USO INDEVIDO DE METATAGS E SEUS REFLEXOS LEGAIS

Marcio Lus Marques Advogado. Docente universitrio. Coordenador de contencioso cvel. MBA em Direito Eletrnico. Membro do IBDE Instituto Brasileiro de Direito Eletrnico e da Comisso de Direito Eletrnico e Crimes de Alta Tecnologia da OAB/SP.

RESUMO: Aborda o uso indevido de linhas de comandos em websites denominadas como metatags, indicando sua aplicao de forma objetiva, sem aprofundamento terico, permitindo a assimilao do contedo tanto pela rea tecnolgica, quanto pela jurdica, facilitando a interdisciplinaridade e concluindo na ilicitude da conduta praticada. PALAVRAS-CHAVES: metatag; buscadores; concorrncia; aspectos legais. SUMRIO: I Introduo; II Funcionamento de um site de buscas; III Conceito e importncia das metatags; IV Reflexos jurdicos das metatags indevidas; V Concluses.

I.

Introduo:

A rede mundial de computadores sem dvida o grande motor e verdadeiro vetor para que tenha ocorrido a Revoluo Digital, ou da Informao. Com o advento da internet o conhecimento circulou, distncias foram minimizadas, houve circulao de capital, ideias foram propagadas, revolues de fato foram feitas, enfim, a criao, desenvolvimento e popularizao da internet permitiu que o ser humano desenvolvesse capacidades, trocasse informaes e produzisse conhecimento em escala jamais vista na histria. Desde o estouro das bolhas das empresas ponto com na dcada de 1990, a internet veio se transformando em um campo mais estruturado de realizaes comerciais, atuando como verdadeiro instrumento de desenvolvimento econmico. Considera-se que se a internet pudesse ser comparada a um pas, em 2016 ela representaria a quinta maior economia mundial, movimentando cerca de US$ 4,2 trilhes1, conforme pesquisa elaborada pela consultoria Boston Consulting Group (BCG). Neste esteio, o acmulo de informao gerada pela produo desenfreada de contedo ficaria totalmente esparso, perdido e desorganizado, se no fossem os motores de busca, search engine. Esse tipo de ferramenta fez criar gigantes da Era Tecnolgica como o Google, expoente maior disso, Yahoo, Bing, entre outros. Todavia, para que os contedos dos stios eletrnicos, sites, sejam adequadamente catalogados essas ferramentas de busca varrem o site e indexam termos, perfis, e demais dados que deem a ideia do que contm aquele stio eletrnico, permitindo o fornecimento ao usurio que faa a consulta uma indicao resumida e a mais precisa possvel, a fim de que o mesmo encontre o contedo procurado na rede.
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ntegra em: http://www.bcg.com/media/PressReleaseDetails.aspx?id=tcm:12-100468, acessado em 17 de abril de 2012.

Sobre essa varredura e posterior indexao em bases de dados dos servidores de busca que sites mal-intencionados colocam palavras ou linhas de comando de programao que, em tese, no fariam referncias propriamente ao contedo direto da sua pgina, levando o internauta a erro. Os objetivos podem ser os mais diversos, mas seja l qual for, o uso indevido.

II.

Funcionamento de um site de buscas:

Tomando-se como exemplo o sistema de indexao do Google, h um sistema chamado de Googlebot que indexa alfabeticamente o contedo das pginas, o que permitir a localizao futura na base dos servidores de indexao. Feita a consulta pelo usurio, o Google retorna com o resultado em fraes de segundos, o que melhor compreendido pelo diagrama2 abaixo:

Note-se que o resultado final que sair para o usurio obtido atravs da aplicao de algoritmos de pesquisa e classificao, onde as pginas so classificadas em ordem crescente de
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Fonte: http://sites.google.com/site/historiasobreossitesdebusca/historia-dos-principais-sites-de-busca/Historia-do-site-debusca-google/como-funciona-o-site-de-busca-google , acessado em 17 de abril de 2012.

importncia, denominados PageRank3, e que leva em considerao diversos fatores e que o prprio Google no esclarece quais so os critrios objetivos para isso. Entretanto, um dos fatores que so preponderantes para a classificao da pgina no resultado final da pesquisa se esta tem todos os termos procurados pelo usurio. Quanto mais termos contiverem, mais relevante ela ser. exatamente sobre o critrio de continncia das palavras buscadas que se analisa a questo da incluso de metatags que, em regra, no deveriam estar l, pois alm da incluso indevida de termos, essa incluso no perceptvel ao usurio visualmente, mas somente abrindo o cdigofonte da pgina para verificao.

III.

Conceito e importncia das metatags:

Segundo o dicionrio Michaelis, o termo tag significa etiqueta, identificao4. Dessa forma as metatags so identificaes constantes nas pginas eletrnicas. Tais identificaes so utilizadas para orientar os motores de busca sobre qual o contedo pode ser encontrado nas referidas pginas. A importncia das metatags fundamental para adequada informao ao usurio e direcionamento deste para o local onde realmente conste o que est buscando. A metatag pode ser definida como uma linha de cdigo em formato HTML (Hyper Text Markup Language - Linguagem de Marcao de Hipertexto) onde consta a informao do nome da pgina, conhecida como title tag; o contedo e as palavras-chaves, keywords, que esto inseridas na pgina e orientam as ferramentas buscadoras. Elas so invisveis aos olhos do usurio, pois esto expressas em linhas de comando, mas no passam despercebidas aos buscadores. Com o cotejamento dos trs pilares das metatags: title tag; description e keywords o usurio tem um perfil o mais prximo possvel do exato contedo da pgina. Como essa informao arquivada em cach nos Servidores de ndice do diagrama anterior, os motores de busca fazem a classificao da pgina colocando-a em relevncia na busca realizada. Mas qual a importncia ou necessidade de algum programador incluir metatags em suas linhas de comando na elaborao do site que no representem necessariamente a informao buscada? A resposta simples: para obter algum tipo de vantagem. Suponha-se o caso de uma empresa que concorre com determinado produto/servio a outra que tem sua marca ou seu produto muito conhecido e que pelos clculos de relevncia do PageRank qualquer consulta acerca daquele produto/servio aponte diretamente para aquela empresa e no para essa concorrente menos conhecida. Esta empresa tem todo o interesse que ao ser efetuada a busca do produto em questo, a sua empresa aparea de forma relevante. Com isso ela ter mais chances de efetuar a transao ou ainda de passar a ter sua pgina naturalmente melhor classificada em funo do aumento considervel de pageviews, aumentando em popularidade, um dos critrios para classificao no PageRank.

Ver mais em: http://www.efetividade.net/2007/05/16/pagerank-entenda-o-que-e-para-que-serve-e-por-que-existem-taopoucos-blogs-nacionais-com-pr-maior-que-5/, acessado em 17 de abril de 2012. 4 MICHAELIS. Moderno Dicionrio de Ingls. Disponvel em http://michaelis.uol.com.br/moderno/ingles/index.php?lingua=ingles-portugues&palavra=tag, acessado em 17 de abril de 2012.

Neste momento esse concorrente, que claramente desleal, tem a infeliz ideia de colocar comandos no cdigo-fonte da sua pgina que apontariam para a empresa paradigma, passando a ser tambm alada em posio de relevncia s demais. Traduzindo isso em nmeros, levando em considerao que hoje os sites de busca respondem por 35% (trinta e cinco por cento) do trafego aos sites de comrcio eletrnico, segundo estudos feitos recentemente5, h evidente objetivo financeiro na alterao e incluso de metatags, em especial nas pginas que sejam ligadas ao e-commerce ou e-bussines. Considerando a projeo para 2016 de uma movimentao de US$ 4,2 trilhes, a grosso modo falando, isso representaria cerca de US$ 1,47 trilho que passaria pelas pginas dos buscadores. Sem dvida um atrativo para que maus profissionais burlem os sistemas de buscas a fim de obteno de vantagem indevida.

IV.

Reflexos jurdicos das metatags indevidas:

O objetivo do uso indevido das metatags podem ser os mais variados possveis, mas independente de qual for ele ofender diretamente o ordenamento jurdico ptrio. A Constituio Federal de 1988 garante em seu art. 1, IV a livre iniciativa como parte das premissas fundamentais para constituio do Estado Democrtico de Direito. Reafirmando a garantia dada, ao tratar da Ordem Econmica, o legislador constituinte inseriu no art. 170, IV tambm a garantia livre concorrncia. Como forma de dar efetividade s garantias, o texto constitucional em seu art. 173, 4 refora que a lei infraconstitucional ir reprimir a eliminao da concorrncia e a dominao de mercados. Ao dar efetividade ao comando constitucional, em 1994 editada a Lei 8.884/94 que dispe sobre a preveno e represso s infraes contra a ordem econmica, conhecida como Lei Antitruste. Nesse diapaso a conduta nociva de uso indevido de metatags reflete diretamente em prtica de ilegal, prevista na Lei 8.884/94. evidente que quando a utilizao de tais comandos de instruo tem o fim de desviar audincia, clientela ou negcios, est evidentemente prejudicando a livre concorrncia e livre iniciativa, podendo ser inseridas nas hipteses previstas no art. 20, I e at mesmo II da Lei Antitruste. Jos Afonso da Silva nos leciona sobre o que o abuso nas relaes concorrenciais:
O abuso caracteriza-se pela dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e aumento arbitrrio dos lucros. A Lei 8.884, de 11.6.1994, que cumpre o mandamento constitucional de represso ao abuso do poder econmico. Cria ela, assim, o chamado direito antitruste, com a finalidade de prevenir e reprimir as infraes contra a ordem econmica, orientada pelos ditames constitucionais da liberdade de iniciativa, livre concorrncia, funo social da propriedade, defesa dos consumidores e represso ao abuso do poder econmico6

Em se tratando de envolvidos que disputem o mesmo setor, pode-se aplicar diretamente o previsto na Lei de Propriedade Industrial, Lei 9.279/96, incidindo na espcie o art. 195, incisos III e IV. Tal conduta tipificada como crime concorrencial por este diploma.
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Ver em: http://www.comprafacilempresas.blog.br/e-commerce-2/saiba-como-funciona-a-busca-do-google-maior-gerador-detrafego-do-e-commerce/, acessado em 17 de abril de 2012. 6 SILVA, Jos Afonso da. Comentrio Contextual Constituio, 4 ed., So Paulo: Malheiros, 2007, pg. 720

Rubens Requio7 divide os atos de concorrncia desleal em:

a) atos geradores de confuso que incidem sobre os signos distintivos usados pelo concorrente; b) atos de desvio de clientela, os quais buscam denegrir o concorrente e seus produtos e servios (agresso ao competidor); e c) atos contrrios moralidade comercial que esto situados na violao dos segredos dos concorrentes, por meio de seus empregados ou demais integrantes da empresa e na propaganda falsa.

A livre concorrncia e iniciativa so salutares sociedade, traduzindo-se como fator gerador de riquezas e distribuio de renda. No obstante a discusso se a defesa dos consumidores poderia ser feita diretamente pela Lei Antitruste ou pelo CDC, inconteste que a prtica de concorrncia desleal afetar igualmente ao consumidor tanto quanto ao concorrente prejudicado. Sem muita dificuldade se configura claro o tipo penal da concorrncia desleal praticada por quem atribui metatag indevida em sua programao HTML do site. Com o avano tecnolgico, para o desvio de clientela no h nem a necessidade de se denegrir a imagem do concorrente, mas sim desviando a ateno do que busca o concorrente, para encontrar o desleal. Seria, mutatis mutandi, desviar o consumidor de entrar na loja ao lado, pegando-o pelo brao e o direcionando loja do desleal. No somente h como se enquadrar na conduta de concorrncia desleal, quanto ao concorrente prejudicado, tambm pratica o crime de estelionato em face do internauta redirecionado, hiptese prevista no art. 171 do Cdigo Penal. Vejamos:
Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento. Pena - recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa.

Como no se reconhecer que o desleal est mantendo o usurio em erro, obtendo flagrante vantagem ilcita? A concluso no pode ser outra seno pela ilicitude da conduta. Outrossim, na hiptese do concorrente prejudicado ter sua marca registrada junto ao INPI, ou outra indicao que lhe seja designativa, tambm incorrer o desleal no crime do art. 189 da LPI n 9.279/96. Sem prejuzo das implicaes penais, ainda resguardado ao prejudicado as reparaes cveis cabveis, pois a garantia reparao civil prevista constitucionalmente em seu art. 5, V e na legislao civil no art. 186; 187; 927, todos do Cdigo Civil. Ademais, em lead case quando se fala em uso indevido de metatags, h a Civil Action n 97-Z-1592 , ajuizada pelo escritrio de advocacia Oppedahl & Larson vs. Advanced Concepts nos idos
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REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, 26 ed., So Paulo: Saraiva, 2005, pgs. 210-211 Disponvel em: http://cyber.law.harvard.edu/property00/metatags/meta7.html, acessado em 18 de abril de 2012.

de 1997. Nesta ao o escritrio autor identificou que em se fazendo pesquisas com o nome deles, que so especializados em patentes e propriedade intelectual, aparecia sempre correlato o nome do ru, que era uma empresa especializada em desenvolvimento de sites, prestando servio de webdesigner. A empresa r acreditou que quem busca um escritrio de propriedade intelectual teria interesse tambm em desenvolver uma pgina eletrnica, da a inteno em associar os termos do referido escritrio nas metatags da sua pgina. Mesmo no sendo concorrentes diretos em determinado nicho de mercado, inegvel que o web designer visou se aproveitar do prestgio e reconhecimento da marca do escritrio de advocacia para alavancar seus negcios. Ao final da demanda a r foi condenada a se abster de incluir em seu cdigo-fonte da sua pgina os termos que levassem, ou associassem, s pesquisas feitas com os termos do escritrio autor. Havendo concorrncia direta ou benefcio indireto do uso indevido do prestgio de outrem, tal conduto pode ser imputada como criminosa e em ambos os casos gerar direitos civis reparao patrimonial.

V.

Concluso:

Com o avano tecnolgico a prtica do comrcio ganhou novos desdobramentos e o tipo de publicidade que anteriormente era feito atravs do prprio ponto comercial em si e por divulgaes atravs de mdias impressas, televisivas e radiofnicas, agora tambm o feito atravs dos meios digitais. Porm, mais do que simplesmente se fazer a divulgao atravs do meio digital, o prprio estabelecimento comercial se desmaterializou e migrou para o ambiente virtual. As linguagens de programao podem conter termos e instrues que aos olhos do usurio mediano so totalmente ocultos, mas que no passam despercebidos s ferramentas de buscas, verdadeiro motor do comrcio eletrnico na atualidade, representando significativo canal de movimentao da economia virtual. Usar de meios escusos para redirecionar audincia e eventuais consumidores , alm de imoral, juridicamente punvel criminal e civilmente, havendo que se criar regulamentao urgente para que se proteja esse grande bem intangvel do e-commerce: a sua clientela.