GEOMETRIA LEGAL

Franceso Gentile, El ordenamiento jurdico, entre la virtualidad y la realidad, Marcial Pons, Madrid, 2001, 81 ps.
Este libro del filsofo del derecho italiano Francesco Gentile, inicia una coleccin de monografas denominada Prudentia iuris, que, bajo la direccin de Miguel Ayuso, publica la conocida editorial espaola con la colaboracin de la Fundacin Francisco Elas de Tejada. Y qu mejor manera de comenzar esta serie de indagaciones iufilosficas que preguntndose por los supuestos en los que reposa la idea del ordenamiento jurdico. Esta idea, a fuerza de haberse vuelto vulgar, parece tan slida en la cultura jurdica de Occidente, que aventurarse en desentraar los conceptos que subyacen a ella y le otorgan valor pareciera tan slo una tarea crtica, desmitificadora y demoledora. Sin embargo, Gentile, no se detiene nicamente en sealar la falsedad de los presupuestos del concepto de ordenamiento jurdico, sino que propone adems un modo de recuperar, dialcticamente, la orientacin real de dicho ordenamiento. Por qu el ordenamiento jurdico es virtual? Cul es la razn por la que el conjunto de normas jurdicas haya devenido en virtual? Se debe, afirma Gentile, a que el criterio del ordenamiento, es decir, la idea de orden, proviene de un proceso externo a la normacin. Para demostrar esta afirmacin, Gentile se vale la teora de la Grundnorm o norma fundamental de Kelsen, cuyo fundamento, segn el filsofo viens, no proviene de una voluntad soberana y no condicionada sino de un criterio formulado por el operador jurdico, propuesto y no puesto. El ordenamiento jurdico, en tanto que sistema de representaciones convencionales de normas, elaboradas por la ciencia jurdica sobre la base del presupuesto de la norma fundamental (p. 17), no es real sino virtual, esto es, un orden normativo que carece de correspondencia con el orden real, resultado de una operacin de sistematizacin puramente hipottico-deductiva (p. 19). Lo que quiere decirse con esto es que el ordenamiento jurdico, as concebido, est separado del orden social y de la comunidad poltica, porque resulta un constructo geomtrico. Este modo de pensar el derecho es propio de la modernidad, a la que Gentile imputa, acertadamente, el haber generado una escuela de pensamiento jurdico que es, ms bien, un sistema de geometra legal. El presupuesto elemental y comn a todos estos gemetras del derecho, de Hobbes a Rousseau y de Locke a Rawls, es que las relaciones interindividuales son caticos, el estado natural del hombre es el conflicto. Y la contradiccin ms flagrante de esta escuela es precisamente esa: pretender instituir un orden virtual- partiendo de un no orden objetivo, real. Incluso, la teora institucionalista del ordenamiento jurdico, debida a Santi Romano, peca del mismo defecto: concebir al derecho como un mecanismo de encubrimiento del conflicto y de control social, objetivo, despersonalizado, puro instrumento de poder. Al develar Gentile la paradoja del sistema legal moderno, una enorme cantidad de ejemplos vienen a la mente del lector avisado, cualquiera fuese el pas en el que se encuentre, y que acaban revelndole esa falta de correspondencia entre el orden social y el ordenamiento jurdico. Mas, descubierta la virtualidad del imperio del derecho more geometrico, no debemos reposar. Gentile nos propone componer el entuerto, superar la apora del ordenamiento jurdico virtual a partir de su repersonalizacin, si se me permite el neologismo; en otros trminos, para que el orden normativo recupere dimensin real deber partir del reconocimiento de la profundidad personal, tica, de la vida individual y social, de la disposicin hacia el bien de la persona humana (p. 43). Resulta revelador, en este sentido, que los gemetras legales (como se demuestra con textos de

Kelsen, Hgerstrm y Olivecrona) deban suponer, al componer su sistema jurdico, ciertas predisposiciones en los sujetos ordenados, como el sentimiento del deber u otras tendencias msticas o espirituales, sin las cuales ese instrumento de poder y control sera ineficaz. Paradojalmente, este edificio slo se sostiene en el reconocimiento de la autonoma personal (p. 49). Y es aqu donde comienza la tarea de reconstruccin, porque si se admite la autonoma de la persona, no tan slo como ejercicio de la voluntad, sino como seoro sobre uno mismo, que es el alcance platnico de la templanza, se ver que el ordenamiento jurdico reposa, ms bien que en el conflicto, en la capacidad humana de comunicarse y de compartir. De modo tal que, si la autonoma es la semilla del ordenamiento jurdico (y Gentile lo demuestra con abundantes ejemplos: la sancin penal, la autonoma en los contratos, la ley como impulso de la autonoma o el principio de subsidiariedad constituyente de la Unin Europea), la controversia, no el conflicto, constituye su esquema. La controversia, seala Gentile, es una medida dialctica: no tiende a anular la pretensin adversa sino al reconocimiento del derecho sobre una cosa que cada una de las partes reivindica como propia. En consecuencia, en el proceso de ordenacin jurdica se enlazan problemticamente orden y desorden, de modo tal que el ordenamiento no se identifica inmediatamente con el orden ni constituye la mscara virtual del desorden. El ordenamiento jurdico se erige a partir de la dialctica del reconocimiento de lo comn entre los hombres en una controversia, que es la comn disposicin al orden, por la cual es propio del ser humano dar a cada uno lo suyo. Y as la justicia se reinstala en el corazn de la ley. Recupera, por esta senda, el ordenamiento jurdico dos dimensiones: su politicidad, en tanto que es justa medida de lo necesario para la convivencia humana; y su positividad, ya no como mero trasunto de la coercitividad, sino como fijacin interlocutoria que sirve de modelo a la accin humana. Finalmente, se rompe el esquema contradictorio de los gemetras legales que oponan derecho a naturaleza, y se reivindica la conciencia de la naturaleza del derecho como relaciones interpersonales segn el principio de subsidiariedad, esto es, el ordenamiento jurdico concebido como ayuda y no como absorcin. Estas magnficas lecciones del catedrtico de la Universidad de Padua, Franceso Gentile, corren como aire fresco en poca tan confusa para la inteligencia poltica y jurdica. Pone Gentile en su quicio el concepto de ordenamiento jurdico y recobra el valor de la dialctica platnica desde una perspectiva realista. Instalar nuevamente en el centro de la reflexin jurdico-poltica los conceptos de persona humana, de dialctica del reconocimiento, de autonoma o templanza, de justicia y de subsidiariedad, es fundamental para la tarea de recomponer la tradicin de pensamiento cristiana, en medio del efmero ventarrn postmoderno.