declarao destes, para o reconhecimento de direitos humanos fundamentais, dentre eles o efetivo acesso justia [26]. Destarte, inicialmente, o acesso justia representava a igualdade meramente formal do indivduo em propor ou contestar uma ao, e com as transformaes sociais, advindas das idias do Estado Social, "em que ao Estado se reconhece a funo fundamental de promover a plena realizao de valores humanos" [27], o acesso justia foi elevado a um dos direitos sociais bsicos do homem, conforme afirma o ilustre mestre Mauro Cappelletti: "O acesso a justia pode, portanto, ser encarado como o requisito fundamental o mais bsico dos direitos humanos de um sistema jurdico moderno e igualitrio que pretenda garantir, e no apenas proclamar os direitos de todos" [28].

Alm disso, modernamente, o acesso justia afeioa-se com a noo de efetividade do processo, uma vez que o poder jurisdicional no se limita mais em apenas dirimir os conflitos apresentados, mas sim, elimin-los de forma rpida e efetiva buscando-se a "pacificao com justia" [29]. Nesse mesmo diapaso, afirma Teori Albino Zavascki: "O direito fundamental a efetividade do processo que se denomina tambm, genericamente, direito de acesso justia ou ordem jurdica justa compreende, em suma, no apenas o direito de provocar a atuao do Estado, mas tambm e principalmente o de obter, em prazo adequado, uma deciso justa e com potencial de atuar eficazmente no plano dos fatos" [30]. Outrossim, cumpre enfatizar que acesso justia no se resume apenas ao acesso ao Judicirio e a possibilidade de ingresso em juzo. Possui um significado mais amplo, "como o acesso a uma determinada ordem de valores e direitos fundamentais para o ser humano" [31]. Como diz Kazuo Watanabe: "A problemtica do acesso Justia no pode ser estudada nos acanhados limites do acesso aos rgos judiciais j existentes. No se trata apenas de possibilitar o acesso Justia enquanto instituio estatal, e sim de viabilizar o acesso ordem jurdica justa" [32] . (grifo do autor) Na mesma esteira, Cndido Rangel Dinamarco entende que o "acesso justia , mais do que ingresso no processo e aos meios que ele oferece, modo de buscar eficientemente, na medida da razo de cada um, situaes e bens da vida que por outro caminho no se poderia obter" [33]. No mesmo vis, Luiz Guilherme Marinoni compreende: "[...] acesso a justia quer dizer acesso a um processo justo, a garantia de acesso a uma justia imparcial, que no s possibilite a participao efetiva e adequada das partes no processo jurisdicional, mas que tambm permita a efetividade da tutela dos direitos, consideradas as diferentes posies sociais e as especficas situaes de direito substancial" [34]. Deste modo, ante ao exposto, conceituar a expresso "acesso justia" no tarefa fcil, mas dela possvel retirar algumas finalidades bsicas, conforme alude Mauro Cappelletti: "[...] serve para determinar duas finalidades bsicas do sistema jurdico o sistema pelo qual as pessoas podem reivindicar seus direitos e/ou resolver seus litgios sob os auspcios do Estado. Primeiro, o sistema deve ser igualmente acessvel a todos; segundo, ele deve produzir resultados que sejam individual e socialmente justo" No entanto, no se pode olvidar que o acesso justia, tambm, deve ser visto como um movimento transformador capaz de ensejar mudanas significativas na sociedade, tendo em vista que o sistema jurdico no autnomo e independente dos demais ramos do conhecimento e, por isso, deve ser visto na perspectiva de outras reas, como na poltica, na economia e na sociologia [35].

 nesse contexto que Mauro Cappelletti critica o positivismo dogmtico-formalista dos aparelhos judicirios e entabula uma mudana de postura do ensino jurdico, voltado a dar efetividade aos direitos proclamados, in verbis: "Os juristas precisam, agora, reconhecer que as tcnicas processuais servem a funes sociais; que as cortes no so a nica forma de soluo de conflitos a ser considerada e que qualquer regulamentao processual, inclusive a criao ou o encorajamento de alternativas ao sistema judicirio formal tem um efeito importante sobre a forma como opera a lei substantiva com que frequncia ela executada, em benefcio de quem e com que impacto social. Uma tarefa bsica dos processualista modernos expor o impacto substantivo dos vrios mecanismos de processamento de litgios. Eles precisam, consequentemente, ampliar sua pesquisa para mais alm dos tribunais e utilizar os mtodos de anlise da sociologia, da poltica, da psicologia e da economia, e ademais, aprender atravs de outras culturas. O "acesso" no apenas um direito social fundamental, crescentemente reconhecido; ele , tambm, necessariamente, o ponto central da moderna processualstica. Seu estudo pressupe um alargamento e aprofundamento dos objetivos e mtodos da moderna cincia jurdica" [36]

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