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UNIDAD I : TEORA DEL ACTO JURDICO

I. CONCEPTO Y CLASIFICACIN DEL ACTO JURDICO. Tratamiento en el Cdigo Civil


El Cdigo Civil no alude ni regula expresamente la figura general del acto jurdico, sino que se utiliza la expresin declaracin de voluntad o convencin. Sin embargo, se puede construir una teora general del acto jurdico a partir de las normas contenidas en el libro IV del Cdigo Civil que se refiere a las obligaciones en general y a los contratos, en especial a partir del 1483. Hay que hacer presente que leyes especiales hacen mencin a la expresin acto jurdico, estas son la antigua ley de adopcin y la ley del consumidor.

Fundamento
Principio de la autonoma de la voluntad

Concepto
1. DESDE Hecho jurdico humano consecuencias jurdicas.
LA PERSPECTIVA DE LOS HECHOS

voluntario

con

intenciones

de

producir

Hecho: todo aquello que tiene ocurrencia en la realidad.

1. Material: aquellos constituidos por fenmenos de la naturaleza o actos del

hombre que no producen consecuencias jurdicas. Ej: lluvia, comer. No se puede dar un catalogo taxativo de hechos materiales, toda vez que depender del contexto en que se d.
2. Jurdico: fenmenos de la naturaleza o actos del hombre que producen

consecuencias jurdicas.
a. De la naturaleza: constituidos por fenmenos de la naturaleza que

producen consecuencias jurdicas. Ej: - Nacimiento porque se pasa a ser sujeto de derecho - Muerte porque da lugar al modo de adquirir sucesin por causa de muerte - Demencia porque impide el ejercicio pleno de ciertos derechos por s mismo. - Mayora de edad porque el solo transcurso del tiempo hace que la persona que cumple dieciocho aos de edad adquiera la plena capacidad para ejercer por si misma los derechos civiles (salvo, naturalmente, que le afecte alguna causal de incapacidad legal). - Aluvin1 - Avulsin
b. Del hombre: actos del hombre que producen consecuencias jurdicas

Involuntario: son aquellos hechos jurdicos ejecutados por personas que tienen una voluntad disminuida ante el derecho. Ej. El infante y el demente no son capaces para adquirir la posesin (723 CC) ni para cometer delito o cuasidelito civil (2319 CC) Voluntario: son aquellos realizados por personas cuya voluntad es relevante para el derecho. Sin intencin de producir consecuencias jurdicas o Lcitos -Ej. Pago de lo no debido, construir un edificio en terreno ajeno y que esta ltima adquiera por accesin, cuasicontrato. o Ilcitos delitos y cuasidelitos civiles Con intencin de producir consecuencias jurdicas Ej. Compra venta, testamento.

La doctrina alemana denomina negocio jurdico a lo que nosotros llamamos acto jurdico y utilizan este trmino para referirse a los hechos jurdicos humanos voluntarios sin intencin de producir consecuencias jurdicas.
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Aumento de ribera por retiro del agua (art.649)

2. SEGN

LA DOCTRINA

Es una manifestacin de voluntad destinada a crear, modificar y/o extinguir derechos y que produce los efectos queridos por las partes o el autor porque el derecho sanciona y reconoce esta manifestacin de voluntad. Elementos: 1. Manifestacin de voluntad La voluntad debe ser manifestada y con intenciones de realizar un determinado acto jurdico. La voluntad que no cumple con estos requisitos no produce efectos jurdicos. Supone el concurso de la voluntad interna y externa. 2. Debe tener un propsito determinado y especifico a. POSTURA TRADICIONAL: la finalidad es eminentemente jurdica, pues las partes buscan que se produzcan efectos jurdicos. b. POSTURA MODERNA: la finalidad es eminentemente prctica pues las partes desconocen los efectos que sus actos producirn c. POSTURA ECLCTICA: su finalidad es practica pero el derecho la recoge y la plasma en la norma jurdica. 3. La voluntad del autor o de las partes produce sus efectos porque el derecho sanciona esa manifestacin de voluntad Discusin sobre la causa eficiente o el antecedente generador del acto jurdico:
a. DOCTRINA CLSICA: voluntad de la partes o del autor b. DOCTRINA MODERNA: ordenamiento jurdico. c. POSTURA ECLCTICA: el antecedente generador del acto jurdico en forma

inmediata es la voluntad de las partes y en forma mediata o remota es la ley, la que otorga la libertad para crear relaciones jurdicas. Otros conceptos: Manifestacin de voluntad destinada a producir consecuencias jurdicas, esto es a crear, modificar o extinguir relaciones jurdicas. Manifestacin de voluntad dirigida a un fin prctico tutelado por el ordenamiento jurdico (Cariota Ferrara)

Manifestacin consciente de la voluntad destinada a producir consecuencias jurdicas(Mario Opazo) Es un acto humano consciente y voluntario destinado a producir un efecto jurdico predeterminado y querido por el autor (Carlos Ducci). Manifestacin libre, consciente y deliberada de voluntad destinada a crear, modificar, transferir, extinguir derechos y obligaciones o producir otras consecuencias jurdicas relevantes. (Ren Moreno Monroi)

Elementos o Estructura del acto jurdico (art. 1444 2CC)


Obs.: el CC habla de cosas y es la doctrina la que los denomina elementos, en circunstancias que los nicos elementos constitutivos del acto jurdico son los de su esencia 1. Elementos esenciales Son aquellos sin los cuales el acto no produce efecto alguno o degenera en un acto jurdico diverso. Pueden ser: a. Elementos esenciales generales: son aquellos que deben concurrir en todo acto jurdico y que de faltar tienen por consecuencia que el acto no produce efecto alguno. Se infieren del art. 1445 del CC, que trata lo que en doctrina se denominan requisitos de existencia y de validez. Estos elementos se identifican con los requisitos de existencia de los actos jurdicos, a saber; la voluntad, la causa, el objeto y las solemnidades 3, pues solo ellos son constitutivos del acto jurdico en general y si ellos faltan este es inexistente. En cambio, los requisitos de validez, producen la nulidad del acto, este surte sus efectos, pero posteriormente son anulados.

Art. 1444: Se distinguen en cada contrato, las cosas que son de su esencia, las que son de la naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en el, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clausula especial, y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen y que se agregan por medio de clausulas especiales Las solemnidades no son para todos elementos de la esencia en tanto no son comunes para todos los actos jurdicos y adems porque es la forma en que ha de manifestarse la voluntad en los actos solemnes, por tanto, las podemos reconducir a la voluntad.
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b. Elementos esenciales particulares: Son aquellos propios de un acto jurdico determinado y sin los cuales el acto degenera en otro distinto Ej. - El precio en la compraventa; si falta estaramos en presencia de una donacin y si se da otra cosa en vez de precio en presencia de una permuta - La gratuidad en el depsito, si falta esta puede degenerar en una compraventa o en un arrendamiento segn el caso. - La gratuidad en el comodato, si falta degenera en arriendo de servicios - La gratuidad en la donacin, si se pacta un precio va a ser compraventa. 2. Elementos de la naturaleza Son aquellos que sin ser esenciales al acto jurdico se entiende pertenecerle sin necesidad de pacto expreso. Se trata de elementos que la ley subentiende y que las partes en virtud de la autonoma de la voluntad pueden suprimir, alterar o modificar. Ej. - Condicin resolutoria tacita - Obligacin de saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios - Plazo tcito (1494 CC) - Plazo en el mutuo(2200 CC)4 - Plazo en las operaciones de crdito de dinero 3. Elementos accidentales Son aquellos que sin ser esenciales ni naturales al acto jurdico deben incorporarse por medio de una clusula especial Por regla general corresponde a las modalidades5 (modo, plazo, condicin y para algunos la representacin y solidaridad)
condicin: es un hecho futuro incierto del cual depende el nacimiento o

extincin de un derecho plazo: es un hecho cierto del que depende el nacimiento o extincin de un derecho modo: es la especial forma de ejecutar una prestacin. Hay casos en que las modalidades no son elementos accidentales sino que son elementos de la esencia o de la naturaleza del acto jurdico. Modalidad como elemento de la esencia: a. PROPIEDAD FIDUCIARIA Es aquella sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el hecho de verificarse una condicin (733 CC) b. CONTRATO DE PROMESA (1554 n3 CC) sujeto a plazo o condicin Modalidad como elemento de la naturaleza:
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10 das subsiguientes a la entrega La modalidades son clausulas que las partes insertan al acto jurdico a fin de alterar los efectos que estos actos producen.

a. CONDICIN RESOLUTORIA TACITA (1489 CC) b. PLAZO TCITO (1494 CC), es aquel indispensable para el cumplimiento de la condicin u obligacin

Clasificacin de los actos jurdicos

1. Clasificaciones doctrinarias i. SEGN


EL NUMERO DE VOLUNTADES QUE CONCURREN AL PERFECCIONAMIENTO DEL ACTO

a. Unilaterales: aquellos en que para su formacin requieren de la voluntad de una sola parte llamada autor. Ej. Renuncia de un derecho, testamento, repudiacin de herencia o legado
Obs: cada parte puede ser una o muchas personas, lo que se extrae del art. 1438 del CC. Se entiende por parte(s) la persona(s) que constituye un solo centro de intereso o la (s) personas cuya voluntad persigue un mismo fin al ejecutar un acto jurdico.

SIMPLES : aquellos en que interviene la voluntad de una persona 7

ej. Testamento, la oferta, la aceptacin, revocacin de poder, reconocimiento de un hijo. COMPLEJOS: aquellos en que intervienen varias personas que representan una misma voluntad. Ej. Renuncia de copropietarios a la cosa en comn, acuerdo de los socios en una sociedad.

b. Bilaterales: aquellos en que se requiere un concurso de voluntades de 2 o ms partes, llamado consentimiento, para su formacin. Ej. Pago, tradicin.

CONVENCIN: acuerdo de voluntades destinado a crear, modificar o extinguir una relacin jurdica. Ej. Tradicin CONTRATO: acuerdo de voluntades destinado a crear una relacin jurdica. Ej. Compra venta

Obs.: El CC asimila contrato y convencin (1438 CC) pero la doctrina establece entre estos trminos una relacin de gnero especie siendo la convencin el gnero y el contrato la especie. En consecuencia todo contrato es una convencin. As se define al contrato como una convencin generadora de derechos y obligaciones.

Diferencia del acto jurdico bilateral con el contrato bilateral 1. El criterio de distincin de los actos jurdicos entre unilateral y bilaterales dice relacin con el nmero de voluntades para la formacin del acto, en tanto el criterio para distinguir si un contrato es unilateral o bilateral atiende a cuantas partes resultan obligadas con la celebracin del contrato (1439). 2. El contrato siempre es un acto jurdico bilateral, pues para su formacin se requiere la concurrencia de voluntad de 2 o ms partes, pero ser unilateral si solo una parte resulta obligada (comodato, deposito) y bilateral si ambas resultan gravadas recprocamente. 3. La clasificacin del acto jurdico es doctrinal y la del contrato legal. c. Plurilaterales6: aquellos en que se requiere la voluntad de ms de 2 partes. Ej. Novacin con cambio de acreedor (la tercera parte es el tercero que acepta la nueva obligacin que en su favor contrae el deudor) Importancia de la clasificacin:
Criterio Dolo Intencin
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Acto jurdico unilateral Vicia la voluntad si proviene de un tercero su La intencin viene

Acto jurdico bilateral Vicia el consentimiento si viene de la otra parte La intencin se

Solo algunos lo aceptan, se puede subsumir en la categora de actos jurdicos bilaterales.

dada por la voluntad denomina que est regulada en el consentimiento y est CC regulada por el cdigo de comercio Normas de Normas relativas a los Normas relativas a los interpretacin testamentos cuyo contratos que tiene por objeto es interpretar la objeto interpretar las voluntad del autor voluntades y (1069 CC) armonizarlas (1560 y ss.) Estatuto jurdico Normas relativas al Normas relativas a los aplicable testamento (999CC y contratos (libro IV CC) ss.) Formalidades Mayores formalidades Menos formalidades porque cada parte protege sus intereses

regulacin

II. EN CUANTO A LA MUERTE

a. Entre vivos: aquellos que no requieren de la muerte de una persona para producir efectos jurdicos Ej. compraventa b. Por causa de muerte: es aquel que requiere para producir sus efectos de la muerte de una persona, los cuales pueden ser el nacimiento de un derecho (testamento) o la extincin del mismo (renta vitalicia 2264 CC)7 Ej. Mandato destinado a ejecutarse con posterioridad a la muerte del mandante (2169 CC) Donacin revocable (1000 y 1136 CC) Importancia de esta clasificacin Tiene importancia para efectos de INTERPRETACIN puesto que los actos por causa de muerte resulta aplicable el art. 1069 del Cdigo Civil relativo a la interpretacin de testamento que considera la voluntad del testador. III.
EN CUANTO AL OBJETO O INTERS

a. Patrimonial: es aquel que tiene por objeto la adquisicin, modificacin o extincin de un derecho pecuniario, esto es avaluable en dinero. (Normas de orden privado)
DE ADMINISTRACIN :

conserva o aumenta el patrimonio. Estos actos tienen por objeto hacer producir a los bienes los beneficios que normalmente pueden obtenerse de ellos, segn su naturaleza y destino. (art. 2132)8 Ej. Deposito, comodato, arrendamiento

Contrato aleatorio en que una persona se obliga a titulo oneroso a pagar a otra una renta o pensin peridica durante la vida de cualquiera de estas 2 personas o de un 3. 8 En el mandato se requiere poder especial para realizar actos de disposicin

DE DISPOSICIN: Ej.

disminuye el patrimonio Renuncia a un derecho, C/V

Es importante en la gestin de negocios ajenos b. De familia: es aquel que tiene por objeto al grupo familiar o a un individuo en cuanto integrante del grupo familiar. (Normas de orden pblico) Ej. matrimonio, reconocimiento de un hijo.
Obs.: Estas categoras no siempre se contraponen puesto que pueden ocurrir que un acto de familia tenga alguna connotacin patrimonial, por ejemplo los regmenes patrimoniales pueden ser la sociedad conyugal, la separacin de bienes o la participacin de los gananciales y tiene lugar en el matrimonio que es un acto de familia.

Importancia de esta clasificacin AUTONOMA DE LA VOLUNTAD, la que est limitada en las relaciones de familia por tratarse de normas de orden publico indisponibles para las partes. Es la ley la que determina los efectos del acto.
IV. EN CUANTO A LA REGLAMENTACIN

a. Tpico: es aquel que el derecho regula y que tiene un nombre determinado. Ej. la compraventa. b. Atpico: es aquel que el derecho no regula Ej. Contrato de hospedaje (es nominado), join venture, know how, asistencia a espectculos pblicos, contrato de pensin, etc. Importancia de la clasificacin Respecto de los actos atpicos habr que determinar cul es la REGLAMENTACIN que resulta aplicable y para ello habr que determinar cul es la figura que ms se asemeja y aplicar su reglamentacin por ANALOGA.
V. A.

EN

CUANTO AL NOMBRE

Nominado: aquel que tiene nombre b. innominado: aquel que no tiene nombre dado por el legislador Ej. Contrato de asistencia a espectculos pblicos.
VI. EN CUANTO A LOS EFECTOS

a. Puro y simple: es aquel que produce sus efectos desde el momento de su otorgamiento con absoluta normalidad sin verse afectado por la existencia de una modalidad. 10

b. Sujeto a modalidad: es aquel que se ve alterado por la existencia de una modalidad postergndose su efecto en el tiempo Ej. compraventa sujeta a plazo o sujeta a condicin. Importancia de esta clasificacin Momento en que se van a producir los efectos jurdicos
VII. EN CUANTO A LA FORMA EN QUE SE DA CUMPLIMIENTO AL ACTO JURDICO

a. ejecucin instantnea: son aquellos a los que se les da cumplimiento inmediatamente, esto es tan pronto como son otorgados Ej. la compraventa b. ejecucin diferida: son aquellos en que las prestaciones de las partes se van postergando en el tiempo en virtud de un plazo expreso o de un plazo tcito Ej. Se celebra una compraventa y se pacta que las obligaciones se van a cumplir en dos aos ms. c. tracto sucesivo: son aquellos en que las obligaciones de las partes van naciendo y se van extinguiendo peridicamente Ej. el contrato de trabajo, el contrato de arrendamiento, abastecimiento y suministro. Importancia de esta clasificacin 1. En los contratos de tracto sucesivo no opera la resolucin sino que la TERMINACIN, la que solo tiene EFECTOS HACIA AL FUTURO. 2. La NULIDAD en los contratos de tracto sucesivo solo tiene efectos a futuro 3. La TEORA DE LA IMPREVISIN supone que el acto sea de ejecucin diferida o de de tracto sucesivo.
VIII. SEGN SI REQUIEREN O NO CAUSA QUE LOS JUSTIFIQUE

a. Abstractos: aquellos que no expresan la causa del negocio ni la llevan incorporada en si Ej. Pagare, cheque, letra de cambio, fianza. b. Causados: aquellos para cuya eficacia se requiere de una causa que los justifique y constituye la RG (art. 1467)9 Importancia Los actos incausados no pueden ser invalidados por ausencia de causa, reforzando la situacin del acreedor
IX. EN CUANTO A LA FINALIDAD O INCIDENCIA EN LA RELACIN JURDICA

a. Constitutivos: aquellos que crean un derecho o una situacin jurdica nueva Ej. El matrimonio, el reconocimiento de un hijo, la ocupacin
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No hay obligacin sin causa real y licita, pero no es necesario expresarla.

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b. Declarativos: aquellos que se limitan a reconocer un derecho o situacin jurdica preexistente. Ej. Transaccin sobre objeto disputado y la adjudicacin c. Traslaticios: son aquellos que transfieren a un nuevo titular un derecho preexistente Ej. Tradicin, transaccin sobre objeto no disputado.
X. ACTOS JURDICOS PROPIAMENTE TALES Y ACTOS JURDICOS DE CONDICIN

a. Actos jurdicos propiamente tales: la voluntad del autor crea el negocio y su contenido. (1545 CC) b. Actos jurdicos de condicin: la voluntad del autor crea el negocio, pero su contenido viene dado por la ley de manera inderogable. Ej. Matrimonio
XI.

ACTOS

JURDICOS SIMULADOS Y VERDADEROS

a. Verdaderos: aquellos en que la apariencia coincide con la realidad b. Simulados: aquellos en que la apariencia no coincide con la realidad Ej. Donacin disfrazada de compraventa

XII. SEGN SU EFECTO

a. De eficacia real: aquellos en que su efecto propio e inmediato es la constitucin, transferencia o extincin de un derecho real. Ej. Ocupacin, tradicin, renuncia a un derecho real b. De eficacia obligatoria: aquellos en que su efecto propio e inmediato es el nacimiento de relaciones obligatorias; derechos personales, crditos y obligaciones. Ej. Los contratos
XIII. SEGN SI REQUIERE EL CONOCIMIENTO DE OTRA PERSONA PARA PRODUCIR SUS EFECTOS

a. Acto no recepticio: aquel en que la manifestacin de voluntad tiene eficacia independientemente del conocimiento que de ella tengan otras personas Ej. Testamento, renuncia b. Acto recepticio: aquel destinado a ser conocido por otra persona, de manera que sin ese conocimiento no produce efectos. Ej. Desahucio en contrato de arrendamiento y la renuncia o revocacin de un mandato (2165 CC) 12

2. Clasificacin legal
i. SEGN
UTILIDAD QUE REPORTA A LAS PARTES

(144010 CC)

Hay que estar al beneficio patrimonial, desde una perspectiva objetiva, al beneficio tangible (art. 1398 y 1405 relativos a la donacin) a. Gratuito: Aquel que tiene por objeto el beneficio de una sola de las partes Ej. Donacin, comodato, mutuo, deposito. b. Oneroso: aquel en que ambas partes se benefician gravndose recprocamente. Ej. Compraventa, arrendamiento Importancia de esta clasificacin: 1. ERROR EN LA PERSONA normalmente opera en los actos jurdicos gratuitos porque son intuito personae (1455 CC) y no en los onerosos 2. La CAUSA es diferente segn estemos en presencia de uno u otro (1467 CCque la pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente, pero ello en realidad solo opera en los actos jurdicos gratuitos.) 3. Los actos gratuitos estn sujetos a IMPUESTOS ms gravosos por el beneficio que ellos reportan. 4. Mayor exigencia en los REQUISITOS DE VALIDEZ respecto de un acto jurdico gratuito que en los onerosos, nuevamente por el beneficio que reportan 5. FALLECIMIENTO DEL ACREEDOR CONDICIONAL (Art. 1492) Tratndose de la condicin suspensiva mientras est pendiente el cumplimiento del evento que la constituye no ha nacido el derecho del acreedor condicional pero tiene un germen o principio de derecho y una de sus manifestaciones es que si fallece el acreedor condicional va a transmitir ese germen de derecho a sus acreedores a menos que esa condicin suspensiva se haya establecido en un acto jurdico gratuito, como un testamento o una donacin entre vivos, porque la voluntad en estos casos ha sido la de beneficiar a una persona determinada y no a sus herederos. Solo en los actos jurdicos onerosos se transmite el derecho a los herederos. Todo esto es por la consideracin de la persona, art. 1492. 6.
ACCIN PAULIANA

La accin pauliana es aquella que tienen los acreedores para pedir que se dejen sin efecto los actos jurdicos fraudulentos del deudor.

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Art. 1440: El contrato es gratuito o de beneficencia cuando solo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen y oneroso cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes gravndose cada uno a beneficio del otro.

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Los requisitos para que opere la accin pauliana son distintos segn si estamos frente a un acto jurdico oneroso o un acto jurdico gratuito. En los actos jurdicos onerosos se requiere, entre otras cosas, de mala fe del deudor y mala fe del tercero adquirente. En cambio, en los actos jurdicos gratuitos basta con la mala fe del deudor, siendo indiferente si el tercero estaba de buena o mala fe. 7.
RESTRICCIONES A LOS ACTOS DE DISPOSICIN

El legislador ha establecido mayores restricciones para la legislacin de actos jurdicos gratuitos porque por esta va puede ser muy fcil perjudicar a los acreedores de ah que por ej. Para la donacin entre vivos se debe pedir una autorizacin judicial llamada insinuacin de las donaciones y el juez solo la va a autorizar si la donacin no produce un menoscabo de consideracin al patrimonio del donante. 8. GRADACIN DE CULPA En los contratos gratuitos solo se responde por culpa grave (acreedor) y gravsima (deudor) dependiendo a quien beneficie. En los contratos onerosos se responde por culpa leve 9.
OBLIGACIN DE GARANTA

Solo procede en los contratos onerosos Los contratos onerosos a su vez pueden ser conmutativos o aleatorios (144111 CC) Conmutativo: es aquel que las prestaciones de las partes se miran como equivalentes aunque en el hecho no lo sean. Ej. Contrato de compraventa. Aleatorio: es aquel que envuelve una contingencia incierta de ganancia o perdida. Contenidos en el 2258 CC, pero la enumeracin no es taxativa, pues comprende tambin por ejemplo la cesin de derechos litigiosos (1911CC) y excepcionalmente la venta de cosas futuras (1813 inc. Final) Ej. Contrato de seguro, el juego, la apuesta, prstamo a la gruesa ventura, constitucin de renta vitalicia y constitucin de censo vitalicio. Importancia de esta clasificacin 1. LA LESIN ENORME, por regla general, solo procede en los contratos bilaterales onerosos conmutativos 2. TEORA DE LA IMPREVISIN solo se aplica a los actos jurdicos onerosos conmutativos

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Art. 1441: El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio.

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II.

EN

CUANTO EN LA INDEPENDENCIA DEL ACTO JURDICO

(1442

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CC)

a. Principal: es aquel que subsiste por s mismo sin necesidad de otro acto que le sirva como sustento o apoyo. Ej. Compraventa. b. Accesorio: es aquel que para subsistir depende de otro acto principal que le sirve como sustento y apoyo al cual accede. El acto jurdico accesorio a su vez puede ser de garanta o dependiente.
Garanta: es aquel establecido para asegurar el cumplimiento de otra

obligacin. Es la caucin (46 CC) toda obligacin contrada para asegurar el cumplimiento de otra obligacin propia o ajena. Las Cauciones pueden ser: o Reales: prenda e hipoteca o Personales: Clusula penal, solidaridad pasiva y la fianza. Las cauciones, por regla general se otorgan coetneamente o con posterioridad a la obligacin que pretenden garantizar pero puede ocurrir que se otorguen con anterioridad para garantizar el cumplimiento de obligaciones futuras, es el caso de la hipoteca de obligaciones futuras.
Dependiente: es aquel que si bien requiere de un acto principal para

subsistir no tienen por objeto garantizar el cumplimiento de una obligacin Ej. capitulaciones matrimoniales, puesto que ellas dependen para existir o para subsistir del matrimonio pero no tienen por objeto garantizar el cumplimiento de una obligacin. Importancia de esta clasificacin APLICACIN DEL PRINCIPIO QUE LO ACCESORIO SIGUE LA SUERTE DE LO PRINCIPAL. Extinguido el negocio principal se extingue el accesorio y extinguida la obligacin principal se extingue la obligacin accesoria.
III.

SEGN

FORMA DE PERFECCIONAMIENTO

(1443 CC)

Art. 1443: El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.

a. Solemne: es aquel que para su perfeccionamiento requiere de la observancia de solemnidades puesto que de lo contrario no produce efectos jurdicos, Ej. art.1801 CC que establece que deben constar en escritura pblica: 1. compraventa de bienes inmuebles
Art. 1442: El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.
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2. ventas de censos 3. venta de servidumbres activas 4. venta de sucesiones hereditarias b. Consensuales: aquellos que para su perfeccionamiento requieren del consentimiento de las partes. Ej. compraventa de bien mueble, contrato de arrendamiento, contrato de mandato. c. Reales: aquellos que se perfeccionan por la tradicin o entrega de la cosa. La entrega consiste en el traspaso de la cosa La tradicin consiste en el traspaso con el nimo o con la intencin de transferir el dominio; La entrega no es lo mismo que la tradicin, sin embargo el Cdigo Civil los confunde y no siempre emplea correctamente la expresin. En el caso del depsito del art. 2212 CC se refiere a entrega y emplea la expresin correctamente. En el caso del comodato o prstamo de uso en el Art. 2174 CC, el cdigo se refiere a tradicin y emplea la expresin incorrectamente. En el caso del mutuo en el art. 2197 CC alude a tradicin y emplea la expresin correctamente. Importancia de esta distincin Determina el momento en que nace jurdicamente el contrato.
Obs.: Hay quienes sostienen que la divisin debera ser bipartita pues los contratos reales se entenderan incorporados en los solemnes, pues la entrega se considerara como una solemnidad. Otros distinguen entre contratos consensuales y no consensuales dentro de los que estn los reales y solemnes.

2. REQUISITOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ.13


La doctrina clasifica los requisitos de los actos jurdicos en atencin a distintos criterios, siendo el ms relevante el que los distingue en razn de la sancin por incumplimiento.

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Distincin meramente doctrinal pues el artculo 1445 los mezcla.

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a) GENERALES: Se exigen en todos los actos jurdicos b) PARTICULARES: se exigen en determinados negocios dependiendo de su especie a) INTERNOS: tienen que ver con la voluntad y ciertas condiciones para su formulacin b) EXTERNOS: solemnidades a travs de las cuales la voluntad se ritualiza

Segn sancin por incumplimiento

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Requisitos de existencia
Son aquellos que deben concurrir para que el acto nazca a la vida del derecho, de manera tal que si faltan el acto es inexistente. Estos son: 1. Voluntad 2. Objeto 3. Causa 4. Solemnidades. Sin embargo se ha discutido que las solemnidades sean efectivamente un elemento de existencia: Las solemnidades no son elementos de existencia comn a todo acto jurdico sino que solamente se exige cuando tratndose de actos solemnes pero no de actos reales ni consensuales. La solemnidad no es otra cosa que la voluntad que el legislador exige manifestar en forma especial. Por consiguiente el elemento solemnidad puede subsumirse en el elemento voluntad.

Requisitos de validez
Son aquellos que deben concurrir una vez que el acto ya ha nacido a la vida del derecho para que el acto produzca sus efectos, de manera tal que si falta alguno, el acto nace viciado y puede pedirse la declaracin de nulidad. 18

Estos son: 1. Voluntad exenta de vicios, el error, el dolo, la fuerza y para algunos la lesin enorme. 2. Objeto licito 3. Causa licita 4. Capacidad Esta distincin es doctrinaria, pues el Cdigo Civil no los distingue, sino que los confunde en el art.1445, exigiendo para que una persona se obligue en un acto o declaracin de voluntad: 1) Que sea legalmente capaz 2) Que consienta en el acto o declaracin de voluntad y su consentimiento no adolezca de vicio 3) Que recaiga sobre un objeto licito 4) Que tenga una causa licita Importancia de distinguir entre requisitos de existencia y requisitos de validez SANCIN APLICABLE POR OMISIN DE UN REQUISITO DE EXISTENCIA O UN REQUISITO DE VALIDEZ . Si se omite un requisito de existencia la sancin ser la inexistencia y la sentencia judicial nada declara, sino que constata esta situacin, en cambio la omisin de un requisito de validez se sanciona con la nulidad ya sea absoluta o relativa dependiendo del caso o la inexistencia en algunos casos. Los actos que adolecen de vicio se denominan actos anulables es decir susceptibles de ser declarados nulos por sentencia judicial y mientras no sea declarado nulo contina produciendo sus efectos, en cambio el acto nulo es aquel que ha sido declarado nulo por sentencia judicial.

i. VOLUNTAD. Generalidades
Segn la RAE voluntad es la potencia del alma que mueve a hacer o no hacer una cosa. Entonces la voluntad es la aptitud para querer algo. La voluntad presupone libertad, para poder optar por lo que realmente queremos.

Principio de la autonoma de la voluntad.


Principio en virtud del cual las partes pueden concluir las relaciones jurdicas que estimen convenientes, en su contenido y forma, en tanto se trate de derechos disponibles para ellas, y respetando las leyes relativas al orden pblico y las buenas costumbres. En derecho privado puede hacerse todo, salvo lo prohibido Nace con la revolucin francesa, (voluntarismo jurdico) en el sentido de que el hombre es libre e igual y por tanto, puede concluir las relaciones que estime conveniente. Sin embargo, este principio se vio atenuado por la misma realidad, toda vez que no siempre estamos en las mismas condiciones, en posiciones 19

igualitarias para contratar y es ah donde interviene el Estado limitando este principio, regulando ciertos aspectos, para recobrar la igualdad entre las partes. Por otro lado, hay materias de tal relevancia, que el legislador ha intervenido dando mnima aplicacin a este principio, como lo es el derecho de familia. Asidero legal (art. 1545, 1560, 12 y 1567inc. 1 CC) consecuencias: Las personas son libres para obligarse o no El hombre es libre para renunciar o no a un derecho Las personas son libres para determinar el contenido de los actos y contratos que se ejecuten o celebren Cuando haya que interpretar un acto jurdico debe recurrirse a la voluntad del autor o la intencin de las partes Las partes pueden libremente dejar sin efecto por su mutuo consentimiento los actos y contratos que hayan celebrado. Limitaciones a este principio: CONTRATOS DIRIGIDOS Aquellos reglamentados y fiscalizados por el poder pblico, ya sea en su formacin, ejecucin o duracin a fin de evitar que una parte se aproveche de la debilidad econmica de la otra. Ej. Contrato de trabajo y contrato de arrendamiento de predio urbano.

CONTRATOS POR ADHESIN aquellos en que una de las partes dicta todas las condiciones, debiendo la otra parte solo aceptar o rechazar contratar. Ej. Contrato de transporte colectivo, contrato de seguro. CONTRATOS FORZOSOS celebrados.
ENORME O IMPUESTOS

aquellos que la ley obliga a celebrar o dar por

LESIN TEORA

DE LA IMPREVISIN

Autonoma privada (reformulacin del principio) Es la facultad o poder que la ley reconoce a los particulares para regular sus intereses actuando segn su propio juicio y responsabilizndose por las consecuencias de su comportamiento, sean estas ventajosas u onerosas (Stolfi) El acto jurdico es un instrumento de la autonoma privada, es la forma en que esta se concreta. Supone: 1. libertad 2. auto responsabilidad 20

Manifestaciones de las limitantes: 1. Faculta a disponer de sus propios intereses no de los ajenos 2. para que tenga valor el acto o contrato debe ajustarse a los requisitos establecidos por la ley 3. Hay materias respecto de las cuales no pueden crearse ms actos que los determinados por ley, por ejemplo, en materia relativas a la familia, o a los modos de adquirir. 4. Orden pblico y buenas costumbres 5. Limitaciones para crear contratos innominados y atpicos, lo que se traduce en que no pueden ser figuras arbitrarias ni caprichosas.

LA VOLUNTAD COMO REQUISITO DE EXISTENCIA 1. VOLUNTAD


COMO REQUISITO DE EXISTENCIA EN LOS ACTOS JURDICOS UNILATERALES.

Jurdicamente se ha definido como la intencin de querer alguna cosa o algn hecho que sea capaz de producir consecuencias jurdicas.
Obs.: El cdigo no da un concepto de voluntad. Jurdicamente se dice que la Voluntad es La facultad que tienen las personas para hacer o no hacer lo que desee y ms precisamente para celebrar o ejecutar un acto jurdico.

Para que la voluntad exista deben concurrir los siguientes requisitos: 1. seria 2. sincera 3. manifestada 1. VOLUNTAD SERIA Debe ser manifestada por una persona capaz con la intencin de obligarse. Por lo tanto este requisito no concurre en aquellas declaraciones de voluntad que se realizan a modo de broma o en forma referencial en una conferencia o en un espectculo. Ej. Si en una obra teatral uno de los actores ofrece al pblico vender su casa eso no es serio. Este requisito no lo formula el Cdigo Civil en forma expresa, sino que la doctrina lo ha deducido de al menos dos disposiciones:
1. El artculo 1478 que seala que son nulas las obligaciones contradas bajo

una condicin potestativa que consista en la mera voluntad de una persona que se obliga. Por ejemplo, si alguien dice te regalo mi casa si yo quiero.
2. El artculo 2121 que seala que la simple recomendacin de negocios ajenos

no es un mandato ya que no hay voluntad de obligarse. 21

2. VOLUNTAD SINCERA Debe existir una congruencia entre la voluntad real y la voluntad declarada. Lo que una persona declara debe ser la voluntad que permanece en su fuero interno, de lo contrario existira una simulacin. La regla general es que la voluntad manifestada coincida con el querer interno, es decir, que es sincera. Sin embargo, excepcionalmente pueden existir discrepancias:

Inconscientes: discrepancia no es intencional, es decir, no es producto de una deliberacin de las partes. Conscientes: esto es que el autor o las partes manifiestan una voluntad distinta a su querer interno. Lo que ocurre en 2 casos: RESERVA MENTAL: se expresa la voluntad en determinado sentido pero interiormente se rechazan los efectos jurdicos a que apunta la declaracin que se formula no tiene relevancia. En este caso va a prevalecer la voluntad manifestada que es la que puede producir efectos jurdicos.
SIMULACIN:

Se produce cuando las partes deliberadamente manifiestan una voluntad distinta de los que realmente quieren en este caso las partes estando de acuerdo manifiestan una voluntad distinta.

La simulacin puede ser: o Absoluta: Si el negocio o acto jurdico es ficticio por completo, es decir, bajo el acto jurdico aparente en realidad no hay nada
o

Relativa: Se produce cuando las partes celebran un acto jurdico queriendo en realidad celebrar uno distinto, o sea, bajo el acto jurdico aparente hay un acto jurdico diferente que se oculta. Por interposicin de personas: En este caso quien figura como partes en el acto jurdico carece de inters en l y el verdadero interesado permanece oculto.

La diferencia entre simulacin y la reserva mental es que en la simulacin las partes se ponen de acuerdo para manifestar una voluntad distinta de la realmente querida por ellos. La voluntad real debe ser congruente con la voluntad declarada, sin embargo hay ciertos casos en los que existe discordancia entre ellas. 22

1. Cuando la persona que efecta la declaracin de voluntad es vctima de un vicio del consentimiento. 2. Cuando se ha buscado deliberadamente la discordancia entre la voluntad real y la voluntad declarada. (simulacin) Qu voluntad debe prevalecer? 1. TEORA DE LA VOLUNTAD REAL O DE SAVIGNY Debe prevalecer la voluntad interna porque es la voluntad que genera el acto jurdico; la manifestacin es solo un vehculo para exteriorizar ese querer interno, de manera que en caso de discrepancia debe prevalecer la voluntad real. Crticas: porque en este caso la labor del juez se traduce en una labor meramente sicolgica puesto que debe determinar cul es la voluntad real del sujeto y deja de ser labor jurdica. Consiste en la posicin desmedrada que queda el destinatario de la declaracin, puesto que quien efecta la declaracin podra impugnarla porque no corresponde a su voluntad real. (incerteza) 2. TEORA DE LA VOLUNTAD DECLARADA Debe prevalecer la voluntad declarada. La voluntad mientras se encuentra dentro del fuero interno del sujeto no produce efectos jurdicos, la voluntad solo produce tales efectos cuando se exterioriza, en consecuencia la voluntad que interesa al derecho es la que se manifiesta. Crticas: Porque desconoce la verdadera fuente del acto jurdico cual es la voluntad real. La situacin desmejorada en que queda quien efecta la declaracin, pues no podr evadir los efectos de su declaracin en el caso que haya incurrido en error, fuerza o dolo porque prevalece la voluntad declarada. 3. TEORAS
ECLCTICAS.

a) Teora de la confianza. Seala que debe prevalecer la voluntad exteriorizada si es que existen razones para pensar que el destinatario de la oferta tomo conocimiento de ella de Buena Fe. b) Teora de la responsabilidad. Seala que si la discrepancia no es imputable habr que rescindir el acto jurdico. En cambio, si la discrepancia es culpable las partes quedan vinculadas por el acto jurdico. SITUACIN EN CHILE No hay una regla general que resuelva el problema, sin embargo hay algunas disposiciones de las que se desprende que el Cdigo Civil acogi la TEORA DE LA VOLUNTAD REAL:

Art. 1445 n 2: a propsito de los requisitos de la voluntad y el consentimiento (que consienta sin vicio) para que una persona se obligue por 23

un acto o declaracin de voluntad es necesario que consienta en dicho acto y ese consentimiento est exento de vicios. Art. 1560: interpretacin de un contrato - conocida claramente la voluntad de las partes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras Art. 1069: interpretacin del testamento para conocer la voluntad del testador se estar a la sustancia de las disposiciones ms que las palabras de que se haya valido. Art.1437: a propsito de las fuentes de las obligaciones seala que las obligaciones nacen del concurso real de voluntades de una o ms partes

Algunos opinan diferente pues en el caso del artculo 1560 y 1069 se condiciona el examen de la voluntad real a que esta voluntad haya sido manifestada de alguna manera. Sin embargo, existe una excepcin en virtud de la cual en caso de discordancia prima la voluntad declarada, es el caso de la simulacin tratndose del efecto de sta respecto de terceros. (Principio de proteccin a las apariencias y proteccin de terceros) 3. VOLUNTAD MANIFESTADA La voluntad debe ser exteriorizada de una manera aceptada por el derecho porque la voluntad que permanece en el fuero interno no produce ningn efecto jurdico. Este requisito tampoco lo seala de forma expresa el Cdigo Civil sino que ha sido deducido por la doctrina a travs de normas aisladas. Estas normas son: 1. El articulo 1447 que seala que es absolutamente incapaz el sordo o sordo mudo que no pueda darse a entender claramente y solo pueden ejecutar actos jurdicos a travs de sus representantes (art.43 CC)
2. El articulo 1005 n 5 ubicado a propsito del testamento. Este artculo

seala que no es hbil para testar todo aquel que no pueda expresar su voluntad de manera clara. Por lo tanto existe un deber para aquel que efecta la declaracin de voluntad y es que debe expresarla con claridad, evitando todo tipo de ambigedades. 3. Artculo 5 de la ley de matrimonio civil que contempla como causal esta incapacidad para contraer matrimonio 4. 1445 CC Formas de manifestacin De La Voluntad

Manifestacin Expresa: Es aquella que se formula en trminos formales, explcitos y directos, ya sea de manera verbal o por escrito. El declarante debe ser claro (art.1560)14 24

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Hay que estar ms a la intencin de las partes que a lo literal de las palabras

Manifestacin Tcita: Es aquella que se deduce inequvocamente de de un hecho determinado. Ej. o Transporte de pasajeros existe una voluntad tacita de transportar o Plazo tcito (1449 CC) o Aceptacin de una herencia (Art.1241 y Art.1242 CC) en el Art.1241 se habla de aceptacin tcita pero en realidad es presunta. o Aceptacin del Mandato (Art.2124 CC) en este el legislador tambin habla de aceptacin tcita pero en realidad es presunta.

*** hay quienes agregan a esta clasificacin la manifestacin presunta, la que sera confundida por el CC con la manifestacin tacita y que comprende aquellos casos en que el legislador estima que de ciertos actos se desprende una cierta voluntad, como seria en el caso del mandato, en que si no se pronuncia sobre su aceptacin o rechazo se entiende que se rechaza el encargo, es la ley la que determina los hechos de que emana una determinada voluntad*** Por Regla General la Manifestacin Tcita de la voluntad tiene el mismo valor que la Manifestacin Expresa. Excepciones: i. Tratndose de los Actos Jurdicos Solemnes, en que la voluntad debe expresarse mediante una solemnidad. ii. En aquellos casos en que el legislador ha exigido una manifestacin expresa de la voluntad. Por ejemplo: En el testamento (Art.1060 CC) y en la Novacin (Art.1631 N3 y Art.1635). Puede ocurrir que de un acto se deduzca inequvocamente una voluntad pero quien ejecuta ese hecho no quiera que su voluntad se entiende en ese sentido, en este caso la persona debe formular una Protesta que es el Acto por el cual una persona manifiesta que su voluntad es diferente de la que podra deducirse de su actuar. Por ejemplo: Art.1244 15CC y Art.1516 CC.16 Si la declaracin de voluntad es ambigua la clausula ambigua se interpreta en contra de su redactor porque se estima que ha actuado dolosamente, aplicndose el artculo 1556 del Cdigo Civil relativo a la interpretacin de los contratos. VALOR JURDICO DEL SILENCIO Por regla general el silencio no tiene valor jurdico por lo que no produce efectos jurdicos. Consagracin legal en la ley del consumidor art. 3 son derechos y deberes bsicos del consumidor: a) la libre eleccin del bien o servicio. El silencio no constituye aceptacin en los actos del consumo
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La enajenacin de un efecto hereditario supone la calidad de heredero y por tanto aceptacin de la herencia. 16 Solidaridad

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Excepciones: Hay casos en los que el silencio produce efectos jurdicos: 1. LEGALES En estos casos es la ley la que asigna un valor especfico al silencio. Ej. a. En materia de Mandato el Art.2125 inc.1 CC Art. 2125. Las
personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como aceptacin.

b. aceptacin de una herencia en el Art.1233 CC: el asignatario


constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entender que repudia.

c. art.492 CPC17 Si por un acreedor hipotecario de grado posterior se

persigue una finca hipotecada contra el deudor personal que la posea, el acreedor o los acreedores de grado preferente citados conforme al artculo 2428 del Cdigo Civil, podrn, o exigir el pago de sus crditos sobre el precio del remate segn sus grados, o conservar sus hipotecas sobre la finca subastada, siempre que sus crditos no estn devengados. No diciendo nada, en el trmino del emplazamiento, se entender que optan por ser pagados sobre el precio de la subasta.

2. CONVENCIONALES Las partes de un acto jurdico pueden acordar que el silencio tendr un determinado valor. Por ejemplo: Esto es lo que ocurre con las denominadas Clusulas de prrroga automtica, que son frecuentes en los contratos de arrendamiento y de sociedad y en virtud de esta se entiende que el contrato se entiende prorrogado automticamente si ninguna de las partes manifiesta a la otra su voluntad de no renovar el contrato. Comentario: los autores sealan que en este ltimo caso el silencio constituye una manifestacin expresa de la voluntad porque las propias partes le otorgaron un determinado valor jurdico al silencio de manera que las partes ya saban lo que iba a ocurrir si guardaban silencio Requisitos para que el silencio produzca consecuencias jurdicas:
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Acreedores preferentes respecto de la finca hipotecada tienen derecho a hacerse pago preferente de la venta de la finca o a hacer subsistir su hipoteca.

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1. 2. 3. 4.

El que guarde silencio tenga la obligacin de hablar Que el silencio incida en hechos con contenido jurdicos Que el que guarda silencio tenga conocimiento de los hechos en que incide el silencio Que el que guarda silencio lo haga de manera libre y espontnea

3. SILENCIO CIRCUNSTANCIADO El juez puede atribuirle al silencio el valor de manifestacin de voluntad cuando est acompaado de otras circunstancias que permitan considerarlo como tal. Aquel que se verifica en el contexto de ciertas circunstancias que consisten normalmente en comportamientos habituales de las partes involucradas y de las cuales es razonable y equitativo dar determinado sentido al silencio. Vinculado con la proteccin de confianza que es la 1 manifestacin del principio de buena fe y de los actos propios ya que los sujetos deben responder por la creacin de expectativas que su comportamiento genera en otras personas. Por ejemplo, si una persona le solicita todos los aos a un proveedor una determinada mercadera, y de pronto no se manifiesta. Como resultado se obtiene que de todas formas el proveedor enviara las mercaderas y quien las recibe deber pagar por ellas, porque se le ha dado valor a ese silencio. Otras materias en las que incide el silencio
1. En los
ELEMENTOS DE LA NATURALEZA DE LOS ACTOS JURDICOS.

Que son aquellos que sin ser esenciales, se entienden pertenecerle sin la necesidad de una clusula especial. (Art.1444 CC). Por ejemplo: La condicin resolutoria tcita en el Art.1489 CC.
2. En la
OBLIGACIN DE SANEAMIENTO DE LOS VICIOS REDHIBITORIOS que pesa sobre el vendedor. Los Vicios Redhibitorios son vicios ocultos de que adolece la cosa vendida.. Si el vendedor lo conoca o deba conocerlos y no los comunica al comprador proceder la accin de rescisin de la venta y deber indemnizar perjuicios. EXTINTIVA.

3. En materia de PRESCRIPCIN

Uno de los requisitos para que opere este modo de extinguir las obligaciones es que se guarde silencio respecto de la existencia de la relacin jurdica.(Art. 2492)
4. En
MATERIA PROCESAL :

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RECONOCIMIENTO DE INSTRUMENTOS PRIVADOS EN JUICIO.

Si en un juicio se acompaa un instrumento privado bajo apercibimiento legal (Art.346 N3 CPC) la contraparte dispone de un plazo de 6 das para objetar ese instrumento por falta de integridad o por falta de autenticidad. Si la contraparte nada dice dentro de ese plazo se tiene por reconocido el instrumento privado.
PRUEBA CONFESIONAL.

Si en un juicio una de las partes es citada a confesar, o sea, a Absolver Posiciones y esta (la parte citada) no concurre a la 2da citacin o concurriendo guarda silencio, el tribunal tendr por confesos todos los hechos categricamente afirmados en el peligro de posiciones.

Causas que eliminan totalmente la voluntad: 1. privacin de razn 2. error esencial


Obs.: no es lo mismo el silencio como manifestacin de voluntad que el silencio reticencia (cuando existe el deber legal de manifestar expresamente algo- vicios redhibitorios)

2. VOLUNTAD

COMO REQUISITO DE EXISTENCIA EN LOS ACTOS JURDICOS BILATERALES

El consentimiento es la voluntad en los actos jurdicos bilaterales y consiste en el concurso de voluntades en las convenciones. El C.C. no reglamenta la formacin del consentimiento, pero si lo hace el Cdigo de Comercio (arts. 97 a 108 del Cdigo Comercio). La doctrina estima que estas disposiciones deben aplicarse a la formacin del consentimiento en los contratos civiles, por las siguientes razones: 1 No habiendo legislado sobre el particular el Cdigo Civil, podemos aplicar la norma interpretativa del artculo 22, inciso 2 del Cdigo Civil, segn la cual los pasajes oscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto 2 Porque frente a un vaco legislativo habra que recurrir al espritu general de la legislacin, a la equidad natural y dentro del espritu de la legislacin, estara lo legislado en materia de formacin del consentimiento en el Cdigo de Comercio (artculo 24 del C.C.) 3 Finalmente, porque el Mensaje del Cdigo de Comercio, despus de hacer presente las dificultades que suscita la falta de reglamentacin sobre esta materia, seala que el Cdigo de Comercio para obviar esas dificultades legisla especialmente sobre el particular. 28

ETAPAS

DE FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO

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1.-

PERIODO DE TRATATIVAS PRELIMINARES

No est regulado por la ley y es el periodo preliminar durante el cual las partes realizan ciertos contactos sobre la posibilidad de realizar un negocio. Su importancia radica en el hecho de que pueden provocarse ciertos perjuicios donde se viola el principio de buena fe, surgiendo responsabilidad pre contractual y en este caso se debe indemnizar. 2.- OFERTA, PROPUESTA O POLITIZACIN Es un acto jurdico unilateral por el cual una persona manifiesta a otra su voluntad de celebrar una convencin. Requisitos de la oferta 1. requisitos de todo acto jurdico (seria, sincera y manifestada) 2. Debe ser COMPLETA esto quiere decir que, para que la convencin propuesta pueda realizarse baste aquiescencia del ofertado o, si el acto jurdico propuesto es tpico, que la oferta contenga los requisitos esenciales del mismo. Por ejemplo, te compro este escritorio en 100. Si la oferta es incompleta, (te compro este escritorio en un precio razonable), dar origen a negociaciones o tratos preliminares que concluyan con una oferta completa. Clasificaciones de la oferta 1. 2. 3. 4. oferta oferta oferta oferta a persona determinada/ oferta a persona indeterminada expresa/ oferta tacita completa/oferta incompleta a persona ausente/ oferta a persona presente

i. Segn si est o no determinada la persona a quien va dirigida (art 105 C.Co.)19 a. OFERTA DIRIGIDA A PERSONA DETERMINADA: es aquella en que el destinatario de la oferta se encuentra debidamente individualizado b. OFERTA DIRIGIDA A PERSONA INDETERMINADA : es aquella destinada al pblico en general. Importancia: Por regla general la oferta dirigida a persona indeterminada no es vinculante para el oferente.
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Consentimiento debe recaer sobre requisitos esenciales. Coincide con el perfeccionamiento de un contrato consensual. 19 Art. 105. Las ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas de precios corrientes, prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios impresos, no son obligatorias para el que las hace. Dirigidos los anuncios a personas determinadas, llevan siempre la condicin implcita de que al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos, de que no hayan sufrido alteracin en su precio, y de que existan en el domicilio del oferente.

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ii. Segn su formulacin a. OFERTA EXPRESA: es aquella que est formulada en trminos formales y explcitos, verbalmente (mediante palabras o gestos) o en forma escrita b. OFERTA TCITA: es la que se deduce de ciertos comportamientos. Ej. Micro en circulacin iii. a. OFERTA COMPLETA: es aquella que seala los elementos esenciales del acto propuesto, de manera que basta la aquiescencia del ofertado b. OFERTA INCOMPLETA : aquella que no seala los elementos esenciales del acto propuesto, de manera que no basta la aquiescencia de lo ofertado. iv. a. OFERTA DIRIGIDA A PERSONA PRESENTE b. OFERTA DIRIGIDA A PERSONA AUSENTE 3. ACEPTACIN Es un acto jurdico unilateral por el cual la persona a quien se ha dirigido la oferta, le da su conformidad. Clasificacin: 1) Expresa y tcita 2) Pura simple y condicional a. ACEPTACIN EXPRESA: es la manifestada en trminos formales y explcitos (verbalmente o por escrito) b. ACEPTACIN TACITA: es aquella que podemos deducir de ciertos comportamientos del ofertado que revelan su intencin de aceptar.
De acuerdo al art. 103. La aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas reglas que la expresa.

a. ACEPTACIN PURA SIMPLE: es aquella en que el ofertado manifiesta su conformidad con la oferta en los mismo trminos en que formul. (art.101)20 b. ACEPTACIN CONDICIONAL: es aquella en que el ofertado introduce modificaciones a la oferta o slo se pronuncie parcialmente respecto de ella. (se entiende como una nueva propuesta) (art 102)21
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Art. 101. Dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o incapacidad legal del proponente
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Art. 102. La aceptacin condicional ser considerada como una propuesta

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Requisitos que debe cumplir la aceptacin para formar el consentimiento: 1) Debe ser pura y simple 2) Debe darse en tiempo oportuno 3) Debe darse mientras la oferta est vigente 1) DEBE SER PURA Y SIMPLE (artculos 102 y 101) Debe darse la aceptacin a la oferta en los trminos que se formula de lo contrario se mirara como una nueva propuesta. 2) DEBE DARSE EN TIEMPO OPORTUNO Es decir, dentro del plazo legal o del sealado por el oferente. Plazo legal para la aceptacin Hay que distinguir si la oferta es verbal o escrita. Si la oferta es verbal (por telfono o radio), debe ser aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se dirige. (art.97)22
Si la oferta es escrita debe ser aceptada o desechada: (art. 98)23

si la persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar que el proponente dentro de veinticuatro horas si estuviere en un lugar diverso a vuelta de correo.

Efectos de la aceptacin extempornea: la propuesta se tendr por no hecha. 3) DEBE DARSE MIENTRAS LA OFERTA EST VIGENTE (ART. 101) La oferta pierde su vigencia en tres casos: a) En caso de retractacin del proponente b) En caso de muerte del proponente c) En caso de incapacidad legal del proponente. LA RETRACTACIN DEL PROPONENTE (ART. 99)24 La retractacin es el acto por el cual el oferente deja sin efecto la propuesta
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Art. 97. Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre de todo compromiso.
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Art. 98. La propuesta hecha por escrito deber ser aceptada o desechada dentro de veinticuatro horas, si la persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de correo, si estuviere en otro diverso. Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no hecha, aun cuando hubiere sido aceptada. En caso de aceptacin extempornea, el proponente ser obligado, bajo responsabilidad de daos y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin.
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Art. 99.1. El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechada o de transcurrido un determinado plazo. El arrepentimiento no se presume.

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Requisitos de la retractacin 1) Debe ser TEMPESTIVA debe hacerse antes de la aceptacin, porque en caso contrario no habra retractacin, sino revocacin (artculo 99, inciso 1) 2) Debe ser EXPRESA (artculo 99, inciso 2). El arrepentimiento no se presume. Efectos retractacin tempestiva: indemnizacin de los perjuicios causados (art. 10025) Momento en que el consentimiento se forma 1. TEORA DE LA DECLARACIN : el consentimiento se forma al momento de aceptarse la oferta 2. TEORA DE LA EXPEDICIN : el consentimiento se forma cuando la aceptacin se enva al oferente 3. TEORA DE LA RECEPCIN : el consentimiento se forma cuando la aceptacin llega a su destino 4. TEORA DE LA INFORMACIN : el consentimiento se forma cuando el oferente toma conocimiento de la aceptacin. Nuestro Cdigo de Comercio: De acuerdo con los artculos 99, 101 y 104, el consentimiento se forma cuando la oferta es aceptada, aunque el hecho de la aceptacin no haya llegado al conocimiento del proponente (teora de la declaracin) Por excepcin, en materia del contrato de donaciones entre vivos (artculo 1.412 CC26), el consentimiento se entiende formado cuando la aceptacin ha llegado al conocimiento del proponente (teora de la informacin). IMPORTANCIA
1. EN

DEL MOMENTO EN QUE SE FORMA EL CONSENTIMIENTO

CUANTO A LA CAPACIDAD DE LAS PARTES : porque las partes deben ser capaces al momento de la formacin del consentimiento. 2. EN CUANTO AL OBJETO : porque el objeto debe ser lcito al momento de formarse el consentimiento.
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Art. 100. La retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de indemnizar los gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y perjuicios que hubiere sufrido. Sin embargo, el proponente podr exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto
26

Art. 1412. Mientras la donacin entre vivos no ha sido aceptada, y notificada la aceptacin al donante, podr ste revocarla a su arbitrio.

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3. EN

porque los efectos del acto se van a producir una vez que se haya formado el consentimiento. 4. EN CUANTO A LA RETRACTACIN DEL OFERENTE: porque una vez formado el consentimiento, el oferente no podr retractarse vlidamente 5. EN CUANTO A LAS LEYES QUE REGULAN AL ACTO: porque de acuerdo al art. 22 del a ley de efecto retroactivo en todo acto se entienden incorporadas las leyes vigentes al momento de su celebracin. Lugar en que el consentimiento se forma Si las partes residen en el mismo lugar no hay problemas. Pero si residen en distintos lugares se entiende celebrado el acto o contrato en el lugar de la residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada (artculo 104).

CUANTO A LOS EFECTOS :

VOLUNTAD COMO REQUISITO DE VALIDEZ


Para generar vlidamente efectos jurdicos, la voluntad, adems de seria y sincera, debe manifestarse de manera libre y espontnea, es decir, debe encontrarse exenta de vicios. Voluntad libre es aquella que luego de ponderar todas y cada una de aquellas opciones de conductas puede decidir sin estar bajo presin alguna por aquella que estime ms conveniente.
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 2.-que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio

Vicios de la Voluntad
Estn regulados en los artculos 1451 a 1459 a propsito de los actos de declaraciones de voluntad. No obstante que el Cdigo Civil, en los artculos 1451 a 1459, se refiere a los vicios del consentimiento, estas reglas pueden extenderse en general a la voluntad. Estas normas se aplican a la generalidad de los actos jurdicos salvo que existan normas especiales, como ocurre por ejemplo a propsito de: - la tradicin (artculos 676 al 678) - La posesin (artculos 701 al 712) - el testamento (artculo 1007) - las asignaciones testamentarias (artculos 1057 y 1058) - la transaccin (artculo 2453) - el matrimonio(artculos 32 y 33 de la Ley de Matrimonio Civil) Enunciacin de los vicios de la voluntad 33

Art. 1451. Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo Por algunos autores se agrega la lesin

1. EL

ERROR

Desde un punto de vista lgico es el concepto equivocado que se tiene de la realidad. Pero para el derecho se considera que tambin hay error en el evento de ignorancia.Por ello que se le define como la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de la realidad. Clases de error

I. SEGN

LA MATERIA SOBRE LA QUE RECAE:

ERROR

DE DERECHO Y DE HECHO .

a. ERROR DE DERECHO Consiste en la ignorancia o concepto equivocado que se tiene sobre una norma jurdica. En esta materia debe tenerse presente el artculo 1452, en relacin con los artculos 8 y 706, inciso final. En efecto, el artculo 8 establece el principio de que el desconocimiento del derecho no excusa su incumplimiento. Haciendo aplicacin de este principio, de conformidad con el artculo 1452 tenemos que el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento Complementa estas disposiciones el artculo 706, inciso final: Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario. Excepciones: 1. En el Cdigo Civil 34

a) Art. 2297 y 2299 relativos al pago de lo no debido


Obs.: Para algunos se trata de excepciones aparentes, porque la vctima del error solamente puede solicitar la restitucin de lo dado o pagado, y no puede demandar la nulidad relativa del acto o contrato, en circunstancias que la sancin para los vicios del consentimiento es la nulidad relativa. Art. 2297. Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural

Por ejemplo, si en un comodato la cosa dada en comodato resulta destruida por caso fortuito y el comodatario indemniza su valor en la errnea creencia que est obligado a ello, podra repetir lo indebidamente pagado al comodante como indemnizacin de perjuicio con motivo de la destruccin de la cosa prestada. Pero si el pago tiene fundamento una obligacin natural por ejemplo, si la obligacin (accin) est prescrita o no fuere conocida en juicio por falta de prueba, no podr repetir
Art. 2299. Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho

Si una persona por error de hecho o de derecho da lo que no debe, puede pedir devolucin. As, si una persona paga un impuesto que ha sido suprimido podra repetir el pago. b) Hay autores que sealan que habra otra excepcin al art.1452 a propsito del matrimonio nulo putativo, que es el matrimonio nulo celebrado o ratificado ante oficial de registro civil y que va a producir las mismas consecuencias civiles que un matrimonio valido respecto del cnyuge que de buena fe, y con justa causa de error, lo contrajo, como la ley no distingue entre error de hecho y de derecho debe entenderse que ambas formas de error pueden dar origen a un matrimonio nulo putativo 2. Fuera del Cdigo Civil En leyes especiales el legislador a veces excusa un incumplimiento basado en un error de derecho. Particularmente en materia tributaria, cuando el contribuyente de escasos recursos pecuniarios, por su insuficiente ilustracin u otra causa justificada, haga presumir que tena un imperfecto conocimiento del alcance de la norma infringida (artculo 110 del Cdigo Tributario). b. ERROR DE HECHO: Consiste en la ignorancia o concepto equivocado que se tiene sobre una cosa o sobre una persona. Vicia el consentimiento Clasificacin: a. En las cosas 35

Error esencial, obstativo u obstculo Error substancial Error accidental o indiferente b. Relativo a las personas

A.- ERROR EN LAS COSAS

ERROR

ESENCIAL , OBSTATIVO U OBSTCULO

(1453)27

Tiene lugar en dos casos: 1) Cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin. Tambin se le conoce como error en el titulo. 2) Cuando recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra. El artculo 1453 debe vincularse con los artculos 676 y 67728 que regulan esta clase de error en el modo de adquirir tradicin SANCIN DEL ERROR ESENCIAL En doctrina el error esencial implica ausencia total de voluntad porque si bien hay voluntad en cada una de las partes, stas no coinciden, no concuerdan. Por ello es que el error
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Art. 1453. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra
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Art. 676. Se requiere tambin para la validez de la tradicin que no se padezca error en cuanto a la identidad de la especie que debe entregarse, o de la persona a quien se le hace la entrega, ni en cuanto al ttulo. Si se yerra en el nombre slo, es vlida la tradicin. Art. 677. El error en el ttulo invalida la tradicin, sea cuando una sola de las partes supone un ttulo translaticio de dominio, como cuando por una parte se tiene el nimo de entregar a ttulo de comodato, y por otra se tiene el nimo de recibir a ttulo de donacin, o sea cuando por las dos partes se suponen ttulos translaticios de dominio, pero diferentes, como si por una parte se supone mutuo, y por otra donacin.

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esencial es causal de inexistencia del acto jurdico puesto que esta falta de coincidencia de voluntad obsta o impide el nacimiento del acto jurdico. De ah que se le denomine tambin error obstculo o error impedimento. Opiniones respecto de la sancin del error esencial

CLARO SOLAR INEXISTENCIA Al no haber coincidencia en las voluntades de las partes, en verdad, no hay voluntad, que es un requisito de existencia del acto jurdico, cuya omisin acarrea en consecuencia, la inexistencia jurdica del acto. ALESSANDRI NULIDAD ABSOLUTA Al no ser concordantes las voluntades de las partes, no hay voluntad y la falta de voluntad es causal de nulidad absoluta en nuestro derecho porque el Cdigo Civil no acepta como sancin la inexistencia del acto jurdico. Como dentro del sistema del Cdigo Civil las causales de nulidad absoluta son taxativas (artculo 1682, incisos 1 y 2) y la regla general es que todas las dems causales acarrean nulidad relativa (artculo 1682, inciso 3), esta posicin doctrinaria se ve en la necesidad de incluir el error esencial dentro de algunas de las causales de nulidad absoluta que la ley enuncia y concretamente lo hace en la ms genrica de ellas: la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos La falta de voluntad producto del error esencial determinara la ausencia de uno de esos requisitos. Esta posicin es la de mayor acogida.

SOMARRIVA -

NULIDAD RELATIVA

Porque la ley no indica expresamente el error esencial como causal de nulidad absoluta y la regla general en nuestro derecho es la nulidad relativa (artculo 1682,inciso final) Redaccin del artculo 1453 que expresa que el error esencial vicia el consentimiento y no dice que lo excluya 37

El artculo 1454 se refiere al error substancial que sin duda est sancionado con la nulidad relativa y resulta que este precepto dice que el error de hecho vicia asimismo el consentimiento, con lo cual dara a entender que lo vicia de la misma forma que en el caso del artculo 1453, de modo que el error esencial acarreara tambin la nulidad relativa. La nulidad absoluta encuentra su fundamento en que est comprometido el inters pblico, pero habiendo una hiptesis de error impedimento no se vislumbra como podra estar comprometido el inters pblico. De los artculos 1684 y 1691, se desprende que el vicio del error se sanea en 4 aos que es el plazo que se sanea un vicio de nulidad relativa y estas disposiciones no distinguen entre los distintos tipos de error de manera que todos ellos estn sancionados con la nulidad relativa porque si la intencin del legislador hubiese sido que el error impedimento estuviese sancionado con nulidad absoluta el art. 1691 habra dicho salvo el caso del art. 1453 que se sanea en 10 aos, que es el plazo de saneamiento de la nulidad absoluta.

ERROR

SUBSTANCIAL

(145429)

Existen tres clases de error substancial: 1) EL


ERROR QUE RECAE SOBRE LA SUSTANCIA DEL OBJETO SOBRE QUE VERSA EL ACTO O CONTRATO.

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Art. 1454. El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante. El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte

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La sustancia, segn la mayora de la doctrina se refiere a la materialidad del objeto como si compro una barra de plata y realmente es de cobre plateado; o compro reloj que creo que es de oro; o un anillo que creo que es de brillantes. 2) EL
ERROR QUE RECAE SOBRE UNA CALIDAD ESENCIAL DEL OBJETO SOBRE QUE VERSA EL ACTO O CONTRATO.

Se trata de una calidad o cualidad esencial del mismo, es decir, de una propiedad de tal manera inherente al objeto que determina que ste salga del gnero a que normalmente pertenece para entrar a formar parte de otro ms limitado y que est determinado precisamente por estas cualidades o calidades esenciales. Por ejemplo, compro un cuadro de Picasso y resulta ser una copia. Corresponde al juez determinar cuando estamos en presencia de una de estas cualidades esenciales. En doctrina existen dos formas de concebir una calidad esencial: entiende que una calidad ser esencial atendiendo a los que las partes consideren, de manera que habr que indagar en el fuero interno de las partes.

CONCEPCIN SUBJETIVA:

CONCEPCIN OBJETIVA: entiende que una calidad es esencial considerando lo que cree el comn de las personas, siendo indiferente lo que crean las partes.

En nuestro pas se ha entendido que el art. 1454 se refiere a la concepcin objetiva por ej. Si una persona cree que est comprando un cuadro que fue pintado por Dal y en realidad es una copia. 3) EL
ERROR ACERCA DE CUALQUIERA OTRA CALIDAD DE LA COSA CUANDO ES

EL PRINCIPAL MOTIVO DE UNA DE LAS PARTES PARA CONTRATAR Y ESTE MOTIVO HA SIDO CONOCIDO POR LA OTRA PARTE.

Aqu ya no se trata de una calidad o cualidad esencial, sino de otras calidades o propiedades de la cosa que en realidad son accidentales o indiferentes, pero que se elevan a la categora de esencial. Por ejemplo, quien compra un cuadro cualquiera que atribuye a determinado 39

artista y resulta que es de otro pintor y este motivo es conocido por el vendedor Sancin del error substancial Es la nulidad relativa (artculo 1682, inciso final). ERROR
ACCIDENTAL O INDIFERENTE

Es el que recae sobre cualquiera calidad de la cosa que no se refiere a la sustancia ni a una cualidad esencial y por regla general no vicia la voluntad, salvo que se produzca la situacin de excepcin del inciso 2 parte final del artculo 1454, en consecuencia, no tiene sancin. ERROR EN LA PERSONA (1455)30 Por regla general el error in personae es irrelevante, porque las partes persiguen a travs de los actos que ejecutan fines prcticos, como ocurre por ejemplo, con una compraventa. Sin embargo, excepcionalmente el error en la persona importa cuando la consideracin de la persona sea la causa principal del contrato y as ocurre: - En los actos intuito personae, como los actos de familia (el matrimonio, el reconocimiento de un hijo, etc) Los actos patrimoniales son gratuitos, como la donacin entre vivos, el comodato y las asignaciones testamentarias (artculos 1057 y 1058) los actos patrimoniales onerosos que implican confianza Ej. mandato, la sociedad civil, el arrendamiento de servicios y en general en los contratos que generan obligaciones de hacer en que se ha tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor (artculo 1572). Tambin en el pago (artculo 1576); en la tradicin (artculo 676); en la transaccin (artculo 2456).

Sancin del error en la persona: La nulidad relativa (artculo 1682, inciso final). Adems, la persona con quien erradamentese ha contratado, tiene derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del acto o contrato (artculo 1455, inciso 2). El error individual posibilita obtener la anulacin del acto por parte de quien ha padecido el error.
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Art. 1455. El error acerca de la persona con quien se tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato. Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato

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Otros tipos de errores


ERROR
EN LOS MOTIVOS : Es irrelevante, como por ejemplo, si compro un fundo porque creo que va a subir de precio.

ERROR

COMN

El error comn que es aquel que es compartido por un gran nmero de personas, produce el efecto de que un acto puede considerarse vlido. Es aquel del que participa la generalidad de las personas que habitan en el lugar y en la poca en que se celebra el acto jurdico.Constituye derecho. Fundamento del error comn:

La buena fe: el derecho protege a quien acta con la conviccin de que lo est haciendo conforme a derecho. La teora de las apariencias: segn esta debe tenerse por verdadero aquello que reviste la apariencia de tal, mientras no se demuestre que esa apariencia no coincide con la realidad Principio de seguridad o certeza jurdica: ya que nuestros derechos serian bastante dbiles si en cualquier momento perdieran su eficacia los actos jurdicos que hemos celebrado por existir un error del cual no hemos tomado conocimiento, no obstante haber actuado con la debida diligencia

Requisitos debe ser general: compartido por la mayora de las personas de un lugar y a la poca de celebracin del acto jurdico. debe ser excusable: Que exista un justo motivo para caer en l Que exista buena fe por parte de quien lo padece: invoca el error comn debe haber ignorado que la realidad era distinta a como aparentaban ser las cosas. Efectos: el error comn produce un efecto contrario al que es propio del error, en efecto los actos celebrados al amparo del error comn, van a ser a validos de manera que la persona que tenga inters en mantener la validez del acto jurdico deber acreditar que concurren todos los requisitos del error comn, por ej. Una persona es designada oficial de registro civil, de una ciudad determinada, pero su nombramiento adoleca de defectos de manera que era nulo, en estricto rigor todos los matrimonios celebrados por esa persona son ineficaces, porque se 41

celebraron por quien no tenia el carcter de oficial de registro civil, sin embargo si alguno de estos presuntos cnyuge quiere alegar la validez de su matrimonio podr invocar y deber probar el error comn ya que por ej. Esa persona asista todos los das a las dependencias del registro civil, en su oficina figuraba como oficial de registro civil, tena un timbre en el que se sealaba su calidad de oficial de registro civil, etc. En nuestro derecho existen varias disposiciones que recogen este principio: Art. 426.1. El que ejerce el cargo de tutor o curador, no lo siendo verdaderamente, pero creyendo serlo, tiene todas las obligaciones y responsabilidades del tutor o curador verdadero y sus actos no obligarn al pupilo, sino en cuanto le hubieren reportado positiva ventaja Art. 1013. Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo precedente no se manifestare en el aspecto o comportacin de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fundndose la opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad real del testigo. Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigos Art. 1576. Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito, aun a ttulo singular), o a la persona que la ley o el juez autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro. El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca Art. 122.1. El matrimonio nulo, si ha sido celebrado ante oficial del Registro Civil, produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que, de buena fe, y con justa causa de error, lo contrajo; pero dejar de producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cnyuges Art. 704. No es justo ttulo: 4.- El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc. Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto; como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido 42

Art. 2058. La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho Nuestra jurisprudencia tambin ha aceptado este propsito fundamentalmente cuando se ha tratado de funcionarios mal nombrados (notarios interinos que no sean abogados) II.
SEGN SUS EFECTOS EL ERROR PUEDE SER:

ERROR DE IMPEDIMENTO Es aquel que obsta a la formacin del consentimiento Produce inexistencia del acto jurdico pues impide la formacin del consentimiento. Error de titulo e identidad de la cosa ERROR DE VICIO El consentimiento no es libre ni espontneo, produce nulidad relativa Error recae sobre la sustancia, una calidad esencial, una calidad accidental que las partes las han elevado a esencial y la consideracin de la persona como cosa fundamental. ERROR IRRELEVANTE Recae en ciertas circunstancias secundarias por lo tanto no produce ineficacia Error de calidad secundaria, error de derecho y error en la persona cuando esta no ha sido la causa de la contratacin. Prueba del error El error debe probarlo quien lo alega (1698 CC)

2. LA FUERZA
Reglamentacin Art.968 N4 CC; Art.1007 CC; Art.1456 CC; y Art.1457 CC. 43

Concepto Es la presin o coaccin fsica o moral de que es objeto una persona para obligarla a que celebre un acto jurdico contra su voluntad. Es la presin o constreimiento de carcter fsico o moral que se ejerce sobre una persona a fin de obtener la manifestacin de su voluntad en determinado sentido. As como el error es un vicio del consentimiento, porque se opone al conocimiento, la fuerza es un vicio del consentimiento, porque se opone a la libertad, y recordemos que la voluntad es una manifestacin libre. Clases de fuerza

Fuerza fsica o absoluta: es la que se ejerce por medio de actos materiales y es de difcil ocurrencia. Consiste en el apremio fsico destinado a obtener el consentimiento de una persona para celebrar el acto o contrato En este caso, existe apariencia de consentimiento, pero no consentimiento real, porque la fuerza fsica excluye o suprime la voluntad. Si se ejerce la fuerza fsica no hay voluntad, y el acto es inexistente por falta de voluntad. Por consiguiente, la fuerza fsica no es un vicio del consentimiento. Por ejemplo: Michelle y Alejandro firman un contrato, pero Michelle le mueve la mano a Alejandro; Rodrigo se opone a la celebracin de un contrato y Javier le mueve la cabeza para que asienta. Fuerza moral o relativa: se manifiesta normalmente en amenazas y es la que propiamente constituye un vicio de la voluntad puesto que en la fuerza fsica ms bien hay una ausencia total de la voluntad. Lo que configura propiamente el vicio de la voluntad no es tanto la fuerza como el miedo o temor que ella infunde. Sin embargo, a veces es difcil determinar si la fuerza es fsica o moral, como por ejemplo, si se amenaza a una persona con un revolver.

Requisitos de la fuerza (1456)31

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Art. 1456. La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento

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A)

DEBE SER INJUSTA O ILEGTIMA El procedimiento de que se vale quien ejerce la fuerza no debe ser admitido por el derecho, puesto que hay determinadas formas de fuerza el derecho los acoge: por ejemplo: el procedimiento de apremio en un juicio ejecutivo que puede traducirse en arrestos perfectamente lcitos, y si en virtud de tal apremio el deudor paga, el pago ser vlido la amenaza que podemos hacer a una persona de denunciarla criminalmente si no restituye los bienes que ha robado. Pero puede constituir fuerza en determinados casos cuando se amenaza a una persona con un efecto en derecho para obtener ventajas mayores o ilegtimas.
B)

DEBE SER GRAVE Es decir, capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. El juez debe apreciar la fuerza en concreto esto es, atendiendo a las circunstancias personales de la vctima Elementos de la gravedad: elemento objetivo: esta dado porque se trate de una persona de sano juicio elemento subjetivo: la edad, sexo y condicin La ley presume la gravedad de la fuerza respecto de todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave (1456 CC) Si se trata de personas distintas de las sealadas en el Art. 1456 no opera la presuncin de gravedad de la fuerza y por lo tanto tambin se deber acreditar este requisito. Finalmente expresa que el temor reverencial, esto es, el slo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento, pues no es considerada grave.
C)

DEBE SER DETERMINANTE Debe estar encaminada a obtener una manifestacin de voluntad para que se concrete el acto jurdico. Como dice el artculo 1457 debe ejercerse con el objeto de obtener el consentimiento 45

D)

DEBE SER ACTUAL O INMINENTE Debe ejercerse en el momento en que se manifiesta la voluntad o aparecer que ella pueda tener lugar en un lapso ms o menos inmediato. Agente de la fuerza (1457)32 Es indiferente de quin provenga la fuerza, con tal que ella se haya empleado para obtener el consentimiento. Prueba de la fuerza La fuerza debe probarla el que la alega (la amenaza y la gravedad, salvo cuando sta se presume). Sancin La nulidad relativa del acto (artculo 1682 inciso final). El plazo para sanear un vicio de fuerza es de 4 aos, pero en este caso el plazo comienza a correr desde que cesa la fuerza Paralelo entre fuerza y Estado de Necesidad El Estado de Necesidad es aquella situacin en que se encuentra un individuo que representa un peligro para la persona o los bienes cuyo origen se encuentra en un hecho humano o de la naturaleza y que trae como consecuencia que el individuo consienta en la celebracin de un acto jurdico que no mediadas estas circunstancias no hubiera celebrado. El Estado de Necesidad se asemeja a la fuerza en la alternativa de la reaccin, puesto que la vctima de la fuerza se resiste a ella o presta su consentimiento, y la vctima del Estado de Necesidad soporta el peligro o presta su consentimiento. Y su diferencia se encuentra: a) En que la coaccin psicolgica en el caso de la fuerza proviene de un hecho del hombre, en cambio, en el Estado de Necesidad proviene de un hecho del hombre o de la naturaleza. b) En la fuerza la coaccin psicolgica tiene como finalidad obtener el consentimiento de la vctima en un determinado sentido, en cambio, en el Estado de Necesidad no siempre ocurre esto. c) El Estado de Necesidad no es un vicio del consentimiento, como ocurre por ejemplo en Italia, porque nuestro derecho tiene relevancia penal.

3. DOLO
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Art. 1457. Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento (en relacin con el artculo 712, inciso final).

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Concepto de dolo Segn el artculo 44, inciso final, el dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro33 Lo caracterstico del dolo es la actitud intencional del agente, el hecho de que se acte con la intencin de causar injuria o dao a la persona o propiedad de otro. mbito de aplicacin del dolo en el derecho civil El dolo, que siempre responde en este estado anmico, puede revestir tres aspectos distintos en el derecho civil: a) EL DOLO COMO VICIO DE LA VOLUNTAD La maquinacin fraudulenta empleada para determinar a una persona a que preste su voluntad para la celebracin de un acto jurdico Es un conjunto de maquinaciones fraudulentas tendientes a obtener por medio del engao que un sujeto preste su consentimiento o voluntad para la celebracin de un negocio, negocio que de no haber mediado el dolo el sujeto no hubiera ejecutado o lo hubiese ejecutado en condiciones menos desfavorables b) EN MATERIA DE RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL , Maquinacin del deudor destinada a eludir deliberada y conscientemente el cumplimiento de una obligacin. En este caso el deudor incumple la obligacin no por culpa o descuido, sino que intencionalmente. Acta como agravante El dolo en este mbito, aumenta la responsabilidad del deudor hacindolo responder no slo de los perjuicios directos y previstos, sino que tambin de los imprevistos (artculo 1558) c) EN MATERIA DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL El dolo es un elementos de los delitos civiles en cuyo caso puede aplicrsele la definicin legal del artculo 44, inciso final: constituye la intencin positiva del autor del delito civil de producir dao a la vctima, en su persona o bienes (artculos 2314, 2329 y 2284). El dolo como vicio de la voluntad Concepto Es la maquinacin fraudulenta empleada para determinar a una persona a que preste su voluntad para la celebracin de un acto jurdico. Anlisis del concepto
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Se condice con el dolo como vicio del consentimiento y con el dolo como elemento de la responsabilidad civil extracontractual

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a) maquinacin fraudulenta: el dolo como vicio de la voluntad necesita de su exteriorizacin, por lo tanto no basta con la sola intencin si no que esa intencin debe manifestarse ya sea en determinados comportamientos en ciertas palabras que se emplean o en algunos silencios que se guardan. b)Destinada a engaar a una persona: para que haya dolo es necesario que esa maquinacin fraudulenta tenga por finalidad presentar una realidad distinta a como efectivamente son las cosas ya sea que por actos positivos se cree toda aparente realidad o bien si por actos negativos se mantiene a una persona en un error . c) Para que consienta en la celebracin de un acto jurdico: para que exista el dolo debe haber una relacin de causalidad entre maquinacin fraudulenta engao y celebracin del acto jurdico, es decir la maquinacin fraudulenta es la causa del engao, el cual a su turno es la causa de la celebracin del acto jurdico de manera que si no hubiese habido maquinacin fraudulenta no habra habido engao y sin engao no se hubiese celebrado el acto jurdico. Elementos del dolo. Podemos distinguir. Elemento objetivo, elemento subjetivo, y el elemento de causalidad. ELEMENTO SUBJETIVO est representado por la intencin de engaar a la vctima. ELEMENTO OBJETIVO est constituido por las acciones u omisiones destinadas a engaar. RELACIN DE CAUSALIDAD supone la vinculacin entre el elemento objetivo y el elemento subjetivo y el resultado obtenido. Clasificaciones del dolo

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I. SEGN

SI VICIA O NO EL CONSENTIMIENTO

a. DOLO BUENO: aquel que no vicia el consentimiento. Exageraciones o halagos inocentes con que una persona trata de influir sobre la voluntad de la otra. Es un engao menor, lcito producto de exageraciones normales, como por ejemplo cuando un comerciante alaba exageradamente las cualidades de los productos que vende. b. DOLO MALO: aquel que vicia el consentimiento. Es la intencin de engaar para inducir a celebrar un acto jurdico. II. a.
SEGN DE QUIEN PROVIENE DOLO PRINCIPAL O INDUCTIVO:

(1458)34 es el que rene los siguientes requisitos:

- Si el acto jurdico es bilateral a) Debe ser obra de la otra parte b) Debe aparecer claramente que sin l la vctima no hubiera contratado.

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Art. 1458. El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes y cuando adems aparece claramente que sin l no hubieran contratado. En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo.

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-Si el acto jurdico es unilateral slo es aplicable el segundo requisito anterior, esto es, que aparezca claramente que sin l la vctima no hubiera contratado, porque si el acto es unilateral, no existe otra parte. Sancin del dolo principal: es el nico que constituye vicio de la voluntad y la sancin es la nulidad relativa (artculo 1682, inciso final). b. DOLO INCIDENTAL Es aqul que carece de cualquiera de los anteriores requisitos, si el acto es bilateral, y en los actos unilaterales, del nico requisito aplicable. El dolo incidental no vicia la voluntad sino que solo da lugar a accin de perjuicios del Artculo1458. inciso 2: Comentarios Los autores sealan que la solucin del art. 1458 en orden a que solo proceda la accin indemnizatoria cuando falta alguno de estos requisitos es razonable porque si el dolo no es principal el acto jurdico de todas maneras se habra celebrado de manera que no tiene sentido demandar la nulidad y si el dolo no es obra de la contraparte no se puede sancionar a esta con la nulidad porque esta no ha incurrido en ninguna conducta reprochable. Puede la victima del dolo demandar ambas indemnizaciones? Esta es la hiptesis de un dolo incidental que es obra de la contraparte y los terceros se han aprovechado de ese dolo ajeno. En este caso, se entiende que si bien la victima del dolo cuenta con dos acciones solo puede ejercer una de ellas: - Por una parte el art. 1458 emplea la expresin O y esa disyuntiva nos da a entender que solo puede elegir una - Por el carcter reparatorio que tiene la indemnizacin de perjuicios lo que quiere decir que la indemnizacin no puede ser una fuente de lucro de manera que si la victima ejerciera ambas acciones estara cobrando dos veces y ese enriquecimiento carecera de causa. DOLO Y FUERZA Entre el dolo y la fuerza existe una clara diferencia puesto que para que la fuerza vicie la voluntad no es necesario que sea ejercida por la contraparte, mientras que en el dolo principal si es necesario (en los actos bilaterales), porque en caso contrario slo da lugar a una accin de perjuicios. La doctrina critica esta diferencia pues no se advierte el motivo que la justifique. Sin embargo algunos pretenden fundamentarla diciendo que en el dolo hay una posibilidad de defenderse, de eludir el engao de la otra parte si tenemos cuidado, mientras que en la fuerza la defensa es mucho ms remota y es por ello que la fuerza anulara el acto cualquiera que fuera el que la haya empleado.
DOLO Y ERROR

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El dolo consiste en la intencin de engaar y la forma de realizar el engao es mediante actos u omisiones que provocan un error en la vctima. Es decir, el dolo genera un error en la vctima pero no espontneo, sino que provocado. Tanto en el error como en el dolo, existe una falsa representacin de la realidad, pero en el error esa falsa representacin es espontnea, mientras que en el dolo es provocada por la contraparte o por un tercero, si el acto es unilateral. III. SEGN
SI ES POR ACCIN U OMISIN

a. DOLO POSITIVO: Se traduce en acto o hechos, en manifestaciones exteriores, tendientes a inducir a la ejecucin de un acto jurdico.
B. DOLO NEGATIVO O RETICENCIA:

Consiste slo en una abstencin, en ocultar determinadas circunstancias que de ser conocidos por el afectado habran determinado que ste no realizara el acto jurdico o lo hiciera en otras condiciones. Por lo que se refiere al dolo negativo, l slo puede constituir propiamente un vicio cuando la persona tiene la obligacin de manifestar ciertas circunstancias, por disponerlo as la ley o cuando as lo exige el principio de buena fe en las relaciones contractuales (artculo1546), porque el simple silencio no puede constituir dolo. La ley exige manifestar ciertas circunstancias, por ejemplo, en materia de vicios redhibitorios en la compraventa (artculo 1858) y en el contrato de seguro (artculos 516,556 y 557 del Cdigo de Comercio). El dolo no vicia el consentimiento. 1) Si es incidental 2) Si es bilateral y no proviene de la otra parte. 3) A propsito de la ley de matrimonio civil, puesto que el dolo de acuerdo al artculo 8 no es un vicio del consentimiento Es lo mismo el dolo que la culpa grave? El artculo 44 del cdigo civil distingue entre la culpa grave, culpa leve, culpa levsima, y equipara al dolo y a la culpa grave en materia de efectos. Artculo 44 inciso primero, parte segunda. El dolo del incapaz. El artculo 1685 se refiere al dolo del incapaz y seala que si de parte del incapaz ha existido dolo para inducir a la celebracin del acto o contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar la nulidad. Prueba del dolo (1457 y 707)35 El dolo debe probarse y la buena fe se presume. Excepcionalmente la ley presume el dolo. Por ejemplo:
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Art. 1459. El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse. Art. 707. La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. En todos los otros la mala fe deber probarse.

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1. Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios: 5.- El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin 2. Art. 1301. Se prohbe a el albacea llevar a efecto ninguna disposicin del testador en lo que fuere contraria a las leyes, so pena de nulidad, y de considerrsele culpable de dolo 3. Art. 706. 36La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato. Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe. Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario, etc. 4. Art. 280 del C.P.C: Aceptada la solicitud a que se refiere el artculo anterior, deber el solicitante presentar su demanda en el trmino de diez das y pedir que se mantengan las medidas decretadas. Este plazo podr ampliarse hasta treinta das por motivos fundados. Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que continen en vigor las medidas precautorias decretadas, o al resolver sobre esta peticin el tribunal no mantiene dichas medidas, por este solo hecho quedar responsable el que las haya solicitado de los perjuicios causados, considerndose doloso su procedimiento Renuncia o condonacin anticipada del dolo (1465)37 El dolo no puede renunciarse o condonarse en forma anticipada, bajo sancin de objeto ilcito, y por lo tanto de nulidad absoluta. En caso contrario, se transformara en una clusula de estilo en los contratos. Sin embargo, una vez producido el dolo, no hay inconveniente en renunciar a las consecuencias de ese dolo. Artculo 1465, en relacin con los artculos 1469 y 2494

4. LESIN 38
36

En materia posesoria el error de derecho hace presumir la mala fe.

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Art. 1465. El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale .
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Para Fernando Fueyo es un tipo de enriquecimiento sin causa tipificado.

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Concepto Se define como el perjuicio pecuniario que la realizacin de un acto o contrato acarrea al autor o a alguna de las partes. En los contratos ella se manifiesta en una desigualdad econmica entre las prestaciones de las partes y si esta desigualdad traspasa los lmites que la ley establece se denomina lesin enorme. Por lo mismo, en el mbito contractual, opera en los contratos onerosos y conmutativos y no en los contratos gratuitos ni en los contratos onerosos y aleatorios (salvo aceptacin de asignacin hereditaria) La lesin en el Cdigo Civil chileno En nuestro Cdigo Civil no existe una norma de carcter general que la consagre como posibilidad de anular los actos y contratos, sino que la ley la ha contemplado en ciertos y determinados casos: 1. EN
LA COMPRAVENTA DE BIENES RACES

(ARTCULOS 1888

Y SIGUIENTES )

El artculo 1888 seala que el contrato de compraventa podr rescindirse por lesin enorme. Existe lesin enorme de acuerdo al artculo 1889 para el vendedor cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador sufre lesin enorme, cuando el justo precio que la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella, el justo precio se recibe al tiempo del contrato. Por ejemplo: Lucia vendedora, vende en 100 millones una casa que vale 300 millones, y ella entonces sufri lesin enorme. No puede alegarse lesin enorme en todos los casos de venta o de contrato de compraventa porque el artculo 1891, seala que no puede alegarse lesin: -En venta de bienes muebles. - Venta hecha por el ministerio pblico. (Ventas forzadas-remate). Adems de acuerdo al artculo 77 del cdigo minero, no puede alegarse lesin enorme en la compraventa o permuta de pertenencias mineras. Una vez alegada la lesin enorme y demandada la nulidad relativa y declarada judicialmente sta, las partes en virtud del efecto retroactivo de la nulidad judicialmente declarada, debern retrotraerse al estado que se encontraban con anterioridad a la celebracin del contrato. Sin embargo, puede evitar este efecto, recurriendo al mecanismo del artculo 1890, que seala que el comprador contra quin se pronuncie la rescisin podr a su arbitrio consentir en ella o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte; y el vendedor podr a su arbitrio consentir en la rescisin o restituir el exceso de precio recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte.

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Ejemplo: Lucia vende a 100 millones una casa que vale 300 millones a Francisca. En este caso, Lucia vendedora sufre la lesin enorme y demanda la nulidad relativa de la compraventa; Francisca podr consentir en ella o completar el justo precio con la deduccin de la dcima parte. (Va a tener que pagar la diferencia entre 270 y 100, y el justo precio es 300) As mismo, puede ocurrir que el comprador Francisca pague 300 millones por una casa que vale 100 millones, por lo tanto, demandar la rescisin por lesin enorme, y una vez declarada judicialmente, el vendedor podr consentir en la rescisin o bien restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte. (el justo precio es 100, ms la dcima parte que es 10, la diferencia entre 300 y 110) 2. EN LA PERMUTA DE BIENES RACES (ARTCULO 1900) Segn el artculo 1900 del CC las normas de la compraventa se aplican a la permuta en todo lo que no se oponga a la naturaleza de ese contrato, y las personas que permutan sern considerados como vendedoras de las cosas que dan y el justo precio de la cosa se mirar como el precio de la cosa que se reciba a cambio. Por ejemplo: Paulina permuta con Daniela una parcela a cambio de otra, Paulina le entrega una parcela que vale 4 millones y Daniela le entrega una parcela que vale un milln, y en este caso se entiende que Paulina sufri lesin enorme, que recibi un milln, en circunstancias que debera haber recibido 2 millones. 3. EN LA CLUSULA PENAL (ARTCULO 1544) De acuerdo al artculo 1385, es aquella en que una persona se sujeta a una pena que puede consistir en: dar, hacer, y no hacer algo, para el evento de no cumplir o retardar el cumplimiento de la obligacin principal. La clusula penal es una avaluacin convencional de los perjuicios de carcter anticipada. Si la pena estipulada es excesiva o desmesurada, la clusula penal es enorme, y deja de tener un carcter indemnizatorio y se convierte en una fuente de lucro para el acreedor. Las partes en virtud de la autonoma de la voluntad, pueden estipular las penas que estimen convenientes, siempre que no excedan al mximo estipulado por ley, si es as, cobra aplicacin el artculo 1544. Este artculo, distingue: la hiptesis de contrato oneroso conmutativo, mutuo con intereses excesivos y las obligaciones de valor inapreciable.
a) En el caso de los
CONTRATOS ONEROSOS CONMUTATIVOS , la clusula penal ser enorme si excede el doble de la obligacin principal contenida sta en aquella. En este caso, estamos ante una obligacin en que se debe una cantidad determinada y se entrega otra cosa como equivalente a la obligacin y la pena consiste en una cantidad tambin determinada. Por ejemplo, Juan Pablo se obliga a entregar 10 ovejas a Jonathan, quin a su vez se obliga a entregar 100 mil equivalentes con esa obligacin, y pactan en el evento de retardar el cumplimiento de la obligacin, Juan Pablo deber entregar adems 15 ovejas, esa es la pena. El duplo de la obligacin principal es de 20 ovejas, y si sumamos la obligacin principal ms la pena nos da 25 ovejas, de modo que excede en 5 a la obligacin principal. En este caso, la sancin no es la nulidad 54

de la pena, sino que la rebaja del exceso, es decir, de 25 ovejas se baja a 20 ovejas.
b) En el caso del
MUTUO CON INTERS EXCESIVO , se aplica una frmula distinta que consiste en rebajar el inters que exceda el mximo convencional al inters corriente vigente al momento de la convencin. OBLIGACIONES DE VALOR INAPRECIABLES O INDETERMINABLES , quedar a prudencia del juez moderarla cuando atendida la circunstancia pareciera enorme.

c) Y en el caso de las

4. EN EL MUTUO (ARTCULO 2206) Existe un inters que se denomina inters mximo convencional, que es el inters corriente aumentado en un 50%. El inters corriente est definido en el artculo 6 de la ley 18.010, y se entiende por tal, el promedio cobrado por los bancos e instituciones financieras en las operaciones que realizan en el pas; y de acuerdo al artculo 8 , el inters mximo convencional es el inters corriente aumentado en un 50 %. Si las partes estipulan un inters que excede el mximo convencional, en virtud del artculo 8 de esta ley, se tiene el pacto por no escrito y se rebaja el inters que excede el mximo convencional al inters corriente vigente al momento de la convencin. La misma solucin acoge el artculo 2206 relativo al mutuo de cosa fungible distinto del dinero. 5. EN LA PARTICIN DE BIENES (ARTCULO 1348) Que en esta materia est regulado el artculo 1348, que seala que las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera o segn las mismas reglas que los contratos. La rescisin por causa de lesin se concede a quin ha sido perjudicado ms de la mitad de su cuota. La particin tiene lugar cuando estamos ante una comunidad o indivisibilidad, en este caso, se hace necesario singularizar sus derechos sobre la cosa a travs de la particin y adjudicarles los bienes en el caso de una herencia que represente el valor de su cuota. Por ejemplo: Lucia tiene una cuota hereditaria avaluada en 100 mil pesos y se la adjudican bienes por 40 mil pesos una vez realizada la particin. En este caso, Lucia resulta perjudicada en ms de la mitad de su cuota. 6. EN LA ANTICRESIS (ARTCULO 2443). De acuerdo al artculo 2435, es un contrato por el que se le entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con sus frutos. Las partes podrn estipular que los frutos se compensan con los intereses en su totalidad hasta la concurrencia de valores; y los intereses que estipulen en caso de lesin, estarn sujetos a las mismas reglas que el mutuo. 7. EN
LA ACEPTACIN DE ASIGNACIONES POR CAUSA DE MUERTE

(ARTCULO 1234) 55

De acuerdo al artculo 1234, la aceptacin de una asignacin hereditaria hecha con los requisitos legales, no podr rescindirse sin en los casos de haberse obtenido por: fuerza, dolo o lesin grave, en virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al momento de aceptarla. Se entiende por lesin grave, la que disminuye el valor total de la asignacin disminuida ms la mitad. Por ejemplo, fallece el padre de Andrea, y Andrea acepta su asignacin hereditaria asciende a 100 millones de pesos, pero ignora que su padre realiz legados por una suma que asciende a 80 millones de pesos, de modo tal que su asignacin queda en 20 millones de pesos, lo que constituye una lesin grave, porque disminuy el valor total ms de la mitad. Particularidad de este caso de lesin 1) Que el legislador alude al concepto de lesin grave y no a enorme. 2) Que la lesin est mencionada junto a otros vicios del consentimiento, lo que podra hacer pensar, que es un vicio del consentimiento, porque se menciona con la fuerza y el dolo. Artculo 1244. 3) Es el nico caso que la lesin procede en un acto jurdico unilateral. LA
LESIN SLO SE APLICA A ESTOS SIETE CASOS REGULADOS POR LA LEY O TIENE APLICACIN GENERAL A TODO CONTRATO BILATERAL ONEROSO CONMUTATIVO ?

a. La mayora de la doctrina piensa que la lesin tiene una aplicacin taxativa, es decir, slo se aplica a estos siete casos y no a otros. b. Sin embargo, Carlos Ducci, es de la opinin contraria, postula que la lesin tiene una amplia aplicacin, puesto que procede que exista un desequilibrio entre prestaciones recprocas en todo contrato bilateral, oneroso, conmutativo en razn de los siguientes argumentos: 1) La eliminacin de la consignacin general del proyecto de cdigo civil, como vicio del consentimiento, no obsta a su procedencia general, puesto que en esa poca estaba regulada su procedimiento general y su procedimiento particular para cada caso, regulacin particular que an existe ( los siete casos de lesin). 2) No existe una norma que restringe taxativamente la aplicacin de la lesin como si ocurre en el derecho comparado y en el cdigo civil italiano. 3) El artculo 1348 que se refiere a las particiones, que seala que las particiones se anulan o se rescinden de la misma forma y segn las mismas reglas que los contratos, y el inciso segundo, seala cuando hay lesin enorme, la interpretacin armnica de estos dos incisos da la procedencia general en todo contrato. Efectos de la lesin La sancin no es uniforme: 56

a) A veces la lesin acarrea la NULIDAD DEL ACTO O CONTRATO, sin perjuicio de que en determinados casos es posible hacer subsistir el acto por parte de la persona contra quien se pide la nulidad por lesin, si sta equipara su prestacin en los trminos que la ley seala (en la compraventa, permuta, aceptacin de una herencia o legado y en la particin) b) Otras veces la sancin es simplemente la REBAJA DE LA PRESTACIN que supera los lmites que permite el legislador (en la clusula penal, en el mutuo y en la anticresis). Fundamento de la lesin Su fundamento no es otro que la equidad , impedir que una persona se perjudique en forma ostensible a favor de otra, y tambin para proteger a los asignatarios por el dao econmico que les puede significar la lesin. Naturaleza jurdica de la lesin a. CRITERIO SUBJETIVO: Para este criterio, la lesin es un vicio de la voluntad. Dentro de este criterio existen dos tendencias: Para unos es un vicio propio y especfico, distinto del error, la fuerza y el dolo, que proviene del apremio moral causado por la imperiosa necesidad de dinero, apremio que viciara la voluntad Para otros es un vicio asimilable al error, la fuerza o el dolo. La lesin sera consecuencia de uno de estos vicios, porque quien la sufre celebra el acto o por equivocacin o ignorancia(error), o por encontrarse apremiado de hacerlo (fuerza)o por haber sido engaado (dolo). En nuestro derecho, Carlos Ducci postula que la lesin puede subsumirse en el error, especficamente en el error sustancial, que denomina error en la magnitud de las prestaciones, puesto que el error sustancial recae en la cualidad esencial de la cosa y cuando la cosa es una prestacin, el error en la calidad esencial, no es otra cosa, que el error en la magnitud de las prestaciones. Crticas al criterio subjetivo 1. Si la lesin fuera consecuencia de uno de estos vicios, sera innecesaria, porque se podra pedir la rescisin del acto por error, fuerza o dolo, sin necesidad de invocar la lesin. 2. Este criterio atenta contra la seguridad en las relaciones jurdicas, creando incerteza respecto de la validez de un acto. 3. Adems, en caso de lesin, en verdad hay voluntad libre b. CRITERIO OBJETIVO : La lesin debe apreciarse con un criterio puramente objetivo, porque la lesin no tiene ninguna relacin con la voluntad de la vctima.

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Opera simplemente cuando la desigualdad de las prestaciones de las partes supera los lmites permitidos por el legislador, como ocurre por ejemplo en la compraventa (artculo188939). Lo expresado por supuesto que no obsta a que se pueda pedir la nulidad del acto por error, fuerza o dolo, si los hubo. c. CRITERIO MIXTO: Postula que existe lesin cuando se verifica una desproporcin aritmtica entre las prestaciones recprocas que encuentra su causa en el estado de necesidad de dinero, ligereza o inexperiencia de la otra parte. Situacin en Chile: Se sigue el criterio objetivo, porque en los casos en que el Cdigo acepta, la lesin se aprecia en una forma puramente objetiva. Adems, el artculo 1451, cuando enuncia los vicios de la voluntad, no menciona la lesin. (No es un vicio del consentimiento) Tendencia en el derecho comparado en materia de lesin La tendencia es aceptarla de manera amplia. As lo hacen, por ejemplo, el CC mexicano, el CC alemn, de 1900 (B.G.B); el Cdigo Suizo de las obligaciones y otros.

Simulacin
Generalidades Son condiciones de eficacia de la voluntad, que sea manifestada en forma libre, seria y sincera. Sin embargo, hay casos excepcionales en que una persona intencionalmente declara lo que no quiere, es decir, existe desacuerdo entre la voluntad real y la declarada. En estos casos, su voluntad o no es seria o bien no es sincera .Esto puede ocurrir en tres hiptesis: a) En la reserva mental b) En las declaraciones iocandi causa c) En la simulacin 1. LA RESERVA MENTAL Hay reserva mental cuando el declarante, a sabiendas de que lo declarado no responde a su voluntad real, guarda en secreto o en su fuero interno, su verdadera voluntad. Por ejemplo, si alguien manifiesta querer vender en circunstancias que no piensa hacerlo; o si alguien promete algo pensando que no lo va a cumplir.
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Art. 1889. El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella. El justo precio se refiere al tiempo del contrato.

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La reserva mental no afecta la validez del acto, conclusin que se fundamenta en la seguridad del trfico jurdico y en la proteccin de la confianza en la palabra empeada. Pero si la reserva mental fuera conocida por la contraparte, el acto sera ineficaz porque entonces la declaracin no cumplira con el requisito de seriedad de la voluntad. En principio, la seriedad del acto se presume y quien alegue que la contraparte conoca la reserva mental del declarante debe probarlo. Paralelo con la simulacin Se asemejan en que en ambas se declara lo que no se quiere con el propsito de engaar. Diferencias
Reserva Mental Existe solo en el declarante Engaar a la contraparte No atenta a la validez del acto Simulacin Compartida por ambas partes Engaar a terceros En ciertos casos y condiciones afecta la validez del acto

Objeto Segn si atenta o no contra la validez del acto.

2. LA DECLARACIN IOCANDI CAUSA Es aquella en que falta la seriedad de manera evidente, de modo que no pasa inadvertida para la contraparte. Por ejemplo, las frases corteses; bromas; las que se hacen a ttulo de ejemplos, etc. Por lo mismo, la declaraciones iocandi causa afectan la eficacia del acto jurdico. 3. LA SIMULACION Atendiendo al requisito sinceridad de la voluntad declarada, los actos jurdicos pueden clasificarse en actos jurdicos verdaderos y actos jurdicos simulados a. Actos jurdicos verdaderos: Son aquellos en que la apariencia coincide con la realidad. b. Actos jurdicos simulados: Son aquellos en que la apariencia no coincide con la realidad, como una donacin disfrazada de compraventa. Concepto de simulacin La simulacin tiene lugar en las convenciones cuando las partes de comn acuerdo hacen declaraciones slo aparentes, que no corresponden a realidad alguna, o disfrazan u ocultan su verdadera voluntad.
MEZA BARROS: el negocio jurdico simulado es el que tiene una apariencia que

no coincide con la realidad, bien porque no tiene una real existencia, bien porque es diferente de lo que aparenta, es decir hay una desapariencia entre la voluntad y su expresin, una contradiccin entre el ntimo y verdadero 59

querer de los que contratan y la forma como manifiestan o exteriorizan ese querer.
DEMOGUE: en la simulacin existe un acto ostensible que oculta voluntades

diferentes de las que se han expresado.


CDIGO CIVIL
ARGENTINO : la simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o de personas interpuestas que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten.

La simulacin es una declaracin de voluntad de contenido no real, manifestada voluntaria y deliberadamente por las partes para producir con fines de engao, la apariencia de un acto jurdico que no existe o que es distinto al que realmente se celebr.40 Es el acuerdo de voluntades de dos o ms partes en orden a manifestar una voluntad distinta de su querer interno.41 Requisitos de la simulacin 1. Existencia de declaraciones que intencionalmente no se conforman con la voluntad real de las partes 2. Dicha declaracin ha sido concertada de comn acuerdo por las partes: la simulacin tiene lugar en las convenciones 3. El propsito perseguido es engaar a terceros. Pero no siempre tiene por objeto perjudicar a terceros. Tratamiento del CC Nuestro Cdigo Civil no reglamenta expresamente la simulacin y slo existen algunas disposiciones aisladas que la recogen, sobre cuya base la doctrina ha elaborado una teora de la simulacin. Por regla general no est prohibida ni permitida, ya que son muchas las razones que pueden llevar a las partes a manifestar una voluntad distinta de su querer interno. Sin embargo, la simulacin est prohibida en los siguientes casos: a) Cuando tiene por finalidad violar una prohibicin legal. b) Cuando tiene por finalidad violar una incapacidad. c) Cuando tiene por finalidad perjudicar a terceros, especialmente a los acreedores. Algunos autores comentan que la simulacin siempre debiera estar prohibida, porque aceptarla implicara permitir que las partes mintiesen y ello no puede ser
40 41

Patricia Lpez Mario Opazo

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tolerado por el ordenamiento jurdico. Frente a esto hay quienes sostienen que no puede prohibirse en todo caso a la simulacin, porque por regla general no existe un deber jurdico de decir la verdad. Clases de simulacin I. SEGN
SU LICITUD

a.

SIMULACIN LCITA

Es aquella que no tiene por finalidad violar una prohibicin legal ni una incapacidad, ni perjudicar a terceros. Hay muchas razones lcitas que pueden justificar una simulacin. Por ejemplo si es determinada por fines altruistas, como un donante que quiere mantener el anonimato, etc. Ej. Si Leonardo Farkas quiere comprar un cabaa en la montaa, si comparece l, muy probablemente el precio que se le va a exigir va a ser excesivo, entonces le pide a otra persona que compre la casa para s con el objeto de obtener un precio razonable y luego el testaferro le vender la casa a Leonardo Farkas.

b.

SIMULACIN ILCITA

Cuando persiguen perjudicar a terceros y puede dar origen a responsabilidad civil (indemnizacin de perjuicios) e incluso a responsabilidad penal (artculos 466 y 471 del Cdigo Penal). Constituye la regla general y las vctimas de ella son comnmente los acreedores y el Fisco. Por ejemplo: - un cnyuge quiere venderle sus bienes a otro, sabe que existe la prohibicin del Art 1796 y por lo tanto se valen de un testaferro, que sirve de intermediario comprando los bienes a un cnyuge y vendindolos luego al otro cnyuge. - cuando un deudor advierte que sus acreedores lo van a demandar y le van a embargar bienes, de manera que antes que ello ocurra enajena sus bienes a un amigo para burlar la garanta general de los acreedores, pues cuando estos lleguen a embargar los bienes se encontraran con que el patrimonio carece de bienes. - un padre quiere donar un bien cuantioso a su hijo, pero sabe que tiene que pagar impuesto, luego disfraza esa donacin bajo la forma de una compraventa para no pagar el impuesto. II. FORMAS
QUE ASUME LA SIMULACIN :

SIMULACIN

ABSOLUTA ,

SIMULACIN

RELATIVA

POR

INTERPOSICIN DE PERSONA

a. SIMULACIN

ABSOLUTA

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La simulacin absoluta tiene lugar cuando las partes de comn acuerdo hacen declaraciones slo aparentes, que no corresponden a realidad alguna. Es aquella en que lo que se simula es la existencia misma del acto jurdico, en este caso nos encontramos con un acto jurdico aparente que no tiene nada de real, luego la verdadera intencin de las partes ha sido no celebrar acto alguno, en consecuencia tras el acto simulado no hay nada. Por ejemplo, un deudor que para eludir a sus acreedores traspasa sus bienes a terceros mediante actos simulados a fin de que stos con posterioridad se los restituyan; o cuando un deudor con un tercero fingen la existencia de una deuda en su favor y le da bienes en pago que despus el tercero de devolver. Normalmente el propsito de esta simulacin es producir una ficticia disminucin del activo de una persona o un ficticio aumento de su pasivo, a fin de disminuir la garanta general que para los acreedores representa el patrimonio del deudor (artculo 2465).

b. SIMULACIN

RELATIVA

La simulacin relativa tiene lugar cuando las partes de comn acuerdo disfrazan u ocultan su verdadera voluntad, es decir, encubren el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, como por ejemplo, si una donacin se disfraza de compraventa (para eludir un impuesto o con otro fin). Pero no slo puede disimularse el objeto de un acto o contrato, sino que tambin su fecha, modalidades, monto del precio, etc. En la simulacin relativa nos encontramos con dos actos: a) Un acto simulado o aparente (apariencia) b) Un acto disimulado u oculto (realidad). Contraescrituras Tanto la simulacin absoluta como la relativa suelen ir acompaadas de resguardos (contraescrituras) donde las partes dejan constancia de su verdadera voluntad.

c. SIMULACIN

POR INTERPOSICIN DE PERSONA

(966, 1314, 2144)42

Tiene lugar cuando al celebrarse un acto jurdico se interpone un extrao con el fin de ocultar a quien est verdaderamente interesado en el acto. Este tercero que se presta para esta maniobra se denomina normalmente palo blanco o testaferro. A travs de ella normalmente se busca burlar una incapacidad legal. Por ejemplo, para burlar la prohibicin del artculo 1796, el padre finge vender el bien a un tercero para que ste a su vez se lo venda al hijo. Prueba de simulacin
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Art. 966. Ser nula la disposicin a favor de un incapaz, aun que se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por interposicin de persona Art. 1314. El albacea fiduciario deber jurar ante el juez que el encargo no tiene por objeto hacer pasar parte alguna de los bienes del testador a una persona incapaz, o invertirla en un objeto ilcito Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante.

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Corresponde al que la alega por aplicacin de los principios generales conforme a los cuales la prueba corresponde al que alega algo contrario a lo normal, corriente u ordinario, y lo normal es que la apariencia corresponda a la realidad Medios de prueba Los terceros pueden valerse de todos los medios probatorios: instrumentos, testigos, confesin de parte, inspeccin personal del tribunal, informe de peritos y presunciones (artculo 341 del C.P.C). Pero ello no los deja en mejor posicin, porque lo normal es que cuando haya simulacin esta no se pacta frente a testigos. En consecuencia, en la prctica tiene importancia la prueba de presunciones judiciales, por ejemplo: a) Contrato aparente compraventa: se vende un inmueble pero el vendedor sigue viviendo en el inmueble, paga las cuentas las contribuciones, los gastos comunes, hace mejoras, etc. De todo ello puede deducirse que no ha existido la intencin de vender el inmueble. b) Se vende un inmueble avaluado en 100 millones de pesos y el comprador gana el ingreso mnimo, se puede deducir que la real intencin fue celebrar una donacin. c) Pedro vende sus bienes a su amigo Juan, quien es su compadre, amigo de toda la vida y en menos de un mes Juan vende los mismos bienes al mismo precio a Mara, que es la cnyuge de Pedro, se puede deducir que la realmente interesada era Mara. Las partes, en cambio, estn sujetas a las limitaciones a la admisibilidad de la prueba testimonial en lo que se refiere a acreditar existencia del acto disimulado u oculto. Excepcionalmente se va a admitir la prueba testimonial cuando existe un principio de prueba por escrito, que autoriza a completar la prueba recurriendo a testigos. En la prctica la prueba ms importante con la que constan las partes es la contraescritura, en la cual se deja constancia de su verdadera voluntad, tambin se puede recurrir a la confesin y a las presunciones. El motivo por el cual se desvanece el acto simulado es la falta de causa o una causa engaosa Efectos de la simulacin absoluta: En este caso hay slo apariencia, porque la voluntad ostensible no encierra acto jurdico alguno. Por ello, en este caso puede provocarse la inexistencia o nulidad absoluta del acto aparente probando la falta total de voluntad 63

Efectos de la simulacin relativa En este caso existe un acto jurdico, el acto disimulado u oculto, disfrazado bajo la apariencia de otro. El problema es determinar: qu acto debe prevalecer, el acto aparente o el oculto? qu debe primar, la voluntad real o la voluntad declarada? Hay que distinguir la posicin de las partes que celebraron el acto simulado y de los terceros. Posicin de las partes La doctrina da una solucin que se desprende de varios preceptos del cdigo, segn los cuales entre las partes debe prevalecer la voluntad real sobre la aparente. El artculo 170743 establece la posibilidad de dos voluntades diferentes: la declarada en escritura original, y la de la contraescritura en que se altera lo pactado en la primera. Asimismo el precepto hara prevalecer entre las partes la voluntad real contenida en la contraescritura, por sobre la voluntad aparente de la escritura primitiva. Obviamente, para que el acto oculto sea vlido debe cumplir con todos los requisitos generales y especficos que exige la ley. As, si el acto oculto es solemne, deber haberse cumplido con la respectiva solemnidad (por ejemplo, si se trata de una donacin de un bien raz deber haberse otorgado por escritura pblica, artculo 1400).El mismo principio de que entre las partes debe prevalecer la voluntad real sobre la aparente, se desprendera de las siguientes normas:
Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella Art. 1069. Sobre las reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias, prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la substancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido

Posicin de los terceros frente a la simulacin Los terceros en principio slo se ven afectados por la apariencia (voluntad declarada): en la simulacin absoluta por el acto nico aparente en la simulacin relativa, por el acto simulado.

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Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros .Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero

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El acto disimulado u oculto es inoponible a los terceros. Pero si el acto aparente los perjudica y tienen inters en que se haga ostensible el acto oculto, pueden ejercitar la accin de simulacin relativa. Adems, si el acto oculto es ilcito los terceros podr reclamar indemnizacin de perjuicios y en algunos casos ejercer una accin de orden penal. Si se hace valer una accin de simulacin relativa con el propsito de hacer ostensible el acto oculto, ser necesario probar que el acto oculto ha cumplido con los requisitos de fondo y forma exigidos por la ley. As, si se ha ocultado una compraventa bajo apariencia de donacin, habr que probar todos los requisitos de esa compraventa, sobre todo la escritura pblica si se ha tratado de un bien raz. Problema: Qu ocurre si hay terceros que se benefician con la voluntad declarada y quieren hacerla prevalecer y hay otros terceros que quieren hacer prevalecer la voluntad real? La doctrina no es clara, respecto a la solucin a este caso sin embargo mayoritariamente se ha sealado que las consecuencias de una simulacin demandada por terceros no puede afectar a otros terceros, que estaban de buena fe, o sea que ignoraba que esa voluntad declarada era distinta de la voluntad real. La accin de simulacin Es aquella que tiene por objeto obtener que el juez declare, cual es la voluntad real de las partes. Caractersticas: 1. es una accin patrimonial 2. es una accin personal 3. es una accin de inoponibilidad, es decir, se alega que el acto aparente no afecta a terceros, les es inoponible precisamente para que se declare cual es la voluntad real 4. es una accin comerciable 5. tambin se puede hacer valer, como excepcin 6. prescribe en 5 aos desde que la obligacin se hizo exigible Observaciones: La accin de simulacin solo tiene por objeto que se declare cual es la voluntad real, pero nada ms. En consecuencia no tiene por objeto que se declare la ineficacia del acto aparente, de manera que para ello, tendr que ejercerse otra accin conjuntamente con la de simulacin, que ser la accin que corresponda, para obtener la ineficacia del acto aparente. Ejemplos: 1. simulacin absoluta: las partes aparentan celebrar una compraventa y en realidad no quieren celebrar acto alguno, con la accin de simulacin se declara que la voluntad de las partes era no celebrar acto alguno, pero ello 65

por si mismo no priva de efectos jurdicos a la compraventa, en consecuencia a esa compraventa le falta la voluntad y se podr demandar adems su inexistencia o nulidad absoluta segn la opinin que se tenga.
2. simulacin relativa: donacin que se disfraza bajo la apariencia de una

compraventa, al ejercer la accin de simulacin se busca que el juez declare que la intencin de las partes era celebrar una donacin, una vez que el tribunal declara que la voluntad de las partes fue la de celebrar una donacin se puede pedir, la nulidad absoluta de esa donacin, pues se ha omitido la solemnidad de la insinuacin.
3. simulacin por interposicin de personas: aparece un primer acto en que Juan

vende a Pedro algn bien, y una semana despus aparece un segundo acto en que Pedro vende el mismo bien a Mara que es la cnyuge de Juan a travs de la accin de simulacin el tribunal declara que la verdadera interesada en la compraventa era Mara y en consecuencia las partes de esa compraventa eran Juan y Mara, junto a la accin de simulacin se va a ejercer la accin de nulidad absoluta ya que el art. 1796 prohbe la compraventa entre cnyuges no separados judicialmente, segn el art. 1466 hay un objeto ilcito en todo acto prohibido por la ley y segn el art. 1682 el objeto ilcito est sancionado con la nulidad absoluta. SIMULACION Y FRAUDE A LA LEY Debe diferenciarse de la simulacin porque consiste en procedimientos en s lcitos e ingeniosos que respetando la legalidad vigente, permiten hacer lo que la ley prohbe o no hacer lo que la ley ordena, como por ejemplo, si para eludir la prohibicin del artculo1796, marido y mujer anulan su matrimonio, celebran la compraventa y vuelven a casarse. Se trata de actos reales, queridos y efectivamente ejecutados, los que a pesar de que aisladamente son perfectamente lcitos, combinados entre s permiten eludir la ley

II. OBJETO
OBJETO COMO REQUISITO DE EXISTENCIA

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Objeto del acto jurdico El acto jurdico tiene por objeto crear, modificar o extinguir derechos y las obligaciones correlativas. En el primer caso, su objeto est constituido por los derechos y obligaciones que crea; en el segundo, caso su objeto est constituido por la modificacin que produce; y en el tercer caso, su objeto est constituido por la extincin que acarrea. En consecuencia, el objeto del acto jurdico es el conjunto de derechos y obligaciones que l crea, modifica o extingue. Objeto de los contratos Est constituido por las obligaciones que genera el contrato, para ambas partes si el contrato es bilateral o para una sola de ellas, si el contrato es unilateral (artculo 1439). As, en un contrato de compraventa el objeto para el vendedor es la obligacin de entregarla cosa al comprador y para ste la obligacin de pagar el precio. Objeto de la obligacin La obligacin, que es el objeto del contrato, a su vez tiene un objeto que es la prestacin, esto es, las cosas, hechos u abstenciones a que esas obligaciones se refieren. As por ejemplo, en una compraventa la obligacin del vendedor tiene por objeto una cosa que debe entregar al comprador, y la obligacin de ste tiene por objeto el precio .Los derechos y obligaciones no tienen razn de ser si no se aplican a una cosa o a un hecho, es decir, a alguna finalidad material. Objeto de la prestacin Es la cosa sobre la que debe recaer la conducta del deudor, entendiendo por cosa en un sentido amplio, es decir, incluyendo tambin los hechos o abstenciones del deudor, segn sea la naturaleza de la prestacin (dar, hacer o no hacer). Confusin entre el objeto del contrato y el objeto de la obligacin En definitiva, el objeto del contrato se confunde con el objeto de la obligacin si consideramos que lo que las partes persiguen como finalidad esencial es el logro de la cosa, del hecho o de la abstencin que las partes han tenido en vista al contratar., el objeto de la obligacin va involucrado en el objeto del acto o contrato. 67

Art. 1438 CC: que seala que contrato o convencin es un acto en

virtud del cual una de las partes se obliga a dar, hacer o no hacer una cosa respecto de otra. Art. 1460 CC: que seala que toda declaracin de voluntad tiene por objeto una o ms cosas que las partes obligan: a dar, hacer o no hacer. En consecuencia, es el objeto de la obligacin el verdaderamente importante y el que constituye el requisito a que alude el artculo 1445.Por esta razn es que la ley, al establecer exigencias respecto del objeto del acto jurdico (artculos 1460 y 1461), en definitiva hace referencia al objeto de la obligacin, porque es ste el que en ltimo trmino da al acto el carcter lcito o ilcito, determinado o indeterminado, etc. Necesidad del objeto (1445 y 1460)
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 3.-que recaiga sobre un objeto lcito; Art. 1460. Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin

Importancia del objeto Nos permite precisar las cosas, hechos o abstenciones que podemos tratar de obtener, mediante los actos jurdicos de los hombres a travs del comercio. Es decir, nos fija los lmites que la ley impone a la libertad de contratacin del hombre.

Requisitos del objeto (1461)44 De conformidad con esta disposicin, para estudiar los requisitos del objeto del acto jurdico, hay que distinguir si recae sobre una cosa o un hecho, esto es, si la obligacin es de dar (una cosa), de hacer o no hacer.

44

Art. 1461. No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero. La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.

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REQUISITOS

DEL OBJETO SI RECAE SOBRE UNA COSA

MATERIAL

1) La cosa debe ser REAL, es decir, que la cosa exista o se espere que exista. En consecuencia, puede tratarse de una cosa presente o futura. Respecto de las cosas futuras el cdigo civil da dos reglas a propsito de la compraventa:45 1) El artculo 1814, seala que la venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente pero que en definitiva no existe, no produce efecto alguno. Esto se debe a la falta de objeto. 2) El artculo 1813, seala que la venta de las cosas que no existan, pero esperan que existan (cosas futuras) se entendern hechas bajo la condicin de que la cosa llegue a existir, salvo que se exprese lo contrario o por la naturaleza del contrato aparezca que se compro la suerte. Esta norma se refiere, a la compraventa de cosa futura y por regla general, es condicional puesto que supone que la cosa llegue a existir. En este caso, la condicin es un elemento de la naturaleza del acto jurdico, porque la ley la subentiende. Esta regla general tiene dos excepciones en que el contrato ser puro y simple pero aleatorio: 1) Que las partes acuerden que la compraventa de cosa futura no est sujeta a la condicin que la cosa llegue a existir. 2) Que la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte.
45

Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte Art.1814. La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno

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Por ejemplo: Se pacta que se va a comprar toda la produccin de lo que se pesca a un pescador, por un milln de pesos. Si el pescador pesca menos de un milln, y el pescador es el vendedor, el beneficiado es el pescador. Si logra pescar peces por ms de un milln, el comprador es el beneficiado. 2) La cosa debe ser COMERCIABLE, es decir, susceptible de ser objeto de relaciones jurdico privadas. La incomerciabilidad de una cosa es excepcional, y puede establecerse en razn de su: a) Naturaleza: Bienes comunes a todos los hombres: alta mar, aire (Art.585). b) Destinacin: Bienes nacionales de uso pblico (Art.589) sin perjuicio de que su uso exclusivo puede entregarse, en determinadas circunstancias, a ciertos particulares. c) Inters Pblico: El legislador puede disponer de manera definitiva o temporal la incomerciabilidad de alguna cosa, en vista de un bien general o colectivo. Ej. Vedas de pesca o caza, especies de inters arqueolgico.
Obs.: las cosas inalienables son aquellas que siendo susceptibles de la apropiacin por parte de particulares, no pueden enajenarse. Por ejemplo: los derechos personalsimos.

3) Es necesario que la cosa est

DETERMINADA A LO MENOS EN CUANTO A SU GNERO

La determinacin de las cosas puede ser especfica o en especie (por ejemplo, un automvil que se individualiza por su marca, modelo, ao, N de motor, placa patente); y genrica (un automvil Honda Integra). S la cosa no est determinada en especie, esto es como individuo especfico y concreto, a lo menos deber estar determinada en cuanto a su gnero 46(Art.1461 inc.1), pero limitado en un doble sentido: 1- Cualitativo: El gnero debe estar razonablemente acotado o delimitado. De lo contrario, si el gnero es muy amplio, habra un problema de seriedad de la voluntad (Ej. se debe un animal: elefante, insecto?).
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Art. 1508. Obligaciones de gnero son aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado Art. 1461.2. La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. En relacin con el artculo 438, inciso 2 del C.P.C. Se entender cantidad lquida, no slo la que actualmente tenga esta calidad sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre.

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2- Cuantitativo: Debe el acto adems referirse a una cantidad cierta de individuos de tal gnero, o en caso contrario debe fijar reglas o contener datos que sirvan para determinarla. (Art. 1461 inc.2). No es necesario determinar la calidad, pues salvo estipulacin expresa, la ley hace exigible que ella sea a lo menos mediana. (Art. 1509).

REQUISITOS

DEL OBJETO SI RECAE SOBRE UN HECHO

(1461

INC.3 Y

1475)47

1) EL HECHO DEBE SER FSICAMENTE POSIBLE Es fsicamente imposible el que es contrario a las leyes de la naturaleza fsica. a) La imposibilidad fsica debe ser absoluta, esto es, para cualquiera persona y no slo para el deudor especfico, quin si no puede cumplir, deber indemnizar los perjuicios. Ej. Sumergirse en el mar sin equipo, a 1000 metros de profundidad. b) El hecho debe ser fsicamente posible al momento de contraerse la obligacin, porque si la imposibilidad sobreviene a este momento y hace imposible el cumplimiento de la obligacin ya contrada, la obligacin se extingue por el modo de extinguirse las obligaciones denominado imposibilidad en la ejecucin, supuesto que se den los requisitos para que opere este modo (bsicamente, que la imposibilidad sobrevenida de deba a caso fortuito o fuerza mayor, artculo 45) c) La imposibilidad fsica va variando con los adelantos tecnolgicos. As por ejemplo, antiguamente se citaban como casos de imposibilidad fsica, que un hombre vaya a la luna; dar la vuelta al mundo en un da; el arte de volar; etc. El hecho ser imposible fsicamente, si por ejemplo una persona se obliga a abstenerse de los latidos del corazn; o a beberse toda el agua del ocano; etc. Corresponde a los jueces del fondo determinar en cada caso si estamos o no frente a un hecho de esta naturaleza. Se trata de una cuestin de hecho, por lo tanto no susceptible de ser revisada por la Corte suprema por la va del recurso de casacin en el fondo d) Perpetua: Debe ser permanente, no bastando una imposibilidad temporal, a menos que la prestacin sea de aquellas que deba ser cumplida de inmediato o un tiempo determinado, mientras est vigente una imposibilidad temporal. 2) EL
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HECHO DEBE SER MORALMENTE POSIBLE

Art. 1461.3. Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. Art. 1475. La condicin positiva debe ser fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza fsica; y moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas costumbres o al orden pblico.

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Es moralmente imposible el hecho que est prohibido por las leyes, o que es contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. Las nociones de buenas costumbre y orden pblico son genricas y relativas, que varan de un pas a otro, e incluso, dentro de un mismo pas, segn las pocas y lugares. As, por ejemplo, a principios del siglo XX, la jurisprudencia declar que los espectculos de boxeo eran contrarios a las buenas costumbres. Se trata de reglas legales flexibles e indeterminadas (conceptos vlvula), cuyo contenido concreto debe ser determinado por el juez en cada caso particular. Concepto de buenas costumbres No obstante ser un concepto vlvula lo definimos como el conjunto de hbitos morales vigentes en una sociedad en un momento histrico determinado. As por ejemplo, pueden considerarse contrarios a las buenas costumbres: a) Los contratos que tienen por objeto el establecimiento o explotacin de prostbulos b) Las obligaciones que contraen las asiladas con el regente del prostbulo, relativas al comercio sexual c) Los contratos que contienen promesa de relaciones sexuales remuneradas d) O en que una persona se obliga a casarse o a reconocer a un hijo a cambio de una suma de dinero; etc. Concepto de orden publico Orden Pblico: el conjunto de normas y reglas necesarias para el buen funcionamiento de la sociedad. Pueden considerarse contrarios al orden pblico: a) Los pactos que alteran la capacidad o el estado de las personas b) Los que alteran la organizacin de la familia c) Los que atentan contra la personalidad humana, como el comercio de esclavos d) Las que alteran la organizacin de la propiedad territorial; etc Corresponde a los jueces del fondo determinar en cada caso si un hecho contreviene o no las buenas costumbre o el orden pblico. Se trata tambin de una cuestin de hecho, por lo tanto no susceptible de ser revisada por la Corte suprema por la va del recurso de casacin en el fondo . Por ltimo, si el hecho est prohibido por la ley, el acto adolece de nulidad absoluta por objeto ilcito (artculo 10, 1466, 1682, inciso 1). 3. DETERMINADO O DETERMINABLE Debe tratarse de un hecho razonablemente delimitado porque el deudor debe saber qu debe y el acreedor debe saber qu le puede exigir al deudor. Se vincula con la seriedad de la voluntad. Sancin por la falta de objeto: La sancin por la falta de objeto en doctrina es la inexistencia jurdica del acto, por la omisin de un requisito de existencia del mismo. 72

Sin embargo, los autores como Alessandri que estiman que en Chile no tiene cabida la inexistencia jurdica como sancin porque el Cdigo Civil slo regula la nulidad, la sancin por la falta de objeto es la nulidad absoluta del acto, porque al no tener objeto el acto, se habra omitido un requisito que la ley prescribe para el valor del acto o contrato en consideracin a su naturaleza o especie (artculo 1682, inciso 1).

OBJETO COMO REQUISITO DE VALIDEZ: OBJETO ILICITO


Concepto de ilicitud: No existe consenso a la hora de precisar el alcance de la exigencia de licitud del objeto. El cdigo guarda silencio. Tanto la doctrina nacional como extranjera ensaya diversas frmulas: Alessandri vincula el objeto ilcito con cosa incomercial. Eugenio Velasco El objeto ilcito cuando faltan los requisitos del artculo 1461. Ducci, seala que el objeto ilcito, cuando faltan los requisitos del artculo 1461, y estn prohibidos por ley. Avelino Len, hay que distinguir, objeto como requisito de existencia y objeto como requisito de validez; sealando que las obligaciones de dar o entregar una cosa, el objeto ser ilcito cuando la cosa es incomercial, y si la cosa no es real y no es determinable el objeto ser inexistente; en cambio si las obligaciones de hacer, existe objeto ilcito si el hecho es moralmente imposible, puesto que si el hecho es fsicamente imposible o indeterminable, faltar el objeto. Claro Solar, identifica el objeto ilcito con actos contrarios a la ley, la moral y a las buenas costumbres. Esta ltima definicin cuenta con el respaldo de una aplicacin analgica del artculo 1467 que define en tales trminos la causa ilcita. Sin embargo, se advierte en ello cierta incoherencia si se recuerda que en iguales trminos se define el requisito de posibilidad moral que debe cumplir un hecho para constituirse como objeto de un negocio, haciendo referencia a los mismos conceptos (ley, buenas costumbres, orden pblico). Con todo, sera esta la idea que trasuntan los diversos supuestos de objeto ilcito que regula el cdigo, a los cuales en definitiva se debe estar. En sntesis, la ley, a diferencia de la causa (definida en el artculo 1476), no define el objeto ilcito, sino que slo indica los requisitos que debe reunir el objeto (artculo 1461) y tipifica especficamente los casos en que hay objeto ilcito en los artculos 1462 al 1466. CASOS DE OBJETO ILCITO EN EL CDIGO CIVIL 73

1) Hay objeto ilcito en los actos y contratos que contravienen al derecho pblico chileno (1462 CC)48 Se entiende por derecho pblico chileno el conjunto de normas que regula la organizacin y actividad del estado y las relaciones entre los particulares y el estado cuando este acta en el ejercicio de las potestades pblicas. La jurisprudencia ha sealado que hay objeto ilcito en un contrato en el que las partes no respetan las normas sobre jurisdiccin y competencia del cdigo orgnico de tribunales. Se ha discutido la validez de los pactos, en virtud de los cuales, las partes se someten a la derecho extranjero a resolver sus conflictos derivados de un contrato, reconociendo jurisdiccin de un tribunal extranjero. 1. Algunos sealan que estos pactos desconoceran las normas relativas a la competencia y a la jurisdiccin chilena, de modo tal, que contravendran el derecho pblico chileno. 2. Sin embargo, lo que adolece de objeto ilcito es someterse a una jurisdiccin no reconocida por la ley chilena, siendo perfectamente lcito someterse a la jurisdiccin extranjera, as lo revela el artculo 318 del Cdigo de derecho internacional privado y tambin por el reconocimiento del exequatur. Sin embargo, hay que destacar que se dict una norma especial por el legislador para validar los actos de sumisin a la jurisdiccin extranjera y a la legislacin extranjera en contratos celebrados por el Estado de Chile, sus empresas, organismos e instituciones en el decreto ley 2249 del ao 68. Pero el problema subsiste en aquellos contratos que ninguna de las partes es el Estado, las empresas, organizaciones o instituciones estatales.

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Art. 1462. Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno. As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto.

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Dentro de la nocin de derecho pblico tambin se han comprendido las normas de orden pblico, sea aquellas en las que est comprometido el inters general de manera que no son disponibles para las partes aunque en estricto rigor sean normas de derecho privado. As, habra objeto ilcito en un contrato por el cual se limite la libertad de conciencia, porque atenta contra normas constitucionales; o en una estipulacin mediante la cual las partes desconozcan las reglas sobre jurisdiccin y competencia del C.O.T; o en un contrato en que se estipulen delitos y penas o se establezca que no sern delito determinadas conductas tipificadas por la ley penal como tales; o en que las partes se conciertan para derrocar al gobierno legtimamente establecido, etc. 2) Hay objeto ilcito en los pactos sobre sucesin futura (1463)49 La ley prohbe los denominados pactos sobre sucesin futura, esto es, que se disponga del derecho de suceder por causa de muerte a una persona que an se encuentra viva. Fundamento 1. Porque el legislador considera estos pactos inmorales porque se especula con la muerte de una persona) 2. Porque causante). son peligrosos porque pueden llevar a quitarle la vida al futuro

3. Ramn Domnguez porque hoy en da los negocios son ms fros y la razn de la prohibicin radica en impedir que se altere la voluntad del causante por la disposicin de la ley. Estos pactos pueden ser de diversas clases: a) pacto de institucin: en este caso una persona se obliga a instituir a otra como heredera o legataria en su testamento. b) pacto de no disposicin: en este caso una persona se obliga a no disponer de sus bienes por testamento. c) pacto de renuncia: en este caso una persona abdica a su derecho a suceder a otra persona que todava est viva. d) pacto de Cesin de derechos hereditarios: en este caso una persona aparece transfiriendo su derecho a suceder a otra persona que todava est viva.
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Art. 1463. El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona. Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo de las asignaciones forzosas.

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La ley prohbe estos pactos, ya sean a ttulo gratuito o a ttulo oneroso (donacin o contrato)(1226)50 Requisitos para que estemos en el supuesto del artculo 1463. 1) Se trate del derecho de suceder a una persona. 2) Que este derecho recaiga sobre todos los bienes de la herencia, una cuota de ellos o bienes determinados. El inciso segundo del artculo 1463 da entender que existiran dos excepciones a la regla general, en virtud de la cual, el pacto de sucesin futura no adolecera de objeto ilcito. Estas dos excepciones, son las siguientes: 1) El pacto que debe legtima y el legitimario en razn de la legtima. 2) El pacto que debe la legtima y el legitimario en razn de la mejora. Ejemplo del primer caso: El hijo renuncia a la legtima que le debe el padre a cambio de la cantidad de dinero. Ejemplo del segundo caso: El padre le promete al hijo no disponer a la cuarta de mejoras. Lo cierto es, que el padre no debe legtima alguna y el hijo tampoco es legitimario, dado que el padre an est vivo y el hijo slo tiene la expectativa de ser legitimario, pero no lo es. Hay dos argumentos de peso para sealar que el pacto en razn de la legtima no es una excepcin a la regla general de que los pactos de sucesin futura que adolecen de objeto ilcito: 1) El artculo 1192, que la legtima rigorosa no es susceptible de modo, plazo, y condicin alguna. 2) El artculo 1204 51se refiere al pacto de no mejorar en su inciso segundo, que cualquier otra estipulacin entre legitimario y el que debe la legtima en razn de la legtima es nula y de ningn valor. Por consiguiente, la nica excepcin, esto es el nico caso en que el pacto de sucesin futura no adolece de objeto ilcito, es el PACTO DE NO MEJORAR.
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Art. 1226. No se puede aceptar asignacin alguna, sino despus que se ha deferido. Pero despus de la muerte de la persona de cuya sucesin se trata, se podr repudiar toda asignacin, aunque sea condicional y est pendiente la condicin. Se mirar como repudiacin intempestiva, y no tendr valor alguno, el permiso concedido por un legitimario al que le debe la legtima para que pueda testar sin consideracin a ella.
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Art. 1204. Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare. Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.

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El pacto de no mejorar es aqul pacto que se celebra entre aquella persona que debe una legtima, o mejor dicho debe una cuarta de mejoras, que es el difunto o el futuro causante y su cnyuge, descendiente o ascendiente que a la sazn era el legitimario que consta en escritura pblica, y en virtud del cual promete no donar ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras.

Qu ocurre si el futuro causante no cumple su promesa, es decir, dispone de la cuarta de mejoras? R.: El beneficiario de la promesa tendra derecho a dirigirse en contra de los asignatarios de la cuarta de mejoras para que le enteren el cumplimiento de la promesa que le hubiere valido, a prorrata de la infraccin le es aprovechado. Si el futuro causante no dispone de la cuarta de mejoras, sta acrece a la mitad legitimaria, lo que beneficia a los legitimarios que ven aumentada su legtima. Por ejemplo: la cuarta de mejoras es de 300, existen 3 herederos, pero el causante le promete al heredero A no disponer de la cuarta de mejoras y dispone de la cuarta de mejoras en beneficio del heredero B, se lleva 300. Como el causante no cumpli su promesa el asignatario de la cuarta de mejoras B debe enterarle a A, lo que el cumplimiento de la promesa le hubiere valido, este es lo que debe enterarle 100, reteniendo B los 200. Lo que se produce en el artculo 1463 es disponer de los derechos hereditarios en la sucesin de una persona viva, pero es perfectamente lcito, disponer de los derechos hereditarios una vez muerto el causante, tanto as, que el artculo 1909 y siguientes, regula la cesin de los derechos hereditarios. 3) Hay objeto ilcito en la condonacin anticipada del dolo (1465)52 El dolo no puede renunciarse anticipadamente, porque significara autorizar de antemano el proceder de mala fe y posiblemente se convertira en una clusula de estilo en los contratos que la parte econmicamente ms fuerte impondra a la otra. Con una clusula de renuncia del dolo se estara dejando al arbitrio del deudor el cumplir o no con sus obligaciones, con lo que desaparecera la esencia misma de la obligacin. Pero puede renunciarse con posterioridad a los hechos dolosos, siempre que se haga mencin expresa del dolo pertinente, en cuyo caso no se renuncia propiamente al dolo, sino al cobro de los perjuicios derivados de ese dolo.
52

Art. 1465. El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale

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4) Hay objeto ilcito en los actos y contratos prohibidos por las leyes (1466)53 Contiene varios casos y establece en su parte final, la regla general: hay objeto ilcito, en general, en los actos prohibidos por las leyes. a) DEUDAS
CONTRADAS EN JUEGO DE AZAR

(1466

EN RELACIN AL

2259)

El Cdigo regula el juego (conjuntamente con la apuesta) a propsito de los contratos aleatorios (artculo 2258).El juego puede ser lcito e ilcito (artculo 2259). Juegos lcitos: Pueden ser de habilidad intelectual o fsica.

Juegos de destreza intelectual (2260)54 Juegos de destreza fsica (2263)55

En el juego de destreza fsica predomina la destreza fsica por sobre la intelectual, y genera acciones civiles de carcter perfecto, ya que otorga accin para el cumplimiento de la obligacin; en cambio, el juego de destreza intelectual, genera accin civil de carcter imperfecto, ya que no otorga accin, sino otorga excepcin para retener lo dado y lo pagado, lo que se desprende del artculo 2260. Juegos ilcitos: Son los juegos de azar o de suerte y adolecen de objeto ilcito (2259)56 Cabe destacar que en estos casos, no solamente se genera responsabilidad civil, sino que eventualmente se genera una responsabilidad penal, si el juego no se encuentra autorizado, aplicndose el artculo 276 al 278 del cdigo penal que sanciona la conducta con una pena multa. Hay que distinguir adems que la sancin de objeto ilcito no se aplica a los juegos de azar que se encuentran debidamente autorizados por ley, como el juego de la lotera y el casino.

53

Art. 1466. Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar, en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes
54

Art. 2260.El juego y la apuesta no producen accin, sino solamente excepcin. El que gana no puede exigir el pago. Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya ganado con dolo.
55

Art. 2263. Sin embargo de lo dispuesto en el artculo 2260, producirn accin los juegos de fuerza o destreza corporal, como el de armas, carreras a pie o a caballo, pelota, bolas y otros semejantes, con tal que en ellos no se contravenga a las leyes o a los reglamentos de polica. En caso de contravencin desechar el juez la demanda en el todo.
56

Art. 2259. Sobre los juegos de azar se estar a lo dicho en el artculo 1466. Los artculos que sigue n son relativos a los juegos y apuestas lcitos

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Finalmente, resulta importante indicar que lo que adolece de objeto ilcito no es la deuda contrada en el pago del juego de azar, sino en el contrato de juego o apuesta vinculado al juego de azar, que una vez declarado nulo por sentencia judicial acarrea como consecuencia la extincin de la deuda contrada. b) EN
LA VENTA DE LIBROS CUYA CIRCULACIN ES PROHIBIDA POR AUTORIDAD COMPETENTE , DE LMINAS , PINTURAS Y ESTATUAS OBSCENAS , Y DE IMPRESOS CONDENADOS COMO ABUSIVOS DE LA LIBERTAD DE LA PRENSA

Esta norma es aplicacin del principio general de que el objeto no puede ser contrario a las buenas costumbres y al orden pblico.
C)

EN

GENERAL , EN TODO CONTRATO PROHIBIDO POR LAS LEYES .

(ART.1466, 10

1810)57

Es la regla general. Por ejemplo, la ley prohbe determinados contratos en los artculos1796, 412, inciso 2, etc. Esta norma debe vincularse con el artculo 1447, inciso final, que establece las incapacidades especiales o prohibiciones. Adems, con los artculos 10 y 1682, inciso 1: El artculo 10, nos seala que todo acto prohibido por ley se sanciona con nulidad, salvo que exista otra sancin establecida por el legislador. El artculo 1466 dice que adolece de objeto ilcito todo contrato prohibido por ley. El artculo 1682, seala que se sanciona con nulidad absoluta al objeto ilcito. Ejemplos de contratos prohibidos por ley. El artculo 1796, el contrato de cnyuges no separados judicialmente es nulo, entre padre y madre y el hijo sujeto a patria potestad. El artculo 1810 seala que es nula la venta cuya enajenacin est prohibida por ley. Art. 412 inc. 2: prohibicin del tutor o curador de comprar bienes races del pupilo. 5) Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas enumeradas en el artculo 1464.58
57

Art. 10. Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin Art. 1682.1. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas
58

Art. 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 1.- De las cosas que no estn en el comercio 2.- De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona 3.- De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello 4.- De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.

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Significados de la palabra enajenacin La palabra enajenacin admite dos sentidos, uno restringido o estricto y uno amplio. 1. Enajenacin en sentido restringido significa la transferencia del dominio sobre una cosa. 2. Enajenacin en sentido amplio, en cambio, significa la transferencia del dominio sobre una cosa o la constitucin sobre ella de cualquier otro derecho real, como un usufructo, uso o habitacin, servidumbre activa, prenda, hipoteca o censo. En qu sentido se emplea en el Art. 1464? a) Doctrina dominante(Alessandri-Somarriva): se inclina por la acepcin amplia, sealndose diversos argumentos: 1- Algunas normas parece homologar enajenacin y gravamen: Ver arts. 2387 y 2414 en materia de prenda e hipoteca respectivamente. 2- Bello se habra referido a la hipoteca como una enajenacin condicionada (sujeta al incumplimiento de la obligacin caucionada). 3- Se correspondera mejor con la finalidad del Art. 1464). As las cosas, hay objeto ilcito no slo cuando una persona transfiere el dominio de las cosas que enumera, sino que tambin cuando constituye sobre ella algunos de los gravmenes mencionados (usufructo, uso o habitacin, servidumbre activa, prenda, hipoteca o censo). b) Doctrina minoritaria (Claro Solar): Sentido restringido. Comnmente el legislador establece la diferencia entre enajenar y gravar (Arts. 393, 1135, 1749 y 1754). El artculo 254 seala, no se podrn gravar ni enajenar los bienes races del hijo an perteneciendo a su peculio profesional, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa. El artculo 393, seala que no es lcito al tutor o curador sin previo decreto judicial enajenar bienes del pupilo con hipotecas, censos y servidumbres. El artculo 1749 inciso tercero seala que el marido no podr enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer enajenar o gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta. Alcance del 1464 en relacin con la compraventa

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- En Chile la venta no constituye enajenacin, porque slo genera para el vendedor la obligacin de entregar la cosa vendida y para el comprador el derecho personal correlativo para exigir la entrega. El contrato nada ms es fuente de obligaciones o derechos personales (artculo 1437) y la transferencia del dominio se produce cuando opera el modo de adquirir tradicin, que es el que propiamente constituye el acto de enajenacin. De manera que, en principio, podra concluirse que es perfectamente posible vender los bienes enumerados en el artculo 1464, toda vez que ste solo prohbe la enajenacin - Sin embargo, respecto del caso especial de la compraventa, el Art. 1810 seala que slo pueden venderse las cosas cuya enajenacin no est prohibida por la ley. En virtud de lo anterior la doctrina se divide: a) Doctrina dominante (Alessandri, Somarriva): La venta de las cosas enumeradas en el Art. 1464 adolecen de objeto ilcito, pues dicha norma establece una prohibicin de enajenarlas, con lo cual su venta estara prohibida (Art. 1810) y el Art. 1466 seala que hay objeto ilcito en los contratos prohibidos por las leyes. b) Doctrina minoritaria (Velasco): En general est de acuerdo con el razonamiento anterior, pero sostiene que no puede interpretarse en general como prohibitiva la norma del 1464, sino que hay que discriminar entre los diversos numerales. Ello porque una norma prohibitiva es aquella que impide la realizacin de una conducta de manera absoluta bajo cualquiera circunstancia, de tal forma que si la conducta es posible de ejecutar cumplindose alguna condicin o requisito legal la norma ya no sera prohibitiva, sino imperativa. Por tanto slo estara verdaderamente prohibida la enajenacin de las cosas sealadas en los 2 primeros numerales del 1464 y no en los dems (3 y 4) en que se pueden enajenar concurriendo autorizacin judicial o consentimiento del acreedor, segn el caso. Entonces, en estos 2 ltimos numerales (3 y 4) la venta no estara prohibida y no adolecera de objeto ilcito. Adems se tratara de circunstancias temporales (embargo, litigiosidad) por lo que es posible que las partes celebren la venta a sabiendas de que la tradicin se efectuar slo una vez que ellas cesen. Alcance del 1464 en relacin con la promesa de compraventa de cosa embargada El problema se plantea porque segn el Art.1554 N2 un requisito de validez de la promesa es que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces. Por ello se ha entendido ampliamente que la promesa de compraventa de cosa embargada es nula. Sin embargo, Velasco, siguiendo su lnea argumentativa, sostiene que slo seran ineficaces las compraventas relativas a las cosas indicadas en los 2 81

primeros numerales del Art. 1464, ineficacia que se proyectara tambin a la promesa (1554 N 2), lo que no ocurre con los numerales 3 y 4 del 1464. Alcance del Art. 1464 en relacin con la adjudicacin La comunidad en general consiste en la concurrencia de dos o ms sujetos como titulares de una cuota del dominio sobre una misma cosa o conjunto de cosas. La forma habitual de poner trmino a una comunidad es a travs de la particin, en cuyo contexto es posible que tenga lugar una adjudicacin, esto es el acto por el cual el derecho que un comunero tena en la comunidad se singulariza o determina en forma exclusiva con respecto a un bien o fraccin de un bien que perteneca a la misma. Constituye la adjudicacin enajenacin para los efectos del 1464?: La opinin dominante es negativa, en virtud del llamado efecto declarativo de la adjudicacin, (arts. 703 inc.4, 718, 1344 y 2417) por el cual se entiende que el adjudicatario ha sigo dueo exclusivo del bien adjudicado desde el origen mismo de la comunidad. Luego, la adjudicacin de alguno de los bienes sealados en el Art.1464 no adolece de objeto ilcito.
DE LOS NUMERALES DEL ARTCULO

ANLISIS

1464

Hay objeto ilcito en la enajenacin de: 1. Las cosas que no estn en el comercio (1464 n1) Segn el art. 1461 la comerciabilidad es un requisito para que exista el objeto, pero el art. 1464 n 1 seala que la comerciabilidad es un requisito para que el objeto sea lcito. Cmo se entiende esto? Opiniones: a) LUIS CLARO SOLAR SEALA QUE EXISTE UNA CONTRADICCIN ENTRE AMBAS DISPOSICIONES ya que la primera seala que la comerciabilidad es un requisito de existencia del objeto y la segunda seala que es un requisito de validez del objeto, y entiende que debe prevalecer el art. 1461 porque si el objeto no es comerciable no puede ser objeto de relaciones jurdicas, es decir, no puede haber acto jurdico.
b) EUGENIO VELASCO LETELIER

porque el art. 1461 al referirse a la comerciabilidad parte de la base que estamos frente a una cosa que ya existe de ah que la comerciabilidad es solo un atributo o una cualidad de esa cosa en consecuencia el art. 1464 n 1 es innecesario.
SEALA QUE ENTRE AMBAS DISPOSICIONES NO HAY CONTRADICCIN AUTORES ESTIMAN QUE HAY CONTRADICCIN PERO QUE SE DISUELVE A TRAVS DEL PRINCIPIO DE LA

c) OTROS

el art. 1461 seria general pues se aplica a todo acto jurdico, en cambio el art. 1464 n 1 seria especial ya que solo se aplica a aquellos actos jurdicos que constituyen enajenacin.
ESPECIALIDAD

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Obs.: Llama la atencin que los nicos actos relativos a las cosas incomerciables que adolecen de objeto ilcito son la venta y la enajenacin, pues no existe otra disposicin en el cdigo civil que sancione a los actos sobre cosas incomerciables con nulidad absoluta o seale que adolece de objeto ilcito los actos sobre estas cosas.En efecto la sancin a los actos de cosa incomerciables deber ser la inexistencia en razn de dos argumentos: 1) El artculo 1461 relativo al objeto, seala como requisito de existencia que la cosa sea comerciable. 2) El artculo 1444 seala que los elementos esenciales generales son aquellos que sin los cuales no producen efecto alguno.

2.- Los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona Se trata de cosas comerciables, pero inalienables, es decir, no pueden cederse o traspasarse por acto entre vivos, como el derecho de alimentos (artculo 334); el derecho que nace del pacto de retroventa (artculo 1884); o los derechos de uso o habitacin (artculo 819).
Obs.: Para algunos estaran incluidos en la hiptesis del 1464 N 1 (Velasco), siendo esta norma redundante.

3.- De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello ALCANCE
DE LA EXPRESIN EMBARGO

En un sentido estricto, corresponde a una actuacin propia del juicio ejecutivo consistente en la aprehensin compulsiva, material o simblica, practicada por ministro de fe en virtud de decreto judicial, de uno o ms bienes determinados del deudor y en su entrega a un depositario que debe mantenerlos a disposicin del tribunal, con el fin de asegurar el pago de la deuda. En sentido amplio se incluyen en la hiptesis del 1464 N 3 adems otras figuras, propias del juicio ordinario, que persiguen el fin de asegurar el resultado del juicio sacando determinados bienes del trfico jurdico (art. 290 CPC): medidas precautorias de enajenar y gravar bienes, de secuestro, retencin de bienes muebles y prohibicin judicial de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados. (Este acoge el CC) Velasco excluye la prohibicin d celebrar actos o contratos sobre determinados bienes por cuanto el contrato por si solo carece de efecto traslaticio (no constituye enajenacin). Como la fuente de la prohibicin es judicial, tampoco se incurre en el objeto ilcito del 1466 final (contratos prohibidos por la ley).
DESDE QUE PRODUCE EFECTOS EL EMBARGO Y FIGURAS AFINES.

MOMENTO -

Respecto de las partes del juicio, desde que son legalmente notificadas de la resolucin respectiva. 83

Respecto de terceros (Arts.297 y 493 del CPC) hay que distinguir: si se trata de bienes muebles desde que el tercero toma conocimiento Si se trata de bienes inmuebles desde la fecha en que se inscribe en el Registro de Prohibiciones e Interdicciones del Conservador de Bienes Races donde est situado ese inmueble, Art.53 N.3 del Reglamento del Registro Conservatorio (inscripcin es una medida de publicidad)

La enajenacin de un bien embargado por decreto judicial adolece de objeto ilcito an cuando el embargo no se haya inscrito en el registro conservatorio, dado que la ley no lo exige como requisito para efectos de enajenacin, porque es una medida de publicidad. Por ejemplo: Claudia demanda a Francisca, porque Francisca le debe 50 millones e inicia juicio ejecutivo para obtener el embargo de sus bienes; una vez decretado el embargo, pero antes de la inscripcin en el registro, Francisca enajena este bien a Juan Pablo; en este caso, Claudia puede demandar de nulidad absoluta de la enajenacin que tuvo lugar entre Francisca y Juan Pablo, porque se trata de la enajenacin de un bien embargado por decreto judicial, de modo que adolece de objeto ilcito de conformidad al artculo 1464 nmero 3 del cdigo civil. El embargo debe existir al momento de la enajenacin EL EMBARGO Y LA ENAJENACIN FORZADA - La pregunta es si tambin la enajenacin forzada de cosas embargadas adolece de objeto ilcito o slo las enajenaciones voluntarias. - Ello se plantea porque legalmente es posible que un mismo bien del deudor sea objeto de ms de un embargo en juicios ejecutivos diversos. Ej. Un deudor tiene dos acreedores y el primero inicia un juicio ejecutivo y embarga la parcela del deudor en Ocoa, y el segundo acreedor igualmente inicia un juicio ejecutivo en contra del deudor y embarga el mismo bien con la diferencia que se su juicio avanza ms rpido y el juez ordena sacar a remate ese bien para pagar al segundo acreedor con el producto del remate. La corriente actual se inclina por sancionar con objeto ilcito slo a las enajenaciones voluntarias de cosas embargadas, especialmente en virtud de lo dispuesto por el Art. 528 del CPC, y del procedimiento de terceras que protege los intereses de los dems acreedores. En contra se pronuncian Somarriva y Velasco, puesto que el 1464 N 3 no distingue, y porque por tal va (enajenacin forzada) el deudor tambin podra burlar los derechos de sus acreedores, lo que busca evitar la norma. FORMAS
PARA ENAJENAR VLIDAMENTE LAS COSAS EMBARGADAS

(requisitos excluyentes)

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i)

1. Autorizacin del o los jueces que han decretado la prohibicin o embargo. Requisitos: Si la cosa ha sido reembargada, se necesita la autorizacin de todos los jueces que han decretado el embargo. ii) La autorizacin debe darse con cocimiento de causa. iii) Debe ser previa a la enajenacin. Si es posterior no sanea la ilicitud del objeto. 2. Consentimiento de l o los acreedores (art.12 CC) i) De todos los acreedores que obtuvieron la medida. ii) Expreso o tcito. iii) Previo a la enajenacin. 4.- De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio. Alcance de la expresin cosas litigiosas: - Concepto: Bienes muebles o inmuebles sobre cuyo dominio se discute en un juicio entre demandante y demandado. Por tanto es litigiosa desde que se traba la litis. - No debe confundirse con los derechos litigiosos: estos son los que se debaten en un juicio, y cuya enajenacin no importa la enajenacin de la cosa misma, sino el evento incierto de la litis (Art.1911). Requisitos para estar en la hiptesis del Art.1464 n4 i) Debe existir un juicio reivindicatorio sobre la especie cuya propiedad se litiga. ii) Decreto del tribunal que disponga la prohibicin de celebrar actos y contratos sobre la cosa litigiosa (Art. 296inc.2 CPC). iii) En caso de bienes inmuebles debe inscribirse la prohibicin en el Conservador de Bienes races para que afecte a terceros (Art. 297 CPC). Autonoma de la hiptesis del Art. 1464 N 4: - Para algunos, con el requisito ii) antes sealado esta hiptesis quedara comprendida en el N 3 de la misma. - Con todo no existe tal redundancia ya que el N 4 se refiere a cosas litigiosas (objeto directo del pleito) y no bienes destinados a asegurar su resultado (N 3). - La diferencia cobra relevancia pues en el caso de esta hiptesis la enajenacin slo es posible por permiso previo del juez que conoce del litigio con conocimiento de la causa. Cmo se puede enajenar vlidamente una especie cuya propiedad se litiga? Se puede enajenar vlidamente con la autorizacin del juez que conoce del litigio, autorizacin que debe ser expresa, previa, determinada y otorgada por el juez del litigio. Se ha cuestionado, si la contraparte en el juicio, puede consentir en la enajenacin de la especie litigiosa puesto que el acreedor puede consentir en la enajenacin de 85

una especie embargada por decreto judicial de acuerdo al artculo 1464 nmero 3 y se ha entendido que el nmero 4 se subsume en el nmero 3. La doctrina ha concluido, en virtud del principio de renunciabilidad de los derechos, que la contraparte podr realizar la enajenacin de la especie litigiosa, renunciando entonces, al beneficio que le confiere al artculo 1464 nmero 4. Tanto el consentimiento del acreedor de cmo la contraparte y la autorizacin del juez deben ser previas, puesto que de lo contrario, se estara saneando absolutamente de una forma no contemplada por la ley. Sancin del objeto ilcito Es la nulidad absoluta del acto (artculo 1682, inciso 1)

III. CAUSA
CAUSA COMO REQUISITO DE EXISTENCIA
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario : 4.-que tenga una causa lcita.

Aspectos generales Se encuentra regulada en los artculos 1467 y 1468, tomados del CC francs. La causa es un requisito de existencia de los actos jurdicos (sin perjuicio de la existencia de doctrinas anticausalistas); y la causa lcita, un requisito de validez de los mismos. Acepciones de la palabra causa La palabra causa tiene diversas acepciones: a) La causa eficiente de las obligaciones, expresin que es sinnima de fuentes de las obligaciones (artculo 1437) b) Causa final: Es la razn que jurdicamente aparece para el autor o para las partes del acto jurdico como determinante de la realizacin de ste y que es siempre fija e invariable para todos los actos y contratos de la misma especie. Esta es la nocin clsica de la causa y fue elaborada por Domat y complementada por Pothier. Paralelamente a la nocin de causa final, se ha desarrollado la expresin consideration en el derecho anglosajn, que es una nocin eminentemente objetiva, que se define como la contrapartida prometida o entregada por el demandado al demandante. Comentario.

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1) La consideration puede ser presente o futura, pero nunca pasada, porque se sita en un momento anterior a la formulacin del consentimiento. Si Giselle salva a Romina de ahogarse en el agua y Romina le propone una recompensa, Giselle no puede exigrsela, porque se sita despus del hecho que motivo el rescate. 2) Puede ser precisa y determinada. Por estas razones no es una consideration determinada la promesa de pagar una deuda si se deja de reclamar por la diferencia de trato por los hermanos, puesto que la promesa es absolutamente vaga. 3) Es sinnimo de contrapartida, pero no de equivalencia, por esta razn, se ha dicho que unos gramos de pimienta son una consideration de un ron rouse. 4) Slo tiene aplicacin a los actos jurdicos bilaterales y es de carcter objetivo de modo tal que no permite ejercer una funcin moralizadora de los actos jurdicos. c) Causa ocasional o impulsiva, que est constituida por el motivo o motivos de carcter subjetivos, individuales, personales, que inducen al autor o partes a ejecutar un acto jurdico. Por ej. si nos preguntamos porque un comprador compro una cosa las respuestas pueden ser muchas, porque la necesitaba, porque le gusto, porque estaba barata, porque estaba en oferta, porque su amiga se la haba recomendado, etc. Breve evolucin histrica Los romanos no conocieron la causa si no que esta nocin fue incorporada por los canonistas medievales quienes sostenan que todo acto jurdico deba fundarse en un motivo que tuviera conformidad por el derecho. Es decir, los canonistas medievales concibieron a la causa ocasional de manera de introducir un elemento moralizador en la celebracin de los actos jurdicos con posterioridad los autores franceses Domat y Potier dieron origen a la teora clsica de la causa y modificaron la nocin de causa de los canonistas pues pretendan concebirla con un criterio objetivo. Teoras que se desarrollan a propsito de la causa. 1) 2) 3) 4)

Teora clsica o tradicional: teora de la causa final Anticausalismo. Teora del mvil o motivo determinante o de la causa ocasional o impulsiva Neo Causalismo TEORA
CLSICA O TRADICIONAL :

TEORA

DE LA CAUSA FINAL

59

59

Se atiende a la obligacin para analizar la causa como requisito de existencia.

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Fue desarrollada por Domatt y Pottier, y acoge como nocin de causa, la causa final, es decir, la causa de las obligaciones, que es de carcter objetiva y es nica e invariable para cierta categora de actos jurdicos. Esta teora se pregunta porqu el contratante asumi la obligacin?; cul es la causa de la obligacin?; cul es la razn jurdica por la cual el autor o partes celebraron un acto jurdico? Respondiendo estas interrogantes seala que la causa es siempre la misma para las distintas especies de actos y contratos. Para estos efectos distinguen la causa: a) En los contratos bilaterales (artculo 1439) b) En los contratos reales (artculo 1443) c) En los contratos gratuitos (artculo 1440).
A) EN LOS CONTRATOS BILATERALES

La causa de la obligacin de cada parte es la obligacin que la otra ha contrado. As, en una compraventa, la causa de la obligacin del vendedor de entregar la cosa, es la obligacin del comprador de pagar el precio; y la causa de la obligacin del comprador de pagar el precio, es la obligacin del vendedor de entregar la cosa. As, en el caso del artculo 181460, la obligacin del comprador carece de causa. Para esta teora, los motivos personales que mueven a celebrar un acto, que pueden ser muchos y muy variados (causa ocasional), no afectan la validez del acto.
B)

EN LOS CONTRATOS REALES Slo una parte se obliga, fundamentalmente a restituir la cosa que le fue previamente entregada al perfeccionarse el contrato. Por qu se obliga a restituir una de las partes? Cul es la causa de la obligacin de restituir? Para esta teora, la causa de la obligacin de restituir la cosa que nace para el obligado, es la entrega previa de ella que se le ha hecho.
C)

EN LOS CONTRATOS GRATUITOS Segn Pothier la causa es la pura liberalidad, la intencin o propsito de hacer una liberalidad. Por qu se obliga el donante en una donacin? Porque tena el propsito de hacer una liberalidad al donatario, sin entrar en los motivos de carcter subjetivos que puedan haberlo impulsado. ANTICAUSALISMO La teora clsica de la causa ha sido duramente criticada por Planiol, que la califica de falsa e intil a la vez.
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Art. 1814. La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno

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1. La causa final es falsa Porque fue errneamente tomada por Domat del derecho romano. El concepto de causa no caba como lo concibi Domat porque en l las obligaciones eran independientes y aisladas entre s y por otra parte, la pura liberalidad jams se concibi como causa en el derecho romano.
En los contratos bilaterales las obligaciones que se sirven recprocamente de

causa, nacen en el mismo momento, de manera que mal puede ser una de ellas causa de la otra, porque la causa debe preceder al efecto.
En los contratos reales, la causa de la obligacin de restituir no puede ser la

entrega previa de la cosa, porque esa entrega es un requisito esencial para que el contrato se perfeccione, de manera que conforme al criterio de Domat la causa de la obligacin sera el contrato mismo.
En los contratos gratuitos la teora clsica confunde la causa con los motivos,

porque es imposible separar el solo propsito de hacer una liberalidad de los motivos que tuvo el contratante para obligarse. 2. La causa final es intil.
61

En los contratos bilaterales es intil porque la causa de la obligacin de una

de las partes es el objeto de la obligacin de la otra, de manera que la falta de causa de una de las obligaciones implicara necesariamente la falta de objeto de la otra y por eso, por falta de objeto y no de causa, el contrato no producira efectos.
En los contratos reales de nada sirve afirmar que si no hay entrega la

obligacin carece de causa, porque si no hay entrega no hay contrato y por ende no hay tampoco obligacin.
En

los contratos gratuitos si no hay intencin liberal, faltara el consentimiento y en consecuencia el contrato no producira efectos por esa circunstancia.
DE LA

TEORA

CAUSA

OCASIONAL O IMPULSIVA O MOTIVO DETERMINANTE

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Est constituida por el motivo o motivos de carcter subjetivo, individual, personal, psicolgico, que inducen al autor o partes a ejecutar un acto jurdico. Segn esta teora es imposible formular un concepto abstracto de causa aplicable a cada categora de acto o contrato. Como los mviles son ilimitados, la causa podr ser distinta encada acto o contrato. (Da un elemento moralizador)

61

La supuesta falta de causa acarrea inexistencia por falta de objeto, falta de perfeccionamiento y falta de consentimiento. 62 Se atiende a ella para ver el tema de la ilicitud.

89

Esta teora refiere la causa no a la obligacin, sino al acto o contrato. Los actos jurdicos requieren no slo de la existencia de un mvil determinante de su celebracin, sino tambin que sea lcito

NEOCAUSALISMO63

Moderna doctrina italiana o doctrina del fin econmico. Esta doctrina fue elaborada por Henry Capitant, y acoge la nocin de causa final, pero limitndolo a un fin econmico. Entendiendo por causa, el motivo econmico que induce a una de las partes o a ambas a celebrar un acto o contrato. Postulan, siguiendo en este razonamiento, que an los actos gratuitos se persigue una finalidad econmica, por parte de quin efecta la donacin, el cual ingresa o incorpora parte de su patrimonio al patrimonio del donatario. La causa en el contrato oneroso es la funcin de producir una prestacin o una contraprestacin. La causa en el contrato gratuito es la funcin de enriquecer al donatario.

La causa en el CC chileno En nuestro cdigo de los art. 1445 n 4 y 1467 indiscutidamente se requiere de causa. 1) El artculo 1445, seala que para que una persona se obligue por un acto o declaracin de voluntad, se requiere de una causa lcita, entre otros requisitos que seala esta disposicin. 2) El artculo 1467, este artculo de acuerdo a la causa, seala que no hay obligacin sin causa real y lcita, pero no es necesario expresarla, la mera liberalidad es causa suficiente. La causa que es el motivo que induce al acto o contrato y la causa ilcita contraria a la ley, al orden pblico, y a las buenas costumbres. As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa y la promesa de dar algo en recompensa de un hecho inmoral o de un crimen adolece de causa ilcita. 3) Artculo 1468, que seala que no podra repetirse lo dado o pagado por objeto o causa ilcita a sabiendas. 4) El articulo 1682 relativo a la nulidad absoluta, que seala que la causa ilcita se sanciona con la nulidad absoluta. Problemas 1. QU
ES LO QUE DEBE TENER CAUSA, LA OBLIGACIN O EL ACTO O CONTRATO ?

I. Algunos autores estiman que lo que requiere de causa, es la obligacin (1467)


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Causa final limitada a un fin econmico

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a. art. 1445 n 4 para que una persona se obligue requiere de causa lcita. b. El art. 1467 no puede haber obligacin sin una causa real y licita. c. A la poca de dictacin del cdigo civil estaba en boga la teora clsica de la causa, para la cual lo que requiere de causa es la obligacin. II. Otros autores estiman que lo que requiere de causa es el acto o contrato.(1465) a. Art. 1467 inciso 2do al definir la causa, seala que es el motivo que induce al acto o contrato. b. El art. 1445 n 4 porque si se lee atentamente esta disposicin habla de que para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad, es decir esta disposicin esta sealando los requisitos del acto o declaracin de voluntad que va generar la obligacin, y es ese acto o declaracin de voluntad es el que requiere de causa licita. c. El art. 2057 inciso 2do apropsito del contrato de sociedad, habla de las sociedades que son nulas por ilicitud de la causa u objeto, es decir, el contrato mismo de sociedad es nulo por causa ilcita. III. teora eclctica: la causa es propia de los actos jurdicos que generan obligaciones. QU
CRITERIO ADOPTA EL

CC,

EL DE LA CAUSA FINAL O EL DE LA CAUSA OCASIONAL ?

I. Alessandri y Baros Errazuris sealan que la CAUSA FINAL. (OBLIGACIN ) a. El art. 1467 al definir la causa incurri en un error ya que el legislador quiso decir que es el motivo jurdico que induce al acto o contrato, lo cual entiende que se trata de la causa final. b. Porque era la doctrina imperante a la poca de dictacin del CC El cdigo civil se inspir en esta materia, en el cdigo civil francs y en Potier. c. El art. 1467 al sealar que la pura liberalidad es causa suficiente est tomando esta idea de la teora clsica, respecto de los contratos gratuitos.

d. El art. 1467 inciso final, al sealar que la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe carece de causa, es correcto porque est faltando la obligacin de la contraparte. e. Porque segn el artculo 1467 no es necesario expresarla, porque es igual para cada categora de acto o contrato. f. El artculo 1467 del cdigo civil exige que la causa sea real y lcita, de modo tal que puede concluirse, que existe obligacin a las que puede faltar la causa, lo que viene a confirmar que el cdigo civil acogi la doctrina tradicional, puesto que para la causa final o la doctrina de la causa final, puede faltar la causa para una de las obligaciones de las partes. Por 91

ejemplo, si se destruye la cosa, hay que pagar el precio, porque si se destruye la cosa, carece de causa. Esto no ocurre, a propsito de la causa ocasional, puesto que de acuerdo a esta causa, siempre debe existir un motivo que induzca a las partes a celebrar un acto o contrato y la causa no puede faltar. II. Somarriva y Ortega, sealan que el cdigo consagro la nocin de
OCASIONAL CAUSA IMPULSIVA U

a. La nocin de causa impulsiva fue creada por los canonistas medievales, por lo tanto Andrs bello ya la conoca. b. El art. 1467 al definir la causa habla de motivo o sea las razones psicolgicas que llevan a una persona a celebrar un acto jurdico. c. El art. 1467 al sealar que la pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente quiere decir que en los actos gratuitos es suficiente motivo, la intencin de hacer una liberalidad. d. El art. 1467 al exigir que la causa debe ser real y licita, esta autorizando al juez, para indagar en los motivos que llevan a la celebracin del acto o contrato, porque de sostenerse la causa final, en ningn caso podra haber una causa ilcita. e. El art. 1467 al sealar la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe carece de causa, es correcto porque no hay un motivo que justifique que una persona prometa pagar algo. III. Opinin eclctica o de la bifurcacin de la causa: seala que hay que distinguir: a. En cuanto a la necesidad de causa, se aplican los postulados de la teora clsica y por lo tanto se trabaja con la nocin de causa final b. En cuanto a la licitud de la causa, se trabaja con la nocin de causa ocasional, porque de contrario nunca podra haber una causa ilcita. Observaciones: el art. 1467 seala que no es necesario expresar la causa, de lo que se concluye que la causa se presume. Avelino Len H. estima que el CC, como regla general, acoge la teora de la causa final o causa de la obligacin, porque cuando el artculo 1467 la define como el motivo que induce al acto o contrato, se refiere al motivo jurdico, porque si se acogiera la teora de la causa ocasional existira una total inestabilidad en el trfico jurdico puesto que los mviles personales o subjetivos pueden ser infinitos y difciles de determinar. Sin embargo, excepcionalmente, estima que debe atenderse a la intencin real del autor o partes, es decir, a la causa ocasional o impulsiva o motivos individuales, cuando se plante a un problema de ilicitud de la causa. 92

As, quien pide un prstamo para instalar un prostbulo o hace una donacin para iniciar o mantener relaciones sexuales extramaritales no puede invocar la causa final de todo prstamo o donacin y pretender que esos actos se consideren vlidos. En estos casos, el juez debe juzgar la causa ocasional y si los motivos son ilcitos (contrarios a las buenas costumbres o al orden pblico) el juez debe consideraros y anular el acto. As lo ha resulto tambin la jurisprudencia. En consecuencia, concluye que en el CC habra un concepto dual de causa. ACTOS ABSTRACTOS Son aquellos que no requieren de causa (no causados), como por ejemplo, en la fianza, la obligacin del fiador respecto del acreedor; la renuncia de un derecho; la letra de cambio, pagar y cheque y dems efectos de comercio. Se trata de negocios que tienen plena eficacia jurdica, independientemente de la causa que los ha generado. No es que carezcan de causa, sino que se prescinde de tal elemento para el anlisis de su eficacia. Estn fundamentalmente representados por los ttulos de crdito, por ejemplo, cheques, letras, pagars. La cualidad de abstraccin les dota de de una especial aptitud para la circulacin mediante un sistema simplificado de traspaso, con lo cual cumplen una funcin semejante al dinero en cuanto servir como medio de pago o de cambio. Aunque normalmente estos instrumentos se generan en el contexto de una determinada relacin jurdica causante (fundamental) tcnicamente se independizan de la misma y pueden seguir un curso absolutamente autnomo, en la medida que se traspasan de un titular a otro, con prescindencia de la voluntad del deudor, quien mantiene su obligacin de cumplir con la obligacin contenida en ellos en favor de quien finalmente se lo presente a cobro como actual titular, aunque entre los mismos no exista relacin (causa) alguna que justifique el pago. Una vez que estos ttulos comienzan a circular, el obligado carece de la posibilidad de oponerse al cumplimento mediante alegaciones que se funden en la relacin fundamental. Estas defensas son nicamente oponibles a las partes originales de la relacin fundamental. Razones de seguridad del trfico mercantil justifican la existencia de estos actos abstractos Prueba de la causa El artculo 1467 contiene una presuncin simplemente legal de causa al sealar que no es necesario expresarla. De manera que el deudor debe acreditar la falta de causa. Requisitos de la causa Art. 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita;.... 1) La causa debe ser real 93

En nuestro derecho la falta de causa es lo mismo que la causa falsa o errnea. As lo indica el ejemplo del artculo 1467: As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa El requisito que la causa sea real, se deriva a lo menos de 3 disposiciones: 1) Artculo 1467. As, por ejemplo, si las partes transigen sobre un pleito terminado, la transaccin carece de causa; lo mismo si un heredero paga un legado basado en un testamento revocado; y en general cuando se celebre un compromiso para remediar una situacin que no existe. Sin embargo, si se trata de un acto gratuito, siempre habr causa porque La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente 2) Artculo 1816 relativo a la compraventa, que la compraventa de cosa propia, no vale. Por qu? Porque carece de causa. 3) Artculo 2299 relativo al pago de lo no debido, que seala del que da lo que no debe , no se presume que lo dona, a menos de probarse que tena perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho. Sancin por la falta de causa La sancin por la falta de causa en doctrina es la inexistencia jurdica del acto, por la omisin de un requisito de existencia del mismo Sin embargo, los autores como Alessandri que estiman que en Chile no tiene cabida la inexistencia jurdica como sancin porque el Cdigo Civil slo regula la nulidad, la sancin por la falta de causa es la nulidad absoluta del acto, porque al no tener causa el acto, se habra omitido un requisito que la ley prescribe para el valor del acto o contrato en consideracin a su naturaleza o especie (artculo 1682, inciso 1).2) 2) la causa debe ser lcita

CAUSA COMO REQUISITO DE VALIDEZ64


Concepto de causa ilcita El artculo 146765 define la causa ilcita como aquella contraria a la ley, al orden pblico, y a las buenas costumbres. El cdigo acoge la doctrina de la causa ocasional, el motivo que induce a las partes a contratar y permite controlar las modalidades de los actos jurdicos.

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Causa ocasional Art. 1467. ...Se entiende...por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico. As...la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita.

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En la prctica, los tribunales para juzgar la ilicitud de la causa aprecian los motivos subjetivos (causa ocasional) y no la causa final. As por ejemplo, habra causa ilcita por ser contraria al orden pblico a) En el pacto que tienda a derrocar al gobierno legtimamente constituido b) En las donaciones efectuadas para sostener un grupo revolucionario c) Si se transige acerca de una accin penal pblica; etc. Habra causa ilcita por ser contraria a las buenas costumbres (causa inmoral) en general, en los prstamos con causa inmoral, los prstamos para continuar juegos de azar; o para mantener relaciones ilcitas; o a una mujer para que huya con su amante; etc. Moralidad y estabilidad de los actos jurdicos Esto permite mantener un control de moralidad en los actos jurdicos, como un contra peso al principio de la autonoma de la voluntad. Sin embargo, el anlisis de los motivos que inducen a contratar provoca sin dudas una cierta inestabilidad en los actos jurdicos. Sancin por ilicitud de la causa Es la nulidad absoluta (artculo 1682, inciso 1)

IV. SOLEMNIDADES
Concepto general de formalidades Son requisitos externos del acto jurdico que la ley exige para el perfeccionamiento del mismo, para la proteccin de incapaces; con fines de prueba de un acto o contrato; o para que el acto afecte a terceros, y cuya omisin acarrea, en mayor o menor medida, la ineficacia del acto jurdico. Son requisitos externos o ritualidades que las partes debe observar en la celebracin de un acto y cuyo incumplimiento afecta en mayor o menor grado su eficacia. Objetivos: 1. dejar constancia fehaciente de la celebracin del acto jurdico 2. proteger a las personas incapaces, para que estas puedan ejercer sus derechos y operar en la vida jurdica 3. llevar a las partes a una mayor reflexin respecto del acto que van a celebrar 4. proteger y amparar la libertad ya que en los actos jurdicos formales es mas difcil la concurrencia de un error, fuerza o dolo 5. permitir que terceros tomen conocimiento de un acto jurdico en cuya celebracin no ha intervenido. Observaciones: 95

No hay que confundir los trminos formalidad y solemnidad ya que entre ambos hay una relacin de gnero a especie, el gnero son las formalidades y corresponde a todo requisito externo del cual se encuentre revestido un acto jurdico en cambio la solemnidad es una especie de formalidad pues se trata de aquellos requisitos externos que se exigen para el perfeccionamiento de un acto jurdico, esta distincin no aparece tan clara en el cdigo civil: En su sentido propio: Arts. 679, 999, 1000, 1470N3 Confundindolos: Arts. 1026, 2036, 1443, 1682. Clases de formalidades (atendiendo a su objeto) a) Solemnidades o formalidades ad solemnitatem b) Formalidades habilitantes c) Formalidades por va de prueba o formalidades ad probationem d) Formalidades de oponibilidad o por va de publicidad. Tambin se mencionan formalidades convencionales y formalidades atpicas, que se estudian a propsito de los contratos en el curso de las fuentes de las obligaciones. Aclaraciones respecto de las solemnidades y las formalidades: Slo las solemnidades son requisito de existencia del acto jurdico y las solemnidades son una especie del gnero formalidades.

1. SOLEMNIDADES

O FORMALIDADES AD SOLEMNITATEM

Las solemnidades son requisitos externos del acto jurdico que la ley exige para el perfeccionamiento del acto en atencin a su naturaleza o especie. Estos actos que requieren de tales formalidades especiales se llaman actos solemnes (artculo 1443). En estos casos, no basta el la sola voluntad del autor o de las partes, sino que la voluntad se manifiesta o exterioriza a travs de la forma legal. Las solemnidades exigidas por la ley para el perfeccionamiento de un acto, pueden revestir muy diversas formas: INSTRUMENTO
PBLICO O ESCRITURA PBLICA

compraventa de bienes races censos servidumbres sucesiones hereditarias(artculo 1801 inciso 2) hipoteca (artculo 2409) usufructo (artculo 767) donacin de bienes races (artculo 1400) reconocimiento de hijo (artculo 187,nmero 3); etc. 96

INSTRUMENTO

PRIVADO

LA LA

En el contrato de promesa artculo 1554 N 1 testamento solemne otorgado en Chile (artculo 1011). testamento solemne otorgado en Chile (artculo 1014 y 1021) matrimonio(artculo 16 de la Ley de Matrimonio Civil).

PRESENCIA DE UN FUNCIONARIO Y/O DE TESTIGOS

INSCRIPCIN EN UN REGISTRO PBLICO

En la tradicin de bienes races (artculos 686 y 679) En la sociedad colectiva comercial (artculo 350 del Cdigo de Comercio) Segn algunos autores, aunque esto es muy discutido, en la hipoteca (artculo 2410); en el usufructo (artculo 767); en las donaciones de bienes races (artculo 1400); en el fideicomiso (artculo 735) UNA
SUBINSCRIPCIN O ANOTACIN MARGINAL

En el caso de las capitulaciones matrimoniales pacto del artculo 1723 (artculos 1716y 1723). OTRAS
SOLEMNIDADES .

La insinuacin de las donaciones (artculo 1401) El plazo en el caso de los artculos 1716 y 1723 Una simple constancia (artculo 1716) Pero no toda formalidad exigida por la ley otorga al acto o contrato el carcter de solemne. Para ello debe tratarse de una formalidad objetiva, exigida en consideracin al acto o contrato en s mismo, de manera que sea idntica para todos los actos o contratos de la misma naturaleza, cualquiera sean los sujetos intervinientes. Obs.: Tradicionalmente la doctrina ha sealado que si se va a celebrar un acto jurdico solemne a travs de mandatario, ese mandato debe cumplir con la misma solemnidad que el acto que se va a celebrar, por ej. El mandato para celebrar una compraventa de bien raz, debera otorgarse por escritura pblica. Sancin por la omisin de solemnidades 1. En doctrina se seala que la omisin de alguna solemnidad acarrea la inexistencia del acto jurdico ya que se omite un requisito externo que se exige para el perfeccionamiento del acto jurdico, luego si falta el acto no puede perfeccionarse, esta opinin aparecera recogida en el art. 1701 que al referirse a la falta de instrumento pblico, en los actos en que la ley exige esa solemnidad, no 97

puede suplirse por otra prueba y tales actos se miraran como no ejecutados o celebrados. En sntesis por ser un requisito de existencia, la sancin ante su falta es la inexistencia, lo que se refleja en los siguientes preceptos: 1443, 1444 y 1701 inc.1.66 2. El art. 1682 se establece como causal de nulidad absoluta la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben, para el valor de ciertos actos o contratos, de manera que la mayora de la doctrina considera que la sancin en caso de omitirse alguna solemnidad es la nulidad absoluta. Adems, es muy importante tener en cuenta que si se omite una solemnidad prescrita por la ley para el acto jurdico, ese acto no podr probarse por ningn otro medio de prueba, segn dispone el artculo 1701, inciso 1: 3. Sin embargo algunos autores sealan que hay que distinguir entre solemnidades que se exigen como requisito de existencia y solemnidades que se exigen como requisito de validez, ya que la omisin de las primeras acarreara la inexistencia del acto mientras que la omisin de las segundas acarreara la nulidad absoluta. Para estos efectos debe analizarse caso a caso, ya que puede ocurrir que la omisin de una solemnidad impida el nacimiento del acto, por ej. Un matrimonio civil, que no se celebra ante oficial de registro civil, en cambio la omisin de otras solemnidades no obsta a que el acto jurdico nazca a la vida del derecho. Por ejemplo Un matrimonio civil que se contrae ante testigos inhbiles, solo que ese matrimonio va adolecer de una causal de nulidad. Obs.: Hay ciertos casos en que el Legislador establece solemnidades como requisitos de validez, es decir, deben concurrir para que el acto jurdico que naci a la

vida del derecho produzca los efectos que le son propios. Hay dos casos al menos en que las solemnidades son un requisito de validez: - La presencia de testigos hbiles. Por ejemplo en el testamento. As se deduce del artculo 1014 que exige tres o ms testigos para el testamento solemne abierto, y del artculo 1021 que establece tres testigos para el testamento solemne cerrado. - La insinuacin de las donaciones. El artculo 1401 exige que se insinen las donaciones superiores 2 centavos.

2. FORMALIDADES
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HABILITANTES

Art. 1443. El contrato es....solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil;.... Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; .... Art. 1701.1. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.

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Son requisitos externos del acto jurdicos que la ley exige para proteger los intereses de los incapaces o para suplir o complementar su voluntad en la realizacin de un acto jurdico. Se trata aqu, de requisitos o formalidades que la ley prescribe para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan. Por ejemplo, artculos 150, 254, 393, 394, 412, inciso 1, 1322, etc. En que pueden consistir? 1. En la actuacin a travs de un representante legal 2. En la autorizacin del representante legal 3. En la autorizacin de otras personas interesadas, por ej. Si un rgimen de sociedad conyugal el marido quiere enajenar bienes races sociales requiere de autorizacin de la mujer. 4. Autorizacin judicial 5. Venta en pblica subasta, por ej. Para la venta de bienes de personas sujetas a tutelas o curadura. Sancin por la omisin de formalidades habilitantes Las formalidades habilitantes no estn exigidas en consideracin al contrato en s, sino al sujeto interviniente. Por lo mismo, su inobservancia no acarrea la nulidad absoluta, sino la nulidad relativa (artculo 1682 inciso 1 y 3). 3. FORMALIDADES POR VA DE PRUEBA O FORMALIDADES AD PROBATIONEM Son requisitos externos del acto jurdicos que la ley exige con fines de prueba de un acto o contrato no solemne. Son aquellas que tienen por objeto acreditar la celebracin de un acto jurdico Su omisin no obsta a la existencia ni a la validez del contrato y la sancin ser que no podremos probarlo por el medio de prueba que la ley proscribe. El ejemplo ms caracterstico es la escrituracin ya que puede ocurrir que se celebre un acto consensual, pero se exige que conste por escrito para que pueda acreditarse su celebracin. Por ejemplo: Artculos 1708 y 1709 del CC Sancin en el caso de omisin El acto es vlido, solo que no se puede acreditar, por regla general se establece como sancin la imposibilidad de recurrir a la prueba testimonial, para acreditar ese acto, los art. 1708 y 1709 sealan que no puede probarse por testigos las obligaciones que han debido consignarse por escrito y deben constar por escrito los actos y contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga mas de dos unidades tributarias mensuales. Esta sancin solo impide recurrir a la prueba testimonial pero puede recurrirse a otros medios de prueba, como la confesin. Excepciones: hay casos en los que la ley, establece una sancin distinta: 99

A. contrato de trabajo, es consensual pero debe consignarse por escrito como

una formalidad ad probationem. El cdigo del trabajo pone de cargo del empleador la escrituracin de manera que si el contrato no consta por escrito, se tendrn como clusulas de contrato las que seale el trabajador.
B. Arrendamiento

de predios urbanos, debe constar por escrito pero la escrituracin no es solemnidad si no formalidad por va de prueba, la ley seala que es obligacin del arrendador hacer que el contrato conste por escrito y si no lo hace se tendr por renta la que declare el arrendatario, a menos que se pruebe otra cosa.
POR VA DE PUBLICIDAD

4. FORMALIDADES

Son aquellas que se exigen en consideracin a los terceros para que estos tomen conocimiento de la celebracin de un acto jurdico en el cual no han intervenido. En que pueden consistir? a. Publicaciones Por ej. En la disolucin de las sociedad art. 2114 n 2 que exige que se publica por 3 avisos en un peridico b. Inscripcin Ej. Pactos relativos al cuidado personal de los hijos art. 225 inciso final c. en una notificacin Por ejemplo en la sesin de crditos, segn los art. 1901 y 1902 la cesin se perfecciona entre cedente y cesionario, mediante la entrega del ttulo, pero no produce efecto respecto del deudor cedido, mientras este no ha sido notificado o mientras no haya aceptado la sesin. Sancin en caso de infraccin Inoponibilidad, es decir el acto es vlido entre las partes, pero ineficaz respecto de terceros. II. atendiendo a su origen 1. FORMALIDADES LEGALES Son aquellas que encuentran su origen en la ley. 2.
FORMALIDADES CONVENCIONALES

Son aquellas que encuentran su origen en una convencin o acuerdo de las partes. El cdigo no contiene una norma que en trminos generales se refiera a las formalidades convencionales pero si hay normas especiales en la compraventa art. 180267 y en el arrendamiento art. 1921.
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Exigencia de escritura publica para la compraventa

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La caracterstica de estas formalidades es que mientras ellas no se cumplan, las partes pueden retractarse vlidamente. Por ejemplo: el artculo 1802 que seala que las pactos que se reputarn perfecto sobre alguna de las cosas no indicadas en el artculo 1801 inciso segundo, mientras no se otorgue escritura pblica o privada, podrn retractarse vlidamente, mientras no se haya otorgado escritura ni se hubiera principado la entrega. La misma ida lo repite el artculo 1921 relativo al arrendamiento. Formalidades atpicas Son modelos formales o formulismos contractuales que imponen el trfico jurdico y que constituyen la atenuacin del principio del consensualismo que llevan aparejada una sancin por omisin y no pueden encasillarse en el concepto tradicional de la formalidad. Ejemplo de modelos formales: la letra de cambio y el pagar. Ejemplo de formulismos contractuales: el boleto en el contrato de transporte, la entrada en los contratos de espectculos y la contrasea o boleto cuando se deja una prenda en la guardaropera.

V. CAPACIDAD COMO CAPACIDAD DE EJERCICIO


Concepto general de capacidad

REQUISITO

DE

VALIDEZ:

En general se define la capacidad como la aptitud legal para ser sujeto o titular de derechos y de ejercerlos por si mismo, sin el ministerio o la autorizacin de otra. En esta definicin quedan comprendidas tanto la capacidad de goce o adquisitiva como la capacidad de ejercicio. CAPACIDAD DE GOCE: contenida en la 1 parte de la definicin y se denomina tambin adquisitiva, porque en ltimo trmino es una aptitud legal para adquirir derechos, sin considerar acaso el titular de esos derechos puede o no ejercitarlos por s mismo. CAPACIDAD DE EJERCICIO: Esta contenida en la segunda parte, y se traduce en la facultad legal para ejercer por si mismo los derechos de que se es titular, sin el ministerio o la autorizacin de otra persona. A esta capacidad de ejercicio se refiere el artculo 1445 cuando exige que para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario que sea legalmente capaz, como se desprende del propio concepto que da de ella en su inciso final, llamndola capacidad legal
Artculo 1445, inciso final: La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.

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Capacidad de goce y capacidad de ejercicio


CONCEPTO SEGN QUIEN LA POSEE CAPACIDAD DE GOCE Aptitud legal para ser titular de derechos y obligaciones La tiene todo sujeto de derecho y en ultimo termino se confunde con el concepto de personalidad, ya que no se puede concebir una persona sin capacidad de goce NO LA CAPACIDAD DE EJERCICIO Aptitud legal de ejercer los derechos sin ministerio o autorizacin de otro No todos la tienen: - Impberes - Dementes - Disipadores - etc

SEGN SI ES O ATRIBUTO DE PERSONALIDAD

Hay quienes carecen en mayor o menor medida de ella

SEGN SI PRESUPONEN LA UNA DE LA OTRA

Capacidad de goce en chile Es la facultad jurdica para adquirir derechos y contraer obligaciones. La nocin de capacidad de goce es consustancial o inherente a la nocin de personalidad, puesto que todo individuo en cuanto persona tiene capacidad de goce; en el caso de la persona natural desde el momento del nacimiento, sin perjuicio de los derechos de la criatura que est por nacer en el vientre materno, cuyo derecho se encuentra suspendido hasta el nacimiento en el caso de la personalidad jurdica comienza el goce, cuando sta se ha constituido legalmente. Como la capacidad de goce es inherente a la nocin de personalidad no existen incapacidades generales o absolutas, puesto que ello equivaldra a sostener que una persona no es capaz de adquirir un derecho o varios derechos en general, lo que no es efectivo. Histricamente existi una incapacidad absoluta o general, que era la muerte civil, que estaba regulada en los artculos 95 y 97 del cdigo civil, y fue derogado en el ao 1943. Esta institucin impeda a los sacerdotes adquirir el derecho de propiedad. Pueden establecerse ciertas incapacidades de goce pero con un carcter especial, esto es que solo impiden adquirir un determinado derecho y a travs de un determinado modo, que se deducen del art. 144768. Como consecuencia de lo

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Artculo 1447, inciso final: Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.

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anterior las incapacidades adquisitivas son excepcionales de manera que deben interpretarse de forma estricta. Hoy slo existen incapacidades de goce particular o especia69, por ejemplo: Las incapacidades para suceder que estn en los artculos 962,963,964,965 ( el ltimo confesor) Las incapacidades para testar, que estn en el artculo 1005 y son: el impber, el que se haya por interdiccin por causa de demencia, la persona que actualmente no estuviera en su sano juicio o por otra razn, y toda persona que no pudiera expresar su voluntad claramente. Art. 412 inciso 2do prohbe al tutor curador comprar los bienes races de su pupilo. Art. 1796 que prohbe la compraventa entre cnyuges no separados judicialmente y entre el padre o madre o los hijos sujetos a patria potestad.

Sancin por la infraccin del artculo 1447, inciso final La sancin de los actos o contratos que se celebren infringiendo estas prohibiciones es la nulidad absoluta por objeto ilcito (artculo 10, 1466 y 1682, inciso 170). Capacidad de ejercicio en Chile Cuando el legislador se refiere a la capacidad como requisito de los actos o declaraciones de voluntad, lo hace a la capacidad de ejercicio, segn se desprende del artculo 1445, inciso 2). Es la capacidad legal de la persona para ejercer por si misma los derechos que es titular y para poder contraer obligaciones sin el ministerio o autorizacin de otra persona este concepto implica que la capacidad de ejercicio se proyecta en dos direcciones: a. permite en cuanto al titular de un derecho pueda ejercerlo por si mismo b. en cuanto permite que la persona pueda contraer obligaciones sin el ministerio o autorizacin de otra persona. Art. 1445 inciso 2do segn este consiste en poderse obligar la persona por si misma y sin el ministerio o autorizacin de otra persona. Crticas a este concepto: 1. es un concepto incompleto por cuanto no hace referencia a la capacidad adquisitiva. 2. referido a la capacidad de ejercicio sigue siendo un concepto incompleto porque no hace alusin a la posibilidad de ejercer los derechos de que se es titular.
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Es discutible, ya que para algunos son prohibiciones, para otros se trata de situaciones de falta de legitimidad. 70 Por ser un acto prohibido por las leyes.

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La regla general en esta materia es que las personas sean capaces (artculo 1446).71 Esta norma debe concordarse con los artculos 1005, inciso final; 961; 1795 y 1387. Observaciones: la capacidad de ejercicio presupone la capacidad de goce porque para poder ejercer derechos primero hay que ser titular de esos derechos. Las incapacidades son excepcionales y por lo tanto se interpretan de manera estricta. las reglas sobre incapacidades son de orden pblico y por lo tanto no son disponibles para las partes. Por ser excepcionales, las normas que las establecen son de derecho estricto, es decir, no cabe extender su aplicacin a casos similares por analoga.

Voluntad y capacidad de ejercicio La capacidad de ejercicio se encuentra en ntima relacin con el requisito de la voluntad en los actos jurdicos, porque la ausencia de voluntad de un sujeto acarrea su incapacidad absoluta. En efecto, para ser legalmente capaz es necesario tener voluntad seria y poder manifestarla libremente. De ah que la ley declara incapaces absolutos a quienes carecen de voluntad (como los dementes y los impberes) y a los que tenindola, no pueden manifestarla de un modo inequvoco (como los sordos o sordo mudos que no pueden darse a entender claramente).

Normas sobre incapacidades El artculo 144772 contiene las reglas generales relativas a incapacidades de ejercicio, pero ello es sin perjuicio de las normas especiales que la ley pueda establecer, como sucede por ejemplo a propsito de la posesin de las cosas muebles (artculo 723); de la responsabilidad civil extracontractual (artculo 2319); del matrimonio (artculos 4, 5, 6 y 7de la Ley de Matrimonio Civil; etc. Incapacidades de ejercicio en Chile
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Art. 1446. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces.

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Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impber es y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente (Ley 19.904). Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin. Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes. Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos

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De conformidad con el artculo 1447, pueden ser: a. Generales b. Particulares o especiales Las incapacidades particulares o especiales se refieren a ciertos derechos y para algunos autores son incapacidades especiales de goce (Avelino Len). INCAPACIDADES GENERALES Las incapacidades generales se refieren a la totalidad de los derechos y obligaciones y a su vez pueden ser: 1) Incapacidades absolutas 2) Incapacidades relativas. INCAPACIDADES
ABSOLUTAS

Son aquellas que afectan a las personas que no tienen voluntad o bien que no pueden expresar claramente su voluntad. Tienen lugar cuando la persona no puede ejecutar por s mismo acto alguno, bajo ninguna circunstancia, porque para el legislador por su edad o por la enajenacin mental de que padece, la manifestacin de voluntad no puede ser tomada en cuenta, o por el defecto fsico de que padecen no pueden exteriorizar su voluntad. El fundamente de la incapacidad radica en que estas personas carecen de voluntad o si la tiene no la puede manifestar claramente. esta ausencia de voluntad obedece a una razn fisiolgica. como estas personas carecen de voluntad no pueden celebrar por si mismas ningn acto jurdico si no que necesariamente deben hacerlo a travs de sus representantes legales. sus actos no producen ni siquiera obligaciones naturales. sus actos no admiten caucin. si un incapaz absoluto acta por si mismo en la va del derecho ese acto adolece de una causal de nulidad absoluta. 105

Quines son absolutamente incapaces? Art. 1447 dementes, impber, sordo o mudo. 1.
LOS DEMENTES

Jurdicamente es toda persona privada de razn No obstante que para la psiquiatra la demencia constituye una especfica anomala psquica, obviamente, con la palabra demencia el artculo 1447 refiere en general a los enfermos o enajenados mentales, sea cual fuere la enajenacin o enfermedad especfica que padezca la persona. Es decir, el legislador ha ocupado esta palabra en su sentido natural y obvio, segn el uso general de la palabra (artculo 20) y no en su sentido tcnico. En este caso estamos frente a una palabra tcnica pero en que aparece claramente que el legislador la ha tomado en un sentido diverso al que le dan los que profesan la psiquiatra (artculo 21). El demente es absolutamente incapaz por el slo hecho de ser demente, sin necesidad de que est declarado en interdiccin por sentencia judicial. Sin embargo, si bien la declaracin judicial de interdiccin del demente no es necesaria para que sea incapaz absoluto, la interdiccin si tiene importancia en lo que se refiere a la prueba de la demencia(artculo 465). Conforme al 46573, si el demente est declarado en interdiccin, se presume de derecho la demencia, mientras que si no est declarada la interdiccin, sus actos se presumen vlidos, a menos que se pruebe la demencia al tiempo de la celebracin del respectivo acto o contrato Prueba de la demencia Corresponde al que la alega, esto es, a quien pretende la nulidad del acto o contrato. Sin embargo, si el demente se encuentra declarado en interdiccin, no ser necesario probar la demencia, porque sta se presume de derecho. Demente habitual y demente ocasional (456)74 Pero hay que tener presente que slo puede declararse en interdiccin por demencia al demente habitual, de manera que si se trata de un demente ocasional, siempre habr que acreditar que se encontraba demente al tiempo de la celebracin del respectivo acto o contrato. En cambio, si el demente es habitual, deber acreditarse o no tal circunstancia, segn si al momento de celebracin del acto o contrato se hallaba o no bajo interdiccin.

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Art. 465. Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin, sern nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido .Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin ,sern vlidos; a menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente.
74

Art. 456. El adulto que se halla en un estado habitual de demencia, deber ser privado de la administracin de sus bienes, aun que tenga intervalos lcidos.

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Qu ocurre si una persona que ha estado demente toda su vida, pero no ha sido declarada la interdiccin ejecuta un acto en un intervalo lcido? La doctrina ha sostenido que el acto no tiene valor alguno. En efecto, Claro Solar seala que basta con demostrar a esa poca que la persona estaba demente y Avelino Len, seala que en la psiquiatra no existen intervalos lcidos, sino que son apariencia de consentimiento o normalidad, pero la incapacidad subsiste. La rehabilitacin del demente. Los efectos del decreto de interdiccin dejan de producirse, una vez que ste es revocado de modo que los actos sern nulos, aunque el demente se halla rehabilitado, sino se ha dejado sin efecto este decreto. El artculo 468, seala que el demente podr ser rehabilitado para la administracin de sus bienes si apareciere que ha recobrado permanentemente la razn; y podr tambin ser inhabilitado de nuevo con justa causa. 2.
LOS IMPBERES

(ART 26)75

El legislador ha fijado lmites en que atiende exclusivamente a la edad, sin considerar la situacin particular biolgica de cada persona, de modo que no se puede sostener que alguien es impber ms all del lmite que la ley establece, ni que se es pber antes de ese lmite. Diferencia entre impber e infante, adems de la edad. 1. En materia de capacidad para adquirir la posesin de un bien mueble (artculo 723). Los infantes son incapaces de adquirirla. 76 2. En cuanto a la capacidad para cometer delitos o cuasidelitos civiles, es decir, en materia de capacidad extracontractual (artculo 2319). Los infantes no pueden cometer delitos.77
75

Art. 26. Llmase infante o nio todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el varn que no ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce; adulto, el que ha dejado de ser impber; mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha cumplido dieciocho aos; y menor de edad, o simplemente menor, el que no ha llegado a cumplirlos
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Art. 723. Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan de autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa mueble, con tal que concurran en ello La voluntad y la aprensin material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la autorizacin que competa. Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismos o para otros.
77

Art. 2319. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero sern responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia. Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguir la regla del inciso anterior.

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3. LOS SORDOS Y SORDOMUDOS QUE NO PUEDEN DARSE A ENTENDER CLARAMENTE (Ley 19.904, de 3 de octubre del 2003)Antes de esta ley, eran incapaces absolutos los sordomudos que no podan darse a entender por escrito. De manera que para que fueran incapaces era necesario que se cumpliera con los siguientes requisitos copulativos: a) Que fueran sordos b) Que fueran mudos c) Que fueran analfabetos. Para que el sordomudo no fuera incapaz deba poderse dar a entender por escrito, de manera que no era suficiente que pudiera hacerlo de otro modo. La Ley 19.904 elimin la exigencia de que pudieran darse a entender por escrito y agreg a los sordos. Razones de la incapacidad Si bien ellos tienen voluntad, no pueden exteriorizarla de alguna manera que el legislador estima idnea, por lo que, en resguardo de sus intereses, la ley los declara incapaces. Adems son absolutamente incapaces aunque no estn declarados en interdiccin. De acuerdo al artculo 470 en esta norma rige las mismas reglas de la interdiccin, que en el caso de la demencia, puesto que resulta aplicable el artculo 457 y siguientes. Por consiguiente, una vez que el sordo o sordomudo ha llegado a la mayora de la edad, el padre no va a ser su representante legal, ya que deber promoverse un juicio de interdiccin y los actos posteriores al decreto de interdiccin sern nulos a menos que se pueble que ha cesado la incapacidad y los actos anteriores son vlidos, a menos que se pruebe que en esa poca exista incapacidad. Cundo cesa la curadura de este incapaz? De acuerdo al artculo 472, cesar la curadura, cuando el sordo o sordomudo sea capaz de entender y ser entendido claramente y el mismo lo solicitar y tuviere inteligencia para administrar sus bienes, para lo cual, el juez tendr en cuenta los informes pertinentes. Qu ocurre con los ebrios hipnotizados y personas que se encuentran bajo los efectos de las drogas? Opiniones 1. Luis claro solar seala que estas personas se asimilan a los dementes de manera que sus actos adolecen de un vicio de nulidad absoluta. Esta opinin ha sido criticada porque las incapacidades son excepcionales de manera que debe interpretarse en forma estricta sin que tenga cabida la analoga. 2. Otros autores estiman que estas personas le falta la voluntad al momento de celebrar el acto jurdico, en consecuencia sus actos serian inexistentes. Observacin: Para estar frente a esta situacin debe tratarse de una persona, que padece de esta anomala en forma transitoria porque si se trata de un alcohlico o un drogadicto se tratara de personas que padecen una 108

enfermedad y por lo tanto se trata de personas que quedan comprendidas dentro de la expresin dementes.

Cmo actan los absolutamente incapaces en la vida del derecho? R: Solamente a travs de su representante legal y si actan por si mismos sus actos adolecen de una causal de nulidad absoluta. Representantes legales de los absolutamente incapaces (art.43)78 a) El demente y el sordo o sordomudo son representados legalmente por un curador b) El impber, si es hijo de filiacin determinada y se encuentra sometido a patria potestad, es representado legalmente por el padre o madre que ejerzan la patria potestad (artculos 243 y 244). INCAPACIDADES
RELATIVAS

(1447

INC

379)

A diferencia de las anteriores, stas tienen lugar cuando los actos del incapaz pueden tener valor y ste puede actuar por si mismo siempre que se llenen las formalidades, requisitos o circunstancias que la ley establece y que se denominan formalidades habilitantes . 1. LOS
MENORES ADULTOS

Son los menores de 18 aos y que han dejado de ser impberes. El legislador ha fijado lmites en que atiende exclusivamente a la edad, sin considerar la situacin particular biolgica de cada persona. No obstante su incapacidad, los menores adultos pueden ejecutar ciertos actos por si solos: a) Puede tener peculio profesional o industrial (artculo 251) b) Puede otorgar testamento(artculo 262) c) Reconocer un hijo (artculo 262) d) Ser mandatario (artculos 2128 y 1581). e) contraer matrimonio (art. 14)80 En sntesis:
78

Art. 43. Son representantes legales de una persona el padre o la madre, el adoptante y su tutor o curador.
79

Art. 1447.3. Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes.
80

Si ni hay asenso la sancin es el desheredamiento, pero no la nulidad del acto.

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tienen plena capacidad para ejecutar actos de familia, salvo la adopcin pues la ley 19620 exige que el adoptante tenga entre 25 a 60 aos. En los actos patrimoniales se manifiesta en todo su esplendor la incapacidad de esta persona, puesto que deben actuar a travs de las llamadas formalidades habilitantes, que son las siguientes: Autorizacin de su representante legal. Representacin de su representante legal. Autorizacin judicial. Casos del artculo 254-255-393-397-402. Autorizacin de otros tutores si los hubiere. Artculo 412. (442 , 445)81

1) 2) 3) 4) 2. LOS

DISIPADORES QUE SE HALLEN BAJO INTERDICCIN DE ADMINISTRARLO SUYO O PRODIGOS

Disipador es aquel sujeto que dilapida sus bienes mediante hechos repetidos que demuestran una falta total de prudencia. El Cdigo tambin los denomina prdigos El disipador slo es incapaz en virtud del decreto de interdiccin, de manera que la resolucin judicial de interdiccin es lo que lo convierte en incapaz y los actos anteriores a esa resolucin no pueden impugnarle por este motivo. Para que una persona sea declarada en interdiccin de administrar lo suyo como prdigo, se requiere que concurran los siguientes dos requisitos: 1) Que incurra en grandes gastos atendiendo la cuanta de su patrimonio. 2) Que estos casos tengan como causa una vida desordenada o dilapidadora. 3) Esta conducta debe ser habitual, y ejemplo de ello es el juego habitual en que se arriesgan porciones considerables en el patrimonio, las donaciones cuantiosas sin causa adecuada y los gastos ruinosos. Artculo 445 El decreto de interdiccin debe inscribirse en el registro de prohibiciones y gravmenes del conservador de bienes races (artculo 52 nmero 4) y adems debe notificarse al pblico por 3 avisos publicados en el diario de la comuna o en la capital de la provincia o la capital de la regin y deber reducirse que tal individuo, acreditando nombre, apellidos y domicilio, no tiene la libre administracin de sus bienes. Aqu es necesario distinguir entre actos patrimoniales y actos de familia. De acuerdo al artculo 453, tiene una suma de dinero de libre disposicin para sus gastos personales proporcionada de acuerdo a sus facultades y autorizado por el juez. El disipador puede ser rehabilitado?
81

Art. 442.1. A los que por prdigos o disipadores han sido puestos en entredicho de administrar sus bienes, se dar curador legtimo, y a falta de ste, curador dativo. Art.445. La disipacin deber probarse por hechos repetidos de dilapidacin que manifiesten una falta total de prudencia. El juego habitual en que se arriesguen porciones considerables del patrimonio, donaciones cuantiosas sin causa adecuada, gastos ruinosos, autorizan la interdiccin.

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R.: De acuerdo al artculo 454, el disipador ser rehabilitado para la administracin de lo suyo se si juzgare que puede ejercer la administracin convenientemente, pero podr dictarse en interdiccin nuevamente si existe motivos. Actuacin de estas personas en la vida del derecho: 1) a travs de su representante legal 2) autorizado por el representante legal 3) excepcionalmente pueden actuar por si mismos a) para celebrar actos de familia b) en el mbito patrimonial se les permite administrar libremente una cantidad prudencia de dinero

Representantes legales de los relativamente incapaces El representante legal del menor adulto, si su filiacin se encuentra determinada y est sometido a patria potestad, es el padre o madre que la ejerzan (artculos 243 y 244). En caso contrario, su representante legal es su curador. El representante legal del disipador interdicto es su curador Diferencias fundamentales entre los incapaces absolutos y los incapaces relativos
EN CUANTO A LA REPRESENTACIN FUNDAMENTO DE LA INCAPACIDAD INCAPACES ABSOLUTOS Siempre deben actuar representados Carecen de voluntad o no pueden expresarla claramente. INCAPACES RELATIVOS Actan representados o autorizados por su representante legal, incluso solos teniendo voluntad, se estima que no pueden administrar convenientemente sus negocios - tener peculio profesional o industrial (artculo 251) - otorgar testamento (artculo 262) - reconocer un hijo (artculo 262) - ser mandatario (artculos 2128 y1581). Producen obligaciones naturales

EN CUANTO A SI SUS ACTOS PRODUCEN O NO OBLGACIONES EN CUANTO A SI SUS ACTOS ADMITEN O NO CAUCION (1470) SANCION DE SUS ACTOS

No producen ni aun obligaciones naturales

nulidad absoluta 1682, inciso 2 artculo

nulidad relativa - 1682, incisos 1 y final

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SITUACIN JURDICA DE LA MUJER CASADA EN CHILE Son plenamente capaces: a) La mujer divorciada perpetuamente b) La mujer separada totalmente de bienes c) La casada en rgimen de participacin en los gananciales. SITUACIN JURDICA DE LA MUJER CASADA EN SOCIEDAD CONYUGAL Hasta el ao 1989 (Ley 18.802 de 7 de septiembre), la mujer casada en sociedad conyugal era relativamente incapaz, segn indicaba el artculo 1447 y tena como su representante legal al marido (antiguo artculo 43). Su incapacidad se extenda a los actos judiciales y extrajudiciales y slo poda actuar: a) Representada por su marido b) Autorizada por su marido c) Autorizada por el juez, en subsidio del marido, en caso de negativa injustificada o impedimento accidental de ste. Si la mujer actuaba sin autorizacin del marido o judicial, sus actos adolecan de nulidad relativa. La Ley 18.802 otorg plena capacidad a la mujer casada en sociedad conyugal. Pero esta plena capacidad que es slo terica o formal porque:
1) El artculo 137 del Cdigo Civil, seala que los actos y contratos de la mujer

casada celebrados en sociedad conyugal, slo obliga a los bienes que administrados de conformidad al artculo 150, 166 y 167. La mujer solo puede obligar patrimonios especiales.
2) El artculo 1749 del cdigo civil seala que el marido es el jefe de la

sociedad conyugal y como tal, la administracin de los bienes sociales y los de su mujer. Si la mujer ni siquiera administra sus bienes propios.
3) El artculo 2509 relativo a la suspensin de la prescripcin, que es un

beneficio que se otorgan a los incapaces, el numeral 2 se lo otorga a la mujer casada en sociedad conyugal.
4) El artculo 1754 seala que la mujer no puede enajenar bienes que

administre el marido, salvo en el caso del 138 y 138 bis. Si se le reconoce a la mujer plena capacidad para administrar su patrimonio reservado del artculo 150, es decir, aqul que logra formar como producto de su industria, profesin y oficio, y los frutos de ese patrimonio; adems se le reconoce capacidad para cometer delitos y cuasi delitos civiles y la indemnizacin que deba en razn de ellos, ser de cargo en el pasivo de la sociedad conyugal. Artculo 1740. 112

El dolo de los incapaces. En el artculo 1685, que distingue dos situaciones: 1) Se refiere efectivamente al dolo del incapaz y seala que de parte del incapaz ha habido dolo para inducir a la celebracin del acto o contrato, ni l ni sus herederos o cesonarios podrn alegar la nulidad porque nadie puede aprovecharse de su propio dolo. En este caso, el dolo est constituido en un conjunto de maquinaciones fraudulentas destinadas a inducir a la celebracin de un acto o contrato. Por ejemplo: Alejandro tiene 15 aos y dice tener 19; este acto no constituye dolo, pero si exhibe un carn de identidad adulterado constituye dolo, pero no puede alegarlo, porque nadie puede aprovecharse de su propio dolo. 2) La segunda hiptesis que contempla el artculo 1685 no se refiere al dolo, sino que se refiere a la asercin de mayor edad o de no existir causa de incapacidad o interdiccin. Estos supuestos en forma aislada, no inhabilitan al incapaz para alegar la nulidad, salvo que sean parte de un conjunto de maquinaciones fraudulentas destinadas a engaar, porque en este caso, estaramos ante el dolo. Se ha sostenido por Avelino Len que el artculo 1685 no es aplicable a los incapaces absolutos, sostiene que no se aplica, por las siguientes razones: 1) Porque los incapaces absolutos carecen de voluntad, de modo que no pueden incurrir en dolo. 2) De acuerdo al artculo 1683, pueden alegar la nulidad absoluta, cualquier persona que tenga inters en ello, el juez de oficio si aparece de manifiesto en el acto o contrato y el ministerio pblico en el slo inters de la moral y de la ley; de modo que son distintas las vas para alegar la nulidad absoluta y no necesariamente debe alegarla la persona que ha resultado perjudicada. Capacidad y facultad de disposicin.

113

La capacidad de disposicin es la mxima capacidad de ejercicio que el ordenamiento jurdico reconoce a una persona para administrar sus bienes y negocios. La facultad de disposicin es la prerrogativa para disponer de una cosa o un derecho en particular. Puede ser que una persona tenga capacidad de ejercicio y con ello capacidad de disposicin, pero no tenga facultad de disposicin, por ejemplo, en el caso de los derechos personalsimos, porque stos no pueden transferirse o sea no pueden disponerse. La situacin del fallido. El fallido es la persona que ha sido declarada en quiebra judicialmente. De acuerdo a la ley 18175, ley de quiebras, el fallido pierde la libre administracin de sus bienes y stos pasan al sndico de quiebra, que es su representante legal. En este caso, no estamos ante una incapacidad, sino ante una inhabilidad especial, porque el conserva su capacidad en actos de familia y puede interponerse acciones respectos de sus bienes segn los casos.

INCAPACIDADES ESPECIALES O PARTICULARES(1447 inciso final)82

Consisten en ciertas prohibiciones impuestas a ciertas personas para celebrar determinados actos jurdicos. Por ejemplo, las contenidas en los artculos 412, inciso final, 1005, 1796, 1798, etc83 Naturaleza jurdica de estas incapacidades particulares
82

Artculo 1447, inciso final: Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
83

Art. 412. 2. Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes. Art. 1005. No son hbiles para testar: 1. Derogado 2. El impber 3. El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia; 4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa; 5. Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente. Las personas no comprendidas en esta enumeracin son hbiles para testar Art. 1796. Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad Art. 1798. Al empleado pblico se prohbe comprar los bienes pblicos o particulares que se vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en pblica subasta.

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1. Avelino Len Hurtado y otros autores dicen que son casos de incapacidades adquisitivas o de goce, y por lo tanto en caso de contravencin simplemente no se puede adquirir el derecho de que se trata, de manera que la sancin, en caso de infraccin, sera la inexistencia. 2. Para otros, se trata de una prohibicin y por lo tanto en caso de contravencin la sancin ser la nulidad absoluta por objeto ilcito. (Alessandri) 3. Para otros se trata de hiptesis de falta de legitimacin y como sta est referida a la calidad de la persona que celebra el acto jurdico en caso de contravencin la sancin es la nulidad relativa. 4. Otros dicen que hay que distinguir: i. Si se trata de una norma prohibitiva, o sea, si el acto jurdico no puede celebrarse en ningn caso (por ejemplo: Art.412 inc.final CC) la sancin ser la nulidad absoluta por objeto ilcito. ii. Si se trata de una norma imperativa, es decir, si establece requisitos para la celebracin del acto jurdico y esos requisitos dicen relacin con la calidad de las personas en caso de contravencin la sancin ser la Nulidad Relativa. Ahora bien si los requisitos dicen relacin con la especie de acto o contrato la sancin ser la nulidad absoluta. Sancin por la infraccin del artculo 1447, inciso final: La sancin de los actos o contratos que se celebren infringiendo estas prohibiciones es la nulidad absoluta por objeto ilcito (artculo 10, 1466 y 1682, inciso 1).

3. EFECTOS DE LOS ACTOS JURIDICOS


Son las consecuencias de derecho que produce el acto jurdico, esto es, la creacin, modificacin o extincin de derechos o de una relacin jurdica, modernamente debiramos agregar la transferencia, transmisin o regulacin de un derecho. No hay una norma que en trminos generales se refiera a los efectos de los actos jurdicos, sino que esta es una construccin doctrinaria que se formula a partir del art. 1545 que consagra el principio del efecto relativo de los contratos, en cuya virtud se entiende que los contratos slo pueden producir efectos para quienes han sido parte del mismo, es decir, los contratos slo generan derechos personales y obligaciones para quienes personalmente han concurrido a su celebracin o bien para quienes concurrieron a travs de un representante o bien para los herederos de estas personas. Pero un contrato no puede generar derechos personales y obligaciones respecto de terceros. I. Efecto entre las partes Autores o partes son las personas que celebran o ejecutan el acto o contrato, quienes con su voluntad han concurrido a su formacin personalmente o representados legal o convencionalmente. 115

Si el acto es unilateral se llama autor, si es bilateral, hablamos de pares Por tanto, son partes: 1. la persona que acta por si 2. los representados 3. Herederos o sucesores a ttulo universal (951 CC) quienes representan al causante y suceden en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles. Entre las partes los efectos del acto se rigen por el principio del efecto relativo del contrato y el de fuerza vinculante (1545 CC), en cuya virtud los actos o contratos afectan a las partes que concurrieron a su celebracin y en este sentido el contrato es ley para las partes, de modo que quedan vinculadas por l. II. Efectos respecto de terceros Terceros son aquellas personas ajenas al contrato o acto. Pueden ser relativos y absolutos. 1. Terceros absolutos o penitus extranei Son aquellas personas que adems de no haber concurrido al acto ni personalmente ni representados, no estn n estarn relacionados jurdicamente con el autor o las partes de ese acto en relacin con los derechos y obligaciones emanadas de tal acto. A su respecto rige plenamente el efecto relativo del contrato y en consecuencia no les empece ni activa ni pasivamente, no le impone obligaciones ni le otorga derechos. Excepcin: - Estipulacin a favor de otro (art.1449) - Contrato colectivo 2. Terceros relativos Son aquellas personas que no han concurrido al acto, pero que con posterioridad tienen relaciones jurdicas con el autor o partes de ese acto en relacin a los derechos y obligaciones emanadas d tal acto. Son terceros relativos: a. SUCESORES A TITULO SINGULAR: son las personas que suceden al titular en un bien o un derecho, pero solo respecto de ese bien o derecho especifico, ya por actos entre vivos o mortis causa. Ej. Sucesor singular por acto entre vivo donatario, comprador, cesionario de un crdito Sucesor singular por acto mortis causa legatario (1104 inc. 1 CC) 116

Afectan a los sucesores a titulo singular los actos o contratos celebrados por su antecesor o causante relativo al bien o derecho en que suceden? Depende de la naturaleza del acto: Si del acto surge un derecho real que grava el bien, este afecta al sucesor en razn del carcter real que reviste este derecho. Si del acto surgen obligaciones que segn la ley gravan la cosa (obligaciones propter rem), estas afectan al adquirente Si del acto surgen obligaciones contractuales le son inoponibles

B. ACREEDORES DE LAS PARTES

En principio no debiesen verse afectados por los actos o contratos celebrados por sus deudores Los actos que convenga el deudor son oponibles a sus acreedores en el sentido de que estos deben soportar las contingencias de empobrecimiento del patrimonio del deudor. Excepciones. Los actos fraudulentos del deudor en perjuicio de los acreedores pueden impugnarse a travs de a accin pauliana, revocatoria o directa. Los actos simulados absoluta o relativamente pueden ser impugnados por la accin de nulidad o simulacin Qu actos jurdicos producen efecto en todo el mundo y no solo en las partes? 1. TRATNDOSE DE LOS ACTOS JURDICOS QUE GENERAN UN ESTADO CIVIL Por ejemplo el matrimonio, o el reconocimiento de un hijo. Si una persona contrae matrimonio adquiere el estado civil de casado y este estado civil lo tiene respecto de todo el mundo y no slo de su cnyuge, y esto es consecuencia de la indivisibilidad del estado civil. 2. TRATNDOSE DE LOS ACTOS JURDICOS QUE IMPLICAN EL TRASPASO DE UN DERECHO REAL Por ejemplo la tradicin, si el tradente transfiere el dominio el adquirente se hace dueo de la cosa tradida, no solamente respecto de su tradente , sino que respecto de todas las dems personas, y ello como consecuencia del carcter erga omnes, que presentan los derechos reales.

4. INEFICACIA DEL ACTO JURIDICO


Conceptos Es la privacin de efectos jurdicos de una acto o contrato, ya sea como sancin por haberse omitido algn requisito de existencia o validez del mismo, o bien, como consecuencia de una causal sobreviviente a su perfeccionamiento como: La Revocacin, La Resciliacin, La Resolucin, La Inoponibilidad, etc. 117

La ineficacia tiene una acepcin amplia y una restringida.


Sentido amplia: alteracin o no produccin de los efectos del acto jurdico

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8.

por causales que concurren al momento de su otorgamiento o causales posteriores a su otorgamiento. Comprende: La Inexistencia La Nulidad Absoluta La Nulidad Relativa La Inoponibilidad La Revocacin La Resolucin La terminacin La Caducidad nace perfecto a la vida del derecho, es decir, con sus requisitos de existencia y de validez, por causa sobreviniente no produce los efectos que le son propios.

sentido restringido: es una sancin civil en virtud de la cual si bien el acto

En este sentido comprende la inoponibilidad, la revocacin, la resolucin y la terminacin RESCILIACIN: Es un acuerdo de voluntades tendiente a dejar sin efecto un acuerdo anterior. Se le denomina tambin mutuo disenso o mutuo consentimiento (1545 y 1567 inc 1 CC) y es una convencin extintiva de obligaciones. Esta forma de ineficacia del acto es la aplicacin del aforismo de que las cosas se deshacen como se hacen y del principio de autonoma de la voluntad. REVOCACION: Es un modo de extincin de un acto jurdico en virtud de la voluntad unilateral del autor del acto jurdico, si ste es unilateral, o de una de las partes de un acto jurdico bilateral. Es propia de los actos unilaterales, por ejemplo, la revocacin de la oferta por parte del oferente; la revocacin de un testamento. En cambio, en actos bilaterales, la revocacin es excepcional, puesto que la regla general es la resciliacin (art. 1545). Las cosas se deshacen como se hacen. Excepcionalmente procede en actos bilaterales: - la revocacin del mandato por voluntad del mandante (art. 2163 N 3) o del mandatario (art. 2163 N 4) - la revocacin del comodato precario por voluntad del comodante (art. 2194) - la revocacin del contrato de arrendamiento a trmino indefinido a travs del desahucio (art. 1951) - la sociedad civil (art. 2108 - la donacin entre vivos (art. 1428), etc. 118

LA RESOLUCION:Es el efecto de la condicin resolutoria cumplida. Condicin resolutoria, en general, es un hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de una obligacin. Mientras la condicin resolutoria se encuentra pendiente el acto produce sus efectos como si fuera puro y simple: el deudor tiene su derecho pero expuesto a perderlo si la condicin se cumple. Si la condicin resolutoria se cumple (el deudor condicional se va al extranjero), se produce la resolucin del acto o contrato y su derecho se extingue, queda sin efecto, se resuelve por eso se dice que resolucin es simplemente el efecto de la condicin resolutoria cumplida.
Art. 1487. Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin...

Cuando el hecho del cual depende la extincin del derecho es el incumplimiento de cualquiera de las obligaciones de una de las partes en los contratos bilaterales, pasa a llamarse condicin resolutoria tcita (artculo 1489). LA TERMINACION: Es la resolucin en los contratos de tracto sucesivo, pero opera slo hacia el futuro y sin efecto retroactivo. LA CADUCIDAD: Es una forma de ineficacia de un acto jurdico que se produce cuando la ley o la voluntad del hombre prefijan un plazo para el ejercicio de un derecho o para la realizacin de un acto jurdico. Por ejemplo los testamentos privilegiados (verbal, militar y martimo) caducan en los casos sealados en los artculos 1036 1046 y 1053. Asimismo si en un contrato de promesa las partes estipulan un plazo (1554 n3 CC) dentro del cual deber celebrarse el contrato prometido y este no se celebra se producir la caducidad de la promesa

INEFICACIA COMO SANCION


1. INEXISTENCIA
Concepto La inexistencia es la sancin para el evento de que se omita un requisito de existencia del acto jurdico, es decir, la voluntad, el objeto, la causa o las solemnidades prescritas por la ley. Es la privacin de efectos jurdicos a un acto o contrato en el cual se ha omitido algn requisito indispensable para que nazca a la vida del derecho. Sancin de ineficacia civil que tiene lugar respecto de aquellos actos en que se ha omitido alguno de los requisitos de existencia que consiste en el total 119

desconocimiento de los efectos que el acto jurdico produzcan o puedan llegar a producir. Origen y desarrollo de la doctrina de la inexistencia. Fue formulada a principios del siglo XIX por el jurisconsulto alemn Zachariae, a propsito del matrimonio. En esta materia existe un verdadero axioma en el sentido de que no hay nulidad sin texto expreso. Entre las causales de nulidad no se consideraba, por ejemplo, la diferencia de sexo entre los contrayentes y de producirse un matrimonio entre personas del mismo sexo, conforme al principio antes expresado, no poda sostenerse que este matrimonio era nulo: por esto se concluy que ese matrimonio, ms que nulo era inexistente, pues la ley supone necesariamente la diferencia de sexo entre los contrayentes. O sea, el legislador trabaja sobre la base de ciertos presupuestos elementales. Esta nocin de la inexistencia, nacida a propsito del matrimonio, despus se extendi a los actos jurdicos en general, especialmente por Demolombe, Laurent y Aubry et Rau. Paralelo ente la inexistencia y la nulidad en doctrina.
SANCION ANTE FALTA DE REQUISITOS DE EXISTENCIA O DE VALIDEZ INEXISTENCIA FALTA DE REQUISITOS DE EXISTENCIA Se produce por falta de requisitos que se requieren para que el acto nazca, sin que sea necesario que el legislador establezca tal sancin, puesto que tales requisitos son presupuestos de las normas legales. DE PLENO DERECHO NO NECESITA SER DECLARADA POR LOS TRIBUNALES, basta que la inexistencia se manifieste para hacer valer desde luego los efectos que de la inexistencia emanan. Por ejemplo, si se celebra un contrato de compraventa de un bien raz por escritura privada, el comprador podr demandar directamente la devolucin del dinero pagado con solo la exhibicin de la escritura privada, porque el acto es inexistente en s.
JAMS PUEDE PRODUCIR EFECTOS

NULIDAD FALTAN REQUISITOS

DE VALIDEZ

Se produce por falta de requisitos de validez, es decir, para que el acto nazca sin vicios.

SEGN COMO OPERA

PRECISA DE DECLARACIN JUDICIAL, puesto que el acto ha nacido y mientras la sentencia judicial no lo declare nulo debe estimarse existente: los efectos de la nulidad solo podrn hacerse valer como una consecuencia de la declaracin judicial de nulidad, como por ejemplo, si en esa misma compraventa el consentimiento estaba viciado por fuerza.

PRODUCE

EFECTOS HASTA QUE SE DECLARE

EN CUANTO A SUS EFECTOS

LA NULIDAD.

Debiese

hablarse

de

acto

120

SEGN SI ADMITE SANEAMIENTO

NO

NO

PUEDE SANEARSE

SEGN SI ADMITE RATIFICACION

No admite ratificacin porque el NO acto no existe

anulable y no de acto nulo. PUEDE SANEARSE POR EL TRANSCURSO DEL TIEMPO. La nulidad absoluta 10 aos desde la celebracin del acto o contrato y la nulidad relativa es de 4 aos y va variando en el momento desde cuando se cuenta el plazo La nulidad relativa admite ratificacin Puede ser declarada como accin o excepcin

FORMA DE SERRECLAMADA Solo como excepcin EN JUICIO SEGN SU TITULAR Puede alegarla cualquier persona

SEGN A QUIEN AFECTA EN CUANTO A SI PROCEDE O NO CONVERISON

La nulidad absoluta puede ser alegado por todo aqul que tenga inters en ello, salvo de la persona que saba o deba saber el vicio que invalidaba el acto; en cambio, en la nulidad relativa, slo puede alegarla en cuyo beneficio la ley lo ha establecido: sus herederos, sus cesionarios de acuerdo al artculo 1684. Produce sus efectos respecto de la nulidad produce efecto todos, erga omnes respecto a quines ha sido parte en juicio (Artculo 1640)

La doctrina de la inexistencia en Chile. 1. DENTRO


DEL

CC

Los autores estn divididos acerca de si la inexistencia es admisible como sancin en el Cdigo Civil chileno. I. La inexistencia no es admisible como sancin en el Cdigo Civil Alessandri y Jos Clemente Fabres estiman que nuestro derecho no la acoge puesto que la mxima sancin de ineficacia civil es la nulidad absoluta en razn de los siguientes argumentos: 1. El Cdigo Civil no se refiere a ella ni la reglamenta 2. Si bien existen disposiciones que los sostenedores de las tesis contrarias estiman dan pie para sostener que el Cdigo Civil la acoge, tales disposiciones habran sido tomadas del Cdigo Civil francs sin mayor anlisis y pese a que en varias de ellas se dice el acto no produce efecto alguno, en general se refieren a casos de nulidad absoluta 121

3. El artculo 1681 seala que la omisin de requisitos en un acto jurdico se sanciona con la nulidad, que puede ser absoluta o relativa, pero nada dice respecto de la inexistencia. 4. Dentro del artculo 1682 consagra como casos de nulidad absoluta, casos que para la tesis contraria serian de inexistencia: a. actos de los absolutamente incapaces b. omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a su naturaleza. En esta causal genrica se comprenderan todas aquellas hiptesis que en doctrina son causales de inexistencia: - falta de objeto - la falta de causa - la falta de voluntad o consentimiento no determinada por actos de absolutamente incapaces (error impedimento o esencial) II. La inexistencia es admisible como sancin en el Cdigo Civil Para una segunda posicin en Chile es aceptable la inexistencia (Claro Solar, Vial del Rio): 1. El CC distingue entre nulidad e inexistencia a) Artculos 1443 relativo a la clasificacin de los actos jurdicos en atencin a su perfeccionamiento El contrato es solemne si est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de modo que sin ellas no produce ningn efecto civil. b) Articulo 1444 a propsito de los elementos de los actos jurdicos. Seala que las cosas de la esencia son aquellas sin las cuales el acto no produce efecto alguno c) articulo 1446 relativo al objeto y la causa No hay obligacin sin objeto o causa licita d) Artculo 1681 relativo a la nulidad Establece que es nulo al acto al cual falta un requisito que la ley exige para su valor, pero no ser tal si le falta un requisito de existencia e) 1701 a propsito de las escrituras publicas 122

Si se omite la escritura pblica en aquellos actos que esta es exigida se mirar como no ejecutado el acto o contrato. f) Articulo1801 a propsito del perfeccionamiento de ciertos actos por escritura publica El censo, la compra venta de bienes races y la sucesin hereditaria no se reputaran perfectas ante la ley mientras no se haya otorgado escritura pblica. g) Articulo 1814 a propsito de la compra venta Si se efecta la venta de una cosa que se supone existente pero al momento de celebrase el contrato ella no existe, no produce efecto alguno. h) Articulo 2025 relativo al censo En el censo el capital debe consistir o estimarse en dinero y sin este requisito no existir derecho real de censo i) Articulo 1055 a propsito de la sociedad civil No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn 2. La inexistencia no est reglamentada en el cdigo civil, porque no se puede reglamentar lo que no existe. 3. Si bien es cierto que el cdigo no reglamenta la inexistencia, ello no es obstculo para acogerla, porque los requisitos de existencia son presupuesto de las disposiciones legales. 4. El artculo 1682 sanciona con nulidad absoluta los actos de los absolutamente incapaces porque ellos pueden aparentar capacidad y voluntad. Son causales de inexistencia aquellas no contempladas especialmente por el legislador como causales de nulidad absoluta: la falta de voluntad no determinada por los actos de los absolutamente incapaces - la falta de objeto - la falta de causa. Jurisprudencia En forma mayoritaria rechazan la inexistencia como sancin, ya que razonan sobre la base de diferenciar los requisitos de existencia de los de validez, y luego al momento de sancionar la omisin de aquellos, los sancionan ambos con nulidad, lo cual ha sido criticado por Rodrguez y Vial del Rio ya que si la omisin de ambos tipos de requisitos son sancionados de la misma manera entonces no se justifica la distincin entre uno y otro. Se ha acogido en ocasiones en materia de matrimonio 123

2. FUERA

DEL

CDIGO CIVIL

La Ley 18.046 sobre Sociedades Annimas distingua claramente casos de inexistencia (artculos 3 y 6) y casos de nulidad absoluta. Sin embargo, la Ley 19.499 sobre saneamiento de vicios de nulidad de sociedades (D.O. de11 de abril de 1997), modific esta ley. a. Court Murasso seala que esta modificacin acaba con la distincin y los casos de inexistencia que la Ley 18.046 contemplaba. b. Vial de Rio sostienen que esta distincin existe y que la modificacin viene incluso a fortalecerla al asimilar la nulidad de pleno derecho con la inexistencia. Por la modificacin se consagra como regla general la sancin de nulidad por omisin de alguna formalidad en la constitucin de la sociedad, pero el artculo 6 letra A, seala que si las sociedades annimas no constatan por escritura pblica o no es reducida a escritura pblica y no constata instrumento protocolizado, la sociedad es nula de pleno derecho y no puede sanearse. Resulta, que la nulidad de pleno derecho es un concepto ajeno al derecho civil, porque no debe ser declarada por sentencia judicial, por consiguiente, el artculo 6 letra A al referirse a nulidad de pleno derecho, se est refiriendo a la inexistencia.

2. LA NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS


Nulidad civil, nulidad de derecho pblico y nulidad procesal. Las reglas que el Cdigo Civil establece relativas a la nulidad como sancin por la omisin de requisitos que la ley prescribe para el valor de los actos y contratos tienen aplicacin general en el derecho privado, a falta de normas especiales. Pero no se aplican estas reglas a la nulidad de derecho pblico, ni a la nulidad procesal que se rigen por principios propios. Nulidad de derecho pblico o nulidad constitucional Esta establecida en los artculos 684 y 7 85de la Constitucin de 1980.
84

Art. 6. Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella. Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo. La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley
85

Art. 7. Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. Ninguna magistratura, ninguna

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Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella (principio de sujecin de los rganos del Estado a la Constitucin y a las leyes) y todo acto que contraviene o infringe esta sujecin de los rganos del Estado a la Carta Fundamental y dems normas subordinadas a ella es nulo, nulidad que se denomina nulidad de derecho pblico, para diferenciarla de la nulidad de derecho privado que establece el Cdigo Civil (arts 1681 y ss), respecto de la cual tiene caractersticas radicalmente opuestas. As, se dice que la nulidad de derecho pblico tiene como caractersticas: a) Se trata de una nulidad de pleno derecho b) No puede sanearse por medio de la convalidacin c) La accin para hacerla valer es imprescriptible Sin embargo, esta caracterstica ha sido debatida por los autores y la jurisprudencia, la que ha sostenido a veces que la accin es imprescriptible; en otras ocasiones, que prescribe por aplicacin del artculo 2497 del Cdigo Civil, que hace aplicable al Fisco, las normas civiles sobre prescripcin; y, en fin, en otros fallos se ha sostenido que si bien la accin para pedir la nulidad de un acto de la administracin no prescribe, si prescriben, conforme a las reglas generales, las acciones destinadas a reclamar los efectos patrimoniales derivados de las declaracin de nulidad. Nulidad procesal. La nulidad procesal tiene por objeto privar de sus efectos a un acto procesal vicioso o irregular, es decir, de un acto procesal que se ha ejecutado sin que se hayan observado los requisitos o formalidades que la ley procesal establece respecto de ellos (por ejemplo, la nulidad de la notificacin de la demanda, por no haber sido efectuada en forma legal). Diversas disposiciones del C.P.C. se refieren a ella: los artculos 55, 80, 83 a 86, y otros. La nulidad procesal slo puede obtenerse dentro del juicio del cual el acto procesal forma parte y mientras el juicio se encuentre pendiente (in limine litis), ya no se puede pedir cuando la sentencia definitiva (de nica, de 1 o de 2 instancia) se encuentra firme o ejecutoriada, porque produce el efecto de cosa juzgada (artculos 158, 174 y 175 y siguientes del C.P.C.). Por otra parte, la nulidad procesal slo puede obtenerse por los medios que la ley procesal establece para ello. Los medios directos para obtenerla son: a) La declaracin de nulidad de oficio (artculo 83 del C.P.C.) b) El incidente de nulidad (artculos 83 y siguientes del C.P.C.) c) El recuso de casacin en la forma (artculos 764 y 765)
persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale

125

LA NULIDAD CIVIL
Ubicacin de la materia Nuestro Cdigo Civil trata de la nulidad en el Ttulo XX del Libro IV, en los arts. 1681 y siguientes, bajo el epgrafe De la Nulidad y la Rescisin. Con todo, conviene sealar que stas son las normas generales sobre la materia y se aplican sin perjuicio de las normas especiales que existan sobre el particular y que recibirn aplicacin preferente (arts. 4 y 13 del Cdigo Civil). Por ejemplo: a) El Cdigo Civil contiene normas especiales sobre nulidad en materia de tradicin (arts.672 a 678), testamento (art. 1026), asignaciones testamentarias (arts. 1056 y siguientes), de donaciones irrevocables (art. 1432), etc. b) El Cdigo de Comercio trata de la nulidad de las sociedades comerciales (arts. 357 y siguientes) c) La Ley de Matrimonio Civil establece normas referentes a la nulidad de matrimonio(arts. 44 y siguientes), etc. El Cdigo Civil concibe la nulidad como un modo de extinguirse las obligaciones (art.1567 N 8). Sin embargo, debe tenerse presente que la nulidad solo operar como modo de extinguir obligaciones cuando se declare judicialmente estando pendientes las mismas, pues si se han cumplido ya se habrn extinguido por el cumplimiento y en virtud de la declaracin de nulidad habr que proceder a las restituciones a que pueda haber lugar. As por ejemplo, si se declara nula una compraventa mientras se encuentra pendiente la obligacin del vendedor de entregar la cosa y la del comprador de pagar el precio, en virtud de esa declaracin se extinguirn dichas obligaciones. Pero, si por el contrario, tanto el vendedor como el comprador han cumplido sus respectivas obligaciones, stas se habrn extinguido por el pago (art. 1568) y la nulidad no podr operar como modo de extinguir porque las obligaciones ya se extinguieron y slo habr que proceder a las restituciones correspondientes. Por ltimo, cabe sealar que, en rigor, la nulidad es un modo de extinguir los contratos y dems actos jurdicos y no las obligaciones, las cuales desaparecen como consecuencia de la extincin de su fuente (art. 1545): el efecto de la nulidad es destruir la fuente de donde emana la obligacin

Concepto de nulidad y anlisis

126

La nulidad es una sancin civil establecida por la ley que consiste en privar de efectos a un acto o contrato por la falta u omisin de requisitos prescritos por la ley para el valor del mismo en atencin a su naturaleza o especie o al estado o calidad de las partes que lo ejecutan o acuerdan y cuyo efecto general es restablecer el autor o partes al estado en que se hallaran si no hubiere existido el acto o contrato nulo. Este concepto se desprende fundamentalmente, de los artculos 1681 y 1687 del Cdigo Civil. 1. La nulidad es una sancin: La jurisprudencia ha dicho que la nulidad es una sancin civil establecida por el legislador consistente en el desconocimiento de los efectos jurdicos del acto. Es un castigo porque el autor o partes no obtendrn el fin que perseguan al celebrar el acto o contrato. La nulidad encuentra su justificacin en la circunstancia que si el legislador ha establecido requisitos para el valor de los actos o contratos, debe a la vez tomar medidas para que tales requisitos se respeten siendo la nulidad la sancin que precisamente tiende a ello. Por tratarse de una sancin las partes no pueden aprovecharse deliberadamente de los efectos de la nulidad, principio que se desprende de los artculos1683, 1685, 1687 y 1468 del Cdigo Civil ( nemo auditur quem propiam turpitudinem allegans). Como toda sancin, la nulidad es de derecho estricto y no procede su aplicacin por analoga. As, la jurisprudencia ha sealado que la prohibicin que establece el art. 1796 del Cdigo Civil para celebrar el contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados a perpetuidad, no puede extenderse a la dacin en pago, por mucha similitud que exista entre ambas instituciones.

2. La nulidad es una sancin legal La nulidad slo puede imponerla la ley. As lo sealan, entre otros, los artculos 10, 11,1469 y 1554 N 2 del Cdigo Civil, que aluden a los actos que la ley declara invlidos o ineficaces. Se justifica por el efecto retroactivo con que opera la nulidad judicialmente declarada y que afecta incluso los derechos constituidos en favor de terceros de buena fe (art. 1689).

127

Las partes no pueden crear nulidades. Los que las partes pueden hacer es resciliar un acto o contrato, es decir, dejarlo sin efecto por mutuo consentimiento. Por la circunstancia de ser una sancin que el legislador impone a las partes ms all de su voluntad, no puede renunciarse anticipadamente a ella (art. 1469), pues de lo contrario esa renuncia se transformara en una clusula de estilo en los contratos, y los fines de la institucin se veran frustrados. Idntica solucin encontramos a propsito del dolo y de la prescripcin en los arts. 1465 y 2494 del Cdigo Civil.

3. Consiste en privar de efectos a un acto o contrato. El acto o contrato produce todos sus efectos mientras no sea declarado nulo. Por eso se habla de acto anulable cuando la nulidad no ha sido judicialmente declarada y de acto nulo si se declar judicialmente. 4. La nulidad se produce por la falta de requisitos que la ley prescribe para el valor del acto o contrato. a. la nulidad tiene lugar por faltar requisitos que prescribe la ley Slo la falta de requisitos legales acarrea nulidad, comprendiendo dentro de la expresin los decretos leyes y los decretos con fuerza de ley. 86 b. la nulidad tiene lugar ante la omisin de requisitos prescritos para el valor del acto Esta sancin opera cuando se ha omitido requisitos que apuntan a la validez del mismo, trtese de los requisitos generales de validez a que alude el art. 1445 del Cdigo Civil o de los especiales o particulares de cada acto o contrato (art. 1444). Cuando se omite un requisito de validez del acto, la sancin es la nulidad (art. 1681 y 1682del Cdigo Civil), a menos que de propia ley haya sealado otro efecto para el caso de contravencin (art. 10 del Cdigo Civil). 5. los requisitos se exigen en consideracin a la naturaleza del acto o contrato en atencin a la naturaleza del acto o al estado de las personas que lo ejecutan o celebran Si el requisito se exige en consideracin a otro aspecto la sancin no es la nulidad. A partir de esto, se distingue entre nulidad absoluta y relativa, ya que si el requisito se exige en consideracin a la naturaleza del acto o contrato, la sancin en caso de omisin ser la nulidad absoluta, pero si el requisito se exige en consideracin al estado o calidad de las personas, la sancin ser la nulidad relativa.
86

La omisin de requisitos establecidos en reglamentos, decretos o instrucciones no produce nulidad. Sin embargo, cabe tener presente que el denominado Reglamento del Conservador de Bienes Races, es en verdad un DFL dictado en virtud de la autorizacin del art. 695 del CC. Por lo mismo la omisin de requisitos prescritos en el puede acarrear la nulidad del acto y as lo ha declarado la jurisprudencia.

128

6. Las nicas obligaciones que pueden extinguirse por la nulidad son las que provienen de un acto o contrato. As se infiere de los arts. 1681 y 1445 del Cdigo Civil. Adems esta conclusin es lgica, pues la nulidad se produce precisamente por la omisin de requisitos, omisin que slo puede tener lugar respecto de un acto o contrato. 7. El efecto general de la nulidad es restablecer al autor o partes al estado en que se hallaran si no hubieran celebrado el acto o contrato nulo, salvo las excepciones legales La nulidad judicialmente declarada, opera con efecto retroactivo (artculo 1687).El efecto producido por la nulidad es siempre el mismo, sea absoluta o relativa. Clases de nulidad Existen diversas clasificaciones doctrinarias de la nulidad, pero la ley slo efecta una: nulidad absoluta y nulidad relativa o rescisin (artculo 1681.2).

I. CLASIFICACIONES
1. ATENDIENDO

DOCTRINARIAS

SI AFECTA O NO LA TOTALIDAD DEL ACTO:

NULIDAD

TOTAL Y NULIDAD PARCIAL

El cdigo implcitamente reconoce estas dos clases de nulidades. NULIDAD TOTAL: es aquella que afecta a todo el acto o contrato y en trminos generales puede decirse que se produce cuando la infraccin cometida es de tal entidad que compromete la esencia misma del acto o contrato. Por ejemplo: Art. 1007. El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes. NULIDAD PARCIAL: es aquella que afecta a una o ms clusulas del acto o contrato, subsistiendo las dems con plena validez. Se produce cuando la infraccin cometida no compromete la esencia misma del acto o contrato, de manera que puede subsistir, segn la ley y la intencin de las partes, sin la clusula viciada. Por ejemplo: Art. 1058. La asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. Nulidad parcial en la ley 19.496 sobre proteccin a los derechos del consumidor
B. A.

129

Art. 16 A: Declarada la nulidad de una o varias clausulas o estipulaciones de un contrato de adhesin, por aplicacin de alguna de las normas del artculo 16, este subsistir con las restantes clausulas a menos que por l naturaleza misma del contrato o atendido la intencin original de los contratantes ello no fuere posible. En este ltimo caso, el juez deber declara nulo en su integridad el acto o contrato sobre el que recae la declaracin Para que exista nulidad parcial debe concurrir los requisitos: Que la clusula viciada pueda separarse del resto del acto. Que la clusula viciada no sea esencial., porque o si no estaramos ante la nulidad total. Fundamentos de la nulidad Parcial El principio de la conservacin de los actos jurdicos: Este principio apunta a que debe mantenerse la eficacia de un acto jurdico o a lo menos de la parte que no se encuentre afecta a un vicio de nulidad, a su turno este principio se extrae de otros principios:
a. La autonoma de la voluntad o autonoma privada: En virtud

de ste, las partes son libres para celebrar los actos jurdicos que estimen convenientes, sin ms limitaciones que respetar la ley, el orden pblico y las buenas costumbres. En consecuencia si una parte del acto jurdico respeta estos lmites y solo una parte los transgrede, debiera permitirse la subsistencia de aquella parte que los respeta.
b. El principio pacta sunt servanda, lo pactado debe ser

observado: ya que si las partes han celebrado un acto jurdico, lo han hecho con la intencin de que ese acto jurdico produzca consecuencias jurdicas, de manera que si se trata de un contrato lo han hecho con la intencin de obligarse. Si esto es as, las partes deben respetar lo acordado y la ley tambin debe respetar esa voluntad en tanto no contravenga a la propia ley, al orden pblico o a las buenas costumbres, debiendo subsistir aquella parte del acto que resulta completamente vlida. Situacin en chile No hay una norma que en trminos generales se refiera a la nulidad parcial, ni aceptndola, ni repudindola, sino que solo encontramos normas aisladas que se refieren a ella.
87

a) Normas que la rechazan: Art 100787, a propsito del testamento

Art. 1007. El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes

130

Art 2453 88a propsito de la transaccin. b) Normas que la aceptan: Art 966 , a propsito de la capacidad y dignidad para suceder Arts. 1058, 1059, 1060 y 106190, a propsito de las asignaciones testamentarias Art 1401 inc. 191, a propsito de la insinuacin de las donaciones Art 234492, a propsito de la fianza.
89

QU

ES LO QUE OCURRE EN AQUELLOS CASOS QUE NO ESTN EXPRESAMENTE REGULADOS POR LA LEY?

1.- Algunos autores sealan que la nulidad parcial no procede. a) Los casos en los que la ley prohbe la nulidad parcial, son manifestaciones del principio, en cuya virtud la nulidad parcial no procede.
Art. 2453. Es nula en todas sus partes la transaccin obtenida por ttulos falsificados, y en general por dolo o violencia.
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Art. 966. Ser nula la disposicin a favor de un incapaz, aunque se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por interposicin de persona.
89

90

Art. 1058. La asignacin que pareciere motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se tendr por no escrita. Art. 1059. Las disposiciones captatorias no valdrn. Se entendern por tales aquellas en que el testador asigna alguna parte de sus bienes a condicin que el asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos. Art. 1060. No vale disposicin alguna testamentaria que el testador no haya dado a conocer de otro modo que por s o no, o por una seal de afirmacin o negacin, contestando a una pregunta Art. 1061. No vale disposicin alguna testamentaria en favor del escribano que autorizare el testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o del cnyuge de dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos, cuados, empleados o asalariados del mismo. No vale tampoco disposicin alguna testamentaria en favor de cualquiera de los testigos, o de su cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o cuados, empleados o asalariados del mismo. Art. 1401. La donacin entre vivos que no se insinuare, slo tendr efecto hasta el valor de dos centavos, y ser nula en el exceso.
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Art. 2344. El fiador no puede obligarse en trminos ms gravosos que el principal deudor, no slo con respecto a la cuanta sino al tiempo, al lugar, a la condicin o al modo del pago, o a la pena impuesta por la inejecucin del contrato a que acceda la fianza; pero puede obligarse en trminos menos gravosos. Podr, sin embargo, obligarse de un modo ms eficaz, por ejemplo, con una hipoteca, aunque la obligacin principal no la tenga. La fianza que excede bajo cualquiera de los respectos indicados en el inciso 1, deber reducirse a los trminos de la obligacin principal. En caso de duda se adoptar la interpretacin ms favorable a la conformidad de las dos obligaciones principal y accesoria.
92

131

b) Los casos en que el legislador la ha autorizado, son solo excepciones a la regla general. 2.- Otros autores sealan que la nulidad parcial procede. Argumentos a) Como solo hay normas aisladas y algunas la aceptan mientras que otras las repudian, hay que examinar cual es la regla general. b) Cuantitativamente hay ms casos en los que se acepta la nulidad parcial, por lo tanto, esta debe ser a regla general. c) En consecuencia los casos en que el legislador la ha prohibido solo son excepciones a esa regla general. 2. NULIDAD
A. EXPRESA Y NULIDAD TCITA O VIRTUAL

NULIDAD EXPRESA O TEXTUAL: es aquella que tiene lugar cuando la ley enuncia explcitamente la sancin de nulidad para el acto o contrato de que se trata. Por ejemplo: -

artculo 1007 a propsito del testamento por concurrir fuerza articulo 1026 relativo a la omisin de las solemnidades del testamento solemne abierto o cerrado artculo 1107 respecto del legado de especie que no es del testador o del asignatario a quien se impone la obligacin de darla artculo 1578 relativo a los casos en que el pago al acreedor es nulo. 93 artculo 1796 relativo a la compraventa entre padre e hijo sujeto a patria potestad o cnyuges no separados judicialmente
B.

NULIDAD TCITA O VIRTUAL: es aquella cuya procedencia se desprende de la aplicacin de las reglas generales de nulidad, sin que la ley diga expresamente que el acto o contrato se invalida. Por ejemplo: - artculo 402: es prohibida la donacin de bienes races del pupilo aun con previo decreto del juez. - artculo 773: El usufructo es intransmisible por testamento o abintestato - artculo 2056: se prohbe toda sociedad a titulo universal, sea de bienes presentes y venideros o de unos y otros.

Art. 1578. El pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes: 1 Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes; salvo en cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, y en cuanto este provecho se justifique con arreglo al artculo 1688 2 Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago 3 Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso.
93

132

En estos casos la nulidad (absoluta), se desprende de los artculos 10, 1466 y 1682, inciso1.94 3. NULIDAD PRINCIPAL Y NULIDAD CONSECUENCIAL A. NULIDAD PRINCIPAL: es aquella que afecta al acto jurdico principal
B.

NULIDAD CONSECUENCIAL: Es aquella que afecta a los actos jurdicos accesorios como consecuencia de la nulidad del acto principal. Por lo tanto, nulidad de la obligacin principal acarrea la nulidad de la clusula penal, es decir, fianza, prenda y la hipoteca.

II. CLASIFICACIN

LEGAL:

NULIDAD

ABSOLUTA Y NULIDAD RELATIVA

(1681.1)

Art. 1681. Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes. La nulidad puede ser absoluta o relativa

Segn el Cdigo civil, la nulidad puede ser absoluta y relativa: una y otra producen iguales efectos pero se diferencian en cuanto a sus causales y en cuanto a sus caractersticas. Terminologa del Cdigo Civil El cdigo a veces llama simplemente nulidad a la nulidad absoluta y rescisin a la nulidad relativa, segn se aprecia del epgrafe del Ttulo XX: DE LA NULIDAD Y LA RESCISION y del artculo 1682, inciso final: Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato. Sin embargo, el cdigo no es siempre riguroso en esta terminologa y as, frecuentemente usa la palabra rescindir para aludir a supuestos que en realidad son de resolucin (por ejemplo, en los artculos 1852, inciso final, 1857, 1860, 1426, etc); o simplemente cuando quiere referirse a que un acto queda sin efecto, como ocurre en los artculos 93 y 94, relativos a la mal llamada rescisin del decreto de posesin definitiva. En fin, en el artculo 1567 usa la expresin darla por nula, para referirse a la resciliacin.

I. Conceptos de nulidad absoluta y relativa


NULIDAD ABSOLUTA Es una sancin civil, impuesta por la ley, que consiste en privar de efectos jurdicos a un acto o contrato, por haberse omitido en dicho acto o contrato ciertos requisitos o formalidades, que las leyes prescriben para el valor del mismo, en consideracin a su naturaleza o especie.
94

Los actos son nulos por objeto ilcito por ser de aquellos prohibidos por las leyes.

133

NULIDAD RELATIVA Es una sancin civil, impuesta por la ley que consiste en privar de efectos jurdicos a un acto o contrato por haberse omitido en dicho acto o contrato algn requisito o formalidad que las leyes prescriben, para el valor del mismo en consideracin al estado o calidad de las personas que lo ejecutan o celebran o a la manifestacin no viciada de la voluntad.

II-. Fundamento de la distincin


Descansa en la gravedad de la infraccin cometida que, a su vez, depende del requisito que se ha omitido. Aunque ambas miran al inters general, la nulidad absoluta mira directamente al inters general, en cambio la nulidad relativa mira al inters particular y slo indirectamente al inters general.

III. Causales de ambas y sistema de nuestro Cdigo

La nulidad supone un vicio de nulidad, anterior o coetneo a la celebracin del acto o contrato. Es decir, una causal de nulidad establecida por la ley .El cdigo las establece en el artculo 1682.95 La regla general es la nulidad relativa porque los incisos 1 y 2 del artculo 1682 indican los vicios que acarrean nulidad absoluta y el inciso final agrega que cualquier otro vicio produce o acarrea nulidad relativa que toma el nombre especfico de rescisin. De manera que frente a un acto viciado, en principio debemos entender que adolece de nulidad relativa, a menos que el vicio sea causal de nulidad absoluta. 1. Causales de nulidad absoluta Existen causales expresas establecidas en el artculo 1682, incisos 1 y 2; y otras causales no expresas, para quienes no aceptan la inexistencia como sancin en Chile. I. Causales expresas (Artculo 1682, incisos 1 y 2) 1) Objeto ilcito 2) Causa ilcita 3) Omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, es decir, la falta
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Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces. Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato.

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de solemnidades 4) Los actos de los absolutamente incapaces II. Causales no expresas Para quienes no aceptan la inexistencia como sancin en Chile, las causales que en doctrina son de inexistencia (no consideradas expresamente en el artculo 1682), en Chile lo son de nulidad absoluta y se incluyen en la causal genrica de faltar algn requisito que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a su naturaleza; requisitos que estaran exigidos por el artculo 1445. Son: 1) La falta de objeto 2) La falta de causa 3) La falta de voluntad no determinada por actos de los absolutamente incapaces. a. error esencial b. actos de ebrios, sonmbulos e hipnotizados. 2. Causales de nulidad relativa Para determinarlas hay que proceder por exclusin. Concretamente son: 1) El error sustancial 2) El error accidental cuando se cumplan los requisitos que la ley exige. 3) El error en la persona, como en los contratos intuito personas. 4) Error esencial.96 5) La fuerza en la medida que sea grave, injusta y determinada. 6) El dolo en la medida que sea principal y determinado y que sea obra de la contraparte. 7) La lesin en algunos casos. 8) Los actos otorgados con omisin de los requisitos que la ley exige para el valor del acto atendido el estado o calidad de las partes.97 (se incluyen los actos de los relativamente incapaces)

IV. Similitudes
a) Es una sancin de derecho estricto: Regla general (Art. 1681 CC): si se omite un requisito establecido por la ley para que el acto tenga valor, segn su especie, la nulidad es absoluta; si el requisito mira a la calidad o estado de las partes, es relativa. b) La nulidad no puede renunciarse anticipadamente porque protege intereses superiores de la colectividad. (Art. 1469 CC)
96 97

Solo para algunos Incumplimiento de formalidades habilitantes a fin que los menores adultos ejecuten ciertos actos.

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c) Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ella no aprovecha a las otras. (Art. 1690 CC) d) La nulidad puede hacerse valer como accin o excepcin.

V. Caractersticas de la nulidad absoluta y relativa


1. Caractersticas de la nulidad absoluta (artculo 1683)98 1 Puede y debe ser declarada por el juez an sin peticin de parte cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato.
I.

EL

JUEZ PUEDE Y DEBE DECLARARLA DE OFICIO

a. Alcance de la expresin puede y debe - La expresin puede significa que el juez tiene jurisdiccin y competencia para declararla en el litigio en que el acto viciado es invocado - La expresin debe significa que est obligado a hacerlo, aun cuando las partes no tengan inters alguno en que sea declarada y as lo dispone el art. 11 del CC.99 b. Constituye una excepcin al principio de pasividad (art. 10 COT) imperante en materia civil c. La justificacin de esto, es el hecho de que la nulidad absoluta se halla establecida en el inters de la moral y de la ley. II. EL VICIO DEBE APARECER DE MANIFIESTO EN EL ACTO O CONTRATO Debe aparecer del solo examen del ttulo sin necesidad de recurrir a otros antecedentes. De esto se derivan dos consecuencias: o El vicio debe estar en el acto o contrato y no debe desprenderse de alguna otra pieza del expediente. o El vicio debe aparecer de manifiesto, es decir debe desprenderse de la sola lectura del acto o contrato, la corte suprema ha dicho que debe ser un vicio que salta a la vista. Ej. - si se presenta al juez una compraventa de bienes races celebrada por escritura privada , en que falta la solemnidad de la escritura pblica exigida por el artculo 1801
98

Art. 1683. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que no pase de diez aos. 99 Art. 11. Cuando la ley declara nulo algn acto, con el fin expreso o tcito de precaver un fraude, o de proveer a algn objeto de conveniencia pblica o privada, no se dejar de aplicar la ley, aunque se pruebe que el acto que ella anula no ha sido fraudulento o contrario al fin de la ley.

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testamento que aparece otorgado ante un testigo (artculos 1014 y 1021) reconocimiento de un hijo efectuado en escritura privada (artculo 187)

En cambio, si el juez por ejemplo se cerciorara durante el juicio que una de las partes ha vendido un objeto embargado, no podra declarar la nulidad de oficio. 2 Puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba I. CUALQUIERA
PERSONA QUE TENGA INTERS EN ELLO.

1. Es manifestacin del principio, que en virtud de la cual, no hay accin sin inters. 2. Este inters del que alega presenta la siguiente caracterstica: INTERS ACTUAL Debe existir al tiempo en que se alega la nulidad y tener inters en la declaracin de nulidad. Sin embargo, hay voces discordantes. La doctrina mayoritaria seala que el inters debe existir al tiempo de solicitarse la declaracin de nulidad y tenerlo respecto de la misma. Si fuese inters en el acto o contrato, solo las partes serian titulares y resulta que el propio articulo 1683, establece una causal de indignidad para el ejercicio de la accin de nulidad ya que no pueden alegarla los que han ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, en consecuencia por regla general las partes sern indignas para ejercer la accin de manera que de razonarse de este modo nadie podra alegar la nulidad absoluta. Otros sostienen que parece ms ajustado a los principios generales y al texto del artculo 1683 de que el inters deba existir al momento de la celebracin del acto o contrato o de su cumplimiento, pues el perjuicio seguido a solicitante que justifica su solicitud proviene de la celebracin del acto o contrato nulo o del cumplimiento de una obligacin consecuencialmente nula; tal inters nace conjuntamente con el acto o contrato. La jurisprudencia no ha sido uniforme. En ocasiones ha entendido que el inters necesario para alegar la nulidad debe existir durante el tiempo a que se refiere el artculo 1683, reconociendo la legitimacin activa de los herederos del contratante para instar por la declaracin de la nulidad del acto en tanto no se haya saneado por el transcurso de los 10 aos, incluso entendiendo que a la poca de su celebracin carecan del inters respectivo bastando que lo tengan efectivamente al momento de deducir la demanda. Sin embargo, ha hecho referencia expresa a que en la actualidad el inters debe existir al tiempo de producirse el vicio, entendiendo que de esa forma existira la relacin necesaria entre el vicio y el inters 137
A.

B. C.

INTERS EL

PROBADO , DEBE ACREDITARSE QUE EL INTERS EXISTA.

INTERS PARA GRAN PARTE DE LA DOCTRINA , DEBE SER PECUNIARIO SUSCEPTIBLE

DE AVALUACIN EN DINERO .

CLARO SOLAR, ALESSANDRI, VIAL

RIO, RODRGUEZ INTERS DEBE SER PECUNIARIO La mayor parte de la doctrina y jurisprudencia nacional coinciden en que dicho inters debe ser pecuniario, esto es, susceptible de ser apreciado en dinero; por consiguiente sera insuficiente un inters meramente moral o afectivo. nicamente el Ministerio Publico podra pedir la declaracin de la nulidad absoluta en el solo inters de la moral
DEL INTERS AMPLIO, PECUNIARIO O MORAL. Algunos estiman que el inters de quien alega la nulidad puede no ser patrimonial porque la nulidad absoluta se fundamenta en la defensa de interese superiores y estos no deberan limitarse al inters meramente econmico: los intereses morales y extrapatrimoniales deben tambin ser protegidos de una manera eficaz

LPEZ, DOMNGUEZ GUILA

1) El inters que subyace en la nulidad absoluta, es un inters de carcter general de modo tal, que interesa a la sociedad toda que los actos que adolecen de nulidad absoluta no queden impunes, y para ello debe ampliarse el espectro de personas que puedan alegar la nulidad absoluta, ampliando entonces a un inters moral. 2) Razn histrica. Porque en los proyectos inditos del cdigo civil se aluda inters pecuniario, pero en el proyecto definitivo, se suprimi la expresin: pecuniario dejando solamente la expresin: inters, de modo tal que de acuerdo a la historia de la ley, cabe considerar que el legislador quiso ampliar el concepto de inters, sin restringirlo a un inters pecuniario. 3) Si se ampla la expresin inters incluyendo al inters moral, se puede evitar que los actos adolezcan de nulidad absoluta quede afirmes, porque si no aparece de manifiesto en el acto o contrato, el juez no va a declararla y si exige inters pecuniario puede ocurrir que nadie alegue el inters moral. II. NO
PUEDE PEDIRLA EL QUE HA EJECUTADO EL ACTO O CELEBRADO EL CONTRATO SABIENDO O DEBIENDO SABER EL VICIO QUE LO INVALIDABA Constituye una inhabilidad para solicitar la nulidad respecto de las partes del acto o contrato.

138

Esta norma es aplicacin del principio nemo auditur quem propiam turpitudinem allegans (nadie puede aprovecharse de su propio dolo) tambin recogidos en los artculos 1468 y 1685 CC. Alcance de las expresiones, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba Pueden presentarse 3 casos: 1. La persona tena conocimiento de la existencia del vicio y de todas formas celebr el acto jurdico es indigno de la accin porque saba de la existencia del vicio. Ej. Aquel que enajena una cosa embargada por decreto judicial, en que se le notific personalmente el embargo. Esta situacin implica un actuar doloso de quien pide la nulidad.
2. La persona no saba

de la existencia del vicio, pero su ignorancia es consecuencia de su actuar negligente es indigno de la accin porque se entiende que deba saber el vicio que lo invalidaba.

Ej. Aquel que vende un bien raz que le ha sido embargado en un juicio ejecutivo que se le sigue y el embargo se encontraba inscrito en el registro de interdicciones y prohibiciones del conservador respectivo. En tal caso el vendedor debera conocer el embargo (basta que pida un certificado de hipotecas y gravmenes) y si no lo conoce, quiere decir que ha habido culpa o negligencia de su parte.
3. La persona no saba de la existencia del vicio, pese a que actu con la debida

diligencia es digno de la accin ya que no solo no saba de la existencia del vicio, si no que ni siquiera poda saberlo de su existencia. Ej. Si el tribunal decret una prohibicin respecto del bien, sin previa notificacin del deudor que lo enajena (artculo 302 del C.P.C.).
-

Los autores y la jurisprudencia precisan que no se trata de un conocimiento presunto de la ley (artculos 7 y 8), sino de un conocimiento material o, efectivo del vicio. Lo que se exige es que la persona, sin negligencia de su parte, haya debido conocer de hecho el vicio que invalidaba el acto o contrato. La determinacin de si el contratante que pide la nulidad supo o deba saber el vicio, es una cuestin de hecho que resuelven soberanamente los jueces del fondo. En cuanto a la prueba, la buena fe se presume y el dolo hay que probarlo (artculos 707 y1459).

En relacin con esta caracterstica se presentan los siguientes problemas: A. LOS


HEREDEROS DEL QUE EJECUT EL ACTO O CELEBR EL CONTRATO SABIENDO O DEBIENDO SABER EL VICIO QUE LO INVALIDABA,

PUEDEN

O NO EJERCER LA ACCIN DE NULIDAD ABSOLUTA ?

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Para algunos no podran hacer valer esta accin porque los herederos subrogan al causante, son sus continuadores (artculo 1097) y tienen los mismo derechos del causante, de manera que si ste no poda pedirla, tampoco podran sus herederos (nadie puede traspasar ms derechos que los que tiene), conclusin que se condice con lo dispuesto en el artculo 1685, que en el caso de nulidad relativa expresamente extiende la inhabilidad a los herederos. Para otros, los herederos podran hacer valer esta accin porque la inhabilidad del causante se debe a dolo o culpa de su parte, es decir, a circunstancias propias y personales de l , de manera que no cabra privar de accin a los herederos porque ello implicara extender la inhabilidad personal del causante a quienes no han incurrido en ella.
B.

SI

EL ACTO O CONTRATO SE CELEBR A TRAVS DE UN REPRESENTANTE DEBA SABER EL VICIO QUE LO INVALIDABA,

(LEGAL

O VOLUNTARIO) QUE SABA O

QUEDA

O NO PRIVADO DE ACCIN EL REPRESENTADO?

Si se adopta la teora de la representacin modalidad100, el representado es

digno, porque el representante acta con su propia voluntad. Razones: 1. Se trata de una circunstancia personal del representante, su dolo o culpa, que no cabra extender al representado 2. El Art.1683 se refiere a la indignidad para pedir la Nulidad Absoluta, o sea, dice relacin con una sancin y las normas sobre sanciones son de derecho estricto, de manera que solo se puede aplicar al que intervino en la celebracin del acto jurdico, es decir, al representante. 3. La representacin autoriza al representante a actuar a nombre del representado dentro de lo lcito. 4. La naturaleza jurdica de la representacin no est en una ficcin del legislador, y estiman que la representacin no es ms que una modalidad de los actos jurdicos, es decir, solo se trata de una forma especial de ser de los actos jurdicos en que se ven alterados sus efectos. Si se adopta la teora de la ficcin no podra, porque el representante acta con la voluntad del representado (artculo 1448), de manera que si el representante saba o deba saber el vicio que invalidaba el acto o contrato, se entiende que ha sido la voluntad del representado la que saba o deba saber la existencia del vicio de nulidad y por ende este ser indigno de ejercer la accin de nulidad absoluta. 3 Puede asimismo pedirse su declaracin por el Ministerio Pblico en el inters de la moral y de la ley.
100

La representacin es solo una forma especial de ser de los actos jurdicos y por tanto, el representante concurre con su propia voluntad.

140

Esta caracterstica es meramente terica hoy, porque los representantes del Ministerio Pblico en primera instancia fueron suprimidos por D.L. 426, de 28 de febrero de 1927. 4 No puede sanearse por la ratificacin de las partes. Porque ella ha sido establecida en el inters general y no puede por lo tanto quedar entregada a la voluntad de los particulares 5 No puede sanearse por un lapso de tiempo que no pase de 10 aos. 2. Caractersticas de la nulidad relativa (1684)101 1 No puede ser declarada por el juez sino a peticin de parte porque en la nulidad relativa no est envuelto el inters pblico. 2 No puede alegarse sino por aquellas en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios Quines son esas personas, en cuyo beneficio la han establecido las leyes? Hay que examinar cada una de las causales: a. si el vicio es el error es titular la persona que padeci el error b. si el vicio es la fuerza, quien fue vctima de la fuerza c. si el vicio es el dolo, la victima del dolo d. si el vicio es la lesin enorme quien sufri la desproporcin e. en los actos de los relativamente incapaces, el relativamente incapaz f. en la omisin de las formalidades, habilitantes, la persona en cuyo favor se establece la formalidad. Excepciones: Es indigno de la accin rescisoria el incapaz, que ha actuado con dolo ya que ni l ni sus herederos o cesionarios, son titulares de la accin de recisin. Sin embargo, la sola asercin de mayor edad, o de no existir la incapacidad no es suficiente para privar al incapaz de la accin. Art. 1685 Por ejemplo, si un menor adulto adultera su certificado de nacimiento para hacerse pasar por mayor de edad, este no podra despus alegar la nulidad, asi como tampoco sus herederos y cesionarios. Se trata del principio nemo auditur que en este caso la ley expresamente extiende a los herederos.
101

Art. 1684. La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte; ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el solo inters de la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo o por la ratificacin de las partes.

141

Pero debe tenerse presente que segn el mismo precepto la asercin de mayor edad o de no existir la interdiccin u otra causa de incapacidad no inhabilitara al o incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad La norma se justifica como una sancin a la negligencia del otro contratante, que no se cerciora de la veracidad de la afirmacin. Artculo 27 Ley de Registro Civil. 3 No puede pedirse su declaracin por el Ministerio Pblico en el solo inters de la ley, porque sus fundamentos son de orden privado. 4 Puede sanearse por el lapso de tiempo (artculo 1691).102 De acuerdo al artculo 1691, el plazo para pedir la nulidad relativa es de 4 aos a contar: desde la fecha del perfeccionamiento del acto o contrato tratndose del error desde que ha cesado la fuerza tratndose de la fuerza desde la fecha del acto o contrato tratndose del dolo desde la fecha del acto o contrato tratndose de la lesin desde que cesa la incapacidad. (Art.1691 CC) tratndose de los actos de los relativamente incapaces desde que cesa la circunstancia que motivo el establecimiento de la formalidad tratndose de la omisin de las formalidades habilitantes Todo esto se entiende, bajo el supuesto que la ley no haya establecido plazos especiales, como ocurre por ejemplo en el caso de la sociedad conyugal, en el artculo1757 en que el plazo se cuenta de la disolucin de la sociedad conyugal o el cese de la incapacidad de la mujer o sus herederos. El artculo 2524, prescribe que las prescripciones de corto tiempo no se suspenden y corren contra toda persona. Excepciones: Art. 1691 ya que establece una suspensin de la prescripcin de la accin rescisoria en favor de los incapaces relativos siempre que la nulidad provenga precisamente de la respectiva incapacidad. Por ejemplo, si un menor adulto ha celebrado un contrato sin cumplir con las respectivas formalidades habilitantes, el plazo para pedir nulidad se comenzar a contar desde que llegue a la mayora de edad. Accin de reforma del testamento (artculo1216).

Caracteres de la accin rescisoria a) Es una accin personal b) Es una accin patrimonial y, por lo mismo, renunciable, transferible, transmisible y prescriptible.
102

Art. 1691. El plazo para pedir la rescisin durar cuatro aos. Este cuadrienio se contar, en el caso de violencia, desde el da en que sta hubiere cesado; en el caso de error o de dolo desde el da de la celebracin del acto o contrato. Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contar el cuadrienio desde el da en que haya cesado esta incapacidad. Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren designado otro plazo.

142

Transmisibilidad de la accin rescisoria. (1692)103 Tiene lugar cuando al fallecer la persona que poda accionar la nulidad relativa, estaba an pendiente el plazo de cuatro aos o simplemente no haba comenzado acorrer, como si por ejemplo no haba cesado la incapacidad y el incapaz fallece. Se transmite este derecho a los herederos de acuerdo al artculo 1692, debiendo distinguirse: a) si son mayores de edad, hay que subdistinguir: a. si no haba comenzado a correr el plazo de prescripcin cuentan con 4 aos que comienzan a correr de inmediato. b. Si haba comenzado a correr el plazo de prescripcin, cuentan con el residuo o sea, lo que falte para completar los 4 aos. Y el plazo comienza a correr de inmediato. b) si los herederos son menores de edad, hay que subdistinguir: a. si el plazo no haba comenzado a correr, cuentan con los 4 aos que se cuentan desde que el heredero alcanza la mayora de edad. b. Si el plazo haba comenzado a correr, los herederos cuentan con el residuo desde que alcanzan la mayora de edad. Ej. A la fecha del acto o contrato el heredero tena 15 aos, cuando llega a los 18 aos empieza a correr el cuadrienio, es decir, puede pedir la accin hasta los 22aos. Pero si este a la fecha de la celebracin del acto tena 3 aos y transcurren 10 aos y faltan an 5 aos para la mayora de edad, este no podr pedirla. Comentario: En este caso, opera la suspensin de la prescripcin, que se funda en el principio al impedido no le corre plazo. Sin embargo, el art. 1692 establece un lmite, no puede pedirse la declaracin de nulidad, transcurridos 10 aos, desde la fecha de celebracin del acto o contrato. Problema: Ese lmite de 10 aos, que establece el art. 1692 solo se aplica a los herederos menores de edad, o tambin se aplica al titular directo que es menor de edad. Opiniones: a. La mayora de los autores, consideran que solo se aplican a los herederos por el tenor literal b. ALESSANDRI: del art. 1692
103

Art. 1692. Los herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio entero si no hubiere principiado a correr; y gozarn del residuo en caso contrario. A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubieren llegado a edad mayor. Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato.

143

Sostiene que pese al tenor literal, tambin se aplica al titular directo, por cuanto es un principio del cdigo civil, que toda situacin irregular necesariamente debe sanearse, en un plazo mximo de 10 aos. 5 Puede sanearse por la ratificacin de las partes La ratificacin consiste en la renuncia de la accin rescisoria por parte de quien puede alegar la nulidad relativa (artculo12).Tcnicamente, se trata de una confirmacin o convalidacin del acto nulo, que la ley denomina impropiamente ratificacin. (Artculos1693 al 1697) Ratificacin, Convalidacin o Confirmacin Generalidades La doctrina habla indistintamente de convalidacin, confirmacin, y la ratificacin; pero se trata de expresiones distintas, en efecto la convalidacin es el gnero y la confirmacin y la ratificacin, las especies. La convalidacin es el acto unilateral en virtud del cual se le da valor a un acto que en principio no lo tiene. La confirmacin es el acto de renuncia expresa o tcita de alegar la nulidad relativa Es un acto unilateral e irrevocable en virtud del cual el titular de la accin rescisoria renuncia a ella y de este modo sanea el acto o contrato del vicio que lo aquejaba. La ratificacin es el acto, en virtud del cual, las partes a las que son inoponibles al acto lo validan. Se produce cuando en un acto jurdico no ha prestado su voluntad quien deba hacerlo y esta persona posteriormente presta su voluntad haciendo que los efectos de un acto que antes le eran inoponibles ahora le afecten en virtud de su concurrencia posterior, como ocurre por ejemplo en el caso del articulo 1818 y 2160. La ratificacin es una manera de sanear una inoponibilidad de fondo por falta de concurrencia. Por consiguiente, en el caso de la nulidad relativa hablamos de confirmacin y no de ratificacin, porque la ratificacin es un acto propio de la representacin. CONVALIDACION O RATIFICACIN Fundamento Principio de renunciabilidad de los derechos, articulo 12 Cdigo Civil. Principio de la conservacin de los actos jurdicos, en virtud de la cual existiendo manifestacin de la voluntad debe conservarse en la medida de lo posible. 144

Clases de ratificacin (artculo 1693)104 1. Convalidacin expresa: Es aquella que se hace en trminos formales y explcitos y para que sea vlida debe hacerse con las solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o contrato que se ratifica (1694), de manera que si el acto es solemne en la ratificacin debe llenarse la misma solemnidad. Por ejemplo si en una compra venta de un bien raz alguien padeci de un vicio de nulidad relativa, la ratificacin deber hacerse por escritura pblica (1801 inciso 2) y en ella se expresara la voluntad de sanear, confirmar o convalidar el acto nulo. 2. Convalidacin tacita105: Es la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada, esto es, la parte que cree haber sido objeto de un vicio de nulidad relativa cumple voluntariamente la obligacin que deriva del contrato pese a ese conocimiento. La persona que convalida tcitamente debe obrar con pleno conocimiento del vicio pues de lo contrario no podramos interpretar su voluntad como una ratificacin. Se ha discutido por parte de la doctrina, cual es el alcance de la expresin voluntaria: hay quienes han sealado que se contrae libre y espontneamente otros que es aquella que los vicios del consentimiento deben ser conocidos. Caractersticas de la confirmacin
1) Es un acto unilateral, porque para su perfeccionamiento se requiere

solamente la manifestacin de voluntad de quin confirma.


2) Es un Accesorio dependiente, porque supone un acto principal que le sirve

de sustento y apoyo, sin el cual no subsiste.


3) Es un acto irrevocable, puesto que no se puede dejar sin efecto la

confirmacin, despus de que se ha manifestado la voluntad en ese sentido.


4) La confirmacin opera con efecto retroactivo, de modo tal que sus efectos

se producen o se retrotraen al momento del otorgamiento del acto jurdico y no de la confirmacin. Requisitos comunes a toda ratificacin
1. Solamente procede respecto de un vicio de nulidad relativa, no de un vicio de

nulidad absoluta, entre otras cosas porque en la nulidad absoluta hay un

104

La ratificacin necesaria para sanear la nulidad cuando el vicio del contrato es susceptible de este remedio, puede ser expresa o tcita. 105 Articulo 1695

145

inters general que subyace y en la nulidad relativa, solamente existen intereses privados.
2. La nica persona que puede confirmar el acto, es aquella que est facultada

para alegar la nulidad relativa, porque la confirmacin supone la renuncia de alegar la nulidad relativa. (1696)
3. La persona que confirma debe tener capacidad de contratar.106 4. La confirmacin debe hacerse en tiempo oportuno, esto es, en el tiempo que

media entre la celebracin del acto jurdico y la declaracin de nulidad, puesto que una vez declarada la nulidad, se entiende que el acto, nunca ha existido.
5. La confirmacin debe realizarse una vez que haya cesado el vicio que da

lugar a la nulidad relativa, puesto que de lo contrario se estara validando un acto nulo.
6. Si la confirmacin es expresa, deber realizarse por las formalidades o

solemnidades a que por ley est sujeto el acto que se ratifica (artculo 1694) Efectos de la ratificacin El acto o contrato nulo relativamente quedar saneado y por ende ya no podr pedirse su rescisin PARALELO ENTRE NULIDAD ABSOLUTA Y RELATIVA
NULIDAD ABSOLUTA Es una sancin de ineficacia civil por omisin de los requisitos que la ley exige para la validez del acto jurdico en consideracin a la naturaleza del mismo, y consiste en la privacin de los efectos del acto. Es el inters general de la sociedad y no el resguardo de intereses particulares Artculo 1682: - Objeto ilcito. NULIDAD RELATIVA Sancin de ineficacia civil por omisin de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto jurdico atendida la calidad de las personas que intervienen y consiste en la privacin de sus efectos. resguardo de los intereses de los particulares El error sustancial. El error accidental

CONCEPTO

FUNDAMENTO CAUSALES

106

A este respecto, la exigencia es totalmente obvia, pues de lo contrario la confirmacin hecha por un incapaz adolecera por su parte de nulidad, es decir, del mismo vicio del acto que se pretende sanear. Se ha discutido acaso si el que ratifica debe ser plenamente capaz o si es suficiente que si fuere incapaz relativo obre con la respectiva formalidad habilitante. De seguirse la primera opcin, por ejemplo, sera imposible que ratificara un menor adulto; mientras que si acogemos la segunda, ste podra ratificar con la autorizacin de su representante legal

146

Causa ilcita Actos de los absolutamente incapaces. Actos en los que se ha omitido los requisitos que la ley exige el valor del acto atendida la naturaleza del mismo. Si no aceptamos la inexistencia tambin son causales Falta de voluntad. Falta de objeto. Falta de causa. Falta de solemnidades. El error esencial u obstculo para algunos.

cuando se cumplan los requisitos que la ley exige. El error en la persona, como en los contratos intuito personas. Error esencial. La fuerza en la medida que sea grave, injusta y determinada. El dolo en la medida que sea principal y determinado y que sea obra de la contraparte. Los actos de los relativamente incapaces. La lesin en algunos casos. Los actos otorgados con omisin de los requisitos que la ley exige para el valor del acto atendido el estado o calidad de las partes.

QUIEN LA INVOCA

El ministerio pblico en el slo inters de la moral y de la ley. (fiscal judicial del la CA y CS) Puede alegarla toda persona que tenga inters en ello, salvo el que saba o que deba saber el vicio que lo invalidaba.

No puede hacerlo el ministerio publico civil

QUIEN LA ALEGA

Las personas en cuyo beneficio la ley lo ha establecido, sus herederos, o sus cesionarios. En el caso del error, fuerza y dolo debe ser alegada por la vctima, sus herederos y cesionarios, en cambio, el incapaz relativo debe alegarla el incapaz relativo debidamente representado por su representante legal, salvo que exista el dolo del incapaz en los trminos de 1685.

147

QUIEN LA DECLARA

El juez puede y debe declarar la nulidad absoluta de oficio, cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato. No admite, prescribe en 10 aos

El juez a peticin de parte

SANEAMIENTO

Admite ya sea por el transcurso del tiempo o ratificacin Es una sancin de derecho estricto: Regla general (Art. 1681 CC): si se omite un requisito establecido por la ley para que el acto tenga valor, segn su especie, la nulidad es absoluta; si el requisito mira a la calidad o estado de las partes, es relativa. La nulidad no puede renunciarse anticipadamente porque protege intereses superiores de la colectividad. (Art. 1469 CC)

Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ella no aprovecha a las otras. (Art. 1690 CC

La nulidad excepcin.

puede

hacerse

valer

como

accin

Efectos de la nulidad
Aspectos generales a) Los efectos de la nulidad absoluta y relativa son los mismos, las diferencias estriban en sus causales y en sus caractersticas. b) En trminos generales, el efecto de la nulidad es el que establece el 1687 conforme al cual opera retroactivamente (ex tunc). c) Los efectos de la nulidad se producen en virtud de su declaracin judicial y ms exactamente cuando la sentencia que la declara queda firme o ejecutoriada (artculos1687 y 1689). Slo excepcionalmente existen en Chile, en materia de derecho privado, nulidades de pleno derecho: as ocurre en la Ley 18.046, sobre Sociedades Annimas, despus de su modificacin por Ley 19.499, sobre saneamiento de vicios de nulidad de sociedades: 148

Aspectos procesales En cuanto a la forma de alegar la nulidad en juicio: Puede alegarse como accin y como excepcin. En juicio ordinario puede alegarse como accin o por va de reconvencin y como excepcin. En los procedimientos en los que no cabe la reconvencin, como el juicio sumario, slo cabe alegarla como excepcin En el juicio ejecutivo, el artculo 464 N 14 del C.P.C. contempla como una de las excepciones que puede oponer el ejecutado, la nulidad de la obligacin. La nulidad judicialmente declarada slo produce efectos en relacin con las partes a cuyo respecto se ha decretado. (Artculo 1690107) Accin de nulidad y accin reivindicatoria (art. 18 del CPC). Ambas acciones pueden ejercerse conjuntamente porque emanan directa e inmediatamente de un mismo hecho, aunque en rigor desde un punto de vista lgico debiera ejercerse primero la accin de nulidad y luego, en caso que esta prosperara, la accin reivindicatoria. Pero por razones de economa procesal la ley permite el ejercicio conjunto de ambas acciones. Adems, de esta manera el tercer poseedor no podr alegar que el juicio de nulidad no le empece (art. 3 inc. 2 CC) Accin de nulidad y accin resolutoria Ambas acciones son incompatibles porque mediante la accin de nulidad se sostiene que el acto no es vlido; mientras que quien ejerce la accin resolutoria, pide que se deje sin efecto (que se resuelva) un contrato que se supone valido. En consecuencia, de conformidad con el art. 17 inciso 2 del C.PC., ambas acciones deben interponerse en forma subsidiaria: en lo principal, la nulidad del acto o contrato; y en subsidio, es decir, para el evento de que la accin de nulidad sea rechazada, la resolucin del acto o contrato. En cuanto a los efectos hay que distinguir los efectos entre las partes de aquellos efectos respecto de terceros

1. Efectos entre las partes

1) Si no se han cumplido las obligaciones del acto o contrato nulo. En tal evento opera como un modo de extinguir las obligaciones y bajo este enfoque la trata el Cdigo Civil (artculo 1567 N 8). As por ejemplo, si se ha celebrado un contrato de compraventa y el comprador y/o vendedor no han cumplido con su obligacin, stas se extinguirn por la declaracin de nulidad.
107

Art. 1690. Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras

149

Los autores sealan que en estricto rigor, la nulidad extingue el contrato que ha generado las obligaciones, esta diferencia, que aparentemente es muy sutil, en realidad tiene una tremenda importancia prctica, por ej. tratndose de los contratos reales. De estos contratos surge la obligacin de restituir, de manera que si la nulidad extinguiese la obligacin, el deudor no tendra que restituir, lo que nos llevara al absurdo de sostener, que el comodatario o el depositario se estaran haciendo dueos, de la cosa prestada o depositada, adems nos llevara a un enriquecimiento sin causa, lo que no se condice con los principios del cdigo. 2) Se ha cumplido una o ms de las obligaciones que derivan del acto o contrato nulo Si las obligaciones estn cumplidas, la nulidad no puede operar como un modo de extinguir las obligaciones, ya que estas se extinguieron con el pago. En consecuencia, opera el efecto restitutivo, y reintegrativo de la nulidad (art. 1687 inc. 1)108 en cuya virtud las partes tienen derecho, a ser restituidas, al estado anterior, a la celebracin del acto o contrato nulo como si este nunca hubiese existido, y en esta materia se aplican las reglas de las prestaciones mutuas de los art. 904 y siguientes del cdigo civil. Excepcionalmente la nulidad opera sin efecto retroactivo en los contratos de tracto sucesivo, como el arrendamiento, porque si bien el arrendador podra restituir al arrendatario el precio o renta que ha recibido, el arrendatario se encuentra en la imposibilidad de restituir el goce que de la cosa arrendada tuvo en virtud del contrato. Normas a que estn sujeto las restituciones Art. 1687 inc. 2. En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo. 1. Deben restituirse la cosa que uno o ambas partes recibieron con anterioridad a la declaracin de nulidad.109 2. Deben restituirse los frutos civiles y naturales110
108

Art. 1687. 1. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita.
109

Surge el problema de si el objeto de la obligacin consiste en un hecho y este se ejecut, de manera que no podra ser restituido. En consecuencia segn Stolfi no procedera nulidad en este caso y en ninguno en que la parte que lo pida no pueda restituir.
110

Para estos efectos se atiende a la buena o mala fe segn el artculo 907 y est de mala fe la parte del acto nulo que recibi la cosa en conocimiento del vicio que lo hara anulable.

150

Excepciones: Casos en que no tienen lugar las restituciones 1) NO PUEDE PEDIRSE LA RESTITUCIN (1468 Y 1687 INC. 1)
DE LO QUE SE DIO O PAGO POR UN OBJETO O CAUSA ILCITAS A SABIENDAS

De acuerdo al artculo 1468, declarada la nulidad absoluta por objeto o causa ilcita, quin conoca este vicio, no podr exigir la restitucin o devolucin por lo pagado an cuando, el debe restituir lo que haya dado o lo que haya pagado. Es la manifestacin del principio de que nadie puede aprovecharse de su propio dolo y por ello sanciona al que deliberada y conscientemente ha violado la ley. 2) SI SE HA DECLARADO NULO UN CONTRATO DE TRACTO SUCESIVO111 Porque en estos casos la nulidad opera slo hacia el futuro (ex nunc). 3) SI
SE DECLARA NULO EL CONTRATO CELEBRADO CON UN INCAPAZ POR FALTAR LAS FORMALIDADES HABILITANTES QUE LA LEY REQUIERE.

(1688)112

Contra excepcin: el que contrato con el incapaz, recupera su derecho a ser restituido, si prueba que con el acto o contrato nulo la persona del incapaz se hizo ms rica. Se entiende que se hizo ms rica la persona del incapaz: - si las cosas pagadas o adquiridas, en virtud del acto o contrato nulo le han sido necesarias. Ej. si el incapaz pag con lo recibido una deuda; o compr una casa habitacin. si tales cosas no han sido necesarias, sin embargo subsistan, y el incapaz quisiere retenerlas. Ej: si deposit el dinero en una cuenta de ahorro a su nombre. Comentario: Quien contrat con el incapaz tendr que entrar a probar que la cosa subsiste y que ste quiere retenerla, siendo que lo lgico es concluir que el incapaz desea retener las cosas por el solo hecho de que deba ser demandado para que las restituya, de otra manera las habra entregado espontneamente. Por consiguiente lo nico que debera probar quien contrat con el incapaz es que la cosa subsiste. Debemos entender que el incapaz no se ha hecho ms rico, si por ejemplo, con el dinero obtenido el incapaz compr un auto de carrera que se destruy a causa de un accidente de trnsito; o si regal el dinero a terceros; etc.
111

Court Murasso Art. 1688. Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige el que contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz. Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.
112

151

Fundamento de esta norma: - Proteccin del incapaz, que podra haber distrado o disipado lo que el otro contratante dio o pag. - Sancin para quien contrat con el incapaz sin cuidar que se cumplieran con los requisitos que la ley exige en razn de la incapacidad, que no habra podido ignorar si hubiere procedido con el debido cuidado.113 4) CASO DEL POSEEDOR DE BUENA FE 114 En la restitucin de los frutos, la regla general, es que la restitucin de la cosa conlleve la restitucin de los frutos, pero en el caso del poseedor de buena fe, este no es obligado a restituir los frutos civiles o naturales que hubiere percibido con anterioridad a la notificacin de la demanda.

5) CASO

EN QUE AQUELLA PERSONA QUE RECIBE LA COSA EN VIRTUD DE UN ACTO NULO Y ADQUIERE EL DOMINIO

POR PRESCRIPCIN ADQUISITIVA

Esta persona no tiene la obligacin de restituir, porque se hizo dueo en virtud del modo de adquirir prescripcin adquisitiva, que supone el transcurso del tiempo, la posesin de la cosa y otros requisitos legales.

2. Efectos de la nulidad respecto de terceros (1689)115


Es posible que en el tiempo que media entre la celebracin del acto o contrato y la declaracin de nulidad del mismo, las partes hayan enajenado o gravado en favor de un tercero lo que recibieron en virtud de un acto o contrato. Como la nulidad declarada judicialmente opera retroactivamente y se hace necesario restituir a las partes al mismo estado en que se hallaran si el acto o contrato nulo no hubiese existido, es obvio que las enajenaciones o gravmenes constituirn un obstculo para la restitucin. Por esto que cabe preocuparse de los efectos que respecto de terceros pueda producir la nulidad. El artculo 1689 prescribe que la nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores, sin perjuicio de las excepciones legales. Como consecuencia del efecto retroactivo de la nulidad debemos entender que el que entreg una cosa en virtud del contrato declarado nulo pasa a ser nuevamente dueo de esa cosa y por lo mismo titular de la accin reivindicatoria (art. 889 CC), accin real (art.577 CC) que le permitir dirigirse en contra de cualquiera terceros que tengan la cosa en su poder. En cambio, no podr ejercerse contra el tercero la accin de nulidad porque esta es personal y por esto solo puede ejercerse en contra del otro contratante.

113

Este beneficio es el nico que se concede a los incapaces porque el artculo 1686 del CC aboli la llamada restitutio in integrum del derecho romano que permita anular los contratos celebrados por incapaces cuando les eran perjudiciales: Los actos y contratos de los incapaces en que no se ha faltado a las formalidades y requisitos necesarios, no podrn declararse nulos ni rescindirse, sino por las causas en que gozarn de este beneficio las personas que administran libremente sus bienes 114 Patricia Lpez 115 La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores, sin perjuicio de las excepciones legales.

152

B C

Por ejemplo: Alejandro enajeno a Jonathan su parcela que est embargada por decreto judicial, Jonathan demanda la nulidad absoluta, declarada la nulidad del acto o contrato celebrado puede ocurrir que en el tiempo intermedio entre la celebracin del acto o contrato y la declaracin de nulidad, Jonathan haya enajenado la parcela a Alfredo. Como la nulidad opera entre las partes con efecto retroactivo, se entiende que Alejandro nunca enajeno la parcela a Jonathan, de modo tal que Jonathan tiene que restituir la parcela y Alejandro el dinero, pero ocurre que la parcela est en posesin del Alfredo. En este caso, Alejandro que es dueo no poseedor demandara la accin reivindicatoria a Alfredo que es el poseedor no dueo. El efecto de la nulidad respecto de terceros es manifestacin de que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene. Debe interponerse esta accin reivindicatoria precedida de la accin de nulidad, porque una vez que opera la nulidad respecto de las partes con efecto retroactivo, el dueo no poseedor, podr intentar la accin reivindicatoria contra el poseedor no dueo. En materia de nulidad la ley no distingue en entre el tercero de buena o mala fe, es decir, si conoci o no la existencia del vicio de nulidad. Esta solucin legal difiere de la aplicacin en materia de resolucin de un acto o contrato en que la ley solo permite accionar en contra del tercero de mala fe (art 1490 y 1491 CC) Por lo que se refiere a los gravmenes que se pueden haber constituido sobre la cosa a favor de un tercero como una hipoteca, usufructo, servidumbre activa, etc., y pese a que la ley no alude expresamente a ellos tambin quedara sin efecto. El contratante que entrego una cosa en virtud del contrato declarado nulo puede hacer valer la accin reivindicatoria en contra del tercer poseedor de la misma, mientras ste no adquiera el dominio de la cosa por prescripcin adquisitiva, porque al momento en que esto ocurra la accin reivindicatoria de que goza el dueo se extinguir por prescripcin extintiva segn el mecanismo que para la prescripcin de las acciones reales establece el artculo 2157 CC116
A LA REGLA DEL

EXCEPCIONES
116

1689

Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho

153

Segn el artculo 1689 CC la nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legales La doctrina seala diversas excepciones, varias de las cuales son ms bien aparentes: 1.CASO
DEL POSEEDOR QUE HA ADQUIRIDO LA COSA POR PRESCRIPCIN ADQUISITIVA .

Constituye una excepcin porque si el poseedor ha adquirido el dominio por prescripcin adquisitiva se transforma en dueo y no tiene nada que restituir, as que no procede respecto de l la accin reivindicatoria. 2.-CASO
DEL HEREDERO INDIGNO QUE ENAJENE BIENES DE LA HERENCIA .

Puede ocurrir que uno de los herederos solicite la declaracin de indignidad de otro heredero y declarada la indignidad para suceder inicialmente es obligado el heredero indigno a la restitucin de la herencia con sus accesorios o frutos. Art. 964. Sin embargo el art.976 seala que la indignidad no pasa contra terceros de buena fe. En consecuencia ellos no deben restituir. 3.- CASO
DEL COMPRADOR QUE SE HALLE EN LA OBLIGACIN DE RESTITUIR LA COSA COMO CONSECUENCIA DE LA DECLARACIN DE RECISIN POR LESIN ENORME.

ART.1895

El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa deber previamente purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que hayan constituido en ella. Lo que implica que la rescisin no afecta a terceros en cuyo favor el comprador ha constituido un derecho real, ya que no se extinguen por la rescisin del contrato. En base a esto Leopoldo Urrutia y Alessandri sealan que si el comprador no purifica la cosa de estos derechos ellos subsisten. 4. EN
LA RESCISIN DONACIONES ENTRE VIVOS

La nulidad no da accin reivindicatoria contra terceros sino en los casos especiales que el artculo 1432 indica117. Este caso no es realmente una excepcin a la regla del 1689 porque aunque el artculo 1432 se refiere a la rescisin de las donaciones de que hablan los artculos
Art. 1432. La resolucin, rescisin y revocacin de que hablan los artculos anteriores, no dar accin contra terceros poseedores, ni para la extincin de las hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre las cosas donadas, sino en los casos siguientes:1 Cuando en escritura pblica de la donacin (inscrita en el competente registro, si la calidad de las cosas donadas lo hubiere exigido), se ha prohibido al donatario enajenarlas, o se ha expresado la condicin; 2 Cuando antes de las enajenaciones o de la constitucin de los referidos derechos, se ha notificado a los terceros interesados, que el donante u otra persona a su nombre se propone intentar la accin resolutoria, rescisoria o revocatoria contra el donatario; 3 Cuando se ha procedido a enajenar los bienes donados, o a constituir los referidos derechos, despus de intentada la accin. El donante que no hiciere uso de dicha accin contra terceros, podr exigir al donatario el precio de las cosas enajenadas, segn el valor que hayan tenido a la fecha de la enajenacin.
117

154

anteriores ellos no establecen casos de nulidad, sino ms bien hiptesis de resolucin. 5. SI


TIENE LUGAR LA RESCISIN DEL DECRETO DE POSESIN DEFINITIVA EN LA MUERTE PRESUNTA

Segn el artculo 94 n 4 CC, si se produce la rescisin del decreto de posesin definitiva de los bienes del desaparecido, se recobraran los bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente en ellos. Es decir, no hay accin reivindicatoria contra terceros poseedores. En esta hiptesis no hay realmente una excepcin al artculo 1689, porque aunque la ley habla de rescisin del decreto de posesin definitiva, la palabra rescisin est mal utilizada, ya que no estamos en presencia de un caso de nulidad, sino ms de resolucin del derecho que se tena sobre las cosas. Acciones que pueden nacer de un acto jurdico anulado
La accin de nulidad, es una accin personal que se dirige en

contra de la persona que celebr el acto o contrato nulo, y el efecto respecto de las partes ser retrotraerlas a las partes al estado en que se encontraban con anterioridad de la celebracin del acto o contrato nulo.
La accin reivindicatoria, es una accin real y procede contra

la persona que se celebr el acto o contrato nulo para que restituya la cosa si an la tiene en su poder y tambin procede contra terceros poseedores, que tenga la cosa en su poder. De acuerdo al artculo 18 del CPC estas acciones se interponen conjuntamente porque emanan directamente de un mismo hecho.
Accin de indemnizacin de perjuicios, esta accin procede

concretamente en el caso del error en la persona, pues, de acuerdo al artculo 1455, la persona con la que errneamente se contrat tiene derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que haya incurrido de buena fe con ocasin de la nulidad. Y adems de acuerdo al artculo 1814 debe indemnizarse en el caso de la venta por falta objeto al comprador de buena fe.

Conversin del acto nulo


Generalidades

155

Es una manifestacin del principio de conservacin de los actos jurdicos118, principio en virtud del cual si el autor o partes de un acto jurdico han manifestado su voluntad en orden a producir ciertas consecuencias jurdicas, la ley entiende que esa voluntad, en lo posible, debe preservarse ms all de la nulidad del acto, siempre que el resultado de esa manifestacin no sea contrario a derecho. Nace en la doctrina alemana. Concepto Es un medio jurdico en virtud del cual un negocio se salva de la nulidad convirtindose en otro distinto, que sustituye al primero en la medida de lo posible salvaguardando con ello hasta el lmite perseguido por las partes. Pero para que esta institucin opere es preciso que en el negocio nulo se contengan los requisitos esenciales y formalidades del negocio en que se convierte. Es la transformacin de un acto jurdico nulo en un acto jurdico vlido, por perseguir este, la misma finalidad que la querida por las partes, al celebrar el acto nulo y por tener ambos actos jurdicos los mismos elementos esenciales. Precisiones 1. La conversin supone la existencia de un acto jurdico que adolece de un vicio de nulidad. 2. Ese acto jurdico que adolece de nulidad se va a transformar en un acto jurdico vlido. 3. Para que proceda la conversin deben concurrir dos requisitos: a) Que tanto el acto jurdico nulo como el acto jurdico vlido, tengan los mismos elementos esenciales. b) Que el acto jurdico nulo persiga la misma finalidad que el acto vlido en orden a que ambos cumplan el mismo objetivo querido por las partes. Situacin en el CC El CC no contempla en trminos generales este fenmeno, pero algunos autores sostienen que el art. 1444 CC establecera la posibilidad de conversin, cuando define las cosas de la esencia de un contrato como aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente Otros, en cambio, sostienen que en este caso no estamos en presencia de una conversin del acto jurdico nulo, sino simplemente frente a una errnea calificacin jurdica que las partes han hecho del acto o contrato. Se trata de una simple equivocacin en el en el nombre del acto que nace valido aunque mal calificado. Posibles casos de conversin legal del acto nulo en el CC
118

Son manifestaciones de este principio adems la nulidad parcial y la regla de interpretacin de los contratos contenida en el 1562 CC, que establece que el sentido en que una clausula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno

156

1.

ART.

1701

A PROPSITO DEL VALOR PROBATORIO DE UN INSTRUMENTO PBLICO.

119

Establece como regla que la falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los casos en que la ley ha exigido esa solemnidad. Cuando no se exige el instrumento pblico como solemnidad, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por cualquier otro defecto en la forma valdr como instrumento privado, siempre que est firmado por las partes. 2. ART. 1137:120 LAS DONACIONES REVOCABLES QUE NO CUMPLEN CON LAS SOLEMNIDADES PRESCRITAS POR LA LEY SE CONSIDERAN IRREVOCABLES . Las donaciones revocables son sinnimo de aquellas hechas por causa de muerte y que el donante puede revocar a su arbitrio. En cambio la donacin entre vivos es un contrato y es una donacin irrevocable. La donacin revocable es solemne y se sujeta las solemnidades del testamento, si se omiten esas solemnidades la donacin debiera ser nula y la sancin sera nulidad absoluta. Sin embargo el Art 1137 inciso final, seala que valdr como una donacin irrevocable aunque no se otorgue por escrito. 3. 4. 5.
119

ART.

1138:

SON NULAS LAS DONACIONES ENTRE VIVOS O IRREVOCABLES ENTRE CNYUGES PERO LAS
121

IRREVOCABLES VALEN COMO DONACIONES REVOCABLES SI CUMPLEN CON LOS REQUISITOS DE ESTAS. ART.

1404: 1433:

LA DONACIN CON CAUSA ONEROSA SE MIRA COMO GRATUITA SI NO SE HACE POR ESCRITO Y CON EXPRESIN DE CAUSA.
122

ART.

LA DONACIN REMUNERATORIA SE ENTIENDE GRATUITA SI NO CONSTA POR ESCRITURA PBLICA O NO SE ESPECIFICAN LOS SERVICIOS POR LO QUE SE HACE LA DONACIN
123

La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se miraran como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellas se prometa reducirlos instrumento publico dentro de cierto plazo, bajo una clausula penal; esta clausula no tendr efecto alguno Fuera de los casos indicados en este articulo el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.
120

No valdr como donacin irrevocable sino aquella que se hubiere otorgado con las solemnidades que la ley prescribe para las de su clase o aquella a que la ley da expresamente este carcter () las donaciones de que no se otorgare instrumento alguno, valdrn como donaciones entre vivos en lo que fuere derecho; menos las que se hicieren entre cnyuges, que podrn siempre revocarse. Art. 1138. Son nulas las donaciones revocables de personas que no pueden testar o donar entre vivos. Son nulas asimismo las entre personas que no pueden recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos una de otra. Sin embargo, las donaciones entre cnyuges valen como donaciones revocables.
121 122

Art. 1404. Las donaciones con causa onerosa, como para que una persona abrace una carrera o estado, o a titulo de dote o por razn de matrimonio, se otorgaran por escritura pblica expresando la causa; y no siendo as, se consideraran como donaciones gratuitas. Art. 1433. Se entendern por donaciones remuneratorias las que expresamente se hicieren en remuneracin de servicios especficos, siempre que stos sean de los que suelen pagarse.
123

157

Se llaman donaciones remuneratorias, por cuanto una persona presta un servicio de aquellos que suelen pagarse, por lo tanto tiene derecho a cobrar por ese servicio, sin embargo no lo hace. Frente a esto el que recibi el servicio hace una donacin como una forma de remuneracin, el Art 1433 exige que las donaciones remuneratorias consten por escrito o por escritura pblica dependiendo de la naturaleza del bien que se dona y en esa escritura adems debe dejarse constancia de los servicios prestados, si la donacin no consta por escrito o si no se mencionan los servicios prestados la donacin debiera ser nula, porque se ha omitido una solemnidad, sin embargo el Art 1433 seala que valdr como una donacin gratuita. 6.
ART.

514 INC. 1 Y 515 CDIGO

DE COMERCIO: SI EL SEGURO NO SE OTORGA POR ESCRITO VALDR COMO PROMESA

El Art 514 del cdigo de comercio establece que el seguro es un acto jurdico solemne, porque debe otorgarse por escrito y el Art 515124, seala que si el seguro no se otorga por escrito, sino que se otorga verbalmente, valdr como promesa, siempre que las partes hayan acordado en la cosa el riesgo y la prima. 7. ART 769
A PROPSITO DE USUFRUCTO, YA QUE SI SE CONSTITUYEN

2 USUFRUCTOS

SUCESIVOS ELLOS SERN

CONSIDERADOS COMO SUSTITUTOS PARA EL CASO DE FALTAR LOS ANTERIORES.

Esta disposicin prohbe constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos, luego en caso de contravencin, la sancin debiera ser la nulidad absoluta por objeto ilcito, sin embargo el Art 769, seala que si de hecho se constituyen, los dems usufructos no son nulos, sino que tales usufructuarios sern considerados como sustitutos, para el caso de faltar los anteriores. 8.
OTRAS LEYES ESTABLECEN TAMBIN OTRAS HIPTESIS QUE SEGN ALGUNA DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA SERIAN

DE CONVERSIN COMO POR EJEMPLO LA LEY N

18.092,

SOBRE LETRAS DE CAMBIO Y PAGARE

(ART. 2 Y 103)

El documento que no contenga los requisitos establecidos no valdr como letra de cambio ni pagare respectivamente. La conversin del acto nulo cuando no exista norma legal expresa Si no exista norma legal expresa, y a falta de una disposicin general que autorice la conversin, algunos piensan que cabe concluir que no es posible la conversin del acto nulo; ello solo sera posible en los casos en que la ley la permite. (Vial del Rio)
Si no constare por escritura privada o pblica, segn los casos, que la donacin ha sido remuneratoria, o si en la escritura no se especificaren los servicios, la donacin se entender gratuita.
124

Esta disposicin es doblemente excepcional, ya que por una parte contempla un caso de conversin y por otra parte constituye una excepcin en materia de contrato de promesa, ya que este debe constar por escrito, la escrituracin es una solemnidad, pero en este caso se acepta vlidamente una promesa ajustada verbalmente

158

Otros sostienen que se trata de una institucin de aplicacin general, que tiene lugar siempre que se den los requisitos necesarios para ella, en virtud del principio de conservacin de los actos jurdicos y sin necesidad de normas expresa que la autorice.

3. INOPONIBILIDAD
Aspectos generales La inoponibilidad est vinculada con el tema de los efectos del acto jurdico, del principio del efecto relativo de los contratos y con las sanciones por ineficacia. En principio los actos jurdicos producen efectos para su autor o para las partes que lo ejecutaron o celebraron. Para los terceros rige el principio del efecto relativo del contrato, en virtud del cual el acto jurdico no beneficia ni perjudica a los terceros ajenos al mismo. Sin embargo, en ocasiones, es posible que la declaracin de nulidad (o resolucin) del acto jurdico beneficie o perjudique a terceros. Por esto, la ley se preocupa de establecer ciertas exigencias de forma y fondo para que determinados efectos del acto puedan ser opuestos a los terceros, de manera que la inobservancia de tales exigencias determina la inoponibilidad de este acto respecto de los mismos. Estas exigencias constituyen verdaderas medidas de proteccin a favor de los terceros. Regulacin La inoponibilidad no est tratada en forma sistemtica en el CC y este no utiliza la expresin inoponibilidad sino en el articulo 1757 a partir de su reforma por ley n 18.802 de 9 de julio de 1989. Concepto de inoponibilidad Ineficiencia respecto de terceros de los efectos de un acto jurdico o de los efectos de la declaracin de su nulidad (o resolucin) por inobservancia de los requisitos de forma o de fondo exigidos por la ley para que afecten a tales terceros. Clases de inoponibilidad Se distinguen fundamentalmente 2 tipos de inoponibilidad: a. inoponibilidad de los efectos de un acto jurdico b. inoponibilidad de los efectos de la declaracin de nulidad del acto (o resolucin)

159

I. INOPONIBILIDAD

DE LOS EFECTOS DE UN ACTO JURDICO

En estos casos el acto ser vlido entre las partes pero ineficaz respecto de los terceros. Esta inoponibilidad puede ser de forma cuando se omiten exigencias o requisitos externos o formales y de fondo cuando se omiten requisitos internos del acto jurdico. a. Inoponibilidad de forma Tiene lugar en diversas hiptesis de omisiones de exigencias externas o formales. Puede ser: 1. Por falta de una constancia o anotacin en el caso Por ejemplo para hacer valer una contraescritura (art. 1707)125
125

Artculo 1707 CC: las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producir efecto contra terceros. Tampoco lo producir las contra escrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.

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Por regla general una contraescritura solo produce efectos entre las partes y es imponible a terceros. Para que una contraescritura sea oponible a terceros debe reunir los siguientes requisitos: a. que la contra escritura conste por escritura pblica. b. Que se tome razn del contenido de la contra escritura al margen de la matriz de la escritura que se modifica. c. Que se tome razn del contenido de la contraescritura al margen del traslado o copia en cuya virtud acta el tercero. 2. Por falta de publicidad Por ejemplo en el caso de la disolucin de una sociedad civil, que exige la publicacin de 3 avisos en un peridico. (art. 2114 )126 3. Por falta de una inscripcin o de una subscripcin en un registro publico Por ejemplo: - la sentencia que declara la separacin judicial, el divorcio o la nulidad de un matrimonio no son oponibles a terceros si no se sub inscribe o anotan al margen de la inscripcin del matrimonio (art. 4 n 4 y 8 de la ley 4.808 LRC) La sentencia que reconoce adquirido el dominio de un bien raz por prescripcin adquisitiva no es oponible a terceros si no se inscribe en el registro del conservador de bienes races respectivo (art. 689 y 2513 CC) La resolucin judicial que decreta el embargo o la prohibicin de celebrara actos y contratos respecto de bienes races debe inscribirse en el registro de interdicciones y prohibiciones del conservador de bienes races respectivo para que estas actuaciones afecten a terceros (art. 453 y 297 CPC)

4. Por falta de notificacin Como en la cesin de crditos nominativos (art. 1902)127 La cesin de crditos como acto jurdico se perfecciona entre las partes que son cedente y cesionario mediante la entrega del ttulo pero la sola entrega no implica que esa cesin sea oponible al deudor y a los dems terceros. Para que le sea oponible debe ser notificada por el cesionario al deudor o bien aceptada por este. 5. Por falta de fecha cierta128
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Art. 2114 CC: la disolucin de la sociedad no podr alegarse contra terceros sin en los casos siguientes: 2.- cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos publicados en un peridico del departamento o de la capital de la provincia, si en aquel no hubiere
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Art. 1902: la cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptado por este.
128

Art. 1703. La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l o

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Por regla general la fecha de un instrumento privado es inoponible a terceros ya que el legislador teme que las partes puedan alterar tal instrumento privado. Sin embargo, la fecha de un instrumento privado ser oponible a terceros cuando adquiera el carcter de fecha cierta lo que ocurre.(1703) 1. 2. 3. 4. 5. Cuando fallece alguno de los otorgantes. Cuando ha sido copiado ese instrumento privado en un registro pblico. Cuando haya constancia de que se ha presentado en juicio. Cuando ha tomado razn de l un funcionario pblico en carcter de tal. Cuando no ha inventariado un funcionario pblico actuando en carcter de tal. 6. Cuando se protocoliza (art. 419 COT)
b. Inoponibilidad de fondo

Aqu la omisin atinge a elementos internos del acto jurdico. En razn de ello, el acto queda limitado de invocarse u oponerse a terceros que, en consecuencia, pueden desconocerlo, pues en virtud de la inoponibilidad de fondo, el acto no les empece. Existen varios casos de inoponibilidad de fondo: 1. Por falta de voluntad o de concurrencia al acto Por ejemplo 1) En la venta de cosa ajena (art. 1815)129 La compraventa de una cosa ajena vale como contrato y produce efectos pero no es oponible al dueo que conserva sus derechos y podr reivindicarla, precisamente por no haber concurrido con su voluntad a la venta. Pero este con posterioridad puede prestar su voluntad que en un principio no concurri, es decir, puede ratificar la venta y hacer que le sean oponibles los efectos del contrato que antes no lo afectaban. b. Mandatario que excede las facultades conferidas por su mandante (2160)130
le haya inventariado un funcionario competente, en el carcter de tal. C.O.T. Art. 419. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1703 del Cdigo Civil la fecha de un instrumento privado se contar respecto de terceros desde su anotacin en el repertorio con arreglo al presente Cdigo.
129

Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo. Art. 1818. La venta de cosa ajena ratificada despus por el dueo confiere al comprador los derechos de tal desde la fecha de la venta.
130

Art. 2160. El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato. Ser sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su nombre.

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2. Por lesin de asignaciones forzosas accin de reforma de testamento. Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer y que se suplen cuando no las ha hecho aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas (art.1167 CC) El testamento que lesiona las asignaciones forzosas que el difunto estaba obligado a respetar es inoponible a estos asignatarios, los que podrn desconocerlo y hacerlo modificar a travs de la accin de reforma de testamento (art.1216 CC) que es precisamente una accin de inoponibilidad. 3. Por lesin a derechos adquiridos La rescisin del decreto de posesin definitiva de los bienes del desaparecido en la declaracin de muerte presunta no afecta a los terceros respecto de las enajenaciones y gravmenes vlidamente constituidos con anterioridad.131 4. Por fraude Los actos del deudor son oponibles a los terceros acreedores, aunque por ellos se empobrezca el patrimonio del deudor que es la garanta general de los acreedores (artculo2465).Pero estos actos pasan a ser inoponibles, si se efectan en perjuicio y con fraude a esos acreedores, quienes podrn pedir que queden sin efecto a su respecto mediante la accin pauliana, revocatoria o directa (artculo 2468) 5. Por simulacin. Si las partes celebran un acto jurdico simulado esto es si acuerdan manifestar una voluntad distinta de su querer interno puede ocurrir que haya terceros que quieran aprovecharse de la voluntad real y en tal caso el acto ostensible le ser inoponible es para ello estos terceros cuentan con la accin de simulacin que tiene por objeto que el juez declare cual es la voluntad real de las partes y esta es una accin de inoponibilidad.

II. INOPONIBILIDAD DE LOS EFECTOS DE LA DECLARACIN DE NULIDAD DE UN ACTO


La inoponibilidad tambin protege a los terceros de las resultas de la declaracin de nulidad de un acto cuya vigencia les interesa: al ser inoponible al tercero la declaracin de nulidad, el acto ser nulo entre las partes, pero deber entenderse vlido respecto de terceros Por ejemplo: - Aun cuando la sociedad se declare disuelta debe responder por las obligaciones que esta ha contrado con terceros (2058 CC)132
131

Art. 94. En la rescisin de decreto de posesin definitiva se observaran las reglas que siguen: En virtud de este beneficio se recobrarn los bienes en el estado en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos legalmente en ellos.
132

Art. 2058. La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho.

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Si la sociedad no fue bien constituida igualmente debe responder por las obligaciones contradas con terceros. (357 C.Com)133

III. LA INOPONIBILIDAD COMO SANCIN


Al margen de este rol protector de terceros, a veces la ley establece la inoponibilidad directamente como una sancin. As ocurre, por ejemplo: 1. Los actos que ejecute el tutor respecto de los bienes del pupilo le son inoponibles a este ltimo si el tutor se ha excedido en sus facultades. (art. 407)134 2. El arrendamiento o cesin de la tenencia de un bien por parte del marido sin autorizacin de esta por un tiempo mayor a 5 aos en los bienes races urbanos y 8 aos en el caso de bienes rsticos le son inoponibles a la mujer, y se entiende el arriendo o la cesin de la tenencia hecha por ese lapso de tiempo.135

5. MODALIDADES
Conceptos generales

Se definen las modalidades como las clusulas que se insertan en un acto jurdico con el fin de alterar los efectos que normalmente dicho acto produce. Caractersticas: 1. La modalidad es por regla general una cosa accidental del contrato.
133

136

Art. 357. La omisin de la escritura social o de su inscripcin en el registro de comercio produce nulidad absoluta entre los socios. Estos, sin embargo, respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad de hecho.
134

Art. 407. No podr el tutor o curador dar en arriendo ninguna parte de los predios rsticos del pupilo por ms de ocho aos, ni de los urbanos por ms de cinco, ni por ms nmero de aos que los que falten al pupilo para llegar a los dieciocho .Si lo hiciere no ser obligatorio el arrendamiento para el pupilo o para el que le suceda en el dominio del predio, por el tiempo que excediere de los lmites aqu sealados.
135

Art. 1749. El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes sociales y los de su mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que por el presente Ttulo se le imponen y a las que haya contrado por las capitulaciones matrimoniales Art. 1756. Sin autorizacin de la mujer, el marido no podr dar en arriendo o ceder la tenencia de los predios rsticos de ella por ms de ocho aos, ni de los urbanos por ms de cinco, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido .Art. 1757. Los actos ejecutados sin cumplir con los requisitos prescritos en los artculos 1749, 1754 y 1755 adolecern de nulidad relativa. En el caso del arrendamiento o de la cesin de la tenencia, el contrato regir slo por el tiempo sealado en los artculos 1749 y1756. La nulidad o inoponibilidad anteriores podrn hacerlas valer la mujer, sus herederos o cesionarios
136

Sin perjuicio de las excepciones, como en el caso de la promesa que la condicin es un elemento de la esencia del mismo, o en el caso del plazo del mutuo que es un elemento de la naturaleza.

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2. Bajo esta perspectiva, la existencia de una modalidad requiere siempre una manifestacin de voluntad con el propsito de incorporarla al acto jurdico. Puede entenderse en 2 sentidos: a. restringido: plazo, modo y condicin b. amplio: plazo, modo, condicin, representacin y solidaridad.

1. Condicin
Concepto Se entiende por condicin el hecho futuro e incierto del cual se hace depender los efectos de un negocio jurdico. Esta tambin puede ser definida como el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho y su obligacin correlativa. Elementos a. futureidadel hecho debe ocurrir en un porvenir, no debe ser presente ni pasado. b. incertidumbre razonablemente no sea posible saber si el hecho acaecer o no. Clases de condicin: a) Condiciones positivas y condiciones negativas. b) Condiciones posibles e imposibles. c) Condiciones potestativas, casuales y mixtas. d) Condiciones suspensivas y resolutorias. A) CONDICIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS (1471) a. condicin positiva: es aquella que consiste en acontecer una cosa. Ej. Te doy $1000 si Juan se casa con Mara b. Condicin negativa: es aquella que consiste en que un cosa no acontezca. Ej. Te doy $1000 si Juan no se casa con Mara
B)

CONDICIONES

POSIBLES E IMPOSIBLES

(1475)

La condicin positiva deber ser fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza fsica. Ej. Te doy 1000 si dejas de respirar 24 hrs. Es moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es opuesto a las buenas costumbres o al orden pblico o las concebidas en trminos ininteligibles Ej. Te doy 1000 si matas a Pedro. Te doy 1000 si Juan enajena a Pedro su derecho de alimentos 165

C)

CONDICIONES

POTESTATIVAS , CASUALES Y MIXTAS

(1477)

a. Condicin potestativa: es la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor. Se distingue la condicin simplemente potestativa de la meramente potestativa. Condicin simplemente potestativa: es aquella que depende de un hecho voluntario del deudor o del acreedor. Ej. Te doy 1000 si te casas con Mara Condicin meramente potestativa: es aquella cuyo cumplimiento depende de la mera voluntad del deudor o del acreedor. Si depende de la mera voluntad del deudor son nulas. Si son resolutorias son validas. Ej. Te doy mil si quiero Si depende de la mera voluntad del acreedor es eficaz. Ej. Te doy mil si quieres

b. Condicin casual: es la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso Ej. Te doy mil si llueve Te doy 1000 si Juan se casa con Mara c. Condicin mixta: la que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso. Ej. Pedro da un auto a Juan si este se casa con Mara

D)

CONDICIONES

SUSPENSIVAS Y RESOLUTORIAS(1479)

a. Condicin suspensiva: es el acontecimiento futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la adquisicin de un derecho Ej. Te doy mil si llueve Puede estar en 3 estados: 1. Pendiente En el tiempo que media entre el da de la celebracin del contrato en que una de las partes contrajo una obligacin sujeta a condicin suspensiva y el da en que la condicin se realiza, o en que ha llegado a ser cierto que no suceder el acontecimiento contemplado en ella. Pendiente la condicin, el derecho del acreedor condicional no ha nacido, no existe un derecho como tal. De lo anterior se sigue que el acreedor condicional no tiene la facultad para reclamar el cumplimiento de la obligacin, la cual en estricto rigor tampoco ha nacido para el deudor condicional 166

2. Cumplida El da en que se verifica el hecho en que sta consiste. Si es positiva, se cumple cuando el hecho ocurre Si es negativa, cuando llega a ser cierto que el hecho no ocurrir. El derecho del acreedor condicional se consolida definitivamente, pudiendo exigir el cumplimiento de la obligacin. Opera con efecto retroactivo: se reputa que el derecho ha existido como tal desde la constitucin de la obligacin condicional. 3. Fallida El da en que llega a ser cierto que dicho hecho no se va a realizar o en que vence el plazo establecido por la ley o por las partes para que el acontecimiento se verifique, y no se ha verificado. Si es positiva, falla cuando el hecho no se realiza en el tiempo preestablecido por el autor o las partes, o en 10 aos y cuando hay certeza de que no va a ocurrir. Si es negativa, falla cuando el hecho se realiza dentro de 10 aos. El germen de derecho que tena el acreedor condicional se frustra y desaparece, como si nunca hubiese existido. Se entiende, asimismo, que nunca existi obligacin alguna para el deudor condicional. b. Condicin resolutoria: es el acontecimiento futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho. Ej. Me devuelves el auto si llueve Puede estar en 3 estados: 1. Pendiente Tiempo que media en que se contrae la obligacin condicional y el cumplimiento de la misma El derecho ha nacido, as que puede ejercerlo plenamente. 2. Fallida Cuando el hecho no se verifica si es positiva y si se verifica si es negativa. El derecho la persona haba adquirido se consolida definitivamente, desapareciendo el riesgo de su extincin, y desapareciendo tambin la posibilidad de la otra de adquirirlo. 3. Cumplida El hecho en qu consiste la condicin se verifica si es positiva y si es negativa no se verifica o es cierto que no se verificara. Se extingue el derecho de la persona que lo tena, y lo adquiere la otra. Opera con efecto retroactivo: se reputa que la persona que tuvo el derecho expuesto al riesgo de perderlo nunca lo tuvo, y el nico titular fue, desde la constitucin de la obligacin, la parte que adquiri el derecho con el cumplimiento de la condicin. 167

Clases de condicin resolutoria: Se distinguen tres clases de condicin resolutoria: Ordinaria, tcita y pacto comisorio. 1. La condicin resolutoria ordinaria: Acontecimiento futuro e incierto, del cual depende la extincin de un derecho, que no consiste en el incumplimiento de una obligacin. Por el solo hecho de cumplirse se extingue definitivamente el derecho, es decir, opera ipso iure, sin que requiera sentencia judicial. Ej. Me devuelves el CC si repruebas tu examen de grado 2. La condicin resolutoria tcita: La ley la subentiende en los contratos bilaterales y es la condicin de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Si una de las partes no cumple, la otra puede, a su arbitrio, optar por exigir el cumplimiento de la obligacin o pedir la resolucin del contrato, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. Es necesaria una sentencia judicial que la declare. El procedimiento se inicia por la demanda de resolucin por parte del contratante diligente contra el contratante negligente: accin resolutoria. La cosa pedida en la accin resolutoria es la resolucin del contrato, y la causa de pedir, el incumplimiento de la obligacin. Es una accin personal, patrimonial, renunciable y que prescribe en 5 aos desde que la obligacin se hace exigible. Esta accin puede ser enervada por el contratante diligente cumpliendo la obligacin, en primera instancia, hasta la citacin para or sentencia, y en segunda, hasta la vista de la causa 3. El pacto comisorio: Estipulacin que hacen las partes de un contrato en virtud de la cual convienen que el incumplimiento de alguna de las obligaciones contradas traer como consecuencia la resolucin del contrato. El CC lo reglamenta como pacto accesorio a la compraventa, referido al incumplimiento de la obligacin de pagar el precio (Arts. 1877 y ss CC). Nadie duda de que, en virtud de la autonoma privada, se puede estipular pactos comisorios en otros contratos o respecto de otras obligaciones pero los efectos son distintos.
A.

PACTO COMISORIO EN LA COMPRAVENTA, REFERIDO AL INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN DE PAGAR EL PRECIO a. Pacto comisorio simple: las partes estipulan que si el comprador no paga el precio se resolver el contrato. b. Pacto comisorio calificado: las partes estipulan que si el comprador no para el precio, se resolver el contrato en el acto, o de inmediato, o ipso facto. 168

La diferencia radica en el tiempo para enervar la accin rescisoria; as, si emana de un pacto comisorio calificado, slo se puede enervar dentro de 24 horas desde la notificacin de la demanda (Art. 1879 CC) y si es simple, hasta antes de la dictacin de la sentencia en 1 y antes de la vista de la causa en 2 instancia. Prescripcin de la accin comisoria Prescribe en el plazo prefijado por las partes, si no pasa de 4 aos En el plazo de 4 aos si las partes no fijan plazo o fijan uno superior. El plazo se cuenta desde la celebracin del contrato. 2.- PACTO COMISORIO EN OTROS CONTRATOS, O EN LA MISMA COMPRAVENTA, PERO REFERIDO AL INCUMPLIMIENTO DE OTRA OBLIGACIN QUE NO SEA LA DE PAGAR EL PRECIO. Se discute qu normas le son aplicables. Algunos proponen aplicar, en lo compatible, las normas del CC para el pacto comisorio en la compraventa. Sin embargo, esas normas son de aplicacin especial, por lo que la opinin mayoritaria considera aplicables los principios generales en materia de obligaciones y contratos. En consecuencia, para establecer cmo operan estos pactos, es necesario indagar la intencin de las partes, que lleva a una de dos cosas: 1. Las partes queran que el incumplimiento de la obligacin produjera el mismo efecto que la condicin resolutoria tcita, caso en el cual el contrato no se resuelve por el solo incumplimiento y es necesaria una sentencia judicial. 2. Las partes queran que el incumplimiento de la obligacin produjera los mismos efectos que la condicin resolutoria ordinaria, caso en el cual por el solo cumplimiento se resuelve el contrato

2. Plazo
Concepto Es el hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o la extincin de un derecho. Segn el CC, es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin (Art.1494). Tiene por efecto diferir los efectos de un acto en el tiempo; suspendiendo el ejercicio o la exigibilidad Elementos constitutivos 1. La futureidad: El hecho constitutivo del plazo debe realizarse en el porvenir. 2. La certidumbre: El hecho debe necesariamente ocurrir; se tiene certeza de su realizacin. 169

Clasificacin del plazo. 1. SEGN


LA FUENTE DE DONDE EMANE: PLAZO LEGAL, JUDICIAL O CONVENCIONAL.

a. Plazo legal: el que establece la ley. Ej. 5 aos en los que prescriben las acciones personales 24 horas del deudor para enervar la accin comisoria b. Plazo convencional: el que establece el autor o las partes. Ej. C/V sujeta a plazo c. Plazo judicial: el que fija el juez. El juez no est facultado, por regla general, para fijar plazos. Slo puede interpretar el plazo concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las partes. Excepcionalmente puede fijar plazos para el cumplimiento de una obligacin, slo cuando est expresamente facultado por ley. Ej. Juez que conoce de un juicio reivindicatorio debe establecer un plazo para que el poseedor vencido restituya la cosa al reivindicante. 2. SEGN
SI EST ESTABLECIDO EN TRMINOS EXPLCITOS Y DIRECTOS O SI SE DESPRENDE DE LA NATURALEZA DE LA OBLIGACIN : PLAZO EXPRESO Y PLAZO TCITO.

a. Plazo expreso: se declara en trminos explcitos y directos. b. Plazo tcito: se desprende de la naturaleza de la obligacin, y consiste en el tiempo indispensable para cumplirla. Ej. Art. 1464 3. SEGN
SI SE DE L DEPENDE EL EJERCICIO O LA EXTINCIN DE UN DERECHO: PLAZO SUSPENSIVO Y PLAZO EXTINTIVO:

a. Plazo suspensivo: mientras no se cumple, suspende el ejercicio de un derecho. Ej. C/V en donde las obligaciones se sujetan a un plazo. El pago deber hacerse dentro de 1 mes. Puede estar en 2 estados: a. pendiente: El derecho del acreedor ha nacido, pero no se puede ejercer an. Si el deudor cumple la obligacin, no puede repetir. b. cumplido: El acreedor puede ejercer su derecho y exigir el cumplimiento del a obligacin. No opera con efecto retroactivo. b. Plazo extintivo: por su cumplimiento se extingue un derecho. Puedes usar mi PC hasta el fin de semana 170

Puede estar en 2 estados: a. pendiente: La persona que tiene el derecho puede ejercerlo. b. Cumplido: Por el solo ministerio de la ley se extingue el derecho. No opera con efecto retroactivo. Extincin del plazo 1. Vencimiento del plazo: Llegada del da preestablecido. 2. Renuncia del plazo: a. Si el plazo se ha establecido en beneficio exclusivo del deudor, ste puede renunciarlo libremente b. Si se ha establecido en beneficio de ambas partes o del acreedor, no puede el deudor renunciarlo sin el consentimiento del acreedor 3. Antes de su vencimiento o Caducidad Institucin en virtud de la cual el acreedor puede ejercer su derecho, exigindole el pago al deudor aun encontrndose el plazo pendiente, en los casos en que la ley lo establece o en que se hubiere convenido expresamente. Clases: a. Caducidad legal: Opera en los casos determinados por ley (Art. 1496 CC): Cuando el deudor es constituido en quiebra o est en notoria insolvencia. Cuando sus cauciones se han extinguido o disminuido considerablemente de valor por hecho o culpa suya. Pero puede conservar el plazo si mejora las cauciones. b. Caducidad convencional: Opera en los casos expresamente previstos por las partes, que en el caso de verificarse un hecho caducar el plazo. Ej. Clausula de aceleracin

3. Modo
Concepto Forma especial de cumplir una obligacin. Gravamen que se impone al beneficiario de una liberalidad. El gravamen consiste en la obligacin que asume el asignatario de ejecutar ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, cuyo incumplimiento puede traer como consecuencia la extincin del derecho. 171

Caractersticas: 1. Si se asigna algo a alguien para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, esto es un modo y no una condicin suspensiva. 2. El modo no suspende la adquisicin de la cosa o derecho, ni tampoco su ejercicio. 3. Puede determinar la extincin de un derecho137. Efectos de la infraccin a una obligacin modal Hay que distinguir si la obligacin se estableci en una asignacin testamentaria o en un contrato. 1. Efecto del modo en las asignaciones testamentarias. Si el asignatario modal no cumple el modo, su derecho no se ve afectado a menos que el testador haya establecido una clausula resolutoria, que es aquella que impone la obligacin de restituir la cosa y sus frutos si no se cumple el modo. (Art. 1090 CC). 2. Efectos del modo en las obligaciones contractuales. Es poco comn la estipulacin de una obligacin modal, pero puede convenirse, y se aplican las reglas sobre asignaciones testamentarias modales. Si se incumple, hay que distinguir: 1. Si las partes previeron el incumplimiento y determinaron que en tal evento se extingue el derecho: la estipulacin es un pacto comisorio. 2. Si las partes nada dicen: el incumplimiento no trae como consecuencia la extincin del derecho a menos que el contrato del cual emane sea bilateral, caso en que el contratante diligente puede ejercer accin resolutoria.

4. La representacin138
Consideraciones generales La voluntad es un requisito general de todo acto jurdico y esta voluntad puede manifestarse personalmente o por medio de otra persona que pasa a llamarse representante. Lo normal es que los efectos de los actos jurdicos se produzcan
137

Si se incumple el modo en la asignacin testamentaria y se ha establecido una clausula resolutoria 138 Solo es modalidad en el caso de que la representacin sea voluntaria, ya que solo en ese caso las partes lo introducen al acto o contrato, alterando sus efectos, ya que los efectos de un acto se radican en el patrimonio de una persona distinta a la que concurri a la celebracin del acto o contrato.

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respecto de las personas que con su voluntad lo han generado. Sin embargo, en virtud de la representacin se da la situacin excepcional de que la voluntad se manifestar a travs de otra persona y los efectos del acto jurdico se van a producir respecto de una persona que no ha concurrido personalmente a su celebracin. El Cdigo se refiere a ella en el artculo 1448.
Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.

Por consiguiente existe representacin cuando un acto jurdico es celebrado por una persona por cuenta de otra, de modo que los efectos se producen directa e inmediatamente para el representado como si este mismo hubiere celebrado el acto. Concepto Es una figura jurdica en cuya virtud se entiende que lo que una persona ejecuta a nombre de otra estando facultada por ella o por la ley produce respecto de quien no celebro personalmente el acto jurdico los mismos efectos que si lo hubiese celebrado el mismo. La representacin no est definida en el cdigo civil, pero la definicin que acabamos de dar puede extraerse en el artculo 1448. Rasgos tipificadores: 1. No intervencin personal en la celebracin de un acto jurdico 2. Los efectos de ese acto jurdico no afectan a quien intervino en su celebracin, si no que a otra persona que personalmente no intervino en su celebracin. Utilidad de la representacin: 1. Hace posible que acten en la vida jurdica quienes carecen de capacidad para ello (incapaces absolutos e incapaces relativos) 2. Evita que una persona tenga que trasladarse de un lugar a otro para actuar en la vida jurdica 3. Hace posible que se confen negocios a personas o empresas especializadas. Actos que pueden celebrarse por medio de representantes Por regla general todos. Excepcin: El testamento ya que el artculo 1004 declara que la facultad de testar es indelegable. El albacea, es el ejecutor testamentario. 173

El artculo 1721 que se refiere a las capitulaciones matrimoniales del menor adulto. Sujetos que intervienen en la representacin

1. EL

REPRESENTADO

Es la persona en quien se radican los efectos del acto ejecutado por el representante. Pueden ser representados toda persona natural o jurdica y an la persona que se espera que exista porque la ley establece que la patria potestad se extiende a los derechos eventuales del que est por nacer (artculo 243) y la curadura de estos derechos (artculo 485).
B)

EL

REPRESENTANTE

Es quien celebra el acto jurdico a nombre o en lugar de otro. En principio puede serlo toda persona, sin embargo se excluyen las personas absolutamente incapaces, porque no tienen voluntad y uno de los requisitos para que haya representacin es que la persona del representante manifieste su voluntad. Situacin de los incapaces relativos En principio pueden ser representantes legales (artculo2128 y 1581), sin embargo, cabe hacer una distincin: 1. Menores adultos Indiscutiblemente estos pueden ser representantes y el art. 2128 expresamente declara, que pueden ser mandatarios lo cual se justifica por cuanto al actuar como representante, no est afectando su propio patrimonio, si no que el patrimonio de otra persona, por lo tanto desaparece el fundamente de su incapacidad, toda vez que no se hace necesario proteger, a este incapaz. 2. Disipador interdicto a. No pueden ser representantes legales Ellos por regla general no pueden actuar por si solos, y para poder hacerlo, necesitan de un texto legal expreso que los autorice y como esta situacin es excepcional debe interpretarse de manera estricta, es decir no tiene cabida la analoga, luego el art. 2128, solo se refiere a los menores adultos de manera que se excluye al disipador interdicto. b. Pueden ser representantes: - si actan como representantes desaparece el fundamento de su incapacidad, tal como ocurre con los menores adultos de manera que donde existe la misma razn debe existir la misma disposicin. 174

- los disipadores son incapaces si han sido declarados en interdiccin de administrar lo suyo, de manera que nada obsta a que puedan ser representantes ya que en tal caso no estn administrando lo suyo, si no que administran bienes ajenos. Poder de representacin Es la autorizacin que tiene una persona para actuar por cuenta de otra, obligando exclusivamente y directamente al representado. Se fundamenta en que nadie puede disponer de los intereses ajenos. Clasificacin de la representacin atendiendo a su origen: El poder de representacin puede emanar de la ley o de la propia voluntad del interesado (artculo 1448). En consecuencia, la representacin puede ser legal o voluntaria. a) REPRESENTACIN LEGAL O NECESARIA Es la que establece la ley. La ley determina quienes son representantes legales, esto es, personas que por disposicin de la ley actan a nombre de otras que no pueden hacerlo por si solas (artculos 43 y artculo 671, inciso 3). Representantes en nuestro derecho 1) artculo 43 a. padre, madre139 b. tutor o curador 140 c. adoptante141 2) El sndico de quiebras respecto del fallido (articulo 27 inciso 1 ley de quiebras) 3) El partidor es representante legal de los comuneros en la venta de los bienes comunes que se hagan a terceros( artculo 659 inciso 1 del CPC) 4) El juez es representante legal del deudor en las ventas forzosas, de acuerdo al artculo 671 inciso tercero. 5) Los ascendientes o descendientes representan al donatario a fin de aceptar una donacin (art. 1411 inciso 2)

139 140

Es incompleto pues se trata del padre o madre que ejerce la patria potestad Se trata de una concepcin ms amplia que son los guardadores; el tutor representa al impber y el curador al resto de los incapaces. 141 Esta dems ya que se comprende dentro del concepto de padre y madre, pues la ley 19.620 les da al adoptante el estado civil de padre y madre.

175

b) REPRESENTACIN VOLUNTARIA142: que es la que tiene su fuente en la voluntad de las personas y se presenta fundamentalmente en el contrato de mandato. Dentro de este concepto, se engloba al mandato, al poder, y a la ratificacin.
o

El mandato definido artculo 2116, es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra que se hace cargo de ellos, por cuenta y riesgo de ella. El poder, es un acto jurdico unilateral, que no supone la aceptacin del apoderado, pero lo obliga a actuar en nombre del poderdante. La ratificacin que es un acto en virtud del cual, una persona a la que es inoponible el acto lo valida. (ratificacin en la agencia oficiosa)

Observaciones: a. el autor David Stitchkin seala que en vez de hablar de representacin convencional debiera hablarse de representacin voluntaria, razones: 1. segn el art. 1448 las fuentes de la representacin son la ley y la voluntad del representado, es decir, para que haya representacin no se requiere de la aceptacin del representante si no que basta la sola voluntad del representado. 2. Como consecuencia de lo anterior el distingue entre el mandato y la poderdacin, el mandato es un contrato y por lo tanto requiere del concurso real de voluntades de mandante y mandatario, mientras que la poderdacin es un acto jurdico unilateral que es la sola manifestacin de voluntad de una persona autorizando a otra para que la represente. 3. Tampoco cabe, confundir mandato y representacin por cuanto la representacin es un elemento de la naturaleza del mandato. b. Fuera del mandato hay otros casos de representacin voluntaria como la agencia oficiosa, que es un cuasicontrato en cuya virtud una persona, llamado agente oficioso administra los negocios de otra llamada interesado sin estar facultado para representarla, si el interesado ratifica lo actuado por el agente oficioso, se entiende que hay representacin. Cul es la diferencia entre mandato y poder? 1) El mandato es un contrato y el poder un acto jurdico unilateral. 2) El poder est estrechamente vinculado con la representacin, en cambio el mandato puede ser con representacin o sin representacin. Representacin y mandato
142

Podra ser una modalidad

176

Mandato no es sinnimo de representacin: representacin y representacin sin mandato. 1. Mandato sin representacin

Puede

haber

mandato

sin

a. El art. 2151 seala que el mandatario puede en el ejercicio de su encargo contratar a su propio nombre o a nombre del mandante, si contrata a su propio nombre no hay representacin, y de todas formas hay mandato, luego la representacin no es un elemento de la esencia del mandato, sino slo de su naturaleza (artculo 1444) b. Por otra parte el art. 2116 al definir el mandato seala que el mandatario se hace cargo de los negocios del mandante actuando por cuenta y riesgo de este de lo que se desprende, que va envuelta la facultad de representar de manera que esta sera de la naturaleza del mandato. 2. Representacin sin mandato a. representacin legal b. En la agencia oficiosa
-

si el interesado ratifica hay representacin voluntaria porque en virtud de la voluntad el interesado hace suyo lo que ha obrado por el agente oficioso (2286). si no ratifica, pero el negocio le ha sido til la ley seala que resultara obligado por los actos del agente oficioso, de manera que hay autores que sealan que sera un caso de representacin legal. c. Caso en que una persona confiere a otra el poder de representarla (que es un acto jurdico unilateral), en cuyo caso la representacin voluntaria existe antes del perfeccionamiento del mandato, sin perjuicio de que para el ejercicio del poder se deba aceptar el mandato.

Naturaleza jurdica de la representacin Existen varias doctrinas hay al respecto. Las ms comunes son la teora de la ficcin, atribuida a Pothier, y la de la representacin modalidad del acto jurdico. TEORA DE LA REPRESENTACIN FICCIN Pothier estima que el representante es un mero repetidor de la voluntad del representado y en virtud de una ficcin se entiende que el representante acta con la voluntad del representado. Sin embargo esta doctrina se critica porque: a) No es real b) No explica los casos de representacin legal en que el representado carece de voluntad (incapaces absolutos) 177

LA TEORA DEL EMISARIO O NUNTIUS. De acuerdo a esta teora el representante es portavoz de la voluntad del representado, sin embargo tambin se critica porque: a. No logra explicar la representacin de los incapaces absolutos. b. No queda claro cul es la voluntad que perfecciona el acto jurdico. c. No logra explicar la figura de los mandatos generales, puesto que en un mandato especial se puede determinar fcilmente cual es la gestin que se debe realizar, pero en el mandato general no se sabe cul es la gestin que se va a realizar. LA TEORA DE LA COOPERACIN La representacin concurre la voluntad del representante y del representado formando una sola voluntad. Se critica por la misma 3 razones antes indicadas. TEORA DE LA REPRESENTACIN MODALIDAD DEL ACTO JURDICO Levy Ulmann opina que la representacin es una modalidad del acto jurdico tal como lo es la condicin, el plazo y el modo. Esta modalidad consiste en que los efectos del acto jurdico se van a producir, no respecto de las personas que lo ejecutan o celebran, sino respecto de las personas por quienes actan. De acuerdo a esta teora, las relaciones jurdicas son objetivas, esto es, entre patrimonios y no entre sujetos, de modo que lo que ejecuta una persona de nombre de otra, radica sus efectos en el patrimonio de la primera persona. Por consiguiente, la voluntad que perfecciona el acto jurdico es la voluntad del representante, de modo que desaparecen todas las crticas realizadas a las teoras anteriores. Critica a esta opinin: se dice que no puede reducirse la representacin a una modalidad ya que la representacin forma parte de la estructura constitutiva del acto jurdico, en cambio las modalidades, dicen relacin con los efectos del mismo, de ah que son elementos accidentales del acto. Frente a esta crtica hay autores que responden que no es efectivo, que siempre las modalidades sean elementos accidentales de un acto jurdico, si no que hay casos en los que son elementos de la naturaleza e incluso elementos esenciales. Consecuencias de la aplicacin de una u otra teora143 En la representacin ficcin los requisitos de existencia y de validez del acto deben concurrir en el representado, con cuya voluntad acta el representante. En la teora de la representacin modalidad los requisitos de existencia y validez deben concurrir en el representante, que acta con su propia voluntad. Cdigo Civil chileno
143

Adems tiene relevancia en materia de buena fe, vicios del consentimiento, accin rescisoria

178

La mayora de los autores estiman que nuestro Cdigo acoge la doctrina de la ficcin, pero Alessandri indica que un estudio ms atento, lo lleva a concluir que acoge la teora de la modalidad: a) Porque del propio texto del artculo 1448 se concluye que quien realmente contrata es el representante, porque este precepto seala que se producir respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo b) Adems, porque en el modo de adquirir tradicin, los artculos 672 y 673 exigen el consentimiento del representante c) Otro tanto se desprende del artculo 678, conforme al cual el error del representante invalida la tradicin, es decir, aunque el representado no haya padecido error alguno.

d) Artculo 721 que se refiere a la posesin y que seala que si el mandante toma
la posesin de una cosa, la posesin del mandatario comienza en ese acto, an que el no tenga conocimiento. Requisitos de la representacin 1) El representante debe declarar su propia voluntad 2) El representante debe actuar a nombre del representado 3) El representante debe tener poder de representacin, sin perjuicio de lo expresado a propsito agencia oficiosa. 1) Que el representante declare su propia voluntad. Este requisito se advierte con mayor precisin en el caso de la representacin legal, puesto que sta tiene lugar respecto de incapaces y ellos no pueden manifestar su voluntad. 2) Que el representante efectu esta declaracin en nombre y lugar de otro. Es lo que se conoce como contemplatio domini, entendiendo por tal, la intencin de actuar a nombre y a lugar de otro. La contemplatio domini debe concurrir, puesto de lo contrario, los efectos de lo actuado por el representante, se radican en su patrimonio, puesto que acta a nombre propio. No existe ninguna formalidad especial para manifestar intencin, pues la manifestacin puede ser expresa (firmando por otra persona) o tcita (firmando como procurador o representante de otra persona). La contemplatio domini, es de la esencia de la representacin, porque como ya lo dijimos, puede existir un mandato con representacin o sin representacin. 3) El poder de representacin. El poder de representacin puede emanar del representado o de la ley, como se desprende del artculo 1448. 179

La regla general es que para que el acto produzca sus efectos debe conferirse el poder de representacin al representante antes de que ejecute el acto de representacin, pero existen ciertas excepciones, esto es, casos en que a pesar de no existir poder de representacin, el acto igualmente radica sus efectos en el representado. 1) El caso del agente oficioso que realiza una gestin til para el interesado, puesto que de acuerdo al artculo 2291, en este caso el interesado queda obligado. 2) Si el interesado ratifica con posterioridad el acto ejecutado a su nombre. 3) Artculo 426, el pupilo queda obligado por los actos ejecutados por el tutor o curador cuando estos le reportan una ventaja positiva. El representante, debe actuar dentro de sus facultades, de manera que si se excede en ellas no hay representacin. Si el representante excede el mbito de sus atribuciones conferidas por el poder de representacin, los actos ejecutados en exceso o en defecto del poder de representacin son inoponibles al representado, salvo que ste ratifique el acto. (Artculo 2160 del cdigo civil) Qu es la ratificacin? La ratificacin es un acto jurdico unilateral, en virtud del cual, una persona hace suyos los efectos de un acto que le era inoponible, por consiguiente, si el representante ha actuado en exceso de su poder de representacin, el acto no es nulo sino que tiene una eficacia suspendida, puesto que cuando se le ratifica el acto produce todos sus efectos. La ratificacin presenta las siguientes caractersticas: Es un acto jurdico unilateral, porque supone la voluntad del que confirma. Es un acto jurdico irrevocable, es decir, que se ratifica el acto no se puede dejar sin efecto la ratificacin. Opera con efecto retroactivo, esto es, se entiende que el acto produce sus efectos desde su celebracin y no desde la ratificacin. Influencia de las cualidades personales del representante y del representado. En esta materia cabe analizar los siguientes aspectos: 1. En cuanto a la capacidad. Hay que distinguir la capacidad del representante y la capacidad del representado. a. capacidad del representante - representacin legal capaz porque est representando a un incapaz. 180

- representacin voluntaria puede ser incapaz relativo144 b. capacidad del representado - representacin legal incapaz - representacin voluntaria representacin a otra persona.

capaz

porque

debe

otorgar

el

poder

de

2. En cuanto a las formalidades habilitantes que se exigen para ciertos actos Si se est representando a un incapaz y este para actuar debe cumplir con ciertas formalidades habitantes, el mandatario debe cumplir las mismas para efectuar dicho acto o contrato As por ejemplo el mandatario de un menor adulto debe solicitar la autorizacin judicial para enajenar un bien del menor. 3. En cuanto a los vicios del consentimiento. Para la teora de la ficcin el error, fuerza y dolo tienen relevancia el vicio se manifiesta en la voluntad del representado. Para la teora de la modalidad, ellos tendrn relevancia si se manifiestan en la voluntad del representante. Sin perjuicio de lo anterior Vial del Rio hace la siguiente distincin: a) El error del representante invalida el acto si ha sido determinante para el representado. Ejemplo: Alfredo le otorga un mandato a Fernando para que le compre un reloj, siendo irrelevante su sustancia, as si Fernando creer comp0rar un reloj de plata y era de otro metal, entonces como para Alfredo era irrelevante la sustancia, en dicho caso el consentimiento o est viciado y no podra procederse a solicitar la nulidad. b) El dolo o la fuerza de que es vctima el representante, afecta al representado ya que se presume que igualmente hubiera incurrido en dolo o en fuerza moral el representado. c) El error del representado o la fuerza o dolo de que hubiese sido vctima, hace anulable el poder y as se anula el acto hecho por el representante. Ahora, qu sucede si el que contrata incurre en error, o es vctima de fuerza o dolo?
144

Las obligaciones del menor adulto con al mandante no pueden tener efecto sino de acuerdo a las regla de las formalidades habilitantes.

181

En este caso, sea que el dolo venga del representante o del representado, se vicia el acto y este nulo si el dolo fue determinante para contratar.

AVELINO LEN seala el dolo o mala fe del representante afecta al representado.


El dolo o mala fe del representado, hace que el mismo soporte las consecuencias que la ley establece para el caso, aun cuando el representante acte de buena fe. En el representado se radican los efectos del acto y no podra valerse de un tercero para beneficiarse y escapar a las sanciones que la ley seala a la mala fe. 4. En cuanto a la buena o mala fe del sujeto La posesin puede ejercerse por representante, en consecuencia cabe la pregunta de quin debe estar buena fe para ser poseedor regular. Si el representado esta de mala fe, obstaculiza la posesin regular y por tanto, no podr prescribir. Si el representante es el que esta de mala fe, aun cuando el representado lo desconozca, esta situacin lo afecta, imposibilitando la prescripcin. 5. En relacin con la disposicin legal que impide demandar la nulidad absoluta al que sabia o deba saber el vicio que invalidaba el acto y con aquella que impide repetir lo dado o pagado por objeto o causa licita. Si el representado saba o deba saber el vicio que invalidaba el acto, no puede alegar la nulidad, porque nadie puede aprovecharse de su propio dolo. Del mismo modo si el representado celebr un acto o contrato a sabiendas que adoleca de objeto, causa ilcita no podr repetir lo dado o pagado. El problema se presenta es quin ha realizado estos actos ha sido el representante, puesto que cabe preguntarse si el representado puede alegar la nulidad relativa o repetir lo dado o pagado segn el caso. La jurisprudencia ha restado importancia a la voluntad del representante, facultando al representado para alegar la nulidad relativa o repetir lo dado o pagado segn el caso, argumentando que el dolo es un acto personalsimo. 6. En relacin con las impugnaciones de las enajenaciones del deudor Esto dice relacin con el fraude pauliano, esto es, con el conocimiento del mal estado de los negocios. Si el representado, sabia del mal estado de sus negocios, aun cuando el representante no lo comparta y este enajena el bien, el fraude se configura y los acreedores podrn intentar dejar sin efecto la enajenacin. Ahora si es el representante quien conoca del mal estado de los negocios, desconociendo esta situacin el representado de todos modos, los acreedores podrn proceder a dejar sin efecto el acto. 182

Efecto de la representacin. 1. El acto jurdico celebrado por el representante va a afectar al representado, y no al representante, esta es una situacin excepcional porque el acto jurdico no produce efectos respecto de quien intervino personalmente, en la celebracin del acto jurdico. 2. Si el representante acta excedindose de sus facultades los actos que celebre el mandatario sin estar facultado para celebrarlos son inoponibles al mandante, por lo tanto los efectos de ese acto no afectan al mandante.

5. Solidaridad
La solidaridad es una modalidad que se pacta para el cumplimiento de una obligacin con pluralidad de deudores o acreedores, consintiendo la alteracin de los efectos normales de las obligaciones con pluralidad de sujetos en que cualquiera de los acreedores puede exigir al deudor el total del crdito y no solamente la cuota que en este le corresponde y cualquiera de los deudores debe pagar el total de la deuda y no solamente su cuota. Al igual que tratndose de la representacin, la solidaridad es una modalidad propiamente tal cuando encuentra su fuente en una manifestacin de voluntad, sea de las partes en la relacin de obligacin, sea del testador que la impone en su testamento. No participa de este carcter la solidaridad que encuentra su fuente en la sola disposicin de la ley, como ocurre con la responsabilidad de los varios autores de un delito o cuasidelito civil (artculo 2317 de Cdigo Civil) Existen 3 tipos de solidaridad: activa, pasiva y mixta. El artculo 1281 dice que siendo muchos los albaceas, todos son solidariamente responsables, a menos que el testador los haya exonerado de la solidaridad, o que el mismo testador o el juez hayan dividido sus atribuciones y cada uno se cina a las que le incumban.

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