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MANDATO, PROCURAO E REPRESENTAO NO NOVO CDIGO CIVIL BRASILEIRO

Pablo Stolze Gagliano 1 Rodolfo Pamplona Filho 2

Sumrio: 1 Introduo. 2 Conceito de Mandato. 3 Distines Terminolgicas. 4 Figuras Contratuais Correlatas. 5 Referncias.

1 INTRODUO. O presente artigo tem por finalidade estabelecer uma distino conceitual mais precisa acerca dos institutos do mandato, procurao e representao. Isso porque a confuso terminolgica que se constata, at mesmo no direito positivo, gera profunda insegurana, o que exige um esforo maior de sistematizao e compreenso, para a devida aplicao dos institutos adequados, diferenciando-as de figuras contratuais correlatas. Partindo, portanto, do conceito de contrato de mandato, poderemos fazer, em rpidas linhas, as digresses que consideramos essenciais e que nos permitem participar desta importante coletnea que homenageia um dos maiores civilistas brasileiros de todos os tempos. Passemos, portanto, a tal mister.

Professor de Direito Civil da Universidade Federal da Bahia. Juiz de Direito no Estado da Bahia. Professor de Direito Civil da Escola da Magistratura do Estado da Bahia. Professor Convidado dos Cursos de Extenso da Faculdade Autnoma de Direito de So Paulo. Professor dos Cursos de Ps-Graduao da Fundao Faculdade de Direito da Bahia e da UNIFACS. Mestre em Direito Civil pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo. Especialista em Direito Civil pela Fundao Faculdade de Direito da Bahia. 2 Professor Titular de Direito Processual do Trabalho da Universidade Salvador - UNIFACS. Professor Adjunto da Faculdade de Direito da UFBA Universidade Federal da Bahia. Professor da Ps-Graduao em Direito (Mestrado e Doutorado) da UFBA. Coordenador do Curso de Especializao em Direito e Processo do Trabalho do JusPodivm/BA. Mestre e Doutor em Direito do Trabalho pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo. Membro da Academia Nacional de Direito do Trabalho e da Academia de Letras Jurdicas da Bahia. Juiz Titular da 1 Vara do Trabalho de Salvador (Tribunal Regional do Trabalho da Quinta Regio).

2 CONCEITO DE MANDATO

Mandato o negcio jurdico pelo qual uma pessoa, chamada mandatrio, recebe poderes de

outra, chamada mandante, para, em nome desta ltima, praticar atos ou administrar interesses.
Tal conceito extrado da previso contida no art. 653, CC-02 (art. 1.288, CC-16):
Art. 653. Opera-se o mandato quando algum recebe de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses. A procurao o instrumento do mandato.

Registremos, desde j, com EDUARDO ESPNOLA, que a palavra mandato (lat. Mandatum) vem de manu dare dictum ex eo quod dat manu dextera fidem mandatae susceptaeque operi

invicem alligabant quem dava o encargo e quem o recebia apertavam a mo, demonstrando
um a confiana que depositava no outro e este a segurana que corresponderia a esta confiana 3. Note-se ainda que, posto o objeto do mandato seja a representao, nada impede haja representao sem mandato, como na hiptese da representao legal dos pais em face dos filhos menores, conforme veremos em seguida.

3 DISTINES TERMINOLGICAS Fazer uma distino terminolgica adequada do mandato para a procurao exige um cuidado de ourives no lapidar dos institutos. De fato, o primeiro o contrato, ou seja, a causa do vnculo jurdico que une dois sujeitos e disciplina a realizao de uma determinada conduta, de interesse de ambos, a saber, a prtica de atos ou administrao de interesses. Justamente por ser uma relao contratual, interessa, a

priori 4, somente s partes contratantes, que disciplinaro os efeitos pretendidos.

ESPNDOLA, Eduardo. Dos Contratos Nominados no Direito Civil Brasileiro. Atualizado por Ricardo Rodrigues Gama. Campinas: Bookseller, 2002, p.496. 4 Obviamente, no se despreza, aqui, a funo social dos contratos, mas, sim, explicita-se o princpio da relatividade subjetiva dos seus efeitos. Para um aprofundamento do tema, confiram-se os Captulos III

Neste ponto, importante registrar que no se deve confundir mandato com mandado, pois este ltimo expressa, em verdade, a formalizao, por escrito, de uma ordem judicial, sendo decorrente de uma relao jurdica processual, nada tendo a ver com a celebrao de um negcio jurdico. J a expresso procurao tem um sentido muito mais amplo do que o previsto no mencionado dispositivo legal. De fato, a primeira acepo, decorrente diretamente do texto normativo transcrito, a de instrumento. Ou seja, procurao, neste sentido consagrado pela lei e pela utilizao coloquial (uma vez que se trata de expresso que caiu no uso comum), o documento ou ttulo, pblico ou particular, por meio do qual uma pessoa estabelece quais so os poderes outorgados a outrem, para que possa praticar atos ou administrar negcios, em seu interesse. Trata-se, pois, do instrumento formal de delimitao de poderes no mandato. Todavia, esta significao - meramente formal - no deve ser confundida com a declarao que outorga os poderes de representao. Tal outorga de poderes se d atravs de uma declarao unilateral de vontade (negcio jurdico unilateral), que, na falta de uma expresso tpica no sistema brasileiro, tambm chamada de procurao. Assim, tem-se o reconhecimento de que a palavra procurao plurissignificativa, tendo a acepo tanto do instrumento formal do mandato, quanto do negcio jurdico unilateral de outorga de poderes. Como esclarece ORLANDO GOMES:
O mandato a relao contratual pela qual uma das partes se obriga a praticar, por conta da outra, um ou mais atos jurdicos. O contrato tem a finalidade de criar essa obrigao e regular os interesses dos contratantes, formando a relao interna, mas, para que o mandatrio possa cumpri-la, preciso que o mandante lhe outorgue o poder de representao; se tem ademais, interesse em que aja em seu nome, o poder de representao tem
(Principiologia do Direito Contratual) e IV (Funo Social do Contrato e Equivalncia Material) do tomo 1 (Teoria Geral) do vol. IV (Contratos) do nosso Novo Curso de Direito Civil.

projeo exterior, dando ao agente, nas suas relaes com terceiras pessoas, legitimidade para contratar em nome do interessado, com o inerente desvio dos efeitos jurdicos para o patrimnio deste ltimo. A atribuio desse poder feita por ato jurdico unilateral, que no se vincula necessariamente ao mandato e, mais do que isso, que tem existncia independente da relao jurdica estabelecida entre quem o atribui e quem o recebe. Esse ato unilateral carece, em nossa terminologia jurdica, de expresso que o designe inconfundivelmente. O termo procurao, que o definiria melhor, empregado comumente para designar o instrumento do ato concessivo de poderes, mas tecnicamente o vocbulo prprio. At os que conceituam a procurao erroneamente como instrumento do mandato, admitem que possa ser verbal, embora confundindo-a com o mandato, isto , sem que tenha a forma instrumental. Justamente porque se faz essa confuso e no h vocbulo prprio para qualificar o negcio jurdico unilateral de atribuio de poderes de representao, este denominado tambm mandato, como se no fosse coisa diferente do contrato que tem esse nome. O resultado dessa sinonmia absurda a confuso entre mandato e representao, que leva falsa idia de que toda representao voluntria mandato. H que distinguir, pois, o contrato do ato jurdico unilateral, o mandato da procurao em sentido tcnico. A prpria contextura da procurao denuncia o carter unilateral do negcio jurdico nela consubstanciada, pois, nesse ato, o 5 representante no intervm

Da mesma forma, observa FERRER CORREIA:

Procurao o ato pelo qual o representado se vincula, em face de pessoa determinada ou do pblico, a receber e suportar na sua esfera jurdica os efeitos dos negcios que em seu nome realizar o procurador, nos limites objetivamente assinalados e, ao mesmo tempo, adquire direito a haver por seus, diretamente, esses negcios. Se quisermos, o ato pelo qual o representado se apropria, preventivamente, dos efeitos ativos e passivos de 6 certos negcios jurdicos, a concluir em seu nome pelo representante

A representao (que, como vimos em outra oportunidade 7, pode ser legal ou voluntria), no se confunde com o mandato. possvel, nessa linha, haver mandato sem representao (pois o estabelecimento da relao contratual de mandato no outorga automaticamente os poderes de representao, sendo necessria a declarao unilateral de vontade de estabelecimento de tais poderes 8) e, principalmente (o que mais comum!) representao sem mandato (como,
GOMES, Orlando. Contratos, 24 ed., Rio de Janeiro: Forense, 2001, p.347/348. CORREIA, A. Ferrer. A Procurao na Teoria da Representao Voluntria in Estudos de Direito Civil, Comercial e Criminal. 2. ed. Coimbra: Almedina, 1985, p.31/32. 7 Sobre o tema, confiram-se os sub-tpicos 2.4 (Suprimento da incapacidade (representao e assistncia)) do Captulo IV (Pessoa Natural) e 2.2.1 (Da Representao) do Captulo XII (Plano de Validade do Negcio Jurdico) do Vol. I (Parte Geral) do nosso Novo Curso de Direito Civil. 8 A doutrina tradicionalmente exemplifica o contrato de comisso como um mandato sem representao. Todavia, evitaremos utilizar tal exemplo, posto devamos fazer o seu registro, pela circunstncia de que o Cdigo Civil brasileiro de 2002 previu tal modalidade contratual como uma forma tpica, autnoma e distinta, ainda que admita a aplicao supletiva, no que couber, das regras do mandato, dados os seus pontos de aproximao. Sobre o tema, confira-se o Captulo XII (Comisso), notadamente o tpico 4 (Figuras Contratuais Correlatas), do tomo 2 (Contratos em Espcie) do Vol. IV do nosso Novo Curso de Direito Civil.
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por exemplo, na representao legal de incapazes, como a tutela ou a curatela, ou, ento, na representao assumida como um munus judicial, como no caso do inventariante ou do sndico do falncia). A relao entre os institutos, em sntese, portanto, que os poderes de representao voluntria, quando necessrios para o regular cumprimento das obrigaes decorrentes do mandato, se outorgam atravs da procurao (declarao unilateral de vontade), manifestao esta que se instrumentaliza normalmente atravs de um documento com o mesmo nome (procurao) 9. Nesse sentido, vale transcrever a observao de LEONARDO MATTIETTO, ainda na vigncia da codificao anterior:
Procurao o negcio jurdico pelo qual se constitui o poder de representao voluntria. (...) Tambm se denomina procurao, contudo, alm do negcio jurdico constitutivo do poder de representao voluntria, o documento que marca a outorga desse poder. Se de fato no mais das vezes a outorga seja efetivamente materializada em um escrito, ela tambm pode ser verbal, bem como pode ocorrer de modo expresso ou tcito. Aproveitando a lio de Andreas von Tuhr, pode-se dizer que a procurao designa tanto o ato de outorga do poder representativo como o instrumento deste poder. O professor Oliveira Ascenso acrescenta que a linguagem tcnica distancia-se aqui da linguagem corrente. Para esta a procurao o documento no qual se exara a autorizao do representado. Tecnicamente, porm, pode haver procurao meramente verbal. Assim, no se pense em procurao apenas como um documento (embora tal concepo formalista seja insinuada pelo art. 1.288, 2. Parte, do Cdigo Civil 10 Brasileiro), mas tambm como um negcio jurdico.

Assim, possvel haver mandato verbal, bem como procurao (relao jurdica) verbal, mas imprprio se falar em instrumento verbal de procurao, pois todo instrumento deve ser escrito...
Em posicionamento ligeiramente distinto do aqui adotado, divergindo basicamente na terminologia utilizada, observa CARLOS ROBERTO GONALVES: A denominao deriva de manu datum, porque as partes se davam as mos, simbolizando a aceitao do encargo e a promessa de fidelidade no cumprimento da incumbncia. O vocbulo mandato designa ora o poder conferido pelo mandante, ora o contrato celebrado, ora o ttulo deste contrato, de que sinnimo a procurao. A pessoa que confere os poderes chama-se mandante e o representado; a que os aceita diz-se mandatrio e representante daquela. Mandato no se confunde com mandado, que uma ordem judicial (GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. Vol. III. So Paulo: Saraiva, 2004, p.384). 10 MATTIETTO, Leonardo, A Representao Voluntria e o Negcio Jurdico de Procurao in Revista Trimestral de Direito Civil, v. 4, Rio de Janeiro: Padma, outubro/dezembro/2000, p.64/65.
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Compreendida tal distino terminolgica 11, com a apreenso da essncia dos institutos, passemos a diferenciar o contrato de mandato de outras figuras contratuais correlatas.

4 FIGURAS CONTRATUAIS CORRELATAS Algumas figuras contratuais esto muito prximas do conceito de mandato. Uma delas, sem sombra de dvida, o contrato de comisso. Todavia, a semelhana apenas aparente, pois o comissrio, em verdade, age em seu prprio nome, sendo responsvel pessoalmente pelos atos realizados em face de terceiros. J no mandato, algum recebe de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar

interesses. Ou seja, no mandato, os atos so praticados pelo mandatrio, no em seu prprio

nome, mas, sim, em nome do mandante, nos limites do quanto pactuado, no havendo responsabilizao pessoal do mandatrio, se atendeu s regras estabelecidas. Outro contrato bem prximo do mandato o de prestao de servios 12. No se confundem, porm, as figuras, uma vez que somente no contrato de mandato, por meio da procurao, podem ser outorgados os poderes de representao voluntria, quando necessrios para o regular cumprimento das obrigaes decorrentes do mandato, no havendo tal necessidade na prestao de servio. Ademais, o objeto do contrato, no mandato, a autorizao para realizao de um ato ou negcio jurdico, ao qual o mandatrio se obriga, enquanto, na prestao de servio, o que se contrata , especfica e unicamente, a realizao de uma conduta determinada, ou seja, uma atividade do devedor. Por outro lado, no mandato, h normalmente um campo maior de

Para um aprofundamento sobre a matria, confiram-se MATTIETTO, Leonardo, A Representao Voluntria e o Negcio Jurdico de Procurao in Revista Trimestral de Direito Civil, v. 4, Rio de Janeiro: Padma, outubro/dezembro/2000, p.55/71; BETTI, Emilio. Teoria Geral do Negcio Jurdico. t. III. Coimbra: Coimbra Editora, 1970; CAVALCANTI, Jos Paulo. Direito Civil Escritos Diversos. Rio de Janeiro: Forense, 1983; CORREIA, A. Ferrer. A Procurao na Teoria da Representao Voluntria in Estudos de Direito Civil, Comercial e Criminal. 2. ed. Coimbra: Almedina, 1985; e LOTUFO, Renan. Questes relativas a mandato, representao e procurao. So Paulo: Saraiva, 2001. 12 Sobre o tema, confira-se o Captulo VII (Prestao de Servio) do tomo 2 (Contratos em Espcie) do Vol. IV do nosso Novo Curso de Direito Civil.

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liberdade de atuao do mandatrio, que atua em nome do mandante, vinculando-o, enquanto, na prestao de servio, limita-se o prestador a realizar a conduta pactuada. Uma peculiaridade que merece destaque a atividade profissional de advogado, que um bom exemplo em que as duas figuras contratuais podem coexistir. Com efeito, na prtica, o causdico contratado, atravs do negcio jurdico de prestao de servio, para, por exemplo, ajuizar uma demanda e, para fazer isso em nome do cliente, ajusta uma relao contratual de mandato, com a outorga de poderes de representao mediante uma procurao. Sem sombra de dvida, a outorga de poderes de representao, pela procurao, a mais evidente nota distintiva do contrato de mandato para outras relaes jurdicas correlatas. Como observa CARLOS ROBERTO GONALVES:
tambm a representao que distingue o mandato da preposio exercida nas relaes dirias e quotidianas pelos criados, operrios, porteiros, 13 motoristas particulares etc

5 REFERNCIAS ESPNDOLA, Eduardo. Dos Contratos Nominados no Direito Civil Brasileiro. Atualizado por Ricardo Rodrigues Gama. Campinas: Bookseller, 2002. GAGLIANO, Pablo Stolze, e PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil, Vol. I Parte

Geral, 8a. ed., So Paulo: Saraiva, 2006.

____________________. Novo Curso de Direito Civil - vol. II Obrigaes. 7. ed., So Paulo: Saraiva, 2006. ____________________. Novo Curso de Direito Civil - vol. IV (Contratos), Tomo 1 (Teoria

Geral). 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2006.

____________________. Novo Curso de Direito Civil - vol. IV (Contratos), Tomo 2 (Contratos

em Espcie). So Paulo: Saraiva, 2007.

GOMES, Orlando. Contratos, 24 ed., Rio de Janeiro: Forense, 2001. CORREIA, A. Ferrer. A Procurao na Teoria da Representao Voluntria in Estudos de Direito Civil, Comercial e Criminal. 2. ed. Coimbra: Almedina, 1985. GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. Vol. III. So Paulo: Saraiva, 2004.
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GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. Vol. III. So Paulo: Saraiva, 2004, p.385.

MATTIETTO, Leonardo, A Representao Voluntria e o Negcio Jurdico de Procurao in Revista Trimestral de Direito Civil, v. 4, Rio de Janeiro: Padma, outubro/dezembro/2000, p.55/71 BETTI, Emilio. Teoria Geral do Negcio Jurdico. t. III. Coimbra: Coimbra Editora, 1970. CAVALCANTI, Jos Paulo. Direito Civil Escritos Diversos. Rio de Janeiro: Forense, 1983. CORREIA, A. Ferrer. A Procurao na Teoria da Representao Voluntria in Estudos de Direito Civil, Comercial e Criminal. 2. ed. Coimbra: Almedina, 1985. LOTUFO, Renan. Questes relativas a mandato, representao e procurao. So Paulo: Saraiva, 2001.