Resumen de Derecho Constitucional I, fallos Arancibia Clavel y Simn.

ARANCIBIA CLAVEL, ENRIQUE LAUTARO S/HOMICIDIO CALIFICADO Y ASOCIACIN ILCITA Y OTROS.

Hechos: Arancibia Clavel fue condenado a la pena de reclusin perpetua x considerarlo: 1) Partcipe necesario del homicidio, agravado x el uso de explosivos y x el concurso de dos o ms personas, del matrimonio Prats Cuthbert; y 2) Como autor de la conducta consistente en pertenecer a una ascoc ilcita integrada x 10 o ms individuos con una organizacin de tipo militar e integrada x oficiales o suboficiales de las fzas armadas; q dispona de armas de guerra y explosivos y reciba apoyo, ayuda o direccin de funcionarios pblicos, delito previsto en el Cod Penal. Como la Cam Nac de Casacin Penal rechaz el Rec. Extraordinario interpuesto por la defensa, sta interpuso un recurso directo ante la SCJN argumentando q existe una cuestin federal suficiente habida cuenta de q la controversia se centra en la interpretacin de una norma de carcter federal (art 210 Cod Penal) y en la inteligencia q debe drsele al art 18 CN y 9 de la Convencin Americana de los Der del H.

Dictamen del Seor Procurador:

La verdadera controversia se encuentra en la prescripcin de la accin. Deduce ello del hecho q el acusado fue detenido el 15/11/1978 y recin el 15/05/1989 se lo haya citado p/ la declaracin indagatoria, excediendo el plazo de 10 aos. Teniendo en cta q las reglas q rigen la prescripcin son cuestiones de derecho comn y procesal ajenas a la va extraordinaria, los agravios del recurrente son insustanciales p/ ser tratados x el Tribunal, la decisin de la Cam Nac de Casacin Penal no fue arbitraria y x lo tanto debe rechazarse la queja en todo lo q sea materia de agravio.

La decisin de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin:

Parti de ratificar la sentencia del tribunal oral q tuvo x acreditado la participacin de Arancibia Clavel en una asoc ilcita (Direccin de Inteligencia Nac DINA exterior dependiente del gob de facto de Chile) a partir de marzo de 1974 hasta el 24 de noviembre de 1978. Esta asoc tena al menos 10 miembros y su act consista en perseguir a los opositores pol al rgimen de Pinochet exiliados en Arg (esto inclua secuestros, sometimiento a interrogatorios bajo tormentos, sustraccin de identificaciones p/ su utilizacin previa falsificacin, etc). Dentro de la org Arancibia Clavel tena x funcin formar una red de informantes (en Bs. As) q aportaban datos s/ los perseguidos. El acusado ocultaba sus act aparentando ser empleado del Bco de Estado de Chile. La SCJN consider q la conducta del acusado se encontraba tipificada como crmenes de lesa humanidad, xq la agrupacin de la q formaba parte estaba destinada a perseguir a los opositores pol de Pinochet, x medio de homicidios, desap forzada de pers y tormentos, con la aquiescencia de funcionarios estatales. Si lo q est en discusin es la imprescriptibilidad de la asoc ilcita cuyo objeto son los delitos de LH, el instrumento q debe regir el la Convencin s/ Imprescriptibilidad de Crmenes de Guerra y Lesa Humanidad. El Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional considera como crimen de LH la: Persecucin de 1 grupo o colectividad con identidad propia fundada en motivos pol, raciales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos o de gnero definido en el prrafo 3, u otros motivos universal// reconocidos como inaceptables con arreglo al Der Internac, en conexin con cualquier acto mencionado en el presente prrafo o con cualquier crimen de la competencia de la Corte, aplicando sus disposiciones a los representantes de la autoridad del E y a los particulares q participen como autores o cmplices o q inciten directa// a la perpetracin de alguno de esos crmenes, o q conspiren p/ cometerlos, cualquiera sea su grado de desarrollo, as como a los representantes de la autoridad del E q toleren su perpetracin. El problema radica en q la aprobacin e incorporacin con jerarqua constitucional de la Convencin s/ Imprescriptibilidad de Crim de Guerra y LH se produjo con posterioridad a la comisin de los hechos, entonces, lo q cabe examinar es si la imprescriptibilidad de la

imputacin del delito de asoc ilcita se aplicara retoactiva// o si ello lesiona el ppio de nulla poena sine lege?
La SCJN interpreta q la Convencin AFIRMA la imprescriptibilidad, NO la DECLARA a partir de ese momento, lo q importa el reconocimiento de una norma ya vigente (ius cogens) en funcin del der internac pblico de origen consuetudinario. De sta manera no se fuerza la prohibicin de irretroactividad de la ley penal sino q se reafirma un ppio instalado x la costumbre, q ya tena vigencia al tiempo de comisin de los hechos. Maqueda desarroll en su voto el alcance del ius cogens, lo define como la ms alta fuente de der internac q se impone a los E y q prohbe la comisin de crmenes contra la humanidad incluso en pocas de guerra. No es susceptible de ser derogada x tratados en contrario y debe ser aplicada x los Tribunales internos de los pases independiente// de su eventual aceptacin expresa. Slo podr ser dejada de lado x la formacin de una posterior norma consuetudinaria de efecto contrario. La SCJN (modificando el criterio adoptado en Ekmekdjian c/Neustad) afirma q las clusulas de los tratados modernos gozan de la presuncin de su operatividad.

La Corte entiende q los hechos x los cuales se conden a Arancibia Clavel ya eran imprescriptibles en el der internac al momento de cometerse. Las reglas de prescripcin de la accin penal en el der interno quedan desplazadas x el der internac consuetudinario y x la Conv s/Imprescriptibilidad de Crim de Guerra y LH. Cmo llega la Corte a tratar sus postulados? DR. BOGGIANO: Se detiene en el concepto de REFERENCIA. Precisa q la Rep Arg al conferir jerarqua constitucional a los tratados internac s/ der humanos tal como lo hace el art 75 inc 22 de la CN presenta 1 fenmeno jurdico q puede considerarse como referencia al der internac de los der humanos. Tal referencia significa q se remite a un tratado vigente internacional// y del cual Arg es E parte. Solo a 1 tratado vigente tanto internacional// como en Arg, el Congreso puede otorgarle jerarqua constitucional. La

referencia implica q el tratado se aplica tal como rige en el der internac.

Los tratados internac s/ der humanos deben ser interpretados conforme al der internac, xq ste es su ordenamiento jurdico propio. Las clusulas constitucionales y las de los tratados tienen la misma jerarqua, son complementarias y, x lo tanto, no pueden desplazarse o destruirse. El JUICIO CONSTITUYENTE es uno de los conceptos q dividen a los ministros de la Corte. Boggiano manifiesta q cuando el Congreso confiere jerarqua constitucional al tratado hace un juicio constituyente x autorizacin de la Constitucin misma, segn la cual al elevar al tratado a la misma jerarqua q la CN estatuye q ste no slo es arreglado a los ppios de der pblico de la CN sino q no deroga norma alguna de la CN sino q la complementa. Tal juicio constituyente del Congreso no puede ser revisado x la Corte p/ declarar su invalidez sino solo p/ hallar armona y complemento entre tales tratados y la CN. Ante el conflicto de irretroactividad q favoreca al autor del delito contra el ius Pentium y el ppio de retroactividad aparente de los textos convencionales s/imprescriptibilidad, debe prevalecer ste ltimo, dice Boggiano. Los delitos de LH nunca han sido prescriptibles en el der internac ni en el der argentino. Adems la propia Convencin s/imprescriptibilidad establece especfica// su aplicacin retroactiva al expresar q los crmenes de LH son imprescriptibles cualquiera sea la fecha en q se hayan cometido. DR. MAQUEDA: Adopt como punto de partida de su anlisis la dignidad humana, complementando la postura de Boggiano. El der de gentes importaba un sist estructurado a partir de ppios grales de der y de justicia, adaptable tanto p/ el gob de los individuos en un estado de igualdad natural, como p/ las rel y conductas entre las naciones. Dicho concepto supona una suerte de moralidad bsica a la q deba atarse la conducta de las naciones entre s y con rel a sus habitantes. Los elementos obligatorios no podan ser violados x la legislacin positiva, eran vinculantes p/ todos, las legislaturas no deban prevalecer s/ellos y el orden jurdico se entenda como declarativo de tales der preexistentes. Maqueda piensa q la CN de 1853 reconoci la supremaca de tal der de gentes y lo incorpor directa// con el consiguiente deber de aplicacin x los tribunales p/ los crmenes aberrantes. Quin califica los delitos contra la humanidad tutelados x el ius cogens? P/ Maqueda la calificacin no depende de la voluntad de los E nacionales sino de los ppios del ius cogens del der internac. Todos los E se encuentran obligados a su aceptacin independiente// de 1 consenso previo. Nuestra CN, en los tratados incorporados x su art 75 inc 22 con jerarqua constitucional ha admitido y reconocido el concepto de asoc p/ cometer crmenes de LH. Los E Nac tienen el DEBER de investigar las violaciones de los der humanos y procesar a los responsables y evitar la IMPUNIDAD. LA Corte Interamericana ha definido a la impunidad como falta en su conj de investigacin, persecucin, captura, enjuiciamiento y condena de los responsables de las violaciones de los der protegidos x la Convencin Americana y ha sealado q el E tiene la oblig de combatir tal situacin x todos los medios legales disponibles ya q la impunidad propicia la repeticin crnica de las violaciones de der humanos y la total indefensin de las vctimas y sus fliares.

Qu ha sostenido la minora? DR. BELLUSCIO: Formula una distincin entre el ppio de imprescriptibilidad de los crmenes de LH previsto en dicha Convencin y lo q se refiere a su aplicacin retroactiva. Respecto al ppio de imprescriptibilidad dice q el E Arg ha demostrado encontrarse absoluta// comprometido a partir de las leyes q aprobaron e incorporaron con jerarqua constitucional a la Conv s/ Imprescriptibilidad de Crim de Guerra y LH. De ste modo las reglas s/ prescripcin de la accin penal previstas en el ordenamiento jurdico interno han quedado desplazadas x la mencionada Convencin. Pero cosa muy distinta es q este ppio deba aplicarse no ya p/ el futuro, sino RETROACTIVAMENTE (debido a q dicha Conv fue aprobada e incorporada con jerarqua constitucional con posterioridad a los hechos de la causa). Si esto sucede se afecta el ppio de legalidad establecido x el art 18 de la CN. P/ llegar a sta conclusin Belluscio se aparta del alcance interpretativo del ius cogens q hacen la mayora de sus pares y rechaza q al momento de cometido el delito x Arancibia Clavel, se encontraba preexistente el der de gentes. DR. VZQUEZ: Este se detiene en una cuestin procesal. Establece q tanto la introduccin del planteo de la defensa, como lo atinente a la subsuncin de la conducta imputada a Arancibia Clavel en el tipo penal previsto x el art 210 bis del Cod Penal, son cuestiones ajenas al Rec. Extraordinario, y x lo tanto hara improcedente la concesin del mismo. Sin embarguen el proceso se configur una cuestin federal de trascendencia, q es la referida a la inteligencia de la Conv s/ Imprescriptibilidad de los Crim de Guerra y LH. La

prescripcin de la accin penal constituye una cuestin de der pblico y la omisin de su consideracin puede comprometer la responsabilidad del E arg frente al orden jurdico internac(x ste motivo corresponde q el caso sea tratado x la SCJN). Parte de considerar q el delito de asoc ilcita investigado, independiente// de su adecuacin tpica al Cod Penal arg, es un delito de LH. Sin embargo, tomando en consideracin antecedentes de la propia Corte, exige p/ la existencia del ppio de legalidad normado x el art 18 de la CN, q la conducta y la sancin se encuentren previstas con anterioridad al hecho x una ley en sentido estricto y la doble

determinacin x el legislador de los hechos punibles y las penas a aplicar.

Fundamenta el ppio de irretroactividad de la ley penal en el expreso reconocimiento de los instrumentos incorporados x el art 75 inc 22 CN. As el art 11, prrafo 2, de la Declaracin Universal de Der Humanos aprobada en 1948, dispone Nadie ser condenado x actos u omisiones q en el momento de cometerse no fueron delictivos segn el der nacional o internac. Tampoco se impondr pena mas grave q la aplicable al momento del delito. Dice Vzquez q el voto mayoritario no slo viola el ppio de irretroactividad de la ley penal, sino q no ha tomado en consideracin el alcance interpretativo q la doctrina tradicional haba adoptado con referencia a las condiciones de su vigencia. Vzquez seala q el 2do prrafo del art 15 del Pacto Internac de Der Civiles y Pol agrega q nada de lo dispuesto en ste art se opondr al juicio ni a la condena de una persona x actos u omisiones q, en el momento de cometerse, fueran delictivos segn los ppios grales del der reconocidos x el der internac pero se prrafo fue objeto de la reserva dispuesta en el art 4 de la ley q lo aprob, segn el cual El Gob Arg

manifiesta q la aplicacin del apartado 2do del art 15 del Pacto Internac de Der Civ y Pol, deber estar sujeta al ppio establecido en el art 18 CN, de modo q la Repblica no se adhiri incondicional// a los ppios o normas del der de gentes, entre los cuales podra incluirse
la imprescriptibilidad retroactiva de la accin penal destinada a perseguir los delitos de LH. Concluye q a la fecha de la comisin de los hechos investigados, la nica norma q los tipificaba en resguardo del ppio nulla poena sine lege consagrado en el art 18 CN era el art 210 del Cod Penal. Y en esa direccin no se le puede oponer la Con s/ Imprescriptibilidad xq fue aprobada e incorporada con jerarqua constitucional con posterioridad a los hechos. DR. FAYT: Distingue 2 cuestiones q no deben confundirse: 1) imprescriptibilidad de los crmenes de LH previstos x dicha Convencin; 2) posibilidad de aplicacin retroactiva. Rechaza sta ltima afirmacin entendiendo q la Convencin resulta contraria a la proscripcin de aplicacin retroactiva e la ley penal, como corolario del ppio de legalidad. Coincide con Belluscio y Vzquez en q el fallo lesiona el ppio de legalidad sustentado en la CN. El art 27 CN constituye un lmite (no autoriza la incorporacin de aquellos tratados y convenciones q estn en contrario con los ppios de der pblico interno de la CN). P/ Fayt la vigencia de ste art impide la aplicacin de un tratado internac q prevea la posibilidad de aplicacin retroactiva de la ley penal, en tanto el ppio de legalidad q consagra el nullum crimen nulla poena sine lege praevia es innegable// un ppio de der publico establecido en la CN (art 18). Esta garanta debe ser respetada incluso tratndose de crmenes de LH, cuando stos se juzguen en el pas. P/ llegar a sta conclusin rechaza los argumentos interpretativos de la mayora s/ la preexistencia del ius cogens y q la incorporacin de los tratados y convenciones internac constituyen una afirmacin de der ya reconocidos. TB niega q la interpretacin de la frase en las condiciones de su vigencia implique q la interpretacin debe ser la efectuada x el tribunal internac q constituye la autoridad de aplicacin del respectivo instrumento. Tb repite lo mismo q Vzquez respecto al art 15 del Pacto Internac de Der Civ y Pol. La decisin de la mayora de otorgar primaca al der internac s/ la propia CN, consagrando el monismo, constituye una concepcin extrema q resulta totalmente inaceptable en el sist constitucional argentino. Dice Fayt q la Conv s/ imprescriptibilidad de Crim de Guerra y LH es 1 de los tratados a los q se refiere el prrafo 3ero del art 75 inc 22, cuya jerarqua constitucional ni siquiera sido otorgada x el poder constituyente, sino x un poder constituido (ambas Cam del Congreso con mayora especial); x lo q resultara de un contrasentido intolerable q 1 tratado de esta categora desconociera ppios infranqueables de nuestra CN, reformndola a extramuros de la tcnica constitucional establecida en el art 30. Los tratados mencionados en el prrafo 2do y 3ero del art 75 inc 22 son los supralegales (superiores a los dems tratados) y x ello tienen jerarqua constitucional; pero eso no significa q sean la Constitucin misma. Fayt se niega a reconocer la preeminencia del der de gentes s/ el der interno del E arg.

SIMN, JULIO HCTOR Y OTROS S/ PRIVACIN ILEGTIMA DE LA LIBERTAD

Hechos:
Las actuaciones se iniciaron con motivo de la querella formulada x Buscarita Imperi Roa, quien afirm q el 28 de noviembre de 1978 las denominadas fzas conjuntas secuestraron a su hijo Jos Liborio Pobrete Roa (lisiado de ambas piernas, q se trasladaba en silla de ruedas), a su nuera Gertrudis Marta Hlaczik y a su nieta Claudia Victoria Pobrete (la q se hallaba inscripta con el nombre de Mercedes Beatriz Landa, como hija del militar retirado Ceferino Landa y de su esposa Mercedes Beatriz Moreira). Se investigan los hechos (se recurre a testigos) y se dict el procesamiento con prisin preventiva de Simn (Turco Julin) sobre la base de las sig circunstancias: En su calidad de miembro de la Polica Federal Arg e integrante de un grupo de tareas q dependa del Ejrcito y q formaba parte del sist clandestino de represin (1976/1983), secuestr, junto a otros funcionarios de las fzas armadas, al matrimonio Pobrete (adherentes al partido pol cristianos p/ la liberacin), el cual fue conducido al centro clandestino El Olimpo. All el matrimonio fue sometido a torturas, vejmenes y fue despojado de su hija. Simn tena participacin activa en el grupo de tareas, daba rdenes, custodiaba a los detenidos, y permaneca en el centro de detencin en forma estable. La privacin de la libertad del matrimonio Pobrete se mantuvo hasta enero de 1979, cuando fueron sacados del Olimpo y presumiblemente eliminados fsica// x personas no identificadas. Estos hechos fueron calificados como CRMENES DE LESA HUMANIDAD consistentes en la privacin ilegtima de la libertad, doblemente agravada x mediar violencia y amenazas y x haber durado mas de un mes. La Sala II de la Cam Nac de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal de Cap Federal (en el 2001) rechaz la excepcin de falta de accin planteada x la defensa de Simn, y confirm la decisin del juez de grado. Contra ambas decisiones el procesado dedujo Rec Extraordinario federal, q fue declarado inadmisible, tal decisin dio lugar a la presente QUEJA. Simn postula la validez constitucional de la ley 23.521 (Ob debida) y solicita q se aplique el beneficio reconocido en su art 1. Afirma, q la constitucionalidad de las leyes de ob debida y punto final, no es un tema justiciable (xq al PJ no le es dado, en los trminos del art 75 incs. 12 y 20 CN, juzgar s/ la oportunidad, mrito o conveniencia de las decisiones adoptadas en la zona de reserva de los dems poderes del E). Tb invoca la lesin a las garantas de la ley penal mas benigna, as como de la prohibicin de aplicar la ley ex post facto. Sostiene q se aplic retroactiva// una ley de naturaleza penal (la Conv Interamericana s/ Desap Forzada de Pers) q elimina los beneficios de la prescripcin de la accin y de la pena.

Dictamen del Seor Procurador Gral de la Nac:

Se involucra con los llamados juicios de verdad. el respeto absoluto de los der y garantas individuales exige un compromiso estatal de protagonismo del sist judicial. La importancia de estos procesos p/ las vctimas directas y p/ la soc en si conj demanda un esfuerzo institucional en la bsqueda y reconstruccin del E de Der y la vida democrtica del pas sobre la base de la verdad. El compromiso estatal no puede agotarse en la investigacin de la verdad, sino q debe proyectarse a la sancin de los responsables de graves violaciones de los Der Humanos. Es tarea del Ministerio Pblico, como custodio de la legalidad y los int grales de la soc, garantizar a las vctimas su der a la jurisdiccin y a la averiguacin de la verdad s/ lo acontecido en el perodo 1976/1983 (perodo de violacin sistemtica de los der humanos), y velar x las oblig de persecucin penal asumidas x el E Arg. Las leyes de Ob Debida y Punto Final son leyes de impunidad(xq impiden la investigacin y sancin de delitos de LH, y x lo tanto los declara impunes). Est facultado el Poder Legislativo p/ dictar 1 acto q sostenga dicha impunidad? P/ responder esto analiza el art 29 CN (prohibiciones al PL y al PE). ste art implica un lmite infranqueable a la facultad legislativa de amnistiar. Una amnista implica la derogacin de un precepto, lo cual sera inadmisible constitucional// en ste caso, xq ha sido el constituyente quien ha impuesto la prohibicin, de modo q slo l podra desincriminar los actos alcanzados x el art 29 CN. Si x ste art la concesin de la suma del poder pblico y su ejercicio se hallan prohibidos, y no son amnistiables, los delitos concretos en los q se manifiesta el ejercicio de ese poder, tampoco pueden serlo. El Congreso puede amnistiar, pero no delitos de LH. Si x va de la amnista se pretende hacer impune un delito de LH, se violan normas de la CN, x lo q se altera la Supremaca Constitucional. Becerra se detiene tb en la evolucin del pensamiento de los der humanos. P/ l las normas del der internac vigente p/ Arg (tratados, normas consuetudinarias y ppios grales de der) revisten el doble carcter de normas internac y normas del ordenamiento jurdico interno y, en este ltimo carcter, integran el ordenamiento jurdico nacional junto a las leyes de la Constitucin. Los art 1 de la ley 23.492 y 1, 3 y 4 de la ley 23.521 son violatorios de los art 1.1, 2, 8 y 25 de la Conv Americana, en tanto concedan impunidad a los responsables de graves violaciones de der humanos y crmenes contra la humanidad. Ello no significa q los E no puedan limitar o suspender la vigencia de los der en casos de emergencia y excepcin. Los propios pactos internac de der humanos lo admiten

frente conflictos internos o internac pero en ningn caso podrn invocarse circunstancias excepcionales como justificacin de la desaparicin forzada de pers. Los delitos atribuidos no se hallan prescriptos ni en el der interno, ni en el internac. P/ justificar sus conclusiones Becerra parte de considerar al delito de desap forzada de pers como un delito de EJECUCIN CONTIUADA (como an no se ha establecido el paradero del matrimonio debemos presumir q an se mantiene la privacin ilegal de la libertad, x lo tanto este delito es permanente). El delito permanente supone el mantenimiento de una situacin tpica, de cierta duracin, x la voluntad del autor, lapso durante el cual se sigue realizando el tipo, x lo q el delito contina consumndose hasta q cesa la situacin jurdica. En tanto dure la permanencia, todos los q participen del delito sern considerados coautores o cmplices, en razn de q hasta q la misma cese, perdura la consumacin. No resulta posible considerar la prescripcin de la accin penal mientras no se conozca verosmilmente la fecha en q el delito habra cesado de cometerse. Simn haba objetado q sera contrario al ppio de legalidad (art 18 CN) tomar en consideracin una figura delictiva no tipificada en la legislacin interna, como la desap forzada de pers, y as tb aplicar al caso normas internac relativas a los crmenes de LH y su imprescriptibilidad q no habran estado vigentes p/ el E arg al momento del hecho. Becerra analiza este argumento diciendo q: el art 2 de la Conv Interamericana s/ desap forzada de pers define a sta como la privacin de la libertad a una o mas personas, cualquiera q fuera su forma, cometida x agentes del E o x personas o grupos de personas q acten con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del E, seguida de la falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o de informar s/ el paradero de la persona. En conclusin el delito de desap forzada de pers SI se encontraba tipificado en nuestra legislacin penal interna, xq no cabe duda q el delito de privacin ilegal de la libertad contiene una descripcin amplia en la q cabe incluir, el delito de desap forzada de pers. La evolucin del der internac p/ la poca de la comisin de los hechos imputados, ya condenaba a la desap forzada de pers como crimen contra la humanidad. Desap forzada de pers no es mas q 1 nomen iuris p/ la violacin sistemtica de una multiplicidad de der humanos, a cuya proteccin se haba comprometido internacional// el E argentino. La Declaracin s/ la Proteccin de todas las Personas contra la Desapariciones Forzadas, menciona en su art 1.1 todo acto de desap forzada constituye un ultraje a la dignidad humana y es condenado como una negacin de los objetivos de la Carta de las Nac Unidas, como 1 violacin grave manifiesta de los der humanos y de las libertades fundamentales, asimismo constituye una violacin de las normas del der internac. La ratificacin posterior de nuestro pas de dicha Convencin solo signific la reafirmacin x va convencional del carcter de LH postulado desde antes p/ esa prctica estatal. Dada su condicin de LH y su consec directa, la imprescriptibilidad, concluye Becerra q no se halla lesionado el ppio de legalidad. Becerra se pronuncia a favor de: Abrir la presente queja declarando formal// admisible el RE. Invalidez e inconstitucionalidad de los art 1 de la ley 23.492 y 1, 3 y 4 de la ley 23.521. Confirmar la resolucin q confirm el procesamiento con prisin preventiva de Julio H. Simn, x crmenes contra la humanidad consistentes en privacin ilegal de la libertad, agravada x mediar violencia y amenaza, y x haber durado mas de un mes.

Opinin mayoritaria de los Ministros de la Corte:

El Congreso Nac al crear la ley de Ob Debida (23.521) resolvi convalidar la decisin pol del PE de declarar la impunidad del personal militar. Esta ley parte de una presuncin: las personas obraron bajo en estado de coercin bajo subordinacin a la autoridad superior y en cumplimiento de rdenes, sin facultad o posibilidad de inspeccin, oposicin o resistencia a ellas en cuanto a su oportunidad y legitimidad. Asimismo, no es posible admitir q las reglas de obediencia militar puedan ser utilizadas p/ eximir de responsabilidad cuando el contenido ilcito de las rdenes es manifiesto (como la comisin de actos atroces o aberrantes), pues ello resulta contrario a la CN. La SCJN haba convalidado, en anteriores fallos, la legitimidad y legalidad de tales leyes, debido a q en esos momentos la soc argentina enfrentaba un grave conflicto de intereses y la amnista de los delitos cometidos durante el ltimo rgimen militar apareca como la nica va posible p/ preservar la paz social. La preservacin de la armona sociopoltica era valorada x el legislador como un bien jurdico mas valioso q la continuacin de la persecucin penal de los beneficiarios de la ley. Pero el der arg ha sufrido modificaciones, con la evolucin del der internac y con el art 75 inc 22 (de jerarqua constit) ya no se autoriza al E a tomar ponderaciones s/ la base de estas caract, cuya renuncia sea la persecucin penal de delitos de LH, en pos de una convivencia social pacfica apoyada en el olvido de hechos de esa naturaleza. La inadmisibilidad de las disposiciones de amnista y prescripcin, as como el establecimiento de excluyentes de responsabilidad q impidan la investigacin y sancin de los responsables de violaciones graves de los der humanos configura un aspecto central de la jurisprudencia de la actual Corte Interamericana. La sujecin del E arg a la jurisdiccin interamericana impide q el ppio de irretroactividad de la ley penal sea invocado p/incumplir los deberes asumidos en materia de persecucin de violaciones graves de los der humanos. La SCJN se impone dar cumplimiento a los tratados internac de der humanos, y ello conlleva la supresin de las leyes de ob debida y punto final. Por estas razones de der el Congreso sancion la ley 25.779, x medio de la cual se declara insanable// nulas las leyes en cuestin.

Esta ley puede ser tachada de inconstitucional en la medida en q, al declarar la nulidad de una ley, viola la divisin de poderes, al usurpar las facultades del PJ, q es el nico rgano constitucional// facultado p/declarar nulas las leyes o cualquier acto normativo con eficacia jurdica? P/ la mayora de los ministros, la supuesta usurpacin de funciones tiene un carcter muy corto, ya q se reduce a adelantar cual es la solucin q el Congreso considera q corresponde a dar al caso, pero en modo alguno priva a los jueces de la decisin final s/el punto. Lo expuesto es todo un tema q divide la interpretacin de los Ministros. Se resolvi: 1. hacer lugar a la QUEJA y al RE. Declarar la inconstitucionalidad de las leyes de ob debida y punto final; y confirmar las resoluciones apeladas. 2. declarar la validez de la ley 25.779. 3. declarar de ningn efecto las leyes de ob debida y punto final, y cualquier acto fundado en ellas q pueda oponerse al avance de los procesos q se instruyan, o al juzgamiento y condena de los responsables, u obstaculizar las investigaciones x crmenes de LH cometidos en el E arg. DR. BOGGIANO: dice q la CN al conferir jerarqua constit a los tratados internac s/ der humanos (en su art 75 inc 22) hace una REFERENCIA al der internac de los der humanos y al der internac universal. Sostiene q cuando el Congreso confiere jerarqua constit al tratado hace un JUICIO CONSTITUYENTE, x autorizacin de la Constitucin misma, segn la cual, al elevar al tratado a la misma jerarqua q la CN, estatuye q el tratado no slo es arreglado a los ppio de der pblico de sta CN, sino q el tratado no deroga norma alguna de la CN sino q la complementa. Tal juicio constituyente del Congreso Nac, constituye un acto pol no justiciable, dado q no puede ser revisado x la Corte p/ declarar su invalidez sino slo p/ hallar armona y complemento entre tales tratados y la Constitucin. Los tratados no se han incorporado a la CN convirtindose en der interno, sino q x voluntad del constituyente, tal remisin lo fue en las condiciones de su vigencia (art 75 inc 22). Mantienen toda la vigencia q internacional// tienen y stas le provienen del ordenamiento internac en modo tal q la referencia q hace la CN es a esos tratados tal como rigen en el der internac y, x ende como son efectiva// interpretados y aplicados en aquel ordenamiento. La Corte Interamericana de Der Humanos ha fijado el alcance de los arts 8.1 y 25, en rel con el art 1.1 de la Convencin, al sealar q garantizan a toda persona el acceso a la justicia p/ proteger sus der y q recae s/ los E parte los deberes de prevenir, investigar, identificar y sancionar a los autores y encubridores de las violaciones de los der humanos. Q es la impunidad? Es la falta en su conj de investigacin, persecucin, captura, enjuiciamiento y condena a los responsables de las violaciones de los der protegidos x la Conv Americana. La impunidad surge del hecho de q los E no cumplen con su oblig de investigar y adoptar medidas q garanticen q los responsables de los delitos sean acusados, juzgados y castigados. La Comisin Interamericana de Der Humanos sostuvo q si el E compromete su responsabilidad internac al optar x no administrar justicia ante la aplicacin de una ley como la de amnista, y dejar el crimen en la impunidad, resulta plena// aplicable la jurisdiccin universal p/ q cualquier E persiga, procese y sancione a quienes aparezcan como responsables de dichos crmenes internac, aun cuando aquellos fueran cometidos fuera de su jurisdiccin territorial o q no guarden rel con la nacionalidad del acusado o de las vctimas, puesto q tales crmenes afectan a la humanidad entera y quebrantan el orden pblico de la comunidad mundial. Boggiano sostiene q las leyes de ob debida y punto final son inaplicables a los delitos de LH (xq no los contemplaron)o, de ser aplicables, deben ser declaradas inconstitucionales(xq si contemplaron tales delitos violaron el der internac consuetudinario vigente al tiempo de su promulgacin). La desap forzada de personas constituye no solo un crimen contra el der a la vida, sino tb un crimen contra la humanidad. DR. MAQUEDA: revisa los fundamentos del PL p/ sancionar la ley 25.779, x la q se declaran insanable// nulas las leyes de ob debida y punto final. Un punto de partida es el reconocimiento q hace el PL de q el rgano facultado p/ la declarar la inconstitucionalidad de las leyes impugnadas es el PJ. Sin perjuicio de ello, la vinculacin constitucional alcanza a todos los poderes constituidos, y bajo tal ppio, sin duda el PL en su condicin de rgano representativo de la voluntad popular en el contexto de un E constitucional del der, es el primer obligado a dar cuenta del grado de adecuacin de su accionar en los trminos del mandato constitucional. En tal sentido el art 75 inc 22 de la CN, al reconocer jerarqua constit a diversos tratados, obliga a todos los poderes del E en su competencias y no solo al PJ, a las condiciones p/ hacer posible la plena vigencia de los der fundamentales protegidos. p/ Maqueda, la interpretacin del texto constitucional y su acatamiento no es patrimonio exclusivo del PJ, dentro del cual la CSJN sin duda es el interprete ultimo en el caso concreto pero no el nico cuando se trata de adecuar el ordenamiento jurdico infraconstitucional al mandato constituyente. X aplicacin del art 75 inc 22 adquiere especial importancia p/ el anlisis de la decisin legislativa tener presente q la Corte Interamericana de Der Humanos ha sostenido q son inadmisibles las disposiciones de amnista, de prescripcin y el establecimiento de excluyentes de responsabilidad q pretendan impedir la investigacin y sancin de los responsables de las violaciones de graves de los der humanos tales como la tortura, las ejecuciones sumarias, extralegales o arbitrarias y las desap forzadas, todas ellas prohibidas x contravenir der inderogables reconocidos x el der internac de der humanos. La Corte, conforme a lo alegado x la Comisin y no controvertido x el E, considera q las leyes de amnista adoptadas impidieron q los fliares de las vctimas y las vctimas sobrevivientes en el presente caso fueran odas x un juez, conforme a lo sealado en el art 8.1 de la Conv; violaron el der a la proteccin judicial

consagrado en el art 25 de la Conv; impidieron la investigacin, persecucin, captura, enjuiciamiento y sancin de los responsables de los hechos, incumpliendo el art 1.1 de la Conv, y obstruyeron el esclarecimiento de los hechos del caso. La adopcin de las leyes de autoamnista incompatibles con la Conv incumpli la oblig de adecuar el der interno consagrada en el art 2 de la misma. La consagracin positiva del der de gentes e la CN permite considerar q exista, al momento en q se produjeron los hechos investigados, un sist de proteccin de der q resultaba obligatorio independiente// del consentimiento expreso de las naciones q las vincula y q es conocido actual// como IUS COGENS. La Comisin Interamericana ha definido al ius cogens en el sentido de que deriva de conceptos jurdicos antiguos de un orden superior de normas jurdicas q las leyes del H o de las Nac no pueden contravenir, como normas q han sido aceptadas, sea expresa// x tratados o tacita// x la costumbre, como p/ proteger la moral pblica en ellas reconocidas. Constituyen normas de der consuetudinario internac q no pueden ser dejadas de lado x tratados o aquiescencia, sino x la formacin de 1 posterior norma consuetudinaria de efecto contrario. La violacin de tales normas conmueve la conciencia de la humanidad y obligan a la comunidad internac como un todo, al reconocimiento o la aquiescencia. Los elem obligatorios del der de gentes no podan ser violados x la legislacin positiva, eran vinculantes p/ todos, las legislaturas no deban prevalecer s/ ellos y el orden jurdico se entenda como declarativo de tales der preexistentes. El art 6 del Estatuto del Tribunal Militar Internac p/ la Persecucin de los Mayores Criminales de Guerra defini como crmenes contra la humanidad al homicidio, exterminacin, esclavizacin, deportacin, y otros actos inhumanos cometidos contra cualquier pob civil,

antes o durante la guerra, o persecuciones basadas en fundamentos pol, raciales o religiosos, en ejecucin o conexin con cualquier crimen dentro de la jurisdiccin del Tribunal, sea o no en violacin del der domstico del pas en el q hayan sido perpetrados. Un
presupuesto comn de tales delitos es q se dirigen contra la persona o la condicin humana, el individuo como tal no cuenta (a diferencia de lo q sucede en el der nac interno) sino en la medida en q sea miembro de una vctima colectiva a la q va dirigida la accin. Manifiesta Maqueda q el hecho de q no exista un aparato organizado de punicin respecto de los E nac no implica q deba omitirse el castigo de los crmenes contra la humanidad (precisa// xq 1 caract peculiar de estos crmenes es la imposibilidad de su represin efectiva, debido a q las mismas personas q cometieron los delitos impiden la bsqueda de la verdad y el castigo de los responsables). Al momento de la sancin de las leyes de ob debida y punto final exista un doble orden de prohibiciones q rechazaba toda idea de impunidad de los E nac. X un lado, un sist internac reconocido x todas las nac civilizadas y, x otra parte, un sist internac de proteccin de los der humanos constituido x la Conv Americana s/ der humanos y el Pacto Internac de Der Civ y Pol. Estas 2 fuentes consideraban q el delito de desap forzada de pers cometido x funcionarios de un E quedaba incluido en la categora de delitos de LH, y q las convenciones vigentes al momento de la sancin de las leyes impugnadas impedan q el E arg dispusiera medidas q impidieran la persecucin penal tendiente a averiguar la existencia del delito, la tipificacin de la conducta examinada y, eventual/, el castigo de los responsables de los crmenes aberrantes ocurridos durante el perodo citado. La CSJN con motivo de la interpretacin de la Conv Americana s/ DDHH debe guiarse x la jurisprudencia de la Corte Interamericana. Esta Conv (antes de la sancin de las leyes mencionadas) estableca q toda persona tiene der a q se respete su vida y a q este der sea protegido x la ley y a q nadie puede ser privado de la vida arbitraria// (art 4); el der a la integridad fsica y a no ser sometido a torturas (art 5) as como el der a la libertad personal (art 7). X dicha Conv el E se comprometi a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta Conv, las medidas legislativas o de otro carcter q fueren necesarias p/ hacer efectivos tales der y libertades (art 2), as como respetarlos y garantizarlos (art 1). La Conv contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes, estableci el deber del E de perseguir esa clase de delitos, as como el deber de imponer penas adecuadas (art 4.2), y la imposibilidad de q pueda invocarse una orden de un funcionario superior o de una autoridad pblica como justificacin de la tortura (art 2.3). Las Nac Unidas (en el informe conocido como Joinet) sealan q la ob debida no puede exonerar a los ejecutores de su responsabilidad penal; a lo sumo puede considerarla como circunstancia atenuante. La prescripcin no puede ser opuesta a los crmenes contra la humanidad, y la amnista no puede ser acordada a los autores de violaciones en tanto las vctimas no hayan obtenido justicia x va de un recurso eficaz. El Estatuto del Tribunal Militar de Nremberg, en el art 8 expresa q: el hecho de q el acusado haya actuado siguiendo rdenes de su gob o de un superior no lo libera de su responsabilidad, sin perjuicio de q ello puede ser considerado p/ mitigar la pena. DR. ZAFFARONI: la sancin de las leyes de ob debida y punto final fueron posteriores a la ratificacin arg de la Conv Americana, y conforme a las oblig adoptadas x la Republica en ese acto, el Congreso Nac estaba impedido de sancionar leyes q la violasen. El der internac impone algo mas q la declaracin de inconstitucionalidad de tales leyes, impone la necesidad de declararlas inexistentes, es decir, de ningn efecto. El Congreso Nac no est habilitado en gral, p/ anular leyes. el 1er y bsico cuestionamiento a la ley 25.779 pone en tela de juicio la competencia del Congreso Nac p/ declarar la nulidad insanable de una ley sancionada y derogada 5 aos atrs x l mismo. Adems se sostiene q reconocer sta competencia al Congreso, en el caso de las leyes penales, implicara violar garantas constitucionales (y las propias normas internac) q hacen a la seguridad jurdica, como la cosa juzgada y la irretroactividad de la ley penal (o la ultra actividad de la ley penal mas benigna). Argumentos de Zaffaroni p/ justificar la inhabilidad del Congreso p/ declarar la nulidad de las leyes:

1)

La invocacin de la coaccin o necesidad. Sin perjuicio de reconocer q se planteaba una situacin delicada en esos
momentos, cuya valoracin no corresponde a la Corte Suprema, como tampoco el acierto o desacierto de la sancin de estas leyes p/ resolverla, es verdad q el Congreso suele sancionar leyes presionado x las circunstancias y eso es materia corriente en la pol de cualquier E. Abrir la puerta de futuras nulidades invocando el estado de necesidad o la coaccin en c/u de esos casos importa sembrar una inseguridad jurdica formidable. Apelacin al art 29 constitucional. Se ha sostenido q la potestad anulatoria en el caso quedara habilitada con una pretendida aplicacin extensiva del art 29 CN. Sin embargo de la letra de ste art surge clara// q esas leyes configuran una hiptesis no contempladas en su texto. X ende, no se tratara de una interpretacin extensiva del art 29 sino de una integracin analgica de ese texto. Las consec de esta integracin analgica seran muy peligrosas, pues una mayora parlamentaria coyuntural podra imponer la responsabilidad y la pena correspondientes a los infames traidores a la Patria a cualquier opositor pol. Es x ello q conviene seguir sosteniendo la prohibicin de analoga respecto de este texto La apelacin a la supralegalidad: La invocacin de 1 der supralegal (der natural) p/ desconocer los lmites de la legalidad siempre es peligrosa, xq todo depende de quin establezca lo q es o se pretende natural. Adems el argumento iusnaturalista corre el riesgo de enredarse y terminar legitimando lo q la ley 25.779 quiere descalificar de modo tan radical, xq reconocer injustos o ilcitos supralegales importa tb admitir justificaciones supralegales y, con ello, entrar en el debate de la llamada guerra sucia con el autoritarismo de seguridad nac (q tb era una construccin supralegal, q sostuvo la existencia de un aberrante der supralegal de seguridad nac). No es necesario perderse en las alturas de la supralegalidad, cuando el der internac de los DDHH (q forma un plexo nico con el der nac, confirmado x el art 75 inc 22 CN) hace ineficaces las leyes q la ley 25.779 declara nulas. El argumento de der internac. Las leyes q se pretende anular chocan con la ley internac. La Conv Americana fue ratificada en 1984 y en el mismo ao se reconoci la plena competencia de la Corte Interamericana de DDHH, es decir q la sancin de esas leyes es posterior a la ratificacin de la Conv y, x ende, cualquiera sea el justificativo q estas merezcan, son actos prohibidos x la Conv. El ilcito internac, del q solo puede ser responsable el E arg, lo constituyen las leyes sancionadas con posterioridad a esa ratificacin. Adems la ley 25.778 (sancionada simultanea// con la ley 25.779) otorga jerarqua constit a la Conv s/ Imprescriptibilidad de Crim de Guerra y LH. sta Conv no hace imprescriptibles crmenes q antes eran prescriptibles, sino q se limita a codificar como tratado lo q antes era ius cogens. En consec, la prescripcin establecida en la ley interna no extingua la accin penal con anterioridad a esa ley y, x lo tanto, su ejercicio en funcin de la misma no importa una aplicacin retroactiva de la ley penal.

2)

3)

4)

El orden jurdico debe ser interpretado en forma coherente, pero esta coherencia no habilita al Congreso Nac a anular una ley penal. Si se tratase solo de anular una ley en razn de su contradiccin con otras leyes, no sera tarea q incumbiese al PL, sino al Judicial. No es admisible q p/ no violar Conv incorporadas a la CN se desconozcan garantas penales y procesales q la propia CN establece. Si bien los argumentos q pretenden fundar la circunstancia q habilitara al Congreso a anular las mencionadas leyes x va del der internac se acercan mucho mas a una explicacin razonable, no alcanzan p/ justificar esta circunstancia, pues no puede fundarse esa habilitacin q, x otra parte, incumbe al PJ en su tarea interpretativa y de control de constitucionalidad. Ha sido la Rep Arg, en ejercicio de su soberana, la q ratific los tratados internac q la obligan y la norma q la sujeta a la competencia plena de la Corte Interamericana. Cualquier pas est habilitado p/ juzgar crmenes contra la humanidad, pero a condicin de q no lo haya hecho el pas al q incumba el ejercicio de la jurisdiccin, conforme al ppio de territorialidad. Un E q no ejerce la jurisdiccin en estos delitos, est en falta frente a la comunidad internac. No puede interpretarse nunca una Constitucin entendiendo q cualquiera de sus normas impone a los poderes constituidos q no ejerzan o renuncien el ejercicio de la soberana (y de la jurisdiccin como uno de sus atributos). Los objetivos establecidos en el Prembulo de la CN Arg (constituir la unin nac, afianzar la justicia, consolidar la paz interior) seran negados en la medida en q se interpretase cualquiera de sus normas obligando a los jueces a admitir o legitimar una pretendida incapacidad de la Nac Arg p/ el ejercicio de su soberana, con la consec de q cualquier otro pas pueda ejercerla ante su omisin, en razn de violar el mandato internac de juzgar los crmenes de LH cometidos en su territorio x sus habitantes y ciudadanos, cediendo este juzgamiento a cualquier otra nacin del mundo, colocando a sus habitantes en riesgo de ser sometidos a la jurisdiccin de cualquier E del planeta. Zaffaroni concluye q este es el verdadero fundamento x el cual el Congreso Nac, mediante la ley 25.779 quita todo efecto a las leyes de ob debida y punto final. Si esta ley no se hubiese sancionado, sin duda, hubiese correspondido a los jueces de la Nac y de la Corte Suprema cancelar todos los efectos de estas leyes. La sancin de la ley 25.779 elimina toda duda al respecto y permite la unidad de criterio en todo el territorio y en todas las competencias, resolviendo las dificultades q podra generar la diferencia de criterios en el sist de control difuso q rige a Arg. Adems, brinda al PJ la seguridad de q un acto de tanta trascendencia, como es la inexiquibilidad de dos leyes penales nacionales, la reafirmacin de la voluntad nac de ejercer en plenitud la soberana y la firme decisin de cumplir con las normas internac a cuya observancia se someti en pleno ejercicio de esa soberana, resulte del funcionamiento armnico de los 3 poderes del E, y no dependa nica// de la decisin judicial. En tal sentido, el Congreso no ha excedido el marco de sus atribuciones legislativas, como lo hubiese hecho i indiscriminada// se atribuyese la potestad de anular sus propias leyes, sino q se ha limitado a sancionar una ley cuyos efectos se imponen x mandato internac y q pone en juego la esencia misma de la CN y la dignidad de la Nac Arg. P/ Zaffaroni las leyes de ob debida y punto final son inconstitucionales; se cancela cualquier efecto directo de ellas o de los actos en ellas fundados q constituya un obstculo p/ el juzgamiento de los crmenes de LH cometidos en el territorio de la Nac arg. Han perdido todo efecto en funcin de la ley 25.779 la cual debe declararse como vlida. DRA. HIGHTON DE NOLASCO: en el desarrollo q realiza acerca de la legitimidad del Congreso p/ nulificar leyes q previa// derog, invoca el precedente de la Corte Interamericana, la q sostuvo q son muchas las maneras como un E puede violar un tratado internac y,

de manera especfica, la Conv. En ste ltimo caso, x ej, bastara con omitir dictar aquellas normas a las q se encuentra obligado x el art 2 de ella; o bien, la violacin podra provenir de dictar disposiciones q no estn de conformidad con las oblig q le son exigidas x este instrumento. Las leyes de ob debida y punto final aparecen en pugna tanto con el der internac, como con las normas del der interno. El Congreso Nac no se encontraba habilitado p/ sancionar tales normas y al hacerlo ha vulnerado ppios constitucionales y tratados internac de der humanos, generando un sist de impunidad con rel a delitos considerados como crmenes de LH. Del q se deriva la posibilidad de generar responsabilidad internac p/ el E arg. La ley de ob debida al efectuar una presuncin iure et de iure de inculpabilidad configura una violacin a la divisin de poderes, x cuanto el PL se ha arrogado facultades propias del PJ al imponer a los jueces una interpretacin determ de los hechos a juzgar, impidindoles q, en ejercicio de sus atribuciones propias, examinaran las circunstancias del caso y determinaran en c/ supuesto concreto si efectiva// en l se daban las situaciones q aquella ley preanunciaba dndolas x sentado, sin admitir prueba en contrario. Adems dice q son violatorias del ppio de igualdad ante la ley, ya q aparejan 1 tratamiento procesal de excepcin p/ los sujetos amparados y, de manera simultnea, privan a las vctimas de los hechos, o a sus deudos, de la posibilidad de acudir a la justicia p/ reclamar el enjuiciamiento y punicin de los autores de los actos ilcitos q los damnifican. Reitera los argumentos de otros Ministros respecto a la vigencia del der internac, los deberes y garantas del E arg, de all q se pronuncia x consagrar la validez constitucional de la ley 25.779. Respecto al agravio vinculado con la supuesta lesin a la garanta de la ley penal mas benigna, as como a la prohibicin de aplicar la ley ex post facto, ratifica lo resuelto en la causa Arancibia Clavel. En cuanto a la doctrina sentada en considerar a la desap forzada de pers una violacin mltiple y continuada de numerosos der reconocidos x los instrumentos internac vigentes y obligatorios p/ nuestro pas. DR. LORENZETTI: la descripcin jurdica de los ilcitos le permite aseverar q son CRIMENES CONTRA LA HUMANIDAD. Por Qu?

1)

Afectan a la persona como integrante de la humanidad. Se arremete a la vida y a la dignidad de la persona, en cuanto a su
pertenencia al gnero humano. Tales der fundamentales son humanos, antes q estatales. No pueden ser suprimidos x el E, y si no son respetados tienen tutela transnacional.

2)

Son cometidos x un agente estatal en ejecucin de una accin gubernamental, o x un grupo con capacidad de ejercer un dominio y ejecucin anlogos al estatal s/ un territorio determinado. (se propone la represin ilcita de otro grupo, mediante
la desap fsica de quienes lo integran o la aplicacin de tormentos; configurando as un terrorismo de E q ninguna soc civilizada puede admitir).

El Congreso de la Nac tiene facultades p/ dictar leyes de amnista (art 75 inc 20 CN), pero stas tienen un lmite moral, Este est dado x la imposibilidad de amnistiar delitos de lesa humanidad. Las leyes en cuestin no pueden ser anuladas x el Congreso dado q ste no est legitimado p/ ello en nuestro sist de control difuso. Por Qu? 1)

Impone a los jueces una determ interpretacin de los hechos sometidos a su conocimiento. El Congreso tiene facultades p/ establecer presunciones grales, pero en la norma q se analiza, se observa q se dirige a un grupo de casos especifica// delimitados subjetiva y objetiva//, con la clara intencin de sustraerlos al juzgamiento del PJ, lo cual afecta la divisin de poderes. Consagra un eximente respecto de quienes han obrado en cumplimiento de rdenes clara// reconocibles como ilcitas, lo q es contrario a ppios de larga tradicin jurdica q hoy tiene rango constit.

2)

P/ Lorenzetti la sancin de la ley 25.779 es una clara demostracin de los esfuerzos de la Nac Arg p/ cumplir con las normas internac a las q se haba obligado. El Congreso de la Nac puede ejercer un control preventivo de constitucionalidad en oportunidad de debatir un proyecto de ley. Una vez sancionada la norma, si detecta una inconstitucionalidad o ella ha sido declarada x un juez, puede ejercer un control derogndola con efectos p/ el futuro. PERO, de acuerdo con nuestra CN, LA UNICA VA P/ PRIVAR RETROACTIVA// LOS EFECTOS A UNA LEY ES LA DECLARACIN DE SU INCOSTITUCIONALIDAD X PARTE DE UN TRIBUNAL DE JUSTICIA. Si se permitiera q el Congreso establezca nulidades invocando el estado de necesidad o la coaccin, se introducira un estado de inseguridad jurdica formidable, ya q seran numerosas e imprecisas las situaciones en las q se podra invocar presiones y necesidades, propias de la act legisferante. Respecto a la aplicacin extensiva del art 29 repite lo mismo q Zaffaroni. Al igual q ste tb dice q no es necesario invocar el der natural, ya q el der internac (q forma un plexo con el der nac) hace ineficaces las leyes q la ley 25.779 declara nulas. La coherencia del ordenamiento jurdico no habilita al Congreso Nac a anular una ley penal. El legislador puede incurrir en contradicciones, pero es tarea de los jueces reducir las contradicciones, xq lo q no puede ser contradictorio es la interpretacin del der, y sta, incumbe a los jueces.

DRA. ARGIBAY: parte de admitir q los hechos analizados son crmenes contra la humanidad. Las razones q ha dado la defensa p/ fundar su der contra el sometimiento a proceso son 2: 1) la prescripcin de la accin penal, 2) la operatividad de las leyes de ob debida y punto final. Ambas oposiciones a la continuacin de los procedimientos deben ser rechazadas. Las personas imputadas no pueden oponerse a la investigacin de la verdad y al juzgamiento de los responsables a travs de excepciones perentorias (como la prescripcin y amnista) salvo q logre refutarse la clasificacin de crmenes contra la humanidad. Tampoco se ha lesionado el ppio de legalidad. La modificacin de las reglas s/ prescripcin de manera retroactiva, q supone la aplicacin de la Conv s/ Imprescriptibilidad no altera el ppio de legalidad. No puede omitirse la aplicacin de dicha Conv xq es retroactiva, si se tiene en cuenta q ella fue creada con la manifiesta intencin de tener dicho efecto retroactivo. DR. FAYT (en disidencia): declara inadmisible el RE, dice q la naturaleza de las cuestiones q se debaten debiera ser abordada x la Cam Nac de Casacin Penal, la cual garantizara un producto ms elaborado. Adems, ante ella podra encontrarse la reparacin de los perjuicios irrogados en instancias anteriores, sin necesidad de recurrir a la CSJN. Las leyes de ob debida y punto final fueron declaradas insanable// nulas x la ley 25.779. Pero debe recordarse q dichas leyes ya haban sido derogadas x la ley24.952. Esta situacin plantea un problema bsico y es q el PL pretendi declarar la nulidad de algo q no exista, en tanto ya haba sido eliminado del mundo jurdico x un acto formal de derogacin. NO EXISTE OTRA PORSIBILIDAD DE PRIVAR DE EFICACIA ULTRAACTIVA A UNA NORMA DEROGADA (es decir una ley inexistente q resulta aplicable al caso en el q el tribunal debe ejercer el control de constitucionalidad), Q SU DECLARACIN JUDICIAL DE INCONSTITUCIONALIDAD. Una cuestin diferente consiste en determ si respecto de una norma vigente, puede el Congreso Nac declarar su nulidad, la q debe entenderse como su derogacin retroactiva. El PL puede derogar normas si es q las encuentra en pugna con la CN, pero la derogacin solo puede operar p/ el futuro y no puede afectar o modificar situaciones previa// existentes a la entrada en vigor de la norma derogatoria x razones de seguridad jurdica. En efecto, la eficacia normal de las normas derogatorias es nica// respecto a las situaciones q nacen con posterioridad a su entrada en vigor y no pueden operar retroactiva// xq no regulan las conductas de los particulares. Con la derogacin retroactiva, el PL se estara atribuyendo una potestad q no tiene ningn poder constituido de la Republica, en tanto tampoco puede el PJ anular leyes en un sist de control de constitucionalidad difuso (los jueces solo pueden declarar la inconstitucionalidad p/ un caso concreto- y es sta la nica va p/ privar retroactiva// de efectos a una ley-). Fayt se pronuncia en forma expresa contra la decisin del Congreso de anular las leyes mencionadas. P/ l no es vlido el argumento q pretende legitimar la ley 25.779 con invocacin del antecedente de la ley 23.040, x la q se declaraba insanable// nula la ley de pacificacin nac ( 22.924 ) dictada x el propio gob de facto presidido x Bignone. sta se trataba de una ley de autoamnista, q vedaba a los jueces toda posibilidad de investigacin y sancin, en tanto quedaban directa// impunes hechos aberrantes y no discriminaba la responsabilidad q en diferentes grados pudiera recaer en algunos de los H de las instituciones armadas. La ley de ob debida se diferencia tanto x su origen, como x su contenido de la ley de Pacificacin Nac. Fayt se ocupa de los fundamentos relacionados con la declaracin de inconstitucionalidad de las leyes de ob debida y punto final. Y dice: La CSJN ya ha afirmado la validez de la ley de ob debida en otros fallos anteriores. En la causa ESMA, se estableci, adems, q la alegada vigencia de la Conv contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes no la alteraba, x tratarse de una norma ex post facto y x lo tanto inaplicable. Estas decisiones fueron acordes con la lnea trazada x la Corte en ese entonces. En la causa Camps el Procurador Gral tb se pronunci x la constitucionalidad de la ley de ob debida. En efecto en c/ caso deba considerarse si los imputados participaron en la elaboracin de rdenes o tuvieron el poder de decisin como p/ enervarlas, a los efectos de determinar si les alcanzaban los beneficios de la ley 23.521, es decir, si participaron en la confeccin de la estrategia de la q aquellos hechos resultaron y si su comisin result de su propia decisin. La solucin legal no dejaba impunes los delitos juzgados sino q variaba el centro de imputacin hacia otros sujetos. Dicho esto Fayt se interroga acerca de los nuevos argumentos sealados x el a quo y el Procurador Gral en la presente causa Cuales fueron los argumentos q determ un alejamiento tan drstico del precedente con aptitud p/ propiciar una solucin contraria? P/ arribar a la declaracin de inconstitucionalidad de las leyes de ob debida y punto final, el a quo debi analizar 1ero el ppio de prescripcin de la accin penal. P/ sostener el ppio de imprescriptibilidad sostuvo q los hechos imputados en la causa se relacionan con la desap forzada de pers, q a partir de la aprobacin de la Conv Interamericana s/ desap forzada de pers, fue caracterizado como crimen de LH y, x lo tanto, imprescriptible. P/ Fayt la elaboracin realizada x el a quo en torno al concepto de desap forzada de pers asignada a los hechos, vulnera el ppio de legalidad del art 18 CN, respecto de 2 de las prohibiciones q son su consec. En efecto, la norma internac s/ la q reposa la caracterizacin de tal delito, no responde al requisito de la doble precisin de los hechos punibles y de las penas a aplicar (la Conv Interam s/ desap forz de pers define en su art 2 el delito al cual las partes debern ajustarse, en su art 3 determina q los E parte se comprometen a adoptar- con arreglo a sus procedimientos constit- las medidas legislativas q fueran necesaria p/ tipificar como delito la desap forz de pers y fijarle una pena apropiada. En el Congreso de la Nac obran muchos proyectos q establecen la tipificacin del

delito, pero a la fecha de la sentencia no tiene sancin ninguno). Adems no cumple con el requisito de ser la ley praevia a los hechos de la causa (en tanto la Conv no se hallaba vigente en el momento de la comisin de los hechos). Dice Fayt q Aun admitiendo q el delito de desap forzada de pers ya se encontraba previsto en nuestra legislacin interna como un caso especfico del genero privacin ilegtima de la libertad (art 141, 142, 144 bis Cod Penal), la solucin no cambiara, xq la aplicacin del ppio de imprescriptibilidad previsto en la citada Conv a hechos anteriores a su entrada en vigor, seguira resultando contraria a la proscripcin de aplicacin retroactiva de la ley penal q establece el ppio de legalidad. Resulta inexplicable q la Cmara omita considerar en su razonamiento q es la propia Conv la q establece en su art 7 (2do prrafo), q cuando existiera una norma de carcter fundamental q impidiera la aplicacin de lo estipulado en el prrafo anterior (se refiere a la imprescriptibilidad), el perodo de prescripcin deber ser igual al delito mas grave en la legislacin interna del respectivo E Parte. La Conv s/ imprescriptibilidad de crim de guerra y LH tampoco resulta aplicable xq fue ratificada x nuestro pas con posterioridad a los hechos q se juzgan. Hay 2 cuestiones q no deben confundirse: la primera es la atinente al ppio de imprescriptibilidad de crmenes de LH previstos en dicha Conv, y la segunda es la q se refiere a la posibilidad de su aplicacin retroactiva. Sostiene tb plantea el alcance q debe darse a la expresin en las condiciones de su vigencia. Esta pauta indica q deben tomarse en cuanta las reservas y aclaraciones q nuestro pas incluy en el instrumento mediante el cual llev a cabo la ratificacin internac. Cabe aclarar q el E arg manifest, p/ este caso, q la aplicacin del apartado 2do del art 15 del Pacto deba estar sujeta al ppio de legalidad establecido en el art 18 CN. Tb la supremaca del art 27 CN, el cual hara inaplicable la Conv Interamericana s/ desap forz de pers y la Conv s/ imprescriptibilidad. Este art a la par q prescribe al gob federal el deber de afianzar sus rel de paz y comercio con las potencias extranjeras x medio de tratados, le impone la condicin de q estos han de ajustarse a los preceptos de la misma CN. Tomando en consideracin la doctrina nacida en la Comisin Europea de DDHH q se reconoce actual// como margen nac de apreciacin, c/ E tiene reservado un margen de decisin en la introduccin al mbito interno de las normas q provienen del mbito internac. De esta manera la introduccin de ppios de der internac encuentra su lmite en la afectacin de der fundamentales garantizados a las individuos x las Constit estatales. En definitiva la vigencia del art 27 impide la aplicacin de un Tratado internac q prevea la posibilidad de aplicacin retroactiva de la ley penal, en tanto el ppio de legalidad q consagra el nullum crimen nulla poena sine lege praevia es un ppio de der publico establecido en la CN. Es este margen nac de apreciacin el q determina q la garanta mencionada, consagrada a quienes son juzgados x Tribunales arg, deba ser respetada estricta// incluso tratndose de los denominados crmenes de LH, cuando stos se juzgan en el pas. Con la incorporacin de la Conv de Viena (enero de 1980) se confera primaca a los tratados internac s/ las normas internas. Sin embargo, dice Fayt, esto no significa q la Corte haya conferido mediante esta norma primaca al der internac s/ el der interno. Lo q s afirm este Tribunal fue q a diferencia del precedente S.A. Martin & Cia , la incorporacin de dicha Conv proporcionaba fundamentos p/ acordar prioridad al tratado s/ la ley. Solo as el art 27 de dicha Conv puede ser compatible con nuestro orden constitucional. La reforma del 94 incorpor las declaraciones y los tratados de DDHH enumerados en el art 75 inc 22 (2do prrafo), en tanto la vigencia de los art 27 y 30 mantiene el orden de prelacin entre la CN y los tratados internac, q de conformidad con el 1er art citado es la q debe primar en caso de conflicto. Los constituyentes establecieron q ciertos instrumentos internac enunciados taxativa// gozaban de jerarqua constitucional. A su vez, aadieron un mecanismo de decisin (con mayora especial) p/ conferir ese rango a otros tratados de der humanos. Sin embargo, debe recordarse q a la par se precis expresa// q esos instrumentos no derogaban ningn art de la 1era parte de la CN y deben entenderse como complementarios de los der y garantas x ella reconocidos. Ello robustece lo afirmado respecto de la vigencia de los art 27 y 30 CN. De all q su jerarquizacin (2do rango) exija una COMPROBACIN de su armona con aquellos der y garantas q esta Corte tiene el deber de salvaguardar. Fayt entiende q es al PJ, mediante el control de constitucionalidad, a quien corresponde realizar ese juicio de comprobacin. En diversos votos de la CSJN se ha entendido q con la incorporacin de los tratados internac mencionados en la CN, ya se dejo sentada su concordancia con los ppios de der publico establecidos en ella, en tanto los constituyentes ya habran efectuado el juicio de comprobacin. As se ha afirmado q la armona o concordancia entre los tratados y la CN es un juicio del constituyente, q los poderes constituidos no pueden desconocer o contradecir. En los fallos Cafs La Virginia S.A. y Fibraza Constructora S..C.A. se subray q el art 27 de la Conv de Viena impone a los rganos del E arg asegurar la primaca de los tratados s/ una norma interna contraria. Fayt contina diciendo q el juicio de comprobacin resulta inaplicable en los q respecta a la Conv s/ imprescriptibilidad de crim de guerra y LH (no as al Pacto Internac de Der Civ y Pol) puesto q ste no es uno de los instrumentos a los q se refiere el art 75 inc 22, es decir se trata de aquellos cuya jerarqua constitucional ni siquiera ha sido otorgada x el poder constituyente, sino x un poder constituido (ambas cmaras del Congreso con mayora especial). Resultara aun mas intolerable q un tratado de la categora descripta desconociera ppios infranqueables de la CN, reformndola a extramuros de la tcnica constitucional establecida en el art 30. Fayt ensaya una categorizacin de las normas en el marco del art 31 CN La CN se erige s/ la totalidad del orden normativo. En 2do lugar se encuentran los tratados s/ DDHH individualizados en el art 75 inc 22 (ej Pacto internac de der civ y pol) y los tratados de

DDHH q adquieran jerarqua p/ el futuro (Conv interamericana s/desap forzada de pers y Conv s/ imprescriptibilidad de crim de guerra y LH). En 3er lugar los dems tratados de integracin, y x ltimo las leyes del Congreso. La Corte Interamericana jams ha afirmado expresa// q p/ cumplir con el deber de garanta deba aplicarse una norma q vulnere el ppio de legalidad, establecido, x otra parte, en el art 9 de la Conv Americana y cuyo cumplimiento tb ha de asegurarse como un deber de garanta del E parte. Admite, reconoce y comparte q la ratificacin de los tratados internac constituy una afirmacin de ppios tutelares decididos x la comunidad internac mucho antes del acto normativo interno. Esta afirmacin del ppio de imprescriptibilidad import, el reconocimiento de una norma ya vigente en el der internac consuetudinario. No debe discutirse el valor indiscutible del der de gentes y su positiva evolucin en el mbito del der internac con la posibilidad de aplicar sus reglas directa// en el der interno. En la causa ESMA la CSJN afirm q la Conv s/ la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes resultaba inaplicable x tratarse de una norma ex post facto ms gravosa. El propio Comit contra la tortura indic respecto del caso argentino q, a los efectos de la Conv tortura solo puede significar la tortura practicada posterior// a la entrada en vigor de la Conv. X consiguiente la Conv no abarca los actos de tortura cometidos (en el caso) 10 aos antes de la entrada en vigor de la Conv. La decisin de la Corte Interamericana en el caso Barrios Altos resulta trasladable al estudio de las normas q aqu se cuestionan? Fayt entiende q NO. Parte del razonamientote la Cam y del Sr. Procurador Gral, y lo sintetiza de la sig manera: las leyes q sustraen a la vctima de la

proteccin judicial son violatorias de la Conv Americana, de modo tal q las leyes de punto final y ob debida son violatorias de la Conv Americana. Tal conclusin supone partir de una premisa implcita; q las leyes de punto final y ob debida sustraen a la vctima de la proteccin judicial.
En el caso Barrios Altos, las normas impugnadas eran las leyes peruanas de autoamnista q exoneraban de responsabilidad a todos los militares, policas y tb civiles q hubieran sido objeto de denuncias, investigaciones, procedimientos o condenas, o q estuvieren cumpliendo sentencias x los hechos cometidos entre 1980 y 1995 de violaciones a los DDHH. Fue x estas leyes q los hechos quedaron impunes. Como consec de ello la Corte Interamericana concluy q las vctimas tenan der a obtener de los rganos competentes del E el esclarecimiento de los hechos violatorios y las responsabilidades correspondientes. Existen muchas diferencias entre las normas all cuestionadas y las leyes de ob debida y punto final, no solo x su origen, sino tb x sus efectos. En cuanto al origen: las normas peruanas son un perdn q emana del propio gob bajo el cual se cometieron los delitos (adems esta ley no fue debatida sino sancionada en cuestin de horas); en cambio en el caso de las leyes de ob debida y punto final se trat de un perdn emanado de un nuevo gob democrtico (adems esta ley fue anunciada, debatida, ya formaba parte de la propuesta electoral de alfonsin en 1983). En cuanto a los efectos, las leyes peruanas implicaban una absoluta impunidad de los actos, en cambio las leyes arg no impidieron q continuaran los procesos contra aquellos a quienes las norma no exoneraba. P/ Fayt las leyes cuestionadas cumplieron acabada// con los requisitos de legalidad, legitimidad, validez y vigencia. No debe soslayarse q los indultos dictados en los aos 1989 y 1990 exoneraron a miles de militares de alta graduacin, a los comandantes q haban sido juzgados y a los jefes de polica condenados x la CSJN. Si estas leyes no se hubiesen sancionado, no se podra afirmar tan fcil// q las leyes impugnadas convertan a los hechos impugnados en impunes. Pueden esas leyes devenir inconstitucionales x el dictado de otra norma? Fayt analiza los argumentos expuestos x el Procurador Gral y x el voto de la mayora. El Procurador afirma q x imperio del art 29 CN no son amnistiables los delitos concretos cometidos en el ejercicio de la suma del poder pblico, circunstancia q tornara inconstitucional la sancin de las leyes de ob debida y punto final. P/ llegar a sta conclusin parte de la premisa segn la cual lo prescripto x el art 29 CN no se agota en la prohibicin y condena a la concesin y ejercicio de la suma del poder pblico sino q implica asimismo un lmite a la facultad legislativa de amnistiar tanto a los miembros del PL q hubieran otorgado esas facultades prohibidas como a aquellos q las hubieran ejercido. A partir de esa afirmacin concluye q (segn un desarrollo de ese criterio interpretativo) tampoco los delitos cometidos en el ejercicio de la suma del poder pblico son susceptibles de ser amnistiados o perdonados. Respecto a esto FAYT dice q el art 29 CN castiga EXCLUSIVA// A LOS LEGISLADORES q concedieron facultades extraordinarias o la suma del poder publico. Una interpretacin mas generosa permitira considerar q quienes ejercieron esas facultades extraordinarias o la suma del poder pblico concedidos x el legislador tb seran pasibles de la sancin q all se prev. Sin embargo,las usurpaciones militares del poder pol no pueden subsumirse en ninguna de esas 2 figuras. La nica posibilidad de considerar a los subordinados abarcados x la norma, es asumiendo q ellos tb ejercieron la suma del poder pblico. Sin embargo arribar a sta conclusin es incurrir en una contradiccin. La suma del poder pblico solo es concebible en manos de un individuo o de un pequeo grupo de individuos. Si este poder se disgrega entre todos los miembros de las fzas armadas no podemos hablar de un poder absoluto. Esto no significa negar q un suboficial de la Polica Federal, imputado en la presente causa contase con exageradas atribuciones; lo q es absurdo es pensar q no hubo ninguna clase de subordinacin normativa respecto de sus superiores.

Fayt dice q esa subordinacin existi y fue ello lo q posibilit la condena de los comandantes como autores mediatos a travs de un aparato de poder organizado. Si esa subordinacin existi, no puede afirmarse (sin entrar en contradiccin) q los militares de rango inferior (ms all de la responsabilidad q les cupo en algunos casos), detentaron la suma del poder. P/ Fayt el Procurador sigue sin explicarse el salto lgico q significa q los subordinados tb se encuentren alcanzados x la norma. Fayt tampoco comparte el criterio adoptado x el Procurador cuando considera q la ley 23.521 padece un vicio adicional, en tanto el Congreso no puede indicar q un determinado grupo de personas actuaron justificada//, lo q es tarea del PJ. Los der y garantas fundamentales, propios del E de der, sobre todo los de carcter penal material (ppio de legalidad) y procesal penal son presupuestos irrenunciables de la propia esencia del E de Der. Si se admite su derogacin, aunque sea en casos concretos extremos y muy graves, se tiene q admitir tb el desmantelamiento del E de Der. El pas necesita recobrar la fe en s mismo, as como el sentido de su dignidad; pero p/ el logro de tales fines no debe pasarse x alto (pese al indiscutido carcter aberrante de los delitos investigados en sta causa) q sera de un contrasentido inadmisible vulnerar las garantas constitucionales bsicas de quien se encuentra sometido a proceso. Fayt resuelve en su voto: 1) hacer lugar parcial//a la queja. 2) Se declara procedente el RE. 3) Se revocan las sentencias apeladas con el alcance indicado.