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Bloque II. Derecho de las personas 2.1. Persona, personalidad, capacidad y legitimacin.

El concepto de personalidad proviene del latn personalitas-atis1, que significa el conjunto de cualidades que constituyen a la persona, aunque en derecho civil, la palabra personalidad tiene varias acepciones a saber: Se utiliza para indicar la cualidad de la persona en virtud de la cual se le considera centro de imputacin de normas jurdicas o sujeto de derechos y obligaciones. Esta significacin se encuentra muy vinculada con el concepto de persona y sus temas conexos, como la distincin entre la fsica y la moral o colectiva, las teoras acerca de la personalidad jurdica de los entes colectivos y otros. Por otro lado, el vocablo personalidad se utiliza tambin en otro sentido, que en algunos sistemas jurdicos se denomina personera, para indicar el conjunto de elementos que permiten constatar las facultades de alguien para representar a otro, generalmente a una persona moral, As cuando se habla de ''acreditar la personalidad de un representante'', se hace referencia a los elementos constitutivos de esa representacin. Es sabido que los actos realizados sobre el patrimonio ajeno se sustentan entre otras bases, en la exteriorizacin que se hace respecto de la dualidad representante representado, a efecto de que los terceros sepan que el representante es portador de una voluntad ajena. De esta forma, cuando el representante de otro ejerce su representacin en juicio o fuera de l, surge la necesidad de examinar los documentos, hechos o circunstancias en virtud de los cuales se ostenta como ''representante'', como ''persona legitimada'' para realizar el acto de referencia en una esfera jurdica distinta a la propia: surge en una palabra la necesidad de ''acreditar su personalidad''. El juez del conocimiento, la contraparte en un contrato, el notario que autoriza el instrumento pblico en que intervenga alguien a nombre de otro, examinan los ''elementos de la personalidad'' del representante. Como es lgico, estos elementos varan en cada caso, atendiendo a varios, criterios: a la naturaleza de la Persona, fsica o moral, representada, a la fuente de que dimana la representacin (o ms propiamente hablando, la legitimacin), a la clase de acto, contrato o diligencia que se pretende realizar y, con cada vez ms frecuencia, a las restricciones que crecientemente establece el poder pblico respecto de ciertas personas y reas de la actividad econmica. Un examen detallado de las distintas posibilidades que se mencionan, pueden encuadrarse en los siguientes ejemplos: unos padres que, en ejercicio de la patria potestad, pretendieran enajenar un bien inmueble de su menor hijo y solicitaran autorizacin judicial, tendran que acreditar al juez su personalidad exhibiendo copias certificadas de las actas de nacimiento del menor y de matrimonio de ellos. Si estuvieran divorciados, copia certificada de la sentencia respectiva. En el mismo
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Oxford dictionaries, Oxford University Press, 2012

ejemplo, al celebrarse el contrato de compraventa, si el adquirente es una sociedad mercantil, el notario que autorice la escritura dejar acreditada en ella la personalidad de ambas partes, de la siguiente manera: a) por los padres con las actas mencionadas, con la autorizacin judicial cerciorndose de que el inmueble se enajene en los trminos autorizados-; b) por la sociedad compradora con la escritura constitutiva y sus reformas, a efecto de calificar si su objeto social le permite adquirir el bien con la escritura que contenga el otorgamiento de un poder en favor del representante que si es poder general, deber ser para actos de administracin o de dominio, dependiendo del objeto social; al examinar este poder, se cerciorar de si quien en representacin de la sociedad confiri el poder, gozaba a su vez de legitimacin para hacerlo; con la autorizacin que otorgue la Secretara de Relaciones Exteriores, examinando si se establecen limitaciones. Existen algunos casos especiales, en los que la acreditacin de la personalidad no involucra a la institucin de la representacin, sino alguna otra hiptesis de ''legitimacin'' para actuar en el patrimonio ajeno. Por ejemplo, en actos realizados a nombre de una sucesin. La persona legitimada para administrar los bienes, el albacea, debe acreditar su personalidad, demostrando: el fallecimiento del autor de la sucesin, la radicacin de la sucesin, la declaracin de los herederos, su designacin como albacea y el discernimiento de su cargo, que el acto que pretende realizar no pugna, por ejemplo, con alguna disposicin expresa del testador. Como puede apreciarse, el concepto que en la prctica jurdica se tiene de la personalidad, en el sentido que se comenta, es ms amplio que el de ''representacin'', por cuanto que lo contiene, y distinto del de ''personalidad jurdica'', en virtud de que hay casos, como la sucesin, en que no se acta respecto del patrimonio de una persona moral. Es, el de personalidad, un concepto ms cercano al de legitimacin, con el que casi se identifica, si no fuera porque este ltimo no se agota con los actos realizados en el patrimonio ajeno. En sntesis, podra definirse la legitimacin, como el reconocimiento que hace la norma jurdica de la posibilidad de realizar un determinado acto jurdico con eficacia. En otras palabras, es la competencia del sujeto de un acto jurdico para alcanzar o soportar los efectos jurdicos de la reglamentacin de intereses a que ha aspirado; a la luz de la especfica relacin existente entre el sujeto y el objeto del acto el reconocimiento normativo de que el acto puede desplazar sus efectos. Ahora bien, esa ''especifica relacin'' objeto-sujeto, que caracteriza a la legitimacin como requisito objetivo-subjetivo de los actos y que la distingue de la capacidad, requisito subjetivo, consiste en la identificacin o divergencia entre el agente de la voluntad en el negocio jurdico y el titular del inters o de la esfera jurdica en la que el negocio desplazar sus efectos. Lo normal, lo ordinario, es la coincidencia entre el agente de la voluntad y la parte material del negocio, pues son la misma persona. Esto es, la legitimacin ordinaria directa, que permite a las personas celebrar por s actos jurdicos que les afectan; por ella cada quien dispone de sus propios bienes, renuncia a sus derechos, a administrar su patrimonio. La existencia de esta legitimacin ordinaria, que muchos autores no reconocen, se pone de manifiesto cuando se carece de ella para ciertos actos: contratos entre cnyuges sin autorizacin judicial; disposicin de ciertos bienes

propiedad del fallecido, etc. Ahora bien, existe legitimacin ordinaria indirecta, cuando difieren el titular de la voluntad y el de la esfera jurdica afectada, siempre y cuando, por esa ''especfica relacin'' mencionada, tal divergencia sea lcita y pblica. Es decir, cuando se realizan actos validos sobre un patrimonio ajeno, respetando, por as decirlo, ese patrimonio, esa separacin, actuando en inters de su titular. As acontece en las variadas hiptesis de representacin legal y voluntaria pero tambin en los casos de legitimacin por sustitucin, de la que son ejemplos de albaceazgo, el sndico de la quiebra, el gestor oficioso, etc. Tanto el representante, por un lado, como el gestor oficioso o el albacea, por otro, estn legitimados para realizar actos jurdicos vlidos sobre el patrimonio ajeno; sin embargo, hay algo que distingue a la representacin de las otras figuras: el representante acta ''en nombre'' del representado, mientras que la persona legitimada por sustitucin acta ''en lugar de'' aquel en cuyo patrimonio habrn de surtirse los efectos legales. Mal podra el albacea actuar ''en nombre'' de una entidad sin personalidad jurdica, como lo es la sucesin. Acta ''en lugar de'', en sustitucin de l. De acuerdo con esta interesante teora de la legitimacin, existe otra categora ms, denominada legitimacin extraordinaria. Se da en los casos en los que se realizan actos validos en nombre de quien los celebra pero que surten efectos en un patrimonio ajeno. Esta aparente contradiccin puede explicarse con algunos ejemplos: Un heredero aparente vende a un adquirente de buena fe un inmueble perteneciente a la sucesin y el comprador inscribe en el Registro Pblico su adquisicin. A raz de un acto simulado, un bien pasa a poder de un tercero de buena fe, a ttulo oneroso. Otro caso es el de una persona que vende a otra un bien que previamente vendi a un primer comprador, pero el segundo ''comprador'', ignorante de la doble venta, inscribe su compra en el Registro Pblico antes que el primero. En estos ejemplos hay un mismo fenmeno: alguien que no es dueo de la cosa, pero que en virtud de las condiciones objetivas de publicidad, ''parece'' serlo, enajena, escudado en esa apariencia, a un tercero de buena fe, la cosa. Cmo puede enajenar vlidamente algo que no le pertenece? De acuerdo con la Ley, el acto de enajenacin subsiste en ciertos, casos con respecto a tercero de buena fe, lo que implica que el acto realizado en nombre propio surte efectos en el patrimonio ajeno: en el patrimonio del heredero autntico o del propietario real, quienes no recuperan el bien enajenado, sino que solamente tienen derecho al pago de daos y perjuicios. Las necesidades del trfico, dice Carnelutti, bien operado este milagro y la doctrina de la legitimacin lo explican en virtud de la necesidad de preservar las situaciones adquiridas al amparo de la apariencia de titularidad en obsequio de los principios de la buena fe y de la seguridad del trfico; es decir, para no afectar los principios que son la piedra de toque del derecho de las obligaciones.

No deben confundirse por lo tanto los conceptos de ''legitimacin'' y de ''personalidad'' o personera. El segundo, slo se plantea en los actos realizados a nombre de otro o en lugar de otro, pero en su inters y dentro de la ley; el primero es ms amplio: abarca al de personalidad pero no se agota con l, como ya explicamos. Podra decirse que la legitimacin, en cuanto reconocimiento normativo de la posibilidad de realizar actos jurdicos eficaces, se divide en: ordinaria directa, respecto de actos propios; ordinaria indirecta, que se identifica con el concepto de personalidad o personera, en las variadas hiptesis de representacin, gestin, albaceazgo, fideicomiso y sindicatura, principalmente, contempladas en la ley; y extraordinaria, relativa a actos realizados sin respetar la esfera jurdica sobre la que inciden y que se fundamenta en la apariencia jurdica. 2.2 Personas fsicas Los atributos de las personas fsicas son: la capacidad, estado civil, patrimonio, nombre, domicilio y nacionalidad. La capacidad es el atributo ms importante de las personas. Todo sujeto de derecho, por serlo, debe tener capacidad jurdica; sta puede ser total o parcial. Es la capacidad de goce el atributo esencial e imprescindible de toda persona, ya que la capacidad de ejercicio se refiere a las personas fsicas, puede faltar en ella y, sin embargo, existir la personalidad. La capacidad de goce es la aptitud para ser titular de derechos o para ser sujeto de obligaciones. Todo sujeto debe tenerla. El estado civil de una persona consiste en la situacin jurdica concreta que guarda en la relacin con la familia y se descompone en las distintas calidades de hijo, padre, esposo o pariente por consanguineidad, por afinidad o por adopcin. El patrimonio es el conjunto de obligaciones y derechos susceptibles de una valorizacin pecuniaria, el domicilio es el lugar en que una persona reside habitualmente con el propsito de radicarse en l, y el nombre de una persona est compuesto del (los) primer(os) nombre(s) del sujeto, su apellido paterno y su apellido materno. 2.3 Adquisicin y prdida de la personalidad El Derecho moderno concede la personalidad a todo ser humano, pero exige ciertos requisitos para determinar la existencia de la persona humana. Estos requisitos varan segn las legislaciones, pero mientras unas exigen simplemente el hecho del nacimiento, como los cdigos civiles alemn, suizo, austraco, portugus, italiano, argentino, etc., en otras, en cambio, exigen el requisito de la viabilidad, del latn vitas habilis: aptitud para seguir viviendo, como el Cdigo civil francs. Distinta de la cuestin de los requisitos exigidos por el Derecho para considerar existente al ser humano es la del momento en que aqul hace a ste la atribucin de derechos en que la personalidad jurdica consiste. Dos momentos pueden tomarse en consideracin: el de la

concepcin o principio de la vida intrauterina, o el del parto o comienzo de la vida extrauterina. An es posible adoptar una solucin eclctica, por la cual, aun estimando que es el nacimiento el que determina el principio de la personalidad, se retrotraen sus efectos jurdicos al tiempo de la concepcin, o bien se reputa, por ficcin, que el concebido ha nacido. Este ltimo sistema fue el acogido por el Derecho Romano, que consider como nacido al meramente concebido, para todo lo que le fuere favorable (conceptus pro iam nato habetur quotiens de eius commodis agitur); sistema que ha pasado al Derecho moderno, aunque no se formula ordinariamente de modo general, sino que se hacen aplicaciones concretas del mismo. Al respecto, el Cdigo Civil del Estado de Guerrero seala que son personas fsicas o naturales todos los seres humanos.2 La personalidad jurdica de stas comienza con el nacimiento y termina con la muerte, pero desde que un ser humano es concebido queda bajo la proteccin de la ley y se le tiene por nacido para los efectos previstos en este Cdigo. As como el nacimiento determina el principio de la personalidad, sta se extingue por la muerte de las personas. En ese momento desaparece la persona en cuanto tal, con sus atributos y cualidades, cesando de ser centro de poder y de responsabilidad, se extinguen los derechos y relaciones personalsimos o vitalicios que le competan; y se abre la sucesin en los restantes, transformndose el patrimonio en herencia y el cuerpo en una cosa: el cadver. En lo relativo al momento en el que se produce la muerte, tradicionalmente se da por muerto al organismo que tiene el corazn parado y la circulacin y respiracin detenidas. Pero la ciencia mdica conoce hoy que el individuo puede estar muerto antes de que todo ello ocurra, porque tenga el cerebro en silencio, sin estimulaciones, lo que permitir el trasplante de rganos. 2.4 Personas morales o colectivas La persona moral o jurdica, es un ente de creacin artificial, con capacidad para tener un patrimonio, adquirir derechos y contraer obligaciones. Por ello, como explica Eduardo Garca Mynez, "la persona moral posee derechos subjetivos y tiene obligaciones, aun cuando no pueda, por s misma, ejercitar los primeros ni dar cumplimiento a las segundas. La persona jurdica colectiva obra por medio de sus rganos. Los actos de las personas fsicas que desempean la funcin orgnica en las personas morales, no valen como actos de las primeras, sino de la persona colectiva". 3 La idea de persona moral surge con precisin en la Edad Media en el concepto de "persona ficta", desarrollado en la primera mitad del siglo XIII por el canonista Sinibaldo de Fieschi, posteriormente Papa Inocencio IV (1243-1254), para distinguir a la persona fsica, individuo con cuerpo y espritu, de otro ente que tambin asuma derechos y obligaciones pero carente de alma y cuerpo, al que

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Cdigo Civil del Estado de Guerrero, artculo 25 Eduardo Garca Mynez, Introduccin al estudio del Derecho, pg. 280

se consider "persona ficta". A diferencia de la persona fsica, la ficta no poda ser sujeto de excomunin ni interdiccin: " Collegium in causa universitatis fingantur una persona".4 Ms tarde, en el siglo XVIII, Hugo Grocio hace notar que aun cuando un hombre no pueda tener sino un solo cuerpo natural, puede convertirse en cabeza de varios cuerpos morales o comunidades; idea recogida por su coetneo Samuel Pufendorf para referirse a personas morales o compuestas, resultantes de la unin de varios individuos en torno de una sola idea y una voluntad comn.5 Federico Carlos de Savigny, uno de los fundadores de la escuela histrica del derecho, para quien el alma del pueblo no es una expresin metafrica, sino una entidad real, aunque misteriosa, de la cual dimanan todos los fenmenos de cultura, sostuvo en el siglo XIX la existencia de diferentes tipos de personas morales: "Por una parte hay personas sociales (la nacin) que no son un agregado de individuos, sino verdaderos seres naturales, dotados de conciencia; y, por otra, las personas jurdicas que son seres ficticios, sujetos artificialmente creados por y para el derecho positivo, pues la idea primitiva y natural de persona coincide con la de individuo.6 Las personas jurdicas es la forma correcta de referirse a la persona moral, y se constituyen para la realizacin de determinados fines colectivos, las normas jurdicas les reconocen capacidad para ser titular de derechos y contraer obligaciones. Los artculos 25 a 28 del Cdigo Civil Federal se refieren a las personas morales, sealando que son la Nacin, los Estados, Municipios, sociedades civiles y mercantiles, asociaciones creadas con fines especficos y personas morales extranjeras, entre otras. Adems, indica que actan a travs de sus representantes. En la doctrina moderna el nombre recibido comnmente por este sujeto de derecho es bastante criticado, pues este persona jurdica tiene lugar por la capacidad que se le otorga a una colectividad de tener un papel protagnico y activo en el sistema jurdico. La critica fundamental de los expertos recae sobre el hecho que la denominada persona natural tambin posee dicha posibilidad de actuar activamente en el sistema, entonces nos estaramos enfrentando a un grupo de cualidades similares que dan lugar a definiciones diferentes, lo cual no tendra ningn sentido. Es importante tener en cuenta que en el derecho nada se norma por el libre albedro de los legisladores, aqu todo nace para regular algn tipo de relacin social, normalmente estipulado en una norma de mayor rango que la nueva que se expide. A este respecto se puede inferir que la institucin de la persona jurdica moral nace para articular el derecho fundamental a la asociacin, por medio de reglas claras en donde se estipula las caractersticas y los procedimientos para dar
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Citado por Jorge Ruz Fernndez, Personas jurdicas de derecho pblico en Mxico, en Boletn Mexicano de derecho comparado, No. 89, Mxico, 1997, pg. 467 5 Ibd., pg. 468 6 Jorge Ruz Fernndez, Personas jurdicas de derecho pblico en Mxico, en Boletn Mexicano de derecho comparado, No. 89, Mxico, 1997, pg. 468

surgimiento a una nueva persona moral. Para este fin la ley dice crear una ficcin legal atribuyendo personalidad bien sea a un patrimonio afectado a un fin determinado, o una colectividad de personas naturales caracterizados por la unin a la realizacin de un fin comn. Las Personas Jurdicas o colectivas pueden ser de Derecho privado y de derecho pblico. Las primeras son las que tienen origen en la iniciativa y actividad de las particulares, la iniciativa privada, de conformidad con lo que al respecto sealen las leyes reglamentarias, las cuales se dividen en dos tipos: Las asociaciones sin nimo de lucro, buscan un bienestar, ya sea fsico, intelectual, moral, social o espiritual de los asociados. Siempre va en procura de un mejoramiento cultural, de la propagacin de sus valores y de defender sus intereses profesionales. Segn lo que busque y como se conforme, las asociaciones sin nimo de lucro estn divididas en: Las corporaciones son entes colectivos formados por un nmero determinado de personas las cuales buscan el bienestar de los asociados, ya sea fsico, moral o intelectual. Un ejemplo de esto es un club. Las fundaciones con conjuntos de bienes dotados de personera jurdica y destinada a un fin especial de beneficencia o de educacin pblica. Un ejemplo de esto es un hospital o una universidad. Los sindicatos son asociaciones que tienen como finalidad la defensa, moral y econmicamente, de los interese de sus afiliados. El artculo 123 Constitucional establece el derecho de asociarse libremente para defender sus intereses. Los sindicatos pueden ser de patronos, cuando estn integrados por patrones, de obreros, conformados por trabajadores y mixtos que son compuestos por los dos. - Sindicatos de obreros estn divididos en: de base que son las de diferentes profesiones en una misma empresa, de industrias personas que prestan servicios a una misma empresa de una misma rama industrial, gremiales formadas por personas de la misma carrera y de oficios varios que estn formados por trabajadores de diversas profesiones, dismiles, o inconexas. Cooperativas: Tuvo su origen en Rochdale, Inglaterra en el siglo XIX y buscan especialmente ofrecer a los socios bienes y servicios a un precio mucho menor que como lo pueden encontrar en un mercado. Las asociaciones con nimo de lucro, son las que constituyen los particulares para la realizacin de actos permitidos por la ley y con finalidad eminentemente lucrativa. Estas asociaciones se pueden dividir en: Colectivas: Son formadas por dos o ms socios que responden solidariamente e ilimitadamente por operaciones sociales, la administracin corresponde a todos. La palabra que acompaa esta asociacin es compaa, hermanos, e hijos, entre otras.

En Comandita: Se forma por uno o ms socios llamados gestores o colectivos y son los que comprometen solidaria e ilimitadamente su responsabilidad por las operaciones sociales y otros llamados comanditarios que limitan la responsabilidad a sus respectivos aportes. La expresin agregada para una asociacin en comandita y compaa o la abreviatura & Ca. Las sociedades en comandita se dividen en dos: Las simples si el capital social es conformado por los aportes de los socios comanditarios o con la de los socios colectivos simultneamente, y por acciones, que es cuando el capital de la asociacin est representado en ttulos de igual valor, o acciones, esta sociedad requiere de ms de cinco accionistas para conformarse. Annimas: Es formada por la reunin de un capital o fondo dividido en acciones de igual valor, suministrado por accionistas responsables hasta el valor de sus respectivos aportes, es administrada por gestores temporales y revocables. La palabra que acompaa estas asociaciones es sociedad annima o la abreviatura S.A. Para que se pueda dar una conformacin de esta persona jurdica se necesita de ms de dos accionistas y al conformarse deber inscribirse no menos del cincuenta por ciento de capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte del valor de cada accin. La direccin y administracin de esta sociedad se da por tres rganos. Primero La Asamblea General, que es la conformada por todos los socios. El segundo, La Junta Directiva que es designada por la Asamblea General y es integrada por no menos de tres miembros, tambin se establecen por un periodo determinado. Y el tercero un representante legal designado por la Asamblea o por la Junta por un periodo determinado, pueden ser reelegidos o removidos. De responsabilidad limitada: Conformada por dos o ms socios pero sin pasar de los veinticinco, responden por el monto de sus aportes. La palabra que acompaa estas asociaciones es limitada o la abreviacin Ltda. El capital de la sociedad que estar dividido en cuotas de igual valor debe pagarse en su totalidad a la hora de su constitucin. Extranjeras: Constituidas bajo la ley de otro pas y con su domicilio en otro pas. Para que esta empresa pueda funcionar en Colombia debe establecer una sucursal con domicilio en este mismo territorio. Se debe obtener un permiso de la Superintendencia de Sociedades o de la Bancaria. De economa mixta: Se constituyen con aportes estatales y de capital privado. Las personas jurdicas de derecho pblico son las que emanan directamente del Estado y los municipios que gozan de derecho de potestad pblica y establecen relaciones de subordinacin, y tienen por fin la prestacin de los servicios pblicos y la realizacin, en el ms actual derecho, de ciertas actividades de carcter comercial, y que tienen su regulacin en la Constitucin y su ley reglamentaria.7 La nacin es la ms importante persona de derecho pblico y representa la personificacin del ordenamiento jurdico aplicable a todos los mexicanos.
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Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal

Las secretaras de Estado y departamentos administrativos son tambin personas jurdicas, pues emanan del Estado; estas personas tienen un radio de accin ms reducido que el de la nacin, ya que abarcan circunscripciones territoriales de los estados libres y soberanos en que se divide el territorio de la nacin. Las empresas paraestatales e instituciones auxiliares de crdito, cuyo fin no es la prestacin de un servicio pblico, sino el desarrollo de actividades mercantiles que apoyan las actividades econmicas del pas. Las personas jurdicas de derecho pblico se caracterizan de acuerdo a tres notas: el establecimiento o creacin, es creada mediante acto estatal, Constitucin Poltica, leyes, decretos, ordenanzas, acuerdos, entre otras; el patrimonio, que se proporciona con fondos oficiales que el Estado recauda a travs de los impuestos y aprovechamientos; y es administrada y gobernada mediante rganos pblicos o estatales. Para concluir esta breve descripcin, es fundamental mencionar las dos caractersticas principales de las personas jurdicas colectivas, ficticias, sociales, grupales o morales: la primera, en la doctrina predominante, la separacin de derechos y obligaciones que existe entre la persona jurdica y los miembros que la componen, y la segunda, es la separacin de uno y otro patrimonio, es decir, el de la persona natural y el de la persona jurdica. 2.5 Principales teoras que explican la personalidad moral Teoras que explican la personalidad jurdica de las personas morales o colectivas son principalmente tres: la teora de la ficcin, la teora del patrimonio afecto a un fin y la teora de la realidad jurdica o de la personalidad y el substrato. La teora de la ficcin8 recibe esta denominacin debido a que segn ella es necesario fingir el fin al cual est destinada la persona jurdica por parte de la ley, para de esta manera atribuirle un estatus de persona. En esta filosofa la personalidad es basada en la voluntad de los seres como premisa fundamental para ser persona. Es decir que no se es persona sin capacidad para manifestar su voluntad, es de esta manera como se ven obligados a tener un representante, principalmente para manifestar su voluntad. La principal crtica a esta doctrina recae sobre el hecho que en la actualidad se separa cuidadosamente la voluntad de la personalidad, dndole a la primera solo la caracterstica de substrato de la persona jurdica. La Teora del patrimonio afecto a un fin9 se crea principalmente porque los problemas sobre la capacidad de la persona jurdica persisten y sus representantes quieren dar solucin a ellos por medio de una explicacin lgica. Sus principales exponentes son Brinz y Planiol, que dicen que lo que las personas jurdicas buscan es esconder la personalidad colectiva en una individual. Por ende
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Eduardo Garca Mynez, Introduccin al estudio del Derecho, pg. 278 Ibd., pg. 282

ellos se basan en afirmar que el sujeto de derechos propiamente dicho en una persona jurdica no es otra cosa que el patrimonio afectado a un destino o labor social especial. Con respecto a la Teora de la realidad jurdica o de la personalidad y el substrato, sta se basa en afirmar que las personas morales se forman por la unin de tres elementos fundamentales, estos son la asociacin de hombres, el fin o logro a que se encuentran destinadas, y su reconocimiento como personas de derecho, de acuerdo a la teora del italiano Francesco Ferrara.10 Para dicho jurista, la personalidad no es innata en el ser humano, como critica de las otras teoras. La personalidad es una herramienta del sistema jurdico para enmarcar o delimitar los elementos sujetos, etimolgicamente entendido, a este sistema y que deben regirse por sus normas. De esta manera le dan a la personalidad un sentido unitario, independiente de sobre quien recaiga, una connotacin diferente al substrato sobre el cual si va a recaer la personalidad. Al respeto de este substrato esta teora dice que para darle a algo el titulo declarativo de persona es necesario que este ente cumpla una caracterstica como mnimo y fundamental, esta es la de ser capaz de tener voluntad y por consiguiente, ser capaz de expresar la ya mencionada. Entonces este tratadista aclara que la voluntad de estas personas se realiza por medio de rganos, dispuestos en los estatutos y otorgadas sus potestades para manifestar dicha voluntad, es por esto que tambin se menciona que dicha voluntad es de carcter artificial. Se ejemplifica claramente diciendo que el represntate legal son las manos de dichas personas y su rgano mximo de direccin su cabeza. 2.6 Adquisicin y extincin de la personalidad Algunas personas jurdicas tienen una duracin indefinida, como las de derecho pblico; las de derecho privado, en general, pueden dejar de existir. En las personas jurdicas de derecho privado es necesario distinguir la extincin de la personalidad en s, es decir, la capacidad jurdica, de la extincin del substrato material o patrimonio social. El trmino disolucin se refiere en forma especial a la extincin de la personalidad, y el vocablo liquidacin, a la extincin patrimonio social. El acuerdo de disolucin, exige normalmente un acuerdo colectivo proveniente de la asamblea general de asociados. Las sociedades civiles, las colectivas de comercio y las de responsabilidad limitada, necesitan para su disolucin el consentimiento unnime de los socios, salvo que en los estatutos se haya pactado otra cosa; al igual que las sociedades annimas, las cuales pueden disolverse por simple mayora relativa de la asamblea general de accionistas. Otros trminos de disolucin de la sociedad son por haberse cumplido el trmino prefijado en el contrato de sociedad, por la realizacin completa del fin social, o por haberse vuelto imposible la consecucin del objeto de la sociedad, por la muerte o incapacidad de uno de los socios que tengan responsabilidad ilimitada por los compromisos sociales, salvo que en la escritura constitutiva se haya pactado que la sociedad contine con los sobrevivientes o con los herederos de aqul; por la muerte del socio industrial, siempre que su industria haya dado nacimiento a la
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Eduardo Garca Mynez, op. Cit. pg. 288

sociedad; por la renuncia de uno de los socios, cuando se trate de sociedades de duracin indeterminada y los otros socios no deseen continuar asociados, siempre que esa renuncia no sea maliciosa ni extempornea; y por resolucin judicial.11 La disolucin de una persona jurdica de lugar a una sucesin de derechos. La sucesin puede ser inter vivos, esta supone siempre dos sujetos vivos y un acuerdo previo de voluntades acerca de la trasmisin voluntaria del derecho, y mortis causa la cual slo se aplica a la trasmisin de los derechos de las personas fsicas que mueren. La determinacin del sucesor o sucesores, debe determinarse, ante todo, el sucesor o sucesores, es decir, las personas a quienes hayan de pasar los bienes del patrimonio social. En las fundaciones no hay miembros y, adems, el objeto social es de utilidad comn o publica, en consecuencia el nico sucesor es el Estado. Respecto a las corporaciones que persiguen lucro, es decir, las sociedades civiles y comerciales, los sucesores son los mismos socios. Para la determinacin del haber social y su trasmisin a los sucesores, es necesario determinar previamente los bienes de la persona jurdica disuelta, as como las deudas sociales y avaluarlos. Tambin hay que discriminar quines son los sucesores y en qu proporcin han de recibir tales bienes; la disolucin de la personalidad jurdica engendra automticamente a favor de los sucesores derechos universales con base en el patrimonio social. En la particin y adjudicacin de los bienes sociales, el derecho civil estima que durante el perodo de liquidacin subsiste la capacidad jurdica de la corporacin o fundacin, en tanto que lo exija el fin de la liquidacin y hasta que esta termine totalmente. La capacidad jurdica es limitada, pues la disolucin hace desaparecer los rganos que expresaban la voluntad de la persona jurdica; por tal circunstancia, el rgano principal y casi exclusivo de una persona jurdica disuelta durante el perodo de liquidacin, es el liquidador o liquidadores. La liquidacin se practicar dentro del plazo de seis meses salvo pacto en contrario, la cual deber hacerse por todos los socios, excepto cuando se convenga en nombrar liquidadores o que ya estuvieran nombrados en la escritura social. Si cubiertos los compromisos sociales y devueltos los aportes de los socios, quedaren algunos bienes, se considerarn utilidades, o prdidas en caso contrario, las cuales se repartirn proporcionalmente a sus aportes.12 2.7 Atributos de las personas morales Los atributos corresponden a las cualidades inherentes o esenciales a la persona, que resultan indispensables para su desenvolvimiento como sujetos de derecho. Estas caractersticas que

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Cdigo Civil de la Federacin, artculo 2720 Cdigo Civil Federal, artculos del 2726 al 2731

poseen las personas jurdicas y que encontramos en la mayor parte de las legislaciones, son el nombre, el domicilio, la nacionalidad, la capacidad y el patrimonio.13 La cantidad de atributos de las personas jurdicas varan de los de las personas naturales, particularmente en la no existencia del Estado civil. Los restantes son similares pero guardan algunas diferencias. El nombre presenta una significativa diferencia entre las personas jurdicas de derecho pblico y las del derecho privado. Las primeras son bautizadas por el Estado en la norma que lo constituye, y las segundas por los socios que la componen, acompaada de una sigla que caracteriza su forma de organizacin jurdica, por ejemplo, s.a., y ca., Ltda., etc. En las personas jurdicas de derecho privado el nombre es tambin llamado razn social. El en caso del Domicilio, conforme al del Cdigo Civil, las personas morales tienen su domicilio en el lugar donde se halle establecida su administracin. Las que tengan su administracin fuera del Distrito Federal, pero que ejecuten actos jurdicos dentro de su circunscripcin, se considerarn domiciliadas en el lugar donde los hayan ejecutado, en todo lo que a esos actos de refiera.14 La Nacionalidad es igual a las personas naturales, y la implicacin fundamental de esto es la consecuencia de la aplicacin de la ley en el espacio, es decir que con base a su nacionalidad lo regirn para su desarrollo las normas establecidas para tal sistema jurdico. Con respecto a la capacidad de las personas jurdicas, esta es la esencia fundamental de su existencia, como atributo para actuar en el derecho. Aunque con relacin a la de las personas naturales vara ligeramente, a la persona jurdica se le concede la capacidad para determinado fin, lo cual da lugar a que se pueda hablar de una capacidad relativa, pues existe ciertos campos en los cuales estas no pueden intervenir bien sea por su objeto social o por la condicin colectiva del ente como tal. Ejemplo de este ltimo es la incapacidad de actuar frente a derechos tales como el de familia o a los derechos polticos, como el de elegir y ser elegido, entre muchos otros que por su carcter no son susceptibles de actividad por parte de los sujetos de derecho de carcter colectivo. Por esta razn casi siempre se asemeja su capacidad con la de los incapaces relativos, menor infante, en estado de interdiccin o discapacitados. El Patrimonio es de la misma naturaleza jurdica que el patrimonio en la persona natural, lo constituyen los bienes que aportan los socios para conformar la sociedad, y esos elementos pueden ser dinero, bienes materiales o servicios. Las sociedades tienen dos gneros de representacin del patrimonio que son el capital social y el patrimonio social. El capital social es la forma a travs de la cual se sustenta en garanta la legalidad de la sociedad, o sea que el capital social es a las sociedades como los tesoros nacionales son a la moneda, es el sustento material de
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Rafael Rojina Villegas, Compendio de derecho civil, pg. 156 Cdigo Civil de la Federacin, artculo 33.

que la sociedad tiene para ejercitar sus negocios. El patrimonio social sern las riquezas que pueden no estar equiparadas al capital social, este patrimonio social representa en la realidad la capacidad econmica y de negocio que tiene la sociedad, pero que por razn de seguridad jurdica y de la realidad del ejercicio econmico de la sociedad no se expone pblicamente. 2.8 Organizacin y funcionamiento de las personas morales De acuerdo al Cdigo Civil, las personas morales pueden ejercitar todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institucin15, aunque de acuerdo a la teora de la Ficcin, la Persona Jurdica carece de voluntad por lo que se la considera incapaz absoluta de hecho. De ah que slo pueden obrar y obligarse por medio de los rganos que las representan, sea por disposicin de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos.16 De acuerdo a ese planteamiento, la persona jurdica necesita de rganos para realizar su actividad, la cual al tratarse de un conjunto de obligaciones y derechos, es necesaria la existencia de personas fsicas que decidan el uso bienes y las acciones para realizar el objeto de su institucin; el vnculo entre en la persona jurdica y el representante se regula por las leyes del mandato. La Teora realista establece que los rganos son grupos de personas autorizadas para manifestar la voluntad del ente y realizar la actividad jurdica para la consecucin de sus fines. Su vnculo es interno, el rgano se encuentra dentro de la persona jurdica, es integrante de la misma, y su representante o titular es responsable de los actos de la persona jurdica. Los rganos se regulan por ley y por los estatutos de la persona jurdica. Los rganos ms habituales son el de un administrador o varios administradores solidarios o mancomunados, el consejo de administracin, y la junta de socios o accionistas, entre otros.

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Op. Cit. artculo 26 Cdigo Civil de la Federacin, artculo 27