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RGANOS Y PROCEDIMIENTOS REGIONALES CONTRA LAS PRCTICAS DESLEALES DE COMERCIO. ANLISIS DEL MERCOSUR Y LA EXPERIENCIA COMPARADA (*) mayo de 1999
FLAVIO FLOREAL GONZLEZ

(*) PRIMER PREMIO CONCURSO V ANIVERSARIO COMISIN NACIONAL DE COMERCIO EXTERIOR

ORGANOS Y PROCEDIMIENTOS REGIONALES CONTRA LAS PRACTICAS DESLEALES DE COMERCIO. Anlisis del Mercosur y la experiencia comparada

Indice. INTRODUCCION........................................................................................pag. 1 EL MARCO NORMATIVO MULTILATERAL......................................pag.4 Acuerdo sobre Subsidios y Medidas Compensatorias...............................pag.4 Acuerdo Antidumping..................................................................................pag.9 EL MARCO NORMATIVO EN LOS ACUERDOS REGIONALES...pag. 12 La Unin Europea.......................................................................................pag. 12 Sistema de Integracin Centroamericana.................................................pag. 17 Sistema Andino de Integracin..................................................................pag. 21 Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte..................................pag. 24 Tratado de Libre Comercio entre Mjico, Colombia y Venezuela (G3)pag. 31 Tratado de Libre Comercio entre Chile y Canad..................................pag. 34 MERCOSUR..............................................................................................pag. 34 La Problemtica actual..............................................................................pag. 34 Algunas ideas..............................................................................................pag. 45

I.- INTRODUCCION Durante este siglo las relaciones de comercio entre las naciones han experimentado una considerable expansin.

En dicho contexto, uno de los fenmenos evidenciados, es que los Estados y las empresas han desarrollado diversas prcticas para conquistar y defender mercados. En algunos casos, las estrategias de conquista y defensa han sido razonables y aceptadas por todos los actores involucrados en el juego, en otros, ambas han sido desleales, pues se buscaba eliminar a la competencia por medio de estrategias ofensivas de precios y/o subsidios; o mediante mecanismos defensivos que apuntaban a cerrar los territorios nacionales a los productos extranjeros1. Las prcticas ofensivas en cuestin son el dumping y los subsidios. El primero, en su definicin tradicional, se verifica cuando un producto se exporta a un precio ms bajo que el establecido por el vendedor en su mercado domstico, mientras que los segundos son las ayudas que los Estados brindan a los exportadores para facilitar las ventas externas. De lo dicho se desprende que el dumping es producto del accionar de las empresas, mientras que los subsidios responden a estrategias gubernamentales. A su turno, las acciones defensivas se desarrollaron por medio de organismos y procedimientos gubernamentales, formalmente diseados para resguardar los mercados de las conductas aludidas. En muchas oportunidades, la prctica de los Estados, evidenci que las medidas de defensa se adoptaban con criterios no neutrales que respondan a intereses proteccionistas. Para promover el libre comercio entre las naciones, los Estados acordaron el Acuerdo General de Aranceles y Comercio (GATT)2 que, entre otras materias, desarroll una progresiva regulacin sobre las conductas desleales. A su vez, otro de los fenmenos observados, es que numerosos Estados han celebrado acuerdos regionales para impulsar proyectos de integracin o de cooperacin econmica que, entre otras cosas, promueven el aumento de los intercambios entre sus miembros y, en los de integracin, una discriminacin comercial en favor de sus integrantes respecto de terceros Estados. Este tipo de acuerdos, ha resurgido especialmente en la ltima dcada, pues es

Esta caracterizacin est planteada en trminos extremos para graficar claramente determinadas prcticas desleales. Por supuesto, la imagen presentada admite en la realidad de las relaciones comerciales distintos matices y grados de polticas agresivas de conquista y defensa. 2 El Acuerdo General de Aranceles y Comercio (GATT) fue establecido en 1947 para regular las relaciones de Comercio a nivel internacional. Dicho acuerdo fue sucedido por rondas de negociaciones que procuraron profundizar sus alcances. En 1994 con la firma del Acta de Marrakesch se concluy la Ronda de Uruguay con importantes avances en lo institucional y en lo regulatorio a partir de la creacin de la Organizacin Mundial del Comercio (OMC) .

ms fcil avanzar en compromisos en los que intervengan pocas partes, que hacerlo desde una aproximacin multilateral3. Conviene aclarar que la distincin entre modelos de integracin y de cooperacin, obedece a que en los primeros los socios tienen por objetivo conformar un mercado comn o una unin aduanera; mientras que en los segundos, los miembros liberan el comercio entre s pero no conforman un espacio econmico nico.4 Este trabajo tratar la relacin que existe entre los dos fenmenos aludidos, o sea, como los procesos regionales articulan sus estrategias de defensa frente a las prcticas desleales, poniendo un especial nfasis en el Mercado Comn del Sur (MERCOSUR). Para ello se partir de las definiciones conceptuales y los procedimientos establecidos en el marco multilateral del GATT. En base a dicho parmetro, se analizarn luego los mecanismos de resguardo que han desarrollado algunos esquemas de integracin y cooperacin regional para evitar dichas prcticas, ya sea en los intercambios que se desarrollan en el interior de los acuerdos, o en las relaciones comerciales extra zona. En ese sentido, el

BERGSTEN C. FRED Competititive liberalization and global free trade: a vision for the early 21st century, 1996, Institute for International Economics, APEC working paper 96-15. 4 La unin aduanera suele ser el primer paso para la formacin de un mercado comn pues, el efecto delimitador del arancel externo comn, permite ir creando las condiciones para conformar el espacio integrado en el que circularn libremente las mercancas, las personas, los servicios y los capitales; y en el que sus factores tendrn un trato diferenciado a los operadores extrazona. De este modo los distintos mercados involucrados se funden en un solo espacio que se asemejar en su profundizacin a un mercado domstico. Por su parte, en el caso de las zonas de libre comercio, al no existir un arancel externo comn no se delimita un espacio comn, por lo que cada territorio mantiene su individualidad como mercado, especialmente en la relacin con terceros. Por supuesto esta caracterizacin al igual que la de la nota 1 tambin es extrema y obedece a la necesidad de resaltar las diferencias entre un modelo y otro en lo que a objetivos se refiere. En este tema tambin existen matices de modelos e incluso discrepancias entre lo que los Estados declaman en sus compromisos y lo que plasman en la realidad. Para taxonoma de modelos de cooperacin e integracin ver BEST EDWARD en Sistemas Institucionales para la Integracin Regional publicada en Rev. Integracin Latinoamericana BID INTAL N 202, Bs. As. , 1994, pag. 33. Asimismo ver en dicho trabajo cul sera el diseo institucional ms recomendable para gestionarlos. Sin perjuicio de la sealado se puede decir que respecto de los modelos de integracin, se deberan gestionar los espacios comunes por autoridades que tambin sean comunes y con potestades supranacionales, mientras que en relacin a los de cooperacin se seala que suelen utilizar esquemas que faciliten la cooperacin intergubernamental entre los Estados signatarios. Por supuesto existen posturas que han relativizado tales recomendaciones, para ello ver KHALER MILES en International Institutions and the Political Economy of Integration, The Brookings Institution, Washington D.C., 1995, pags. 11 y ss, 81 y ss y 117 y ss. Dejo aclarado sin embargo que me encuentro ms cerca de la postura de E. Best.

tratamiento dado por los distintos acuerdos marco multilateral.

ser analizado segn se ajusten al

Tambin se analizarn los rganos y los procedimientos de defensa creados, con relacin a los objetivos de los acuerdos; para cotejar en qu medida son coherentes con el proyecto que se pretende resguardar. Tengamos en cuenta que no debera ser lo mismo proteger un mercado comn que defender a varios territorios asociados en una zona de libre comercio. Ello es as pues mientras los primeros, al consagrar un cierto nivel de desvo del comercio, deben contar con una poltica comercial comn que, entre otras cosas, armonice las normas de resguardo contra las prcticas desleales; en los segundos los recaudos pueden ser ms moderados pudiendo limitarse a una armonizacin de normas intrazona5. Como veremos en algunos casos dicha coherencia no se verifica6. Para poner en evidencia tal situacin, se efectuarn comparaciones de los distintos acuerdos entre s. Por ltimo, a partir del mayor desarrollo que tendr el anlisis referido al MERCOSUR, se brindarn algunas propuestas que apunten a corregir algunas de las deficiencias que se sealen respecto de dicho proceso.

II.- EL MARCO NORMATIVO MULTILATERAL. En este punto estudiaremos los acuerdos celebrados en el marco del GATT en materia de subsidios y dumping7. Esta norma multilateral ha sido celebrada entre Estados, por lo tanto sus disposiciones en materia de prcticas desleales al comercio son ms amplias respecto de los primeros que en los segundos. As sus normas comprometen directamente a los gobiernos a no adoptar determinados subsidios, so pena de verse expuestos a sufrir alguno de los remedios regulados. Por el lado del dumping, al ser producto de conductas empresarias, la cuestin de fondo ha sido primordialmente enfocada para determinar qu comportamientos sern pasibles de los mecanismos de resguardo, sin que del acuerdo se derive una obligacin directa para los actores particulares. Incluso en materia de disputas entre Estados por la aplicacin de medidas
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Ver HALPERIN MARCELO Las prcticas desleales y la evolucin del Mercosur en Revista Jurdica La Ley, Bs. As., 1995-D, pag. 1550. 6 Este anlisis se efectuar en base a los objetivos e instituciones que establecen los Tratados fundacionales de los acuerdos regionales y sus principales normas derivadas. Por supuesto muchas veces el voluntarismo y diferentes condicionantes hacen que exista una considerable brecha entre lo que dicen las normas y la realidad del acuerdo regional, con lo que el anlisis puede tornarse un tanto arbitrario pero no por ello menos efectivo a la hora de evidenciar incompatibilidades entre los objetivos de los acuerdos regionales y los mecanismos de defensa contra las prcticas desleales. 7 El anlisis se centrar en el GATT 1994 alcanzado luego de la Ronda Uruguay.

correctivas, el tema de los subsidios ha tenido un tratamiento ms desarrollado. Sin perjuicio de lo dicho, las razones para combatir ambas prcticas y determinados procedimientos son bastante similares.8 2.1. Acuerdo sobre Subsidios y Medidas Compensatorias. El artculo XVI del GATT 1947 estableci tmidas regulaciones en materia de subsidios. El Estado que otorgaba ayudas deba notificarlo para que los miembros que sufrieran algn dao pudieran abrir consultas con el damnificador a los fines de limitar o eliminar el perjuicio. Tal situacin no se modific considerablemente en la Ronda de Tokio. El Cdigo Antisubsidios all acordado vio limitada su aplicacin a los pases signatarios como as tambin fueron restringidos sus campos regulatorios9. Esta situacin deriv en un aumento de las disputas comerciales. Los pases centrales comenzaron a imponer derechos compensatorios contra los pases que impulsaban su desarrollo en base a agresivas polticas exportadoras. Por su parte, Estados Unidos de Norteamrica (EEUU) comenz a imponer acuerdos bilaterales para restringir el uso de subsidios a cambio de facilitar el acceso a su mercado. Tales acuerdos, delimitaban exhaustivamente el campo de accin en materia de ayudas del Estado a cambio de procedimientos ms previsibles a la hora de fijar un derecho compensatorio.10 Dichos compromisos fueron la base para el Acuerdo sobre Subsidios y Medidas Compensatorias (ASMC) obtenido en la Ronda de Uruguay del GATT 1994. El ASMC introdujo numerosos avances en la materia. Su aplicacin es obligatoria para todos los pases signatarios del la Organizacin Mundial de Comercio (OMC), con lo que podra afirmarse que su mbito de aplicacin territorial es bastante amplio. En primer lugar, uno de sus logros fue elaborar la definicin de subsidio . De sus disposiciones se desprende que existe subsidio cuando haya una contribucin financiera de un gobierno o cualquier organismo pblico en el territorio de un Miembro, o cuando haya alguna forma de sostenimiento de los
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ver CROOME JOHN en Reshaping the World Trading System, World Trade Organization, Geneva, 1995 pag. 80. Las razones se fundamentan principalmente en mantener un entorno de libre competencia en el comercio internacional. 9 Por ejemplo no regulaba en materia de subsidios de estados subnacionales. 10 Ver TUSSIE DIANA y LENGYEL MIGUEL en Compromisos en la Organizacin Mundial de Comercio sobre Promocin de Exportaciones en Rev. Integracin y Comercio, BID INTAL, N 4/5 Enero-Agosto 1998, Bs. As., Pag. 80. 11 Logro que no se haba logrado ni en el GATT 1947 ni en el Cdigo de la Ronda de Tokio. Esta situacin sta que haba generado muchas disputas. Ver HOEKMAN BERNARD Trade Law and Institutions, World Bank Discussion Papers N 282, World Bank, Washington DC, 1995, pag.19.

ingresos o de los precios en el sentido del artculo XVI del GATT 1994, y con ello se otorgue un beneficio al destinatario del subsidio12. Ahora bien, no todos los subsidios son objetados por el ASMC. Dicho acuerdo los clasifica en: prohibidos, recurribles e irrecurribles. Los subsidios prohibidos son aquellos que estn supeditados de jure o de facto a los resultados de exportacin o al empleo de productos nacionales con preferencia a los importados.13 Luego estn los subsidios recurribles que son los que causan efectos desfavorables para los intereses de los otros Estados, o sea un dao a una rama de produccin nacional, anulacin o menoscabo de las ventajas del GATT 1994 o su amenaza.14 Para que un subsidio recurrible sea objetable, debe ser adems especfico. Una ayuda detenta tal carcter cuando est destinada a una/s empresa/s o rama/s de produccin y su concesin no est establecida por condiciones o criterios objetivos y automticos. Son especficas tambin las subvenciones otorgadas a determinadas empresas de una regin geogrfica. Por otra parte se aclara que los subsidios prohibidos se consideran especficos.15 Por ltimo estn los no recurribles que son las subvenciones no especficas o aquellos que sin detentar dicha categora estn destinados a: asistencia a la investigacin, ayuda a una regin geogrfica menos favorecida, o adaptacin a normas ambientales16.
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ASMC Art. 1. Para aclarar el concepto de contribucin financiera, en dicho artculo, incisos i, ii,iii y iv se describen acciones gubernamentales (ya sea por s o por terceros contratados por el gobierno) que se consideran subsidios, entre otras: cuando hay transferencia directa de fondos, cuando se condonen o no recauden ingresos pblicos que en otro caso se percibiran, cuando se proporcionen bienes o servicios - que no sean de infraestructura general- o se compren bienes. 13 ASMC Art. 3. El inciso 3.2. de dicho artculo aclara que ningn miembro conceder o mantendr este tipo de subsidios. El Anexo I del ASMC presenta una lista ilustrativa de los subsidios que se consideran supeditados al desempeo exportador. 14 ASMC Art. 5. El art. 6 establece que existe perjuicio grave cuando, entre otros casos, el total a la subvencin ad valoren sea superior al 5%, cuando se trate de subvenciones para cubrir prdidas de explotacin sufridas por una rama de produccin o por una empresa (salvo que en el ltimo caso sean excepcionales), cuando exista condonacin de una deuda gubernamental. Todo ello admite prueba en contrario a cargo del concedente de la subvencin. Por otra parte en dicho artculo se establece que puede haber perjuicio grave cuando se den, entre otras, alguna circunstancias: que la subvencin tenga por objeto desplazar u obstaculizar las importaciones o exportaciones desde o hacia el mercado de otro pas miembro, que la subvencin tienda a una significativa subvaloracin de precios o que apunte a aumentar la participacin en el mercado mundial del miembro que la otorga con respecto a un determinado producto primario o bsico (aunque no se aplica a la agricultura). 15 ASMC Art. 2 desarrolla el concepto de especificidad. 16 ASMC Art. 8.

Por lo expuesto, una vez definido el concepto de subsidio y clasificadas sus distintas variantes, el ASMC establece cuales sern los que darn lugar a la aplicacin de remedios. En lneas generales se puede decir que los prohibidos, los recurribles especficos e incluso los irrecurribles que causen un dao grave e irreparable, pueden dar lugar a la aplicacin de medidas de resguardo mediante los procedimientos que someramente se describirn a continuacin. Las acciones a las que puede recurrir un miembro perjudicado por importaciones subsidiadas son para: la aplicacin de contramedidas o la imposicin de derechos compensatorios. Cada uno de estos remedios tiene normado su propio procedimiento, las actuaciones se pueden iniciar paralelamente17 pero solo se puede optar por aplicar uno de los remedios18. En trminos amplios podra decirse que el procedimiento para la aplicacin de contramedidas se sustancia en el marco de la OMC, mientras que los derechos compensatorios se deciden en actuaciones labradas ante los organismos nacionales del pas perjudicado. En las primeras intervienen los Estados mientras que en los segundos participan fundamentalmente los importadores, exportadores y productores. Respecto de las contramedidas, el ASMC establece un procedimiento para su adopcin mientras que para la aplicacin de derechos compensatorios fija las pautas que deben seguir los procedimientos nacionales. En ambos casos las normas rituales son descriptas minuciosamente a los fines de garantizar la transparencia y la previsibilidad en desmedro de la discrecionalidad. Con relacin a las contramedidas el ASMC fija los procedimientos segn se aplique en el caso de subsidios prohibidos19, recurribles20 y no recurribles21. Las tres acciones presentan diferencias pero sintticamente se podra afirmar que se inician con una ronda de consultas a partir de la solicitud del miembro afectado, ello con la finalidad de dilucidar los hechos del caso. Si no se acuerda una solucin satisfactoria en esa etapa, cualquiera de los miembros puede llevar la cuestin por ante el Organo de Solucin de Diferencias (OSD), el que deber convocar a un grupo especial salvo que por consenso se decida no establecerlo. El grupo especial establecer si se trata de una subvencin objetada
Salvo para las no recurribles que hay que aplicar el procedimiento de contramedidas especfico ASMC Art. 10. 18 ASMC Art. 10 19 ASMC Art. 4. 20 ASMC Art. 7. 21 ASMC Art. 9.
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por el acuerdo y en caso afirmativo se girarn las conclusiones a los otros miembros. El grupo especial recomendar al miembro que retire la subvencin cuestionada. Luego de esto y si el pas concedente del subsidio no apel la decisin, sta es adoptada por el OSD. En caso de apelacin el recurso tramita ante el Organo de Apelacin, y si se confirma la decisin sta es adoptada por el OSD salvo que exista consenso en contrario. En caso de que el pas perdidoso no adopte las recomendaciones que contiene la decisin, el pas perjudicado por los subsidios queda autorizado para aplicar contramedidas. Las diferencias fundamentales entre los tres procedimientos radican en que los plazos son ms largos y las pruebas exigidas al reclamante ms detalladas en el caso de las recurribles, en las prohibidas se puede convocar a un grupo de expertos antes de que el grupo especial determine si la subvencin es prohibida y en las recurribles se puede acordar una compensacin por los perjuicios ocasionados. En las no recurribles los procedimientos son ms abreviados e interviene el Comit de Subvenciones y Medidas Compensatorias. La otra va para establecer un remedio contra las importaciones subvencionadas, es la apertura por una rama de la industria nacional, de un procedimiento para aplicar derechos compensatorios ante la autoridad gubernamental de su pas22, en el que se deber demostrar la existencia del subsidio, del dao o su amenaza a la industria nacional y la causalidad entre el primero y el segundo. La solicitud debe estar acompaada de pruebas acerca de lo antedicho. Las autoridades deben abrir la investigacin en caso de que determinen preliminarmente la acreditacin de estos requisitos. Por su parte la autoridad nacional puede abrir de oficio la investigacin por derechos compensatorios en circunstancias especiales y cuando tenga pruebas suficiente de los recaudos arriba mencionados. Los gobiernos deben evitar dar a publicidad el pedido de apertura de las actuaciones hasta que decida admitirlo. La viabilidad de las actuaciones debe estar sujeta a un criterio de minimis del 1% de subsidio y que las importaciones en cuestin no sean insignificantes. Una vez abierto el procedimiento pueden participar, adems de la industria nacional, los productores y exportadores extranjeros y el Estado afectado por la medida, quienes podrn celebrar consultas para llegar a una solucin acordada. Las consultas celebradas entre Estados, pueden ser la base para la implementacin del sistema de solucin de diferencias en caso de disputas entre Estados por la aplicacin de derechos. En materia de pruebas existen amplias facultades para producirlas y acceder a las presentadas por otras partes salvo que sean justificadamente confidenciales. Los procedimientos para calcular la cuanta de la subvencin deben estar previstos en la legislacin nacional o en los reglamentos y debern aplicarse de un modo transparente23. La determinacin del dao debe basarse en pruebas positivas y
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El procedimiento que pauta los criterios que deben seguir las actuaciones nacionales para la aplicacin de derechos compensatorios est establecida en la Parte V del ASMC. 23 ASMC Art.14.

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debe comprender el examen objetivo de ciertos indicadores24. La causalidad entre el subsidio y el dao debe basarse en las pruebas que disponga la autoridad nacional25. Comprobados dichos extremos se puede imponer un derecho compensatorio definitivo en base a la cuanta de la subvencin que se podr mantener durante el tiempo que sea necesario para contrarrestar la subvencin que causa el dao y no ms all de 5 aos, salvo que antes del vencimiento de dicho plazo se establezca la necesidad de su mantenimiento. Pueden aplicarse medidas provisionales si se cumplen ciertos recaudos de informacin a las partes, si existe una determinacin preliminar acerca de la existencia de una subvencin que est causando un dao y si son necesarias para que ste no se produzca durante la investigacin. Todos los miembros deben mantener tribunales o procedimientos judiciales, arbitrales o administrativos que sean independientes de quienes determinaron el derecho compensatorio a los fines de facilitar la revisin de las actuaciones. Los procedimientos ante las autoridades nacionales deben concluir al ao o a lo sumo a los 18 meses de su iniciacin. Como conclusin se puede decir que el ASMC trajo aparejado procedimientos ms giles y efectivos para la aplicacin de contramedidas y ms rigurosos para la determinacin de derechos compensatorios. Se lograron avances con la definicin de subsidio y su clasificacin, sin perjuicio de algunas carencias de informacin en lo que hace a los subsidios emitidos por estados subnacionales y lo escueto de las normas de circunvencin.26

2.2. Acuerdo Antidumping. En la Ronda de Uruguay los Estados miembros alcanzaron el Acuerdo relativo a la aplicacin del artculo VI del GATT (antidumping). El Acuerdo Antidumping (AAD) tiene por finalidad precisar con ms detalle los conceptos y procedimientos para tratar este tipo de prctica desleal, procurando limitar los mrgenes de discrecionalidad y falta de transparencia que denotaba la experiencia de los Estados en la aplicacin de remedios. Para ello el AAD tipifica las conductas consideradas desleales para luego desarrollar los procedimientos que deben articular los miembros para enfrentarlas.

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Los indicadores que se mencionan entre otros son el aumento significativo del volumen de las importaciones subsidiadas, depreciacin en mercado nacional de precios de producto similar al de la importacin subsidiada, reduccin de niveles de produccin, ventas, rentabilidad, capacidad productiva instalada. Estos indicadores aisladamente o en conjunto bastarn necesariamente para determinar el dao. ASMC Art. 15 25 ASMC 15.5 26 Para ampliar ver LEAL JOAO PAULO A Organizacao Mundial de Comrcio, Instituto de Pesquisa Economica Aplicada, Texto para Discussao N 517, Setembro 1997, pag. 37.

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De este modo, en primer lugar el AAD define al dumping como aquella prctica por la que un producto de un pas se exporta a otro a un precio inferior a su valor normal27. De lo dicho se desprende que para determinar su existencia es necesario recurrir a una comparacin de precios que dar lugar a lo que se conoce como margen de dumping28. Para ello, el AAD recurre en una primera instancia a la comparacin del precio de exportacin con el precio del mercado domstico del exportador, en el curso de operaciones comerciales normales, de un producto similar29. Luego, si dicho producto no es objeto de ventas en el pas del exportador o, si por circunstancias especiales en el mercado del exportador la comparacin no puede ser la adecuada, el margen de dumping se establecer mediante su cotejo con el precio de exportacin, en tanto sea representativo, de un producto similar con destino a un tercer pas o con el costo de produccin en el pas de origen ms una cantidad razonable por gastos administrativos, de venta, de carcter general y en concepto de beneficios30.Este ltimo supuesto es conocido como reconstruccin de precios. Luego, el AAD para el caso de reconstruccin comienza a desarrollar en detalle las formas de calcular los costos31, las cantidades por gastos administrativos, de venta, de carcter general y los beneficios32, as como tambin la metodologa para realizar una comparacin equitativa de precios para determinar el margen de dumping33. Ahora bien, una vez determinada la existencia de dumping, es necesario demostrar que el mismo causa un dao o su amenaza a una rama de la produccin nacional. Para ello desarrolla como se determina la existencia de

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AAD Art. 2 prrafo 1. El margen de dumping es la diferencia que existe entre el valor normal de un producto y su menor precio de exportacin. Por lo tanto la existencia de un margen de dumping revela su existencia como conducta objetable. 29 AAD Art. 2.6. Establece que un producto es similar like product, cuando es idntico a otro o, si no existe un producto idntico, otro producto que por lo menos tenga caractersticas muy parecidas 30 AAD Art. 2 prrafos 1,2 y 2.1. 31 AAD Art. 2.2.1.1. Los costos se calcularn normalmente sobre la base de los registros que lleve el exportador o productor objeto de la investigacin siempre que sean llevados conforme a los principios de contabilidad aceptados en el pas exportador. Debern tomarse en cuenta todas las pruebas que aporte el exportador. 32 AAD Art. 2.2.2. Estos conceptos se basarn en datos reales relacionados con la produccin y venta de productos similares en operaciones comerciales normales o en base a comparar operaciones de venta interna, o por cualquier otro mtodo razonable siempre que los beneficios calculados no excedan los normales. 33 AAD Art. 2.4. La comparacin se efectuar en el mismo nivel comercial, normalmente el nivel ex fbrica y sobre la base de ventas efectuadas en fechas lo ms prximas posibles debiendo tenerse especialmente en cuenta las diferencias que existan que influyan en la comparacin.

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dichas consecuencias34, la relacin de causalidad entre el dumping y el dao35 y la definicin del concepto de rama de produccin nacional36. Finalmente, con respecto a los procedimientos que deben seguir las autoridades para enfrentar el dumping, el AAD coincide en lneas generales con los aspectos procedimentales establecidos para combatir los subsidios mediante la aplicacin de derechos compensatorios. En este caso se aplicarn derechos antidumping. Sin perjuicio de ello los procedimientos presentan algunas peculiaridades. En primer lugar la peticin de los productores nacionales para iniciar las actuaciones debe contar con un determinado grado de apoyo37. Asimismo se pondr fin a la investigacin cuando el margen de dumping sea de minimis o las importaciones afectadas sean insignificantes38. El margen de dumping, por regla general, se calcular para cada exportador. Si el nmero de ellos torna imposible efectuar esa determinacin, las autoridades podrn limitar su examen a un nmero prudencial de ellos39. La determinacin del derecho antidumping se efectuar sobre productores determinados salvo que la cuanta de ellos torne necesario aplicar el remedio contra el pas proveedor de que se trate40. Los derechos deben durar lo necesario para reparar el dao y no ms all de los 5 aos salvo prorroga pedida con anterioridad al vencimiento del plazo41. Las investigaciones no pueden durar ms de un ao o lo sumo 18 meses.42 Tambin en el caso del dumping se
AAD Art. 3. All se establece que el dao o su amenaza para ser tal, salvo indicacin en contrario, debe ser importante y su existencia deber basarse en pruebas positivas comprendiendo un examen objetivo del volumen de importaciones objeto de dumping, su efecto en los precios y la repercusin en los productos nacionales. La amenaza de dao debe basarse en hechos y no en meras alegaciones. 35 AAD Art. 3.5. La demostracin de la relacin de causalidad deber basarse en todas las pruebas que dispongan las autoridades 36 AAD Art. 4. Por rama de produccin nacional se entiende en el sentido de abarcar el conjunto de productores nacionales de los productos similares o aquellos cuya produccin conjunta constituya una proporcin importante de la produccin nacional de dichos productos. En caso de productores vinculados a los exportadores o importadores stos no sern considerados dentro de la rama de produccin nacional. Cuando exista un proceso de integracin con un mercado unificado la rama de produccin se considerar con relacin a dicho mbito. 37 AAD Art. 5.4. la solicitud se considerar hecha por la rama produccin nacional o en nombre de ella cuando est apoyada por productores nacionales cuya produccin conjunta represente ms del 50% del producto similar. No se iniciar ninguna investigacin cuando los productores que apoyen la solicitud representen menos del 25% de la produccin total. 38 AAD Art. 5.8. se considera de minimis el margen de dumping inferior al 2% mientras que las importaciones sern insignificantes cuando se establezca que las procedentes de un determinado pas representen menos del 3% de las importaciones de producto similar del pas importador. 39 AAD Art. 6.10. 40 AAD Art. 9.2. 41 AAD Art. 11.3. 42 AAD Art. 5.10.
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pueden establecer derechos provisionales. Las diferencias entre pases por la aplicacin del AAD se dirimirn por el Entendimiento de Solucin de Diferencias del GATT 1994.43 Como se desprende de lo dicho, el acuerdo trajo aparejada reglas de juego ms claras en lo que se refiere a la tipificacin del dumping y los procedimientos de resguardo. Ello, aport una mayor previsibilidad que pronto dio sus primeros frutos44. Sin perjuicio de ello no se pudo avanzar en acuerdos respecto de las prcticas fraudulentas contra la normativa antidumping. Por otro lado, el AAD ha recibido la crtica de que no ha significado un considerable avance respecto de lo acordado en la Ronda de Tokio ya que no ha puesto un fin al debate sobre el fundamento de las medidas antidumping45, y que en lo substancial, continuarn permaneciendo diferencias a la hora de la determinacin y aplicacin de derechos antidumping entre los distintos sistemas vigentes antes del acuerdo46 . Tambin ha sido criticado, por no acotar suficientemente los mrgenes de discrecionalidad que detentan las autoridades nacionales. Sin embargo, entiendo que la mejora de los mecanismos de solucin de controversias a nivel multilateral morigerar tal defecto, por la interpretacin y la jurisprudencia que de l se deriven.

III.- EL MARCO NORMATIVO EN LOS ACUERDOS REGIONALES. 3.1. La Unin Europea47. La Comunidad Europea pretende alcanzar una unin ms estrecha entre los pueblos que la conforman, como as tambin su progreso econmico y

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AAD Art. 17. Cabe resaltar que el Entendimiento de Solucin de Controversias acordado en el marco del GATT 1994 detenta nuevas cualidades que lo han tornado ms eficaz que sus predecesores. Sobre este punto ver MONTA MORA MIQUEL La OMC y el Reforzamiento del GATT, Edit. McGraw Hill, Madrid, 1997, pags 97 y ss. 44 ver Informe Anual OMC 1997 pags. 129 y ss en el que se indicaba los progresos alcanzados sin perjuicio de algunas asignaturas pendientes. 45 KOULEN M. The Uruguay Round Agreement on antidumping, College of Europe, 1994, pag. 56 (citado por Carolyn Robert en art. cit. en nota posterior) 46 BELLIS JEAN FRANCOIS The EEC Antidumping System en Jackson, John & Vermulst Edwin, (eds) Antidumping: Law and Practice: A Comparative Study Ann Arbor, Michigan, 1989 (citado por Carolyn Robert en art. cit. en nota 82) 47 Cabe aclarar que el anlisis del caso europeo se centrar en el pilar econmico de la Unin Europea, o sea en la Comunidad Europea que junto a los acuerdos intergubernamentales en poltica en exterior y seguridad comn y el de seguridad interior y justicia conforman la estructura de la referida Unin.

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social48. Para ello, se ha conformado un mercado comn y est en camino de alcanzarse una unin econmica y una unin monetaria49. Para el logro de tales metas se dise un sistema institucional dotado de rganos comunes 50 supranacionales . En tal contexto, la defensa del mercado comn ha exigido el desarrollo de polticas que lo resguardaran de las prcticas desleales originadas por actores ubicados en el interior o el exterior del espacio. Respecto de las primeras, al considerar al mercado comn como uno domstico, la Comunidad desarroll normas de defensa de la competencia51contra prcticas que erigieran barreras para el libre comercio repartiendo territorios, desarrollando estrategias predatorias de precios, en definitiva contra todos los males que se derivan del oligopolio, monopolio, etc52. Tambin ha regulado exhaustivamente los subsidios intracomunitarios53. Por otro lado, se establecieron polticas de resguardo contra la agresin exterior mediante la normativa antidumping y antisubsidios. Dichas polticas han sido reguladas en numerosas oportunidades como parte de la poltica comercial comn para la defensa del mercado nico54. En este punto nos concentraremos en las normas de defensa contra las prcticas desleales de comercio originadas en el exterior de la Comunidad. Antes del GATT 1994 rega el Reglamento Bsico N 2423/88. Tal norma regulaba la defensa contra el dumping y los subsidios, estableciendo procedimientos comunes para el tratamiento de ambas cuestiones. Dicha normativa fue cuestionada, especialmente en materia de dumping, por los siguientes motivos: las polticas antifraude a la legislacin antidumping no eran contempladas por las regulaciones del GATT y parecan estar orientadas exclusivamente a frenar importaciones del Japn, por otra parte la comparacin de precios no se efectuaba en el mismo nivel, con lo que era inequitativa y conduca
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La Unin Europea est formada por Alemania, Francia, Holanda, Blgica, Luxemburgo, Italia, Gran Bretaa, Irlanda, Espaa, Portugal, Grecia, Dinamarca, Suecia, Finlandia y Austria. 49 Tratado de la Comunidad Europea (TCE) Art. 2. 50 Para ampliar ver MANGAS MARTIN ARACELI & LIN NOGERAS DIEGO en Instituciones y Derecho de la Unin Europea Edit. Mc Graw-Hill, Madrid, 1996 objetivos e instituciones en pags. 44 y ss y 85 y ss respectivamente. La supranacionalidad implica la atribucin, por parte de los Estados nacionales, de competencias propias de su soberana, a las autoridades comunitarias, en aquellos temas relacionados con el logro del proyecto de integracin. 51 Existen numerosas normas a partir de lo normado en el TCR Art. 85. 52 Ver GREEN NICHOLAS, HARTLEY TREVOR. & USHER JOHN A. en The Legal Foundations of the Single European Market , Oxford University Press, 1991, pag. 197 y ss. 53 Por ejemplo el Reglamento 994/98 54 En el TCE Art. 113.1 est el fundamento constitucional de las normas derivadas que se han sancionado luego, entre otras los Reglamentos 459/68 y 2176/84. El Reglamento 812/86 regul el resguardo contra el dumping entre la Comunidad de los Diez y Espaa y Portugal durante el perodos de transicin a su incorporacin al mercado comunitario.

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inexorablemente a determinar la existencia de un margen de dumping55. La legislacin antifraude permita imponer derechos antidumping a aquellas partes o piezas de productos que ya sufrieran de dicho remedio y que se importaran para ser ensambladas en la Comunidad, sin tener que pasar por un procedimiento de existencia de dumping o verificacin de dao. Slo bastaba demostrar el origen de la pieza y un determinado porcentaje dentro del producto a ensamblar para imponer los derechos. Todo esto permiti afirmar que la legislacin comunitaria en la materia se vio capturada por intereses proteccionistas, especialmente en el terreno de los bienes con determinado valor agregado en tecnologa56. En el terreno de los procedimientos, la investigacin se desarrollaba en el marco de la autoridad ejecutiva de la Comunidad, o sea la Comisin, con amplias facultades para obtener y recabar informacin y con la cooperacin de los Estados nacionales57. Las partes involucradas tenan derecho a defensa en tanto lo hubieran solicitado por escrito. Una vez concluida la etapa de investigacin, si se comprobaba la existencia de margen de dumping o subsidios, si se verificaban perjuicios a la industria comunitaria y un inters de la Comunidad58, la Comisin giraba las actuaciones al Consejo de Ministros, el legislativo, para que estableciera el derecho definitivo sancionando un Reglamento por mayora simple. El procedimiento tambin poda concluir sin sanciones a partir de una recomendacin de la Comisin que solo poda ser revertida por una mayora calificada en el Consejo. Luego del GATT 1994 la Comunidad estableci una nueva reglamentacin bsica para enfrentar el dumping y los subsidios que en lneas generales sigui los recaudos del acuerdo multilateral59. En esta oportunidad se opt por tratar ambas materias separadamente. El Reglamento 3283/94 para dumping y el 3284/94 para subsidios. Dichas legislaciones sufrieron diversas modificaciones hasta que, por su falta de claridad y los riesgos que entraaban
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El precio domstico del exportador y su precio de exportacin se comparaban en fases comerciales distintas de modo que el primero resultara ms elevado que el segundo, independientemente que la comparacin se efectuara sobre la base de precios reales o reconstruidos. 56 Ver GARCIA LOPEZ JULIO La Crisis del Sistema GATT y el Derecho Antidumping Comunitario Edit. Colex, Madrid, 1992, pag.94 y ss (antifraude) y 204 y ss. 57 Los Estados nacionales vean limitada su participacin en el proceso a estar representados en el Comit Asesor que presta funciones consultivas a la Comisin en distintas etapas de las actuaciones 58 El requisito de inters de la Comunidad se sustentaba fundamentalmente en los intereses de los consumidores y el derecho a la competencia, por lo que haba que procurar el equilibrio entre las normas antidumping y de defensa a la competencia y los consumidores. 59 Ver VERMULST EDWIN & DRIESSEN BART The International Practice of the European Communities: Current Survey en European Journal of International Law, Vol 6, N2, Oxford University Press, Oxford, 1995.

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para la transparencia y la seguridad jurdica, Reglamentos 384/96 y 2026/97 respectivamente60.

fueron sustituidas por los

En este caso podra decirse que, en lneas generales, tambin se siguen los parmetros fijados por el GATT 1994, aunque, como en sus antecesores, tambin podra afirmarse que la nueva normativa contiene previsiones que no fueron contempladas en el marco multilateral por falta de acuerdo. La propia Comunidad reconoce esto cuando, en los fundamentos de ambas normas, seala que conviene incorporar en la legislacin comunitaria los trminos del acuerdo del GATT 94 en la mayor medida de lo posible61. Los puntos de discrepancia siguen siendo las normas destinadas a prevenir el fraude a la legislacin.62 Estas medidas apuntan a detener las importaciones con dumping o subsidios provenientes de terceros pases que el del exportador con castigos aplicados, y en el caso del dumping tambin se reprimen aquellas operaciones de montaje en la propia Comunidad o un tercer pas que pretendan violar las normas antifraude comunitarias. En el caso de montaje se establece una presuncin que considera que se estarn eludiendo las normas antidumping si se cumplen estas tres condiciones: a) si la operacin de montaje se hubiera incrementado a partir del inicio de una investigacin antidumping y las partes procedan del pas sometido a medidas, b) las partes constituyan el 60% o ms del valor total de las partes del producto salvo que el valor aadido conjunto de las partes utilizadas en el montaje sea superior al 25% del costo de produccin y, c) los efectos correctores del derecho estn siendo burlados mediante los precios o volmenes de producto similar montado y existan pruebas de dumping en relacin a los precios normales previamente establecidos para productos similares o parecidos. Cabe resaltar que el fundamento comunitario para apartarse del GATT 94 en esta materia es que, al no haber existido acuerdo multilateral, la cuestin deba ser resuelta en el marco del Comit de Prcticas Antidumping de la OMC, pudiendo los miembros adoptar medidas unilaterales hasta tanto se resolvieran las diferencias. En este punto las normas antifraude son irritantes para el orden de comercio internacional pues ya haban sido cuestionados en un panel previo del GATT63. Como contrapartida, las normas comunitarias antidumping presentan avances en materia de pago de reembolsos. En el caso de dumping y subsidios
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Ver considerandos 34 y 37 de Reg. 384/96 y 2026/97 respectivamente. Ver considerandos 5 y 7 respectivamente de normas citadas nota anterior. Por otra parte la OMC a travs de su Organo de Examen de las Polticas Comerciales, en el examen publicado el 18 de julio de 1995, inform que las nuevas normas de la Unin Europea recogen las disposiciones pertinentes de la organizacin con algunas ampliaciones especficas 62 Ver Arts. 13 y 23 respectivamente. 63 Finalmente no adoptado ni publicado.
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tambin se mejoran los procedimientos de muestreo para aplicar derechos y se incluye como novedad el establecimiento de un sistema de registro para aplicar retroactivamente los derechos. En otros puntos la nueva legislacin, sin apartarse del GATT 94, puso el acento en determinadas opciones que brindaba el acuerdo multilateral. Por ejemplo en materia de dumping en la comparacin de precios no se menciona el nivel ex-fbrica, sin perjuicio de que establece que el clculo se deber efectuar en el mismo nivel, y tambin existieron situaciones confusas en los ajustes por diferencias en la fase comercial de la comparacin de precios que debieron ser enmendadas64. En otros casos el acento es an ms sutil para evidenciar preferencias, por ejemplo: mientras en el GATT 94 se seala que, cuando las circunstancias hicieran imposible calcular el margen de dumping en base a los precios domsticos, se podr recurrir a los precios de un tercer pas o a valores reconstruidos; en la Comunidad la opcin, en caso de imposibilidad, se invierte denotando de esta manera su preferencia por la reconstruccin de precios sin perjuicio de que ello no contrare los preceptos del acuerdo multilateral65. Por ltimo la normativa antidumping fue tambin corregida por el Reglamento 905/98 para que las importaciones provenientes de Rusia y China, en caso de ser sospechadas de dumping, pudieran ser investigadas, si se dieran determinadas condiciones, como provenientes de un pas con economa de mercado para no efectuar la comparacin de precios con los de un tercer pas. En materia de procedimientos, el dumping y los subsidios presentan un tratamiento bastante similar y siguen los lineamientos, ya comentados, del GATT 94, aunque, por adolecer su redaccin de mayor detalle, deja a las autoridades un amplio margen de discrecionalidad para aplicar las normas. La investigacin sigue estando en manos de la Comisin que como en los reglamentos predecesores tiene amplias facultades para dirigirla. Tal tarea la realiza con la cooperacin de los Estados miembros66. Al mismo tiempo, conviene aclarar que la Comisin ha reorganizado sus Divisiones Antidumping y las ha recategorizado como Directorios dentro de su Directorio General I. Los Directorios encargados de desarrollar la investigacin son dos: el I.C encargado de examinar los aspectos relacionados con la existencia de dumping y el I.E a cargo de investigar el dao y la determinacin del inters de la Comunidad. Esta reorganizacin apunta a

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Esto estaba normado en el art. 2.10 del Reg. Antidumping y fue modificado por el Reglamento 2331/96. 65 La preferencia por la reconstruccin de precios viene de antigua data en la Comunidad. Ver GARCIA LOPEZ op. cit. pag. 78 y ss. 66 En el Comit Asesor cumplen funciones consultivas especialmente respecto a las formas de implementar las medidas una vez que han sido establecidas.

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cumplir los plazos establecidos para finalizar los procedimientos y a garantizar una mayor objetividad en el tratamiento de los asuntos. Los plazos para efectuar la investigacin son menores que los que seala el GATT 9467. Durante las actuaciones, las partes tienen facultades para producir pruebas y emitir opiniones y descargos. El inters de la comunidad se pretende resguardar por medio de otorgar participacin a consumidores y dems actores interesados en la cuestin. Por ltimo, las actuaciones pasan al Consejo de Ministros para que aprueben las recomendaciones de la Comisin de aplicar derechos contra las prcticas desleales. Tal Reglamento se adoptar por mayora simple. En caso de que la Comisin recomiende no aplicar sanciones, el Consejo slo puede revertir el dictamen por mayora calificada. Los Reglamentos adoptados por los rganos comunitarios aplicando derechos contra el dumping y los subsidios, pueden ser atacados judicialmente mediante un recurso de anulacin68, ello de acuerdo a diversos precedentes jurisprudenciales69, con lo que se cumplen las normas multilaterales que prescriben el derecho de los afectados a obtener una revisin de las medidas en una instancia administrativa o judicial independiente de la que la adopt. A modo de conclusin puede decirse que la Comunidad Europea es un sistema de integracin pues ha conformado, entre otros objetivos, un mercado comn mientras avanza hacia la unin econmica y monetaria. Dicho espacio econmico es tratado como uno domstico. As es gobernado por instituciones comunes que, entre otras materias, han regulado la defensa contra las prcticas desleales de comercio y llevan adelante los procedimientos tendientes a corregir sus efectos. De lo dicho se desprende la uniformidad normativa y de procedimientos en lo que se refiere al resguardo del mercado nico. Tal uniformidad permite evitar las asimetras en el tratamiento de la cuestin con lo que el esquema gana en coherencia. Las conductas desleales intrazona son reguladas por reglamentos que resguardan la competencia interna mientras que, las prcticas desleales extrazona, son normadas en el marco de la poltica comercial comn. En este ltimo caso, la investigacin es llevada adelante por el ejecutivo de la Comunidad y la aplicacin de remedios es resuelta por el legislativo, correspondiendo la revisin final a los jueces comunitarios. Los Estados nacionales solo cooperan con los rganos de la Comunidad. Con este
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Para subsidios los procedimientos deben concluir a lo sumo a los 13 meses (Reg. 2026/97 art. 11.9), mientras que en el caso de dumping como mucho se pueden prolongar 15 meses ( Reg. 384/96 art. 6.9). 68 TCE Art. 173.2. 69 Asuntos 113/77, 118/77, 307/81 entre otros.

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diseo el sistema gana homogeneidad a la hora de aplicar las normas y en imparcialidad de la decisin a travs de la participacin de diferentes instancias institucionales comunitarias. Esta ltima opcin, se vio reforzada por la investigacin paralela de distintos aspectos de las conductas desleales en directorios diferentes del ejecutivo. Por otra parte, corresponde resaltar que la Comunidad Europea ha actualizado sus normas siguiendo en lneas generales los dictados del GATT 94. Sin embargo en algunas materias se han mantenido procedimientos que no estn contemplados en el acuerdo multilateral y que ya haban sido objetados con anterioridad a su vigencia. Por ltimo corresponde remarcar que la Comunidad Europea ha utilizado con mucha mayor frecuencia la reglamentacin antidumping que la relativa a los subsidios y es la primera en el ranking de mercados que utilizan esta clase de remedios70.

3.2. Sistema de Integracin Centroamericana El Sistema de Integracin Centroamericana (SICA)71 es la expresin jurdico-institucional del proceso de integracin multitemtico que se desarrolla en dicha regin72. Hay que sealar que Centroamrica naci como una nacin que luego se disgreg en diversos Estados, y que los intentos integracionistas apuntan a reconstruir la patria perdida73. Una de las facetas ms destacables de dicho proceso es la econmica74. Recordemos que ya en 196075 los pases de la regin intentaron conformar un mercado comn centroamericano pero por diversos motivos el objetivo no pudo ser alcanzado. Por tal razn, en 1993 los pases de la regin suscribieron en el marco del SICA el Protocolo de Guatemala76 que, entre otros objetivos, persigue la readecuacin, establecimiento y consolidacin de un subsistema de integracin econmica.
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Ver Examen de la Unin Europea elaborado por el Organo de Examen de las Polticas Comerciales de la OMC dado a conocer el 18 de julio de 1995. 71 Conformado por Honduras, Guatemala, El Salvador, Nicaragua, Costa Rica y Panam. Cabe aclarar sin embargo que en el caso de Panam, por su preferencia por la Comunidad Andina, la integracin al sistema es ms dbil, ver publicacin de RAFAEL CHAMORRO "Somos dedos de un mismo puo" por Walter Lacayo Guerra en pgina web de la SICA. 72 El SICA es la organizacin internacional de la integracin poltica, econmica, educativa, social, cultural, etc. centroamericana. Dicho sistema fue creado por el Protocolo de Tegucigalpa del 13/12/1991 que, segn la Corte Centroamericana de Justicia, es el Tratado fundamental de la integracin (ver Resolucin de la Corte Centroamericana de Justicia (CCJ) 24/5/1995). El Protocolo de Tegucigalpa Art. 2 establece que el SICA es el marco institucional de la integracin centroamericana. 73 Ver GIAMMATTEI AVILES JORGE A. en Conciencia Centroamericana Managua, 1996, pags. 36 y ss 74 Resolucin CCJ 24/5/1995. 75 Tratado General de Integracin Econmica Centroamericana firmado en la Ciudad de Managua el 13/12/1960. 76 Suscripto en la Ciudad de Guatemala el 29/10/1993

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Dicho subsistema pretende gradualmente perfeccionar la zona de libre comercio que rige entre los socios del esquema77 y constituir una unin aduanera78 para alcanzar un mercado comn, aunque no se han fijado plazos para conseguir tales objetivos. Esto ltimo, en lo que respecta al arancel externo comn, ha demorado los ritmos de su desgravacin. Por tal motivo, y sin perjuicio de los logros y las asignaturas pendientes del proyecto, entendemos que el SICA merece ser conceptualizado como un proceso de integracin global en transicin. En el marco de dicho proyecto, los Estados Parte se comprometieron a perfeccionar y actualizar las normas comunes que proscriban el comercio desleal, estableciendo que dichas disposiciones deban ser aprobadas por el Consejo de Ministros y aplicadas por el Comit Ejecutivo de Integracin Econmica79. Para cumplir tal cometido, los Estados Parte han emitido una normativa comn80 que establece tres procedimientos distintos, aplicables segn sea la conducta a investigar por: a) productos originarios de Centroamrica, b) productos extrazona y c) solicitud de medidas en favor de un tercer pas de la regin. En los dos primeros casos la autoridad investigadora ser la nacional mientras que en el tercero el procedimiento es regional. En tal sentido, la autoridad investigadora encargada de impulsar las actuaciones en el mbito nacional es la Direccin de Integracin Econmica dependiente del Ministerio de Economa81, mientras que en el regional es la Secretara de Integracin Econmica de Centroamrica (SIECA). El Reglamento en sus aspectos sustantivos es perfectamente compatible con los acuerdos alcanzados en el mbito de la OMC y el procedimiento que all se regula presenta las caractersticas que se enuncian en el siguiente prrafo. La solicitud de apertura de las actuaciones debe contar con los recaudos que exige la OMC. Tambin debe designar la autoridad investigadora a la que se presenta la peticin y que llevar adelante el procedimiento. Existe un plazo para subsanar defectos que puede ser prorrogado. Si no se subsanan las actuaciones se archivan. En caso de que existan elementos de prueba suficientes debe dictarse la resolucin que inicie el procedimiento. Dicho acto debe contar con una serie de requisitos que individualicen y delimiten la controversia. La
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Protocolo de Guatemala art. 7. Protocolo de Guatemala Art. 15. 79 Protocolo de Guatemala Art. 8. 80 Resolucin N 12/95 del Concejo de Ministros del rea de Integracin Econmica y Desarrollo Regional que aprob el Reglamento Centroamericano sobre Prcticas Desleales de Comercio. Panam aplica la Ley 29 del 1/2/96 sobre Defensa a las Normas de Competencia. 81 Excepto en El Salvador que es la Direccin de Poltica Comercial.

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resolucin una vez notificada puede dar lugar a la presentacin de oposiciones en el plazo de 30 das. En defecto de revisin, la autoridad investigadora debe dar lugar a la presentacin de pruebas por escrito mediante los formularios que se distribuyen a las partes interesadas las que deben contestar en el plazo de 30 das prorrogables por un perodo igual. Con posterioridad la autoridad investigadora debe emitir una determinacin preliminar positiva o negativa acerca de la existencia de dao y de prcticas desleales de comercio. Las pruebas aportadas pueden ser verificadas por la autoridad de investigacin en los mismos trminos que establece la OMC. En caso de que la controversia sea suscitada por productos originarios del SICA, la autoridad nacional debe remitir a la SIECA un resumen del expediente para que sta notifique a los dems Estados y convoque al Comit Ejecutivo para conocer en el asunto. Una vez concluida la investigacin la autoridad investigadora presenta un estudio tcnico con las recomendaciones que estime pertinentes al Ministro de Economa para que ste declare concluida la investigacin y si corresponde aplique derechos o retire los provisionales. Las normas que impongan derechos tendrn la jerarqua que corresponda segn el derecho interno de cada pas, y deben ser notificadas a las partes interesadas y a la SIECA para que sta la comunique al Comit Ejecutivo. La investigacin debe durar 12 meses prorrogables por otros 6. La duracin mxima de los derechos es de 5 aos. Las medidas pueden ser revisadas antes del vencimiento del plazo e incluso pueden ser prorrogadas. Los consumidores pueden presentar informacin sobre la materia en discusin. Se pueden aceptar compromisos antes de la determinacin preliminar de dumping, subsidio o dao tal como lo establece la OMC. La resolucin final puede ser apelada en el mbito nacional o en el regional segn sea la autoridad que la emiti. En caso de que el producto sea originario de Centroamrica el Comit Ejecutivo puede asumir el caso y emitir una resolucin de consenso al pas que aplic la medida. De este modo el reglamento en sus aspectos sustantivos y rituales sigue, en lneas generales, las prescripciones contenidas en los acuerdos de la OMC. Sin perjuicio de ello, ha sido criticado82 pues no contiene un entendimiento sobre los principios, conceptos y criterios a utilizar para la determinacin del dumping, de las subvenciones y del dao, lo que puede derivar en asimetras a la hora de aplicar la norma. Como agravantes de dicho defecto se suman la amplitud de algunos de sus preceptos83, la falta de expertise y experiencia institucional en la materia y una cierta tradicin en la regin que refleja que este tipo de actuaciones han sido capturadas con frecuencia por intereses proteccionistas. Tambin ha sido criticado por establecer que las prcticas
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Ver ROBERT CAROLYN en Comercio desleal en Centroamrica: el nuevo reglamento, el GATT y el proceso de integracin regional en Integracin & Comercio BID-INTAL, Bs. As. , 1997, enero-abril pags. 65 y ss. 83 Por seguir la letra de los acuerdos de la OMC que, por ser multilaterales, en algunos puntos suelen contener disposiciones amplias, ambiguas o meras directrices.

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desleales intrazona sern pasibles de derechos antidumping o compensatorios, cuando tendra que estar reguladas por normas de competencia interna al estilo europeo84. Especficamente en lo atinente al procedimiento regional se cuestiona el desenlace de las actuaciones en el Comit Ejecutivo, que al tener que adoptar decisiones por consenso, queda expuesto en forma permanente al veto A modo de conclusin se puede decir que el SICA conforma un sistema de integracin en transicin. Tal carcter lo adquiere por los logros y las asignaturas pendientes en perfeccionar la zona de libre comercio y la unin aduanera que propugnan sus Tratados. En dicho contexto, merece ser incluido en el haber de esta experiencia de integracin, la sancin de una normativa comn que armonice los procedimientos contra las prcticas desleales, aunque lo deseable hubiera sido que sta se concentrara exclusivamente en las conductas extrazona, dejando a otra norma, la regulacin de las prcticas restrictivas a la competencia en el interior del espacio. Sin embargo, hay que aclarar que tal defecto debe ser considerado a la luz del estado en transicin del proyecto de integracin centroamericano, en el que el mercado comn dista de poder ser considerado como uno domstico. La norma regional en cuestin sigue los lineamientos de la OMC. Por el lado del debe del esquema, merece ser incluida la posibilidad de que los procedimientos sean tramitados por ante las autoridades regionales o las nacionales. Esto puede derivar en asimetras en la aplicacin de la norma comn que desdibujen los logros de la armonizacin, especialmente si tenemos en cuenta las crticas sealadas en el prrafo anterior en relacin a los mrgenes de discrecionalidad que detentan las autoridades, la falta de experiencia, de criterios y principios comunes para la aplicacin de la regulacin regional. Tal vez, una forma de atenuar las asimetras podra ser potenciar la labor de homogeneizacin que pueda llevar adelante la Corte Centroamericana de Justicia y concentrar todo el procedimiento en el mbito regional. Por otra parte, el hecho de que las investigaciones en sede nacional sean llevadas adelante en un solo mbito administrativo, puede afectar la neutralidad de las actuaciones, especialmente si tenemos en cuenta la tradicin de captura de estos procedimientos por intereses proteccionistas. En ese sentido el esquema no sigue las nuevas tendencias de que las investigaciones sean instadas por diversos organismos.

3.3. Sistema Andino de Integracin El Sistema Andino de Integracin (SAI) es la expresin institucional del proceso de integracin que llevan adelante los pases de la subregin andina de
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Ha llamado la atencin que en la anterior norma comn - la Resolucin 3993 del Consejo Arancelario y Aduanero Centroamericano - no prevea la posibilidad de aplicar derechos antidumping y compensatorios en el comercio intrazona.

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Sudamrica85, con miras a conformar una Comunidad Andina que en el terreno econmico tiene por substrato un programa de liberacin comercial ms avanzado que los compromisos derivados del Tratado de Montevideo de 198086 y el establecimiento de un arancel externo comn87, cuya etapa previa ser la adopcin de un arancel externo mnimo comn88, todo ello con miras a la formacin gradual de un mercado comn latinoamericano89. De lo dicho se desprende que en este caso, al igual que el centroamericano, estamos en presencia de un proyecto de integracin en transicin. En dicho marco el Acuerdo de Cartagena, en su Captulo VIII, estableci que era competencia de la Comisin adoptar las normas indispensables para prevenir o corregir las prcticas que distorsionen la competencia dentro de la subregin, correspondiendo la aplicacin de las mismas a la Junta del Acuerdo de Cartagena. En base a ese antecedente la Comisin dict la normativa que tiene por objeto prevenir o corregir distorsiones en la competencia que son producto del dumping o subsidios90 cuyo mbito de aplicacin es el siguiente: a) prcticas originadas en el territorio de otro Pas Miembro que produzcan una amenaza o un perjuicio importante a la produccin nacional destinada al mercado interno o a la exportacin de otro pas miembro, b) prcticas originadas fuera de la subregin que amenacen o causen un perjuicio importante a la produccin nacional de un pas miembro destinada a la exportacin hacia otro Estado de la subregin, y c)prcticas originadas fuera de la subregin que amenacen o causen perjuicio importante en la produccin nacional y se trate de productos a los que se aplique el arancel externo comn y las medidas correctivas deban aplicarse en ms de un pas miembro. En los dems casos pueden ser de aplicacin las disposiciones reglamentarias nacionales91 y los procedimientos ser llevados adelante por las
Venezuela, Colombia, Ecuador, Per y Bolivia. Dicho sistema es la expresin institucional del Grupo Andino y fue formalizado por medio del Acta de Trujillo suscripta los das 9 y 10 de marzo de 1996 . 86 Acuerdo de Cartagena ( A.C.) -Codificacin del Acuerdo de Integracin Subregional AndinoArt. 3.c. 87 El arancel externo comn solo es aplicado por Colombia, Ecuador y Venezuela y contiene un nmero de excepciones que deberan ser eliminadas en 1999. 88 AC Art. 3.d 89 AC Art. 1 prrafo 1. 90 Decisin de la Comisin del Acuerdo de Cartagena N 283 del 21/3/91. 91 Decisin N 283 Art.2. Las normas nacionales son: Bolivia: D.S. 23308 del 22/10/92, Decisiones Ministeriales 5191-3 del 4/2/93 y 412 del 23/9/94 (Bolivia se encuentra adecuando sus normas nacionales a la OMC), Colombia: Ley 170 del 15/12/94 que aprueba acuerdos de OMC y el Decreto 299 del 10/2/95, Ecuador: la legislacin nacional incluye la decisin N 283 del Acuerdo de Cartagena y los Decretos N2722 A publicado el 30/9/91 y la Ley sobre Subsidios y Derechos Antidumping de la Ronda de Uruguay, Per: Resolucin Legislativa 26407 que aprob los Acuerdos de la Ronda de Uruguay publicada el 18/12/94, Venezuela: norma que
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autoridades de los Estados miembros92. En caso de investigaciones en sede nacional los procesos de revisin se efectuarn conforme a las normativas del Estado miembro que las lleve adelante. La normativa regional en sus captulos II y III se concentra en brindar algunas breves definiciones acerca de dumping y subsidios. En el Captulo IV se comienza a tratar el siguiente procedimiento para la aplicacin de remedios: Las solicitudes de inicio de las actuaciones pueden ser presentadas por los pases miembros o las empresas que invoquen un inters legtimo de acuerdo a las legislaciones nacionales93. La Junta del Acuerdo de Cartagena no inicia la investigacin cuando la solicitud este incompleta. En ese caso se debe pedir al solicitante que subsane los defectos. Si existen elementos de conviccin suficientes, la Junta se expide mediante Resolucin motivada que se notifica a las partes interesadas94. La Junta puede solicitar pruebas o informacin y las partes interesadas pueden acompaar las que hagan a su derecho. Las decisiones en el procedimiento en modo alguno pueden obstaculizar el despacho a plaza de los productos cuestionados95. La informacin puede ser tratada confidencialmente previa justificacin de tal necesidad96.La Junta puede convocar a reunin para llegar soluciones de compromiso: La resolucin que las formalice puede dar por suspendida la investigacin y en caso de incumplimiento de lo acordado se da lugar para que la Junta ordene la aplicacin de remedios97. Para realizar la investigacin la Junta tiene 4 meses prorrogables por otros 298. El pronunciamiento final deben fundarse en pruebas objetivas y demostrar la existencia de prcticas desleales, la amenaza o existencia de dao y la relacin de causalidad entre una y otra99. La Resolucin final de la Junta de debe ser fundada

consta en Gaceta Oficial del 29/12/94 por la que se aprueban acuerdos de OMC (para pases no miembros de la OMC se aplica el Reglamento sobre Prcticas Desleales de Comercio Internacional publicado el 26/4/93). 92 Las autoridades nacionales son: en Bolivia: la Secretara Tcnica del Ministerio de Exportaciones y Competencia Econmica, Colombia: el Instituto Colombiano de Comercio Exterior (INCOMEX) inicia las actuaciones y las pasa al Comit de Prcticas Desleales el que previa dictamen lo pasa al Ministerio de Comercio Exterior para la decisin final, Per: Comisin de Fiscalizacin de Dumping y Subsidios del Instituto de Defensa de la Competencia y Propiedad Intelectual (INDECOPI), Venezuela: Comisin Antidumping y Antisubsidios que es un rgano descentralizado adscripto al Ministerio de Industria y Comercio. Cabe resaltar que en todos los casos la investigacin se concentra en el Poder Ejecutivo con el matiz de Venezuela en el que interviene un rgano descentralizado de dicho Poder, o en un solo organismo. 93 Decisin N283 Art. 10. 94 Decisin N 283 Art. 11. 95 Decisin N 283 Art. 12. 96 Decisin N 283 Art. 13. 97 Decisin N 283 Art. 14. 98 Decisin N 283 Art. 15. 99 Decisin N 283 Art. 16.

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en base a conclusiones extradas de la informacin disponible en las actuaciones100. El procedimiento concluye con la aplicacin de derechos antidumping o compensatorios, no pudiendo aplicarse simultneamente ambos remedios a un mismo producto. La Junta puede aplicar derechos provisionales.101 Las decisiones de la Junta son revisables por ante el Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena por va de la accin de nulidad102. Las Resoluciones de la Junta determinan que los gobiernos impongan los derechos de acuerdo a los montos que en ellas se establezcan.103 Como conclusin, se puede afirmar que el SAI es un proyecto de integracin en transicin pues, sin perjuicio de las dificultades para perfeccionarlo, los miembros pretenden conformar un espacio econmico comn. Una expresin palpable de tal grado de evolucin, la brinda su normativa contra las prcticas desleales de comercio pues, la existencia de una norma comn para el tratamiento de esta materia, nos muestra la pretensin de coherencia del esquema al armonizar sus normas, pero al mismo tiempo, su mbito de aplicacin focalizado en las prcticas intrazona, nos da la evidencia de que el avance del proyecto de integracin no ha sido completo. En esta lnea de anlisis, se puede observar que el espacio comn no es tratado como un mercado interno ya que no existe una poltica comercial comn en la materia para enfrentar las agresiones extrazona, como tampoco existe una norma intrazona que prevenga los abusos que distorsionen la competencia. Es ms, la norma regional contra el dumping y los subsidios es un sustituto, impropio en un proyecto de integracin, para el resguardo de la competencia en las relaciones intrazona. Por otro lado, el doble juego de normas nacionales y regionales para enfrentar las prcticas desleales, segn provengan del interior o el exterior del espacio, puede derivar en asimetras de tratamiento en la materia, situacin sta que se potencia por la posibilidad de que las actuaciones sean llevadas adelante por las autoridades nacionales y la regional. A la hora de comparar, el esquema andino no cuenta, como el europeo y en menor medida el centroamericano, con la ventaja de tener un sistema armonizado de normas. Tambin en este caso, al igual que en el de Centroamrica, se puede dar el caso de asimetras a la hora de que las autoridades nacionales o regionales apliquen la normativa que corresponda. Por otra parte, al igual que en la experiencia centroamericana, vemos como poco prudente el concentrar la investigacin de las conductas y su sancin en un solo mbito institucional. El procedimiento
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Decisin N 283 Art. 18. Decisin N 283 Arts. 20, 21 y 22. 102 Tratado que crea el Tribunal del Acuerdo de Cartagena suscripto en Cartagena el 22/5/79. Cap. III Seccin I. 103 Ver por ej. Res. 473 de la Junta del 14/5/93 por la que se determin que el Gobierno de Ecuador aplique derechos antidumping contra algunas empresas colombianas.

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regional, en ms o en menos, contiene las pautas que luego adopt la OMC, aunque presenta mrgenes para la discrecionalidad de las autoridades y no ampla el debate a las organizaciones de consumidores y otros actores interesados.

3.4. Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte El Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte (TLCAN) tiene como fundamento promover el empleo y el crecimiento econmico de sus miembros, mediante la expansin del comercio y de la inversin en la regin. Para ello, establece formalmente una zona de libre comercio entre Mxico, Canad y EE.UU. de conformidad con lo que establece el GATT104. En ese sentido, el acuerdo es una ampliacin hacia Mjico y una profundizacin en algunos rubros, de la zona de libre comercio norteamericano-canadiense que se haba establecido en 1988105. La zona creada implica la liberacin del comercio entre sus miembros pero, como ya hemos visto, no implica un proyecto de integracin, pues las partes no se comprometen a crear un mercado nico delimitado por un arancel externo comn. Por tal motivo estamos en presencia de un esquema de cooperacin. En dicho contexto, el TLCAN encara el tema de las prcticas desleales al comercio originadas en terceros estados, sealando la necesidad de reforzar la cooperacin de sus integrantes en el marco de las acciones establecidas en el GATT para dichas conductas106. Los miembros no han elaborado una normativa comn para enfrentar dichas prcticas sino que las enfrentan desde sus propias legislaciones. No existe una poltica comercial comn. Idntico criterio se sigue para abordar el tratamiento frente a dichas conductas cuando son originadas en el interior del rea. Cada pas conserva sus normas y procedimientos para remediar las prcticas desleales, pero al mismo tiempo, se establece un sistema de revisin arbitral binacional en tanto entren en contradiccin con los compromisos adoptados en el TLCAN. De este modo, los gobiernos se reservan el derecho de aplicar sus disposiciones jurdicas en la materia, entendindose por tales a las leyes, los antecedentes legislativos, las reglamentaciones, las prcticas administrativas y los precedentes judiciales. Al mismo tiempo, se reservan la facultad de modificar dichas disposiciones, pero los cambios deben ser compatibles con el GATT y el
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TLCAN Art. 101. HUFBAUER GARY C. & SCHOTT JEFFREY J. NAFTA An Assessment Institute For International Economics, Washington D.C., February 1993, pag. 2 106 TLCAN Art. 317-

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TLCAN, deben ser notificados con antelacin y estar expuestos a un sistema de consultas107. En caso de que se viole lo sealado, se establece un sistema de revisin de las reformas legislativas mediante la conformacin de un panel arbitral para que emita una opinin declarativa sobre la pertinencia de las mismas con lo establecido en el Tratado. Tal opinin puede llegar a recomendar modificaciones a la reforma. Si la parte que ha reformado sus normas no acata la opinin del panel, queda expuesta a la aplicacin de medidas legislativas equiparables o a la denuncia del Tratado por la otra parte.108 Tambin se establece un sistema de revisin, cuando una autoridad nacional emite una resolucin definitiva en materia de dumping o derechos compensatorios que contradiga el TLCAN109. De este modo, se sustituye la instancia de revisin nacional de dichas medidas por un mecanismo arbitral binacional. La persona afectada por la resolucin, y con legitimacin procesal para cuestionarla, se dirigir al pas de donde es oriunda la mercadera para solicitar que requiera la conformacin de un panel arbitral, ello, dentro de los plazos que fija la norma, pues de lo contrario prescribir el derecho de hacerlo. Luego, las actuaciones se ampliarn para todas aquellas personas legitimadas para cuestionar la medida. En el paso siguiente se produce un debate entre todas las partes implicadas con legitimacin procesal. Posteriormente, el panel emitir un fallo obligatorio aplicando el derecho de la parte importadora, que podr confirmar la medida o devolver las actuaciones a las autoridades nacionales para que la modifiquen a los fines de que no sea incompatible con el laudo. El fallo del panel no puede ser sujeto a ningn procedimiento de revisin judicial de la parte importadora. Para poner en prctica este procedimiento, las partes debieron modificar sus reglas procesales y adaptarlas para que el fallo definitivo en la cuestin se expida dentro de los 315 das siguientes a la fecha en que se present la solicitud de integracin del panel, de acuerdo a los plazos que para cada etapa de las actuaciones se establecen en el Tratado. La conformacin del panel, se hace en base a listas elaboradas por las partes con personas que, en lo posible, hayan sido o sean jueces o juristas de buena reputacin. El panel se integra con dos personas propuestas por cada parte.
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TLCAN Arts. 1902. TLCAN Art. 1903. El procedimiento de este panel se rige por el Anexo 1903.2 que otorga la facultad de fijar pautar el procedimiento al propio panel, salvo que las partes decidan lo contrario antes de su establecimiento, debiendo fundar su pronunciamiento nicamente en los argumentos de las partes. Si hay una conclusin afirmativa, el panel puede sugerir las modificaciones necesarias para ajustar la reforma a las disposiciones del TLCAN. Tambin puede reconsiderar su decisin a instancia de parte. 109 Es conveniente aclarar que al establecer el TLCAN la vigencia de las normas nacionales, la resolucin en cuestin estar en contradiccin con dichas disposiciones.
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El quinto ser elegido por consenso o, en caso que no se llegara a acuerdo, por sorteo. Las partes pueden recusar a los panelistas propuestos por la otra. Los panelistas deciden en su seno quien ser el presidente. El panel adopta sus decisiones por mayora y emite un fallo motivado reflejando las opiniones coincidentes o disidentes que se han manifestado en su resolucin110. En caso de que alguna de las partes hubiera impedido la integracin del panel solicitado por la reclamante, o el dictado de un fallo definitivo, su ejecucin o sus efectos; el TLCAN establece un sistema de consultas que si deviene infructuoso da lugar a la conformacin de un comit especial que nuevamente abrir consultas y puede emitir un dictamen con las recomendaciones que estime necesarias. Si las mismas no fueran aceptadas por la parte reclamada, la quejosa podr aplicar contramedidas de acuerdo a los criterios que fija la acuerdo.111 Por ltimo, existe un procedimiento de impugnacin extraordinaria que se abrir en caso de que una de las partes entienda que el panel fue parcial, que existi un grave conflicto de intereses, que se se apart de manera grave de una norma fundamental del procedimiento, o se excedi en el uso de sus facultades112 En este caso, se puede emitir una resolucin obligatoria para las partes implicadas que podr anular el fallo original o devolverlo para que emita un laudo conforme a su resolucin . Ambos procedimientos, el que preserva la actuacin del panel de las presiones de las partes y el que resguarda a las partes de su mal desempeo, son llevados adelante por un comit de impugnacin extraordinaria conformado por ex-jueces113. Cabe destacar que el procedimiento arriba descripto fue acordado en negociaciones en las que Canad reclamaba la eliminacin de la aplicacin de los derechos antidumping y compensatorios, mientras que EEUU sostena su mantenimiento. Finalmente se acord mantener el sistema de remedios, pero a cambio, se erigi un procedimiento arbitral reforzado por un laudo obligatorio para las partes.114

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TLCAN Art. 1901.2 TLCAN Art. 1905. 112 TLCAN Art. 1904.13. 113 TLCAN Anexo 1904.13. 114 Ver YARBROUGH BETH & YARBROUGH ROBERT en The Political Economy of Regionalism Cap. Dispute Settlement in International Trade, Columbia University Press, New York, 1997, pag. 143 y ss. All se efecta una clasificacin de distintos sistemas de solucin de controversias gradundolos de I a IV segn los esquemas cuenten con fuerza obligatoria y concluyan en el arreglo de la disputa. El sistema arbitral de prcticas desleales al comercio del TLCAN estn encuadrado en el III siendo el mximo el IV que corresponde a la CCEE. El sistema del TLCAN que cubre las otras disputas, excepto las de inversiones, est categorizado como II.
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Hasta aqu hemos visto en el TLCAN lo que, en trminos del GATT 94, sera la segunda instancia obligatoria de revisin para las resoluciones que imponen derechos antidumping y compensatorios. Como podemos apreciar dicha revisin es binacional y ha sido ampliada a los procesos de reforma legislativa. Tambin se han establecido mecanismos extraordinarios de apelacin para evitar interferencias a la labor del panel de revisin y mantener la imparcialidad de los rbitros115. En los prrafos que siguen analizaremos brevemente las normas, procedimientos y autoridades que intervienen en las etapas nacionales previas de las actuaciones. La legislacin de fondo que regula la aplicacin de los derechos antidumping y compensatorios en los tres pases que conforman el TLCAN es la siguiente: en Canad rige la Ley sobre Medidas Especiales de Importacin (SIMA) y su reglamento, en Mjico la cuestin es abarcada por un conjunto de normas ya que rige el art. 131 de la Constitucin Mejicana, los acuerdos que se aprobaron en la Ronda Uruguay del GATT, la Ley de Comercio Exterior, el Cdigo Fiscal, el Cdigo Federal de los Procedimientos Civiles, la Ley Aduanera y la Ley del Impuesto General de Importacin, a su turno en EEUU se verifica la misma situacin ya que las normas que rigen la materia son la Ley Arancelaria de 1930, modificada por la Ley de Acuerdos Comerciales de 1979, la Ley Orgnica de Comercio y Competitividad y la Ley relativa a los Acuerdos de la Ronda de Uruguay (URAA)116. Las normas aludidas han sido notablemente armonizadas por el TLCAN117 y, en lneas generales, siguen los preceptos del GATT 94. Sin embargo existen algunos desvos respecto del acuerdo multilateral en materia de antifraude con las siguientes particularidades118: En Canad, la Ley de Medidas Especiales de Importacin (SIMA) y su Reglamento no contienen disposiciones explcitas de antielusin. No obstante,
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Los dos ltimos sistemas de revisin son extraordinarios y para facilitar su comprensin podran ser categorizados como un tercera instancia de las actuaciones. 116 Hay que destacar el grado de detalle y minuciosidad de las normas de EEUU que, por detentar tal cualidad, dejan poco margen para la discrecionalidad de las autoridades. Sin embargo el sistema normativo ha sido criticado por favorecer la determinacin de existencia de dumping originado en el comercio internacional. Ello tambin se ha notado en contraste con la represin de dichas conductas en el mercado interno, en la que raramente se ha verificado la existencia de dumping. Ver ZAJAC EDWARD en Political Economy of fairness The MIT Press, Cambridge, Massachusetts, 1996 pag. 221 y ss. 117 Dejando de lado ciertos matices, las normas de EE.UU y Canad eran bastante armnicas, por lo que la armonizacin del TLCAN apunt fundamentalmente a poner a Mjico en los estndares de las legislaciones de sus socios. Ver GRANT HEATHER Y WINHAM GILBERT Derechos Antidumping y Compensatorios en un Acuerdo de Libre Comercio en el Hemisferios Occidental en La liberalizacin del comercio en el hemisferio occidental BID-CEPAL Washington D.C. 1995, pag. 378, 118 Recordemos nuevamente que el tema antifraude no pudo ser acordado en el marco del GATT 94.

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Revenue Canad podr dar inicio a una nueva investigacin sobre las mercancas exportadas desde un tercer pas o exportadas en forma diferente al Canad En Mxico la ley establece que cuando se pretende evitar el pago de las cuotas compensatorias, a travs de la introduccin al territorio nacional de piezas y componentes destinados a operaciones de montaje de mercancas sujetas a cuotas provisionales o definitivas, la importacin de dichas piezas y componentes debern pagar la cuota de que se trate. Se dar el mismo tratamiento para el caso de que las piezas y componentes sean ensamblados en un tercer pas cuyo producto terminado se introduzca al territorio nacional o para el caso de que se exporten mercancas con diferencias fsicas relativamente menores con respecto a las sujetas a cuotas compensatorias, con el objeto de eludir las cuotas de dichas mercancas. La ley estadounidense contempla medidas para evitar la elusin de rdenes de derechos antidumping y compensatorios. Existen disposiciones especiales para mercancas completadas o ensambladas en Estados Unidos o en un tercer pas, para modificaciones menores de las mercancas de que se trate y para mercancas sometidas a procesos posteriores. Las disposiciones se concentran en determinar si: (1) se realiza en Estados Unidos (o en un tercer pas) un ensamblaje o acabado menor o insignificante; (2) el valor de las partes importadas a Estados Unidos (o a un tercer pas) del pas sujeto a la orden es una proporcin significativa del valor total del producto final; y (3) si las modificaciones menores de la mercanca de que se trate o las mercancas posteriormente desarrolladas constituyen mercancas que tienen bsicamente las mismas caractersticas que la mercanca objeto de la orden. Los procedimientos y las instituciones que actan en cada pas son los siguientes: En Canad las actuaciones se siguen del siguiente modo: Las actuaciones se inician por ante el Directorio Antidumping y Antisubsidios de la Oficina Revenue Canad en el mbito del Ministerio de Hacienda, con las representatividades y pruebas que exige el GATT 94. Dicha dependencia, informa al pas exportador acerca de la solicitud y a la solicitante si es necesario completar la informacin. Luego, efecta una investigacin preliminar sobre la existencia de dumping o subsidio y del dao o su amenaza. En caso de obtenerse una conclusin afirmativa sobre su existencia se envan cuestionarios, que deben ser respondidos en 30 das, para obtener informacin y el contenido de las alegaciones. Con posterioridad, se realiza la determinacin preliminar sobre la existencia de dumping o subsidios, y de dao o su amenaza. Su determinacin se basa en la informacin disponible pudiendo efectuar verificaciones. Si la misma es afirmativa, se envan las actuaciones al Tribunal de Comercio Internacional de Canad (TCIC), que es un rgano cuasi judicial independiente que brinda informes al

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Parlamento por medio del Ministro de Finanzas. El TCIC deber investigar y emitir su decisin final acerca de la existencia del dao o su amenaza. Previo a tal decisin, el TCIC deber convocar a una audiencia para obtener ms informacin y escuchar alegatos protegindose los datos confidenciales. Luego de establecida la determinacin preliminar, la Revenue puede aceptar compromisos que concluyan las actuaciones sin la aplicacin de derechos. Tambin Revenue Canad, dentro de los 90 das de su determinacin preliminar, emitir su determinacin final acerca de la existencia de dumping o subsidios aplicando derechos o no. La investigacin en su conjunto no puede durar ms de 210 das, o excepcionalmente 255, y los derechos que se impongan no pueden permanecer ms de 5 aos excepto, que haya sido tramitada una prorroga antes de su vencimiento. Los consumidores pueden participar en las actuaciones. La determinacin final del Revenue Canad y del TCIC pueden ser revisadas a solicitud del propio Ministro de Hacienda o por las partes en mbito judicial por ante la Corte Federal de Apelaciones. Por supuesto en el caso del TLCAN, tal revisin es reemplazada por el panel arbitral binacional que ya hemos analizado. A su turno, en Mjico se siguen las siguientes modalidades: las actuaciones se desarrollan en un solo mbito que es la Secretara de Comercio y Fomento Industrial. Los procedimientos se pueden iniciar de oficio o a instancia de parte por ante la referida Secretara, de acuerdo a los requisitos de representatividad que exige el GATT 94. En dicho mbito se rechaza la solicitud, se pide ms informacin o se la admite abriendo la investigacin. Se mandan cuestionarios, que deben ser contestados en 30 das, para obtener informacin y un alegato de los hechos que fundan la peticin. Una vez obtenida la respuesta, se determina preliminarmente la existencia del dumping o subsidios y del dao y su amenaza. En esa instancia se pueden fijar derechos provisionales. Las pruebas pueden ser verificadas. Luego existen dos tipos de audiencia: las conciliatorias, que pueden ser convocadas de oficio o a peticin de parte, que apuntan a obtener un compromiso que finalice la disputa; y las pblicas que tienen por finalidad la produccin de los alegatos, refutaciones y obtencin de mayor informacin. Luego, se adopta la resolucin final que puede concluir en la aplicacin de derechos antidumping o compensatorios. Los procedimientos no pueden extenderse ms de 260 das y los derechos no se pueden aplicar por ms de 5 aos salvo prorroga. La participacin de los consumidores est siendo aceptada recientemente. La resolucin final puede ser revisada por ante el Tribunal Fiscal de la Nacin, debiendo agotarse previamente la va del Recurso de Revocacin por ante la Secretara que dict la resolucin final. Por supuesto, tal recurso no es admitido en el mbito del TLCAN en el que rige el panel arbitral binacional. Por su parte, EE.UU. ha adoptado el siguiente procedimiento: las actuaciones son llevadas adelante por dos rganos: la Administracin de Importaciones adscripta a la Administracin de Comercio Internacional del Departamento de Comercio de EE.UU, por una parte, y la Comisin de Comercio

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Internacional (ITC), por la otra. La ITC es un rgano federal independiente conformado por 5 comisionados designados por el Presidente, sobre la base del consejo y el consentimiento del Senado. La primera concentra sus funciones en determinar la existencia del dumping o subsidios, mientras que la ITC en establecer la existencia de dao o su amenaza. Las actuaciones pueden ser iniciadas de oficio, o a pedido de parte en nombre de una rama de la produccin nacional de acuerdo a los grados de representatividad que impone el GATT 94. Incluso pueden ser iniciadas por un Sindicato de Trabajadores que sea representativo de una rama de produccin nacional. La solicitud puede ser presentada simultneamente por ante el Departamento de Comercio o la ITC y debe ser acompaada de documentacin. El Departamento de Comercio resuelve si admite o rechaza el pedido de inicio del procedimiento, verificando la representatividad de los peticionantes y publicando su decisin en el Federal Register. Con posterioridad, tanto el Departamento de Comercio como la ITC envan cuestionarios a las partes en las materias de su competencia. La ITC debe efectuar luego una determinacin preliminar de dao que en caso de resultar negativa, da por concluidas las actuaciones; mientras que el Departamento la efecta con relacin al dumping y subsidios. Se pueden imponer derechos provisionales. Tanto el Departamento como la ITC pueden verificar la informacin que les fuera suministrada. A su turno, el Departamento de Comercio puede aceptar una solicitud de audiencia presentada por una parte, en la que solo se podrn discutir las cuestiones que la motiven segn el resumen que se acompae al pedido. Por su parte, la ITC debe celebrar una audiencia antes de la determinacin final, en la que las partes formularn sus alegatos y brindarn informacin en base al resumen que hayan acompaado previamente salvo que invoquen hechos nuevos. Finalmente, si el Departamento de Comercio formula una determinacin final de existencia de dumping o subsidio, se pasarn las actuaciones a la ITC para que formule su determinacin final con relacin al dao y una orden de aplicacin de derechos antidumping o compensatorios. En caso de que el Departamento no encuentre dumping o subsidios, las actuaciones no pasan a la ITC. Los procedimientos se pueden llegar a extender en 545 das por la revisin administrativa de los derechos antidumping y compensatorios. Dichos derechos no pueden durar ms de 5 aos. Los consumidores pueden participar pero no tienen plenitud de atribuciones en carcter de partes. Se pueden celebrar compromisos para finalizar las actuaciones. Las determinaciones finales pueden ser revisadas por ante la Corte de Comercio Internacional de EE.UU., salvo en el caso del TLCAN que son revisadas por el panel arbitral binacional. A modo de conclusin se puede decir que el TLCAN es un rea de libre comercio y, como tal, no se pretende conformar un mbito econmico comn. Los Estados han optado por liberar el comercio entre los distintos territorios involucrados en el acuerdo sin fijar una frontera comn delimitada, en trminos aduaneros, por un arancel externo comn. No hay una poltica comercial comn. En dicho contexto, es coherente la preservacin de las

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legislaciones nacionales para defender a los distintos territorios de los ataques de las prcticas de comercio desleales originadas por actores ubicados intra o extra zona. Idntica conclusin puede extraerse de la preservacin de las potestades de las autoridades nacionales para llevar adelante los procedimientos que resguarden a los pases de dichas conductas. Sin perjuicio de ello, hay que resaltar el esfuerzo de armonizacin de normas que en la materia signific el TLCAN. Esto se verific ya sea en la legislacin de fondo como respecto del proceso de revisin binacional de las actuaciones nacionales. En ese sentido el TLCAN cuenta con un sistema reforzado de solucin de controversias que permite dirimir las disputas que surjan por la incorrecta aplicacin del Tratado. Hay que remarcar que dicho sistema fue producto de las concesiones que EE.UU tuvo que hacer a Canad en las negociaciones del acuerdo, pues ste ltimo pas considera que en un entorno de libre comercio las leyes de competencia interna pueden sustituir las disposiciones de las prcticas desleales de comercio119. Sin embargo, en materia de los procedimientos previos que se desarrollan por ante las autoridades nacionales, existen algunas asimetras. Tanto en EE.UU. como en Canad las actuaciones son llevadas adelante por dos organismos, el uno para determinar la existencia del dumping o subsidios y el otro para verificar el dao o su amenaza. El primero dependiente del Poder Ejecutivo, el segundo independiente. Ello contribuye a otorgar una mayor garanta de imparcialidad al resultado del procedimiento. Tal situacin no se verifica en el caso de Mjico aunque los socios previeron resolver las posibles dificultades a partir del sistema de paneles arbitrales. Por ltimo cabe resaltar que en Canad120 y en EE.UU.121 el nmero de investigaciones tendientes a sancionar las conductas desleales ha disminuido, aunque ambos pases siguen teniendo en vigor un nmero importante de medidas de resguardo. Por el lado de Mjico la utilizacin de medidas antidumping ha aumentado122.

3.5. Tratado de Libre Comercio entre Mjico, Colombia y Venezuela (G3) Este instrumento entr en vigor el 1 de enero de 1995 entre las partes y tiene por finalidad, entre otros objetivos, la reduccin de las barreras arancelarias y no arancelarias que obstaculicen el comercio entre sus miembros para formar una zona de libre comercio. El proyecto es fundamentalmente de cooperacin
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Examen de Polticas Comerciales de Canad elaborado por el Organo de Examen de Polticas Comerciales de la OMC 19/11/1996120 Examen de Polticas Comerciales de Canad elaborado por el Organo de Examen de Polticas Comerciales de la OMC 19/11/1996121 Examen de Polticas Comerciales de EE.UU elaborado por el Organo de Examen de Polticas Comerciales de la OMC 12/11/1996122 Examen de Polticas Comerciales de Mjico elaborado por el Organo de Examen de Polticas Comerciales de la OMC 8/10/1997-

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econmica pues los Estados Parte no procuran integrarse en un mercado comn o una unin aduanera. Las prcticas desleales de comercio internacional son reguladas en el Captulo IX. All se establece que las partes importadoras, de acuerdo con su legislacin y de conformidad con lo normado en el Tratado G3 y el GATT 94, podrn aplicar cuotas compensatorias contra dichas prcticas.123 Los procedimientos son regidos por las normas nacionales124, que deben contemplar como mnimo las pautas establecidas en el Tratado125. Las modificaciones a las legislaciones deben ser notificadas a las otras partes126. Si esto no se cumple, se sigue el procedimiento de solucin de controversias establecido en el Captulo XIX del Tratado127. Las actuaciones deben ser llevados adelante por las autoridades nacionales128. Cuando la aplicacin de una cuota compensatoria sea incompatible con alguna de las disposiciones del captulo, se abre la instancia del procedimiento de solucin de controversias. Dicho procedimiento procura la cooperacin y las consultas como un primer paso para eliminar la disputa129. Las controversias por incumplimiento del Tratado pueden ser dilucidadas por ante sus tribunales arbitrales o los de la OMC130, pero una vez optada la va no se puede cambiar131. Para las disputas entre Colombia y Venezuela en materias que se superpongan entre el Tratado y el Acuerdo de Cartagena se resolver por los rganos de dicho acuerdo, mientras que en las materias que exclusivamente son regidas por el Tratado rige lo que norman sus disposiciones al igual que en caso de conflicto de algn miembro con Mjico132. En las consultas las partes deben acompaar la informacin que dispongan133. Tambin puede reunirse la Comisin a los fines de convocar a

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Tratado de Libre Comercio entre Mjico, Colombia y Venezuela (G3) vigente desde el 1/1/95 Art.9-03. 124 Ya las hemos mencionado cuando analizamos el caso del TLCAN (Mjico) y el Sistema Andino de Integracin (Colombia y Venezuela). 125 Dichas pautas tratan sobre mrgenes mnimos, comunicaciones y plazos, contenidos de las resoluciones, derechos y obligaciones de los interesados, aclaratorias, audiencias conciliatorias, revisin de cuotas compensatorias, vigencia, acceso al expediente, reuniones de informacin, publicacin, reembolsos, etc. 126 Tratado G 3 Art. 9.20.1. 127 Tratado G 3 Art. 9.20.3. 128 Tratado G3 Art. 9.21. Ya las hemos mencionado cuando analizamos el Sistema Andino de Integracin (Colombia y Venezuela) y el TLCAN (Mjico). 129 Tratado G 3 Art.19.01. 130 Tratado G 3 Art. 19.03.1. 131 Tratado G 3 Art. 19.03.3. 132 Tratado G 3 Art. 19.04. 133 Tratado G 3 Art. 19.05.

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expertos y en su caso formular recomendaciones134. Cumplida la etapa ante la Comisin y en caso de no existir solucin, cualquiera de las partes puede convocar la constitucin de un tribunal arbitral a la Comisin previa notificacin a la parte reclamada135. El Tribunal se integra por 5 personas de las cuales el presidente debe surgir de mutuo acuerdo o, en su caso, por sorteo. El presidente no puede ser nacional de la parte que lo designa. Los otros 4 son designados 2 por cada parte y deben ser nacionales de la otra parte contendiente. Cuando intervienen los tres pases, los rbitros se agrupan de acuerdo a partes reclamadas o reclamantes136. La Comisin fija las reglas de procedimiento, debiendo garantizarse a las partes la celebracin de audiencias y la posibilidad de efectuar planteos y rplicas137. La parte que no sea contendiente puede participar asistiendo y presentando comunicaciones verbales o escritas138. Luego, el Tribunal efecta una determinacin preliminar sobre los hechos y emite un proyecto de resolucin final al que las partes pueden formular oposiciones. En base a dichas observaciones, el Tribunal puede establecer las diligencias que considere convenientes y eventualmente reconsiderar su determinacin preliminar139. Luego el Tribunal da a conocer la decisin a la Comisin que ser obligatoria para las partes140. Para concluir este punto, sealaremos nuevamente que el Tratado G 3 formaliza un acuerdo de cooperacin econmica para establecer una zona de libre comercio entre sus miembros. No existe un arancel externo comn que delimite un territorio econmico a integrar. En tal sentido el esquema sigue el tratamiento que desarrollan las zonas de libre comercio para manejar las prcticas desleales de comercio, preservando la vigencia de las legislaciones nacionales y su aplicacin por las autoridades de los miembros, ya sea que las prcticas se originen en el interior del espacio o extrazona. Sin embargo entendemos que se ha dado un paso adelante al sentar algunos criterios de homogeneidad en las legislaciones y procedimientos a seguir, aunque no de la envergadura como el dado por el TLCAN. Al mismo tiempo en este esquema, como en el TLCAN, tambin se establece un sistema de solucin de controversias para dirimir disputas. Sobre este punto tambin conviene resaltar la coexistencia de dicho sistema de solucin de controversias con el previsto en el Acuerdo de Cartagena en el caso de conflictos entre Colombia y Venezuela, aunque las materias en los que se aplicara uno u otro no estn detalladas exhaustivamente y tal cuestin puede dar lugar a confusiones, lo que nos muestra las dificultades que se originan cuando los espacios de integracin ( en este caso
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Tratado G 3 Art. 19.06. Tratado G 3 Art. 19.07. 136 Tratado G 3 Art. 19.09. 137 Tratado G 3 Art. 19.12 138 Tratado G 3 Art. 19.13. 139 Tratado G 3 Art. 19.14. 140 Tratado G 3 Art. 19.15.

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el Sistema Andino) autorizan a desarrollar estrategias comerciales unilaterales a sus miembros. Tambin hay que remarcar la posibilidad de seleccionar el foro del G 3 o el del GATT para dirimir diferendos. Por ltimo hay que resaltar que todos los pases miembros son miembros de la OMC y por lo tanto han incorporado los acuerdos de la Ronda de Uruguay a sus legislaciones. Sin embargo, como ya hemos visto en los captulos correspondientes al Sistema Andino de Integracin y al TLCAN, las actuaciones son llevadas adelante, con matices, dentro de un mismo mbito institucional con lo que el esquema queda expuesto a falta de neutralidad. En ese sentido, en este caso, como en el andino y el centroamericano, tampoco se siguen las tendencias actuales de que la investigacin de estas conductas sea encarada por varios rganos para garantizar un mnimo de imparcialidad.

3.6. Tratado de Libre Comercio entre Chile y Canad Por ltimo, presentamos a modo de curiosidad al Tratado de Libre Comercio entre Chile y Canad, en el que ambas partes se comprometen a liberar el comercio. Dicho acuerdo no tiene regulaciones sobre prcticas desleales de comercio, especialmente a partir de la postura de Canad, ya sostenida durante las negociaciones del TLCAN, que sostiene que en este tipo de acuerdos no es necesario regular sobre normas antidumping o antisubsidios, pues pueden regir las disposiciones internas sobre competencia141.

IV.- MERCOSUR 4.1. La Problemtica actual El Mercosur es un proyecto de integracin pues los Estados han optado por desarrollar una Unin Aduanera que, por los efectos delimitadores del arancel externo comn, es el escaln primario para alcanzar el mercado comn propugnado en el Tratado de Asuncin142. Sin embargo, a la hora de ser rigurosos en el anlisis, correspondera aclarar que tal unin aduanera merece ser caracterizada como imperfecta, ya sea en lo que se refiere a sus alcances como objetivo, como as tambin, respecto a su implementacin143. En este ltimo
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ver Examen de Polticas Comerciales de Canad elaborado por el Organo de Examen de Polticas Comerciales de la OMC el 19/11/96. 142 Tratado de Asuncin , 26/3/91 por el que se crea el Mercosur, siendo sus Estados Parte: Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay. En su artculo 1 se establece el objetivo de conformar un mercado comn. 143 Ver GONZALEZ FLAVIO FLOREAL MERCOSUR: un balance de sus objetivos, sus logros y sus asignaturas pendientes en Revista Jurdica La Ley Bs. As., 1998, TF, pag. 944.

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terreno, corresponde sealar que el Mercosur ha dado importantes pasos al eliminar los aranceles al comercio intrazona, como tambin en relacin al arancel externo comn, pero al mismo tiempo an subsisten, entre otros problemas, importantes dificultades en materia de restricciones no arancelarias, polticas de subsidios, coordinacin de polticas macroeconmicas y un notable retraso institucional ocasionado por el diseo intergubernamental de sus rganos y normas legales144. Por todo lo expuesto, el Mercosur puede ser caracterizado como un proceso de integracin en transicin. En el contexto mencionado, podemos afirmar que el tratamiento dado a las polticas de resguardo de la unin aduanera contra las prcticas desleales de comercio, tambin ha sido imperfecto. Ello es as porque las defensas del esquema, ya sea que lo resguarden de prcticas originadas por actores ubicados en el interior o el exterior del espacio, no son coherentes con el proceso de integracin en marcha. El Tratado de Asuncin es un acuerdo que compromete a los gobiernos del esquema. En dicha norma, los socios del proyecto se comprometieron a coordinar polticas macroeconmicas y sectoriales para garantizar adecuadas condiciones de competencia145. Tambin acordaron establecer normas comunes sobre competencia comercial146. Ambas clusulas no son muy precisas y se refieren en forma global a las normas de competencia intra y extra zona. A su vez, se posterga la definicin de estos temas para el futuro sin fijarse plazos. El tratamiento sealado no ha deparado las mejores consecuencias para el esquema, ya que luego de 8 aos de vigencia de aquel Tratado, las normas en cuestin no han entrado en vigor o ni siquiera han podido ser acordadas. En el terreno de las normas intrazona, las pautas bsicas en esta materia fueron acordadas mediante la Decisin del Consejo del Mercado Comn (CMC) N 21/94. Para llegar a tales premisas fue necesario abordar una discusin
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Los rganos del Mercosur carecen de supranacionalidad. La opcin intergubernamental ha merecido abundantes crticas, al entenderse que tal modelo institucional es incompatible con la vocacin de concretar un proyecto de integracin. Los rganos en cuestin son el Consejo del Mercado Comn (CMC), el Grupo Mercado Comn (GMC) y la Comisin de Comercio del Mercosur (CCM). Estos tres rganos son conformados por funcionarios de los gobiernos y tienen capacidad de proponer y adoptar decisiones en las materias de su competencia (ms especficas en la CCM) y segn la jerarqua de la poltica o norma a adoptar. Son rganos creados para facilitar la interaccin horizontal y vertical de los distintos niveles de los gobiernos del esquema y facilitar de este modo la cooperacin. Sus normas deben ser internalizadas en los Estados Partes. Tambin existe la Secretara Administrativa que cumple funciones de apoyo 145 Tratado de Asuncin, Art. 1. 146 Tratado de Asuncin Art. 4.

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en el marco del Comit Tcnico (CT) N 5 de Defensa de la Competencia, en la que surgieron importantes asimetras entre las normas legales de los pases miembros, ya que mientras Argentina y Brasil contaban con leyes en la materia, Uruguay y Paraguay carecan de la misma. Es ms, aunque no existan diferencias sustanciales entre las normas de los mayores socios en lo referente al mbito de aplicacin y tipificacin de conductas, si existan en relacin al objeto de las mismas, pues mientras Argentina se circunscriba a regular las conductas anticompetitivas, Brasil se explayaba tambin acerca de regulaciones de control de adquisiciones y fusiones. Tambin existan asimetras en lo que a rganos de aplicacin, procedimientos y sanciones se refiere147. Frente a tal cuadro de situacin, los Estados Partes deban presentar informes en la Comisin de Comercio del Mercosur (CCM) sobre la compatibilidad de las legislaciones nacionales148. En base a dichas informaciones la CCM deba elevar al Grupo de Mercado Comn (GMC) una propuesta de Estatuto de Defensa de la Competencia149. Hasta tanto se adoptara el Estatuto se fijo un procedimiento transitorio, basado en la aplicacin de las normas nacionales, para reprimir las prcticas anticompetitivas que poda derivar en el Sistema de Solucin de Controversias del Protocolo de Brasilia150. De este modo el proyecto de Protocolo de Defensa de la Competencia pretenda ser un instrumento de proteccin contra las prcticas desleales y de control de las fusiones y adquisiciones. El proyecto contena normas especficas sobre prcticas restrictivas de la competencia y un captulo sobre actos de concentracin. Los rganos de aplicacin eran la CCM y el Comit de Defensa de la Competencia concluyendo los procedimientos en el Protocolo de Brasilia. As los acuerdos avanzaron, hasta que en noviembre de 1996, en la reunin del CT N 5, surgieron discrepancias en materia de ayudas estatales entre Argentina, Paraguay y Uruguay por una lado y Brasil por el otro, ya que ste ltimo pas se opona a que la cuestin fuera objeto del acuerdo. Asimismo, en la reunin del GMC en Fortaleza, Argentina tambin condicion la aprobacin del Protocolo a que se mantuviera la vigencia de las legislaciones nacionales en materia de dumping y derechos compensatorios en el comercio intrazona, con lo que se revisaba el acuerdo de los Estados Parte de reemplazar la legislacin antidumping en los casos intra Mercosur por la legislacin de defensa de la competencia151.

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Ver Informe Mercosur N 1 BID INTAL, Bs. As., julio - diciembre 1996, pag. 27. Decisin (Dec.) del Consejo del Mercado Comn (CMC) 21/94, Art. 2. 149 Dec. CMC 21/94 Art. 3. 150 Dec. CMC 21/94 Art. 4. Por su parte el Protocolo de Brasilia fue aprobado por Dec. CMC 1/91. 151 Res. GMC 129/94.

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Argentina sustentaba su posicin en la falta de consolidacin de la unin aduanera.152 Finalmente el Protocolo de Defensa de la Competencia (PDC) fue aprobado153 con la incorporacin de un artculo de ayudas del estado, en la seccin de medidas transitorias, en el que los miembros se comprometieron a adoptar normas para regular la materia. Asimismo se estableci que hasta el 31 de diciembre del ao 2000, las investigaciones por dumping intrazona se realizaran conforme lo establecido en las normas nacionales154. Durante 1997 en el CT N 5 se registraron algunos avances en pos de la reglamentacin del PDC. El proyecto regulaba los procedimientos de implementacin del Protocolo, y estableca que la reglamentacin slo sera operativa cuando el PDC fuera ratificado por los parlamentos y puesto en vigor. Por otro lado, no se registraron avances en materia de ayudas estatales y se suscitaron consultas, en el marco de la CCM, para aclarar inquietudes brasileas con respecto al uso intensivo que haca Argentina de su legislacin antidumping contra las importaciones de aquel pas155. Finalmente, hasta junio de 1998 no se haba concluido el Reglamento del PDC.156 A continuacin analizaremos el tratamiento que han merecido las normas de defensa contra las prcticas desleales de comercio originadas en el exterior del Mercosur. Durante el perodo de transicin del Mercosur157, el esquema trat de establecer un mecanismo de cooperacin para combatir las prcticas desleales. Para ello se adopt una norma de procedimiento158. Las actuaciones podan ser iniciadas por particulares, incluso, contra las omisiones de un Estado Parte en la aplicacin de remedios contra las prcticas desleales que afectaren a la rama de produccin de otro pas socio. Tal posibilidad, no encuadraba en las normas del GATT que no autorizan la imposicin de derechos en esos casos. Por ello, el Reglamento devino inoperante, situacin sta que quiso ser salvada mediante otra norma que entrara en vigor agotada la etapa de transicin159. En dicha norma, a los fines de ajustarla a lo que es una unin aduanera, se abandona el concepto de rama de produccin nacional, por el de rama del Mercosur. Finalmente dicha regulacin nunca entr en vigor.
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Ver Informe Mercosur N 1 cit. pag. 28. Dec. CMC 18/96. 154 Ver Informe Mercosur N 1 cit. pag. 28. 155 Ver Informe Mercosur N 3 BID INTAL, Bs. As., julio - diciembre 1997, pag. 27. 156 Ver Informe Mercosur N 4 BID INTAL, Bs. As., enero - junio 1998, pag. 27. 157 Hasta el 31/12/1994 158 CMC Dec. 3/92. 159 CMC Dec. 7/93.

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Luego en 1996, el Comit Tcnico N 6 de Prcticas Desleales y Salvaguardias se aboc a la elaboracin de un proyecto de reglamento de prcticas desleales de comercio (dumping y subsidios). Sin embargo, su adopcin se ha visto sometida a sucesivas prorrogas justificadas en la complejidad tcnica de las tareas y en la interpretacin y compatibilizacin de textos redactados en distintos idiomas. Luego el trabajo se concentr fundamentalmente en avanzar en la redaccin de normas antidumping.160 De este modo en el transcurso de 1997, el CT N 6 se dedic a elaborar el marco normativo de un reglamento contra el dumping extrazona que fue finalmente aprobado en el marco del CMC161. Dicho marco contiene la interpretacin comn que los socios efectuaron sobre las normas de la OMC, a partir de la cual, la CCM deba elaborar las normas reglamentarias necesarias para la adopcin de un Reglamento Antidumping. Dicha interpretacin se ajusta a las normas multilaterales y, como particularidades propias del esquema, se puede sealar que la norma se aplica al mercado del Mercosur162 para resguardar la produccin domstica regional163. Asimismo, se seala que cuando un Estado Parte inicie una investigacin para la aplicacin de derechos antidumping, deber comunicarlo a los otros socios segn el procedimiento que regula la OMC. Tambin se pueden realizar consultas cuando un pas sea afectado por las importaciones con dumping de otro socio y, en su caso, solicitar la aplicacin de remedios en su favor. Adems se estableci que, hasta tanto se sancione el reglamento comn, los Estados aplican sus normas antidumping efectuando los ajustes necesarios para armonizarlas con el marco normativo164. Por otro lado, se sealan dos instancias para el desarrollo de los procedimientos: la tcnica y la decisoria. La primera debe velar por el cumplimiento de las disposiciones del marco normativo y conducir las investigaciones de acuerdo a los procedimientos fijados165, mientras que a la segunda le corresponde definir la apertura de las investigaciones, la aplicacin de derechos, disponer la devolucin de los derechos pagados en exceso del margen de dumping, cerrar las actuaciones sin imponer medidas de resguardo y aceptar los compromisos166. No se hace otra mencin de las caractersticas de los rganos que aplicarn la norma. Entre las materias que faltan reglamentar se cuentan: quien percibe los derechos, como lo hace, si se distribuyen los derechos o no, aduana comn o cooperacin aduanera, como se compatibiliza con las normas constitucionales y derivadas de los socios, cmo se
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Ver Informe Mercosur N 1 BID INTAL, Bs. As., julio - diciembre 1996, pag. 35. CMC Dec. 11/97 162 CMC Dec. 11/97 Anexo art. 5. 163 CMC Dec. 11/97 Anexo art. 27 164 CMC Dec. 11/97 art. 3. 165 CMC Dec. 11/97 Anexo art. 3. 166 CMC Dec 11/97 Anexo art.4.

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organiza en el marco de los presupuestos nacionales, etc. Por supuesto, tambin faltan definir los rganos encargados de llevar adelante las investigaciones, pero sobre este punto volver ms adelante, especialmente en la seccin referente a las propuestas de este trabajo. El Reglamento comn, en base a dicho marco, an no ha sido aprobado, por lo que los pases aplicarn las normas nacionales hasta que se adopte aquella norma. Es ms, se ha especulado con la posibilidad de que, una vez aprobado, exista un perodo de transicin en el que rijan la reglamentacin comn y las nacionales, para facilitar la aplicacin armnica de las regulaciones. En materia de derechos compensatorios contra los subsidios extrazona no hubo avances. Como se puede observar, la represin de las prcticas desleales intra o extra zona, se efecta a partir de los rganos y procedimientos que establecen las legislaciones nacionales. En ese sentido los cuatro miembros del Mercosur han adoptado los acuerdos de la OMC en la materia. Argentina lo hizo mediante la Ley 24.325, Brasil por el Decreto Legislativo N 30 del 15 de diciembre de 1995, Paraguay por la Ley 444/94 y Uruguay por el Decreto 142/96. Las normas nacionales han creado los rganos y establecido los procedimientos que se detallan a continuacin. En el caso de Argentina, las autoridades que desarrollarn la investigacin son dos: la Comisin Nacional de Comercio Exterior (CNCE) y la Subsecretara de Comercio Exterior (SCE). La primera es un organismo desconcentrado de la Secretara de Industria, Comercio y Minera que se encuentra en la rbita del Ministerio de Economa y Servicios Pblicos. La CNCE es la responsable de impulsar la investigacin sobre la existencia de dao a la produccin nacional. Dicho organismo esta dirigido por un Directorio conformado por un Presidente y cuatro miembros, todos con rango de subsecretarios y designados por el Poder Ejecutivo Nacional, a recomendacin del Ministro del rea. La CNCE, para cumplir su cometido, puede contratar consultores independientes que complementen las labores tcnicas de su propio equipo. Las decisiones sobre las investigaciones son adoptadas por mayora con todos los miembros presentes y en caso de empate el Presidente tiene doble voto. Por su parte la SCE forma parte de la administracin central y tiene a su cargo la investigacin sobre la existencia del dumping o subsidio y la relacin de causalidad con el dao. Las actuaciones se deben iniciar ante la SCE en nombre de la industria nacional con la representatividad debida. La peticin debe alegar el dumping o subsidio y debe acompaar evidencias de lo denunciado. La solicitud establece una

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serie de requisitos a cumplir en tal sentido. En su defecto, la autoridad intimar a los presentantes a subsanar las omisiones o deficiencias. Si as no lo hicieran, la autoridad puede archivar las actuaciones. Luego, la SCE evala la procedencia formal de la presentacin, previo a lo cual, corre vista de las actuaciones a la CNCE para que opine sobre la representatividad del peticionante. Una vez satisfechas las condiciones de admisibilidad, se envan las actuaciones a la CNCE para que evale la posible existencia de dao a la produccin nacional. Tanto la SCE como la CNCE se deben expedir sobre la procedencia de la apertura de la investigacin en sus reas de competencia. Despus de los pasos procesales aludidos, las actuaciones pasan a consideracin del Secretario de Industria, Comercio y Minera para que decida la apertura de la investigacin. Sin embargo, cabe remarcar que las actuaciones tambin pueden ser iniciadas de oficio por la Secretara del rea si existen evidencias suficientes de los recaudos ya sealados. Una vez abierta la investigacin, la CNCE puede requerir toda la informacin que estime procedente para determinar la existencia de dao, mientras que la SCE puede actuar de igual modo con relacin al dumping o subsidio. Para ello se envan cuestionarios que deben ser respondidos en el plazo que fijen las autoridades que no puede ser inferior a los 30 das. Asimismo, se debern considerar los pedidos de prorroga en tanto ello sea factible. Dentro de los 4 meses de iniciada la investigacin, la autoridad competente presentar al Ministerio de Economa y Servicios Pblicos sus conclusiones acerca de la necesidad de establecer medidas preventivas. Dicho plazo puede ser prorrogado otros 2 meses. No obstante ello, las medidas provisionales no se aplicarn hasta que no haya una determinacin preliminar sobre la existencia de dumping o subsidio, dao y la relacin de causalidad. Despus de adoptada tal determinacin, se hace conocer a las partes para que emitan su opinin. La informacin que acompaen las partes puede ser verificada por la autoridad, incluso en el extranjero. Las partes deben facilitar tal verificacin y en su caso se solicitar la autorizacin del gobierno extranjero. Tambin, tanto la CNCE como la SCE, pueden realizar audiencias para escuchar alegatos y refutaciones en el rea de sus competencias. Una vez culminada la investigacin, la CNCE presenta a la SCE un informe que como mnimo debe detallar, entre otros items, una descripcin del sistema internacional en la industria en cuestin y los factores que inciden en la relacin de la conducta desleal y el dao, el valor de las importaciones por competencia desleal, las perspectivas del mercado sin la aplicacin de medidas correctivas, reacciones del mercado con la aplicacin de medidas y su incidencia en los consumidores y tambin la recomendacin sobre medidas a aplicar. Luego la SCE eleva sus conclusiones sobre la base de las efectuadas por la CNCE y las de su rea. Todo ello, pasa al Ministro del rea para que emita una determinacin final de aplicacin de derechos que debe ser publicada en el Boletn Oficial. La determinacin final puede ser efectuada en base a la mejor informacin disponible. Durante el proceso los consumidores pueden presentar informacin. Las actuaciones no se pueden prolongar ms all de lo que establecen los acuerdos de la OMC. Los derechos fijados deben mantenerse en tanto sea necesario pero no

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ms all de 5 aos, salvo caso de revisin. Los derechos no pueden superar el margen de dumping o subsidio. Corresponde aclarar sin embargo, que el proceso arriba descripto puede ser suspendido o dejado de lado, en aquellos casos que los exportadores asuman compromisos de precios o que los gobiernos extranjeros revisen sus subsidios. Para hacer uso de tal opcin debe ser realizada la determinacin preliminar. An en caso de que se concluyan compromisos, las actuaciones pueden proseguir y, si se comprueba que no existen presupuestos para imponer derechos, el acuerdo queda sin efecto. Los acuerdos son aceptados por la Secretara de Industria, Comercio y Minera previo dictamen de la CNCE y la SCE. En las actuaciones, slo son recurribles las determinaciones preliminares y finales y las decisiones que suspendan, denieguen, revoquen o terminen las investigaciones. Las restantes son irrecurribles. A tal efecto se puede presentar recurso con efecto devolutivo dentro de los 10 das de su notificacin por publicacin en el Boletn Oficial. A su turno, en Brasil, la Secretara de Comercio Exterior (SECEX) que depende del Ministerio de Industria, Comercio y Turismo; es la autoridad competente para investigar la existencia de dumping o subsidio, el dao y la relacin de causalidad. Las solicitud de apertura debe ser presentada por escrito ante la SECEX . Debe ser efectuada en nombre de una rama de la produccin nacional y debe incluir pruebas sobre la existencia del dumping o subsidios, dao y la relacin causal. La SECEX fija los plazos para subsanar omisiones o defectos de la presentacin. Una vez cumplida dicha etapa, se examina la pertinencia de la demanda en base a su objeto, la representatividad del peticionante y sus evidencias. En caso de dumping se informa al gobierno del productor investigado, mientras que en la investigacin por subsidios se invita a dicho gobierno a realizar consultas. El gobierno tambin puede iniciar las actuaciones de oficio si cuenta con evidencias de los recaudos antes mencionados. La solicitud puede ser rechazada si no cuenta con los requisitos exigidos. El inicio de las actuaciones se publica en el Boletn Oficial. Una vez abierta la investigacin, se dan amplias oportunidades a las partes para presentar informacin por escrito. Tambin se remiten formularios que deben ser respondidos en 40 das prorrogables por otros 40. En caso de que la investigacin est iniciada correctamente, haya determinacin provisional, hayan transcurrido 60 das del inicio de la investigacin y el Ministerio de Industria, Comercio y Turismo lo estime procedente; sta ltima autoridad y el Ministro de Hacienda pueden imponer derechos provisionales que no pueden exceden el margen de dumping o subsidio. Las medidas provisionales se pueden mantener durante 4 meses. Si se aplican derechos menores a dicho margen su vigencia se puede prorrogar de 6 a 9 meses. En caso de subsidios no puede exceder su vigencia los 4 meses. La informacin que se suministre puede ser verificada, incluso en el extranjero con la autorizacin del gobierno del pas en cuestin en caso de que ello sea procedente. Las partes, pueden solicitar la

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celebracin de audiencias con quienes tengan intereses contrapuestos. La parte que la solicite deber presentar el temario de la misma con anterioridad, y se deben exponer los argumentos centrales a debatir antes de su realizacin. La informacin que se suministre oralmente ser tenida en cuenta en tanto quede asentada por escrito. Antes de la determinacin final, la SECEX convoca a una audiencia en la que las partes son informadas de los hechos del juicio en los que fundar su resolucin. Las partes tienen luego 15 das para emitir sus comentarios al respecto. Luego se dicta la determinacin final por el Ministro de Finanzas y el Ministro de Industria, Comercio y Turismo. Las investigaciones no pueden durar ms de 12 meses que en casos especiales se pueden prolongar hasta 18 meses.. Los derechos que se apliquen deben durar lo necesario pero no ms de 5 aos: La determinacin final se puede efectuar en base a la mejor informacin disponible y los consumidores pueden aportar informacin. El procedimiento arriba descripto puede ser suspendido en caso de compromisos propuestos por los exportadores o las autoridades investigadoras, todo ello luego de la determinacin preliminar. En caso de compromiso las actuaciones pueden continuar y si la determinacin final es negativa, el acuerdo queda sin efecto. La revisin de lo actuado es judicial. Por su parte, en Paraguay la autoridad que llevar adelante la investigacin es el Ministerio de Industria y Comercio (MIC). Por otro lado, ha sido creada la Comisin de Defensa Comercial que emite recomendaciones sobre como se desarrollan los procedimientos y las medidas. La Comisin est integrada por un representante titular y un alterno de los Ministerios de Industria y Comercio, de Hacienda (MH), de Agricultura y Ganadera, de Relaciones Exteriores y de Integracin. Dicha Comisin adems se encarga de formular las guas de los procedimientos, los contenidos y documentacin de las solicitudes de inicio y los formularios que debern responder las partes interesadas. La solicitud de inicio debe contener como mnimo los recaudos que exige la reglamentacin. Despus de recibida, el MIC la examina y, en su caso, la devuelve al solicitante para que corrija los errores o supla las omisiones. En su defecto se archivan las actuaciones. Si est todo correcto se procede a evaluar la solicitud en base a los requisitos. Las autoridades pueden iniciar de oficio las actuaciones en caso de que haya evidencias suficientes de las conductas desleales y de dao. Luego se decide la apertura de la investigacin que debe ser publicada y notificada. Despus, el MIC remite a las partes interesadas, los formularios para recabar informacin que confeccionara la Comisin de Defensa Comercial. En caso de subsidios tambin los enva a los gobiernos por conducto diplomtico. Si los exportadores son muchos, los enva a las Cmaras representativas de sus intereses. Dichos cuestionarios, deben ser respondidos dentro de los 40 das de recibidos bajo apercibimiento de resolver con la mejor informacin disponible. El plazo se puede prorrogar, si es factible, por otros 15. Dentro de un plazo mximo de 90 das de iniciada la investigacin, se recomienda a los Ministros del MIC y del MH que fijen derechos provisionales, si ello es necesario, para evitar dao a la

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industria nacional. Dichos derechos se aplican por resolucin biministerial que debe ser notificada a las partes y publicada en la Gaceta Oficial. Previo a ello, debe haber determinacin provisional de dumping o subsidio y de dao. Las medidas se deben aplicar por 4 meses en caso de que se correspondan con el margen de dumping; si son menores pueden ser llevadas hasta los 6 o 9 meses. En caso de subsidios, no se pueden extender ms all de los 4 meses. El MIC puede efectuar verificaciones en el pas exportador previa autorizacin del gobierno extranjero. En caso de subsidios se pueden realizar consultas con el gobierno exportador al momento del inicio de las actuaciones. Una vez agotada la investigacin, y dentro de los plazos establecidos, se procede a resolver la determinacin final de derechos por medio de una resolucin biministerial del MIC y el MH que se notifica y publica en la Gaceta Oficial. Las actuaciones no se pueden prolongar ms all de los 12 meses que se pueden llevar hasta los 18. Los derechos deben permanecer en caso de que sea necesario, pero no ms all de los 5 aos. Tambin se pueden suspender o dar por concluidas las actuaciones en caso de que las partes arriben algn acuerdo formalizado en una resolucin biministerial del MIC y el MH. Para ello, debe existir una determinacin preliminar. Las resoluciones que se adopten aplicando derechos pueden ser apeladas por ante la Justicia en los Contencioso Administrativo segn los plazos y procedimientos que rigen a dicho fuero. Uruguay ha aprobado los acuerdos de la OMC en la materia, pero no ha reglamentado los procedimientos. De lo analizado, podemos obtener algunas conclusiones en relacin al sistema de resguardo del Mercosur contra las prcticas desleales de comercio. En primer lugar podramos decir que no hay un sistema, pues los Estados an no han podido sancionar una reglamento comn que reprima las conductas extrazona y no se han emitido las normas necesarias para implementar los acuerdos que regulan la competencia interna. Tampoco han avanzado sustancialmente en la armonizacin de sus normas nacionales, sin perjuicio de las similitudes que existen luego de la Ronda de Uruguay. Un primer anlisis para justificar la falta de avances, pasara por sealar que el Mercosur es un proyecto de integracin que est en transicin, por lo que estas normas sern logradas en el corto o mediano plazo. No obstante ello, hay que resaltar que ya han pasado ocho aos desde la creacin del Mercosur. En ese perodo de tiempo, el esquema ha logrado importantes avances en materia arancelaria, con lo que el espacio de integracin ha empezado a adquirir la fisonoma de un territorio aduanero nico. En dicho marco, la demora en sancionar normas comunes de defensa comercial o en armonizar las nacionales, ha generado ciertas inquietudes, pues se ha sealado que en un mercado comn o en una unin aduanera, luego de desaparecidas las barreras aduaneras y cuantitativas intrazona y de establecido el arancel externo comn, la

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incidencia de las ayudas estatales y de las prcticas empresariales anticompetitivas tiende a aumentar, al mismo tiempo que aumenta el riesgo de desvo de bienes y factores productivos por las asimetras de tratamiento en la materia.167Desde esa ptica, el territorio comn debera ser regulado como uno domstico. La unin aduanera imperfecta necesitara de cierta perfeccin, a partir del desarrollo de sus instrumentos de poltica comercial comn y de resguardo interno de la competencia. Por otra parte, resulta curioso que en el Mercosur, como proyecto de integracin, se hayan logrado mayores avances que en las experiencias centroamericana y andina, pero al mismo tiempo no se haya podido avanzar, como tibiamente lo hicieron aquellos esquemas, en lo que se refiere a las prcticas desleales de comercio. Por lo dicho, entiendo que las demoras en lograr avances no pueden ser plenamente justificadas por la etapa de transicin que atraviesa el esquema. La demora apuntada, tampoco puede ser justificada por las asimetras de procedimientos de los socios del esquema. Del anlisis que hemos efectuado, surge que todos ratificaron los acuerdos alcanzados en la OMC. Dichos acuerdos constituyen el mnimo comn denominador para lograr avances. Al mismo tiempo, si se observan los procedimientos que rigen en tres de los socios, se puede afirmar que los mismos son armonizables. A ello hay que agregar los logros alcanzados en la elaboracin del marco normativo contra el dumping extrazona y en el Protocolo de Defensa de la Competencia. Sin embargo, corresponde aclarar que algunas disimilitudes se encuentran cuando se analizan los rganos que llevan adelante los procedimientos. Ello es as pues mientras en Brasil y Paraguay las actuaciones son gerenciadas de un modo similar, en la Argentina el tema presenta algunas diferencias con sus socios. Si bien es cierto que en todos los miembros las actuaciones son implementadas en el marco del Poder Ejecutivo, en los dos primeros pases, la aplicacin de remedios contra las prcticas desleales es decidida por dos ministerios luego de la actuacin de una instancia inferior que depende de uno de ellos; mientras que en Argentina los derechos se deciden en un solo ministerio luego de la intervencin de dos reparticiones de menor rango. A su turno en ste ltimo pas, uno de los rganos de menor rango que se han aludido es desconcentrado de dicho ministerio; la CNCE. Por otra parte, en ninguno de los socios intervienen instancias independientes del Poder Ejecutivo. En todos los casos los funcionarios que la componen son designados por dicho Poder. Por lo
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Ver FARIA WERTER en Defensa de la Competencia en el Mercosur publicado en Estudos da integracao 1 Volume, Associacao Brasileira de Estudos e Integracao, Senado Federal, Brasilia, pag. 11. Ver tambin HALPERIN MARCELO Las prcticas desleales y la evolucin del Mercosur art. cit en nota 5.

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dicho, en ningn miembro del esquema se han registrado los avances que la experiencia comparada muestra como forma de resguardar la neutralidad de las actuaciones, en desmedro de una permeabilidad a intereses proteccionistas. La CNCE, sin embargo, ha sido un primer paso en esa direccin. Al mismo tiempo, los rganos que desarrollan las actuaciones no tienen el mismo nivel de experiencia. Argentina y Brasil, tienen un mayor bagaje de expertise y recursos humanos, mientras que Uruguay y Paraguay no han desarrollado su estructura en la materia. Por otro lado, la prctica nos muestra que tanto en Argentina como en Brasil han aumentado los procedimientos para imponer derechos antidumping y compensatorios. Incluso, Argentina tiene abiertas actuaciones contra productos originarios de Brasil. Esta situacin ha generado inquietudes en ste ltimo pas, pero las mismas slo han dado lugar a la celebracin de consultas. En este punto, entiendo que es necesario remarcar lo intil de los mecanismos para dirimir conflictos que existen en el esquema. El Mercosur ha sido un proyecto de integracin en el que las controversias no han escaseado y, paradjicamente, los sistemas arbitrales intergubernamentales que se han diseado nunca pudieron ser desarrollados ms all de las consultas previas. Ello es as, pues para avanzar en las actuaciones es necesario el consenso de los socios, con lo que el procedimiento siempre queda estancado en las etapas iniciales. En ese sentido, tiene muchas similitudes con el viejo sistema de solucin de diferencias que rega el GATT. Tal cuadro de situacin ha derivado en que muchas veces, los conflictos deben ser resueltos polticamente en los altos niveles de gobierno con lo que se somete a dichas instancias a un desgaste innecesario. Por lo que he manifestado, se puede finalizar este punto sealando que el Mercosur debe ponerse al da en el tratamiento de las conductas desleales del comercio. Por eso comentaremos algunas ideas para reformular la situacin actual. Partiremos de siguiente ficcin: los reglamentos comunes han sido aprobados. Esto, con la finalidad de focalizar el anlisis en el sistema de rganos que deberan implementarlos.

4.2. Algunas ideas En este punto, me permito exponer algunas ideas en relacin a un sistema de rganos del Mercosur, para implementar los procedimientos de resguardo contra las prcticas desleales de comercio. Con ese fin, formular algunas aclaraciones respecto al background de las ideas que se formulen, en cuanto a las normas del procedimiento a aplicar, el diseo institucional y la naturaleza del proyecto regional que se pretende

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resguardar. El anlisis previo de estas cuestiones nos permitir contar con un mnimo contexto para esbozar la propuesta. Para ello, empezar por analizar las caractersticas del procedimiento a aplicar. El estudio de este factor es importante, por la necesaria congruencia que debe existir entre los procedimientos y los rganos encargados de implementarlos. Al respecto ya he sealado que todava se encuentran vigentes las normas nacionales y que ello daba dar lugar a diversos problemas, por lo que las ideas no partirn de la situacin actual sino que conectarn con un posible futuro escenario en la materia, revelado por la voluntad de los socios de alcanzar una norma comn. Por lo tanto recurrir a la ficcin, sentada en el punto anterior, que daba cuenta que los reglamentos comunes haban sido aprobados. Es ms, en esta instancia aadir un supuesto ms: el reglamento sigue en lneas generales los criterios adoptados en el marco normativo para prevenir el dumping extrazona que se aprob por la Dec. CMC 11/97. La eleccin de supuestos no es casual ya que dicho marco normativo, como hemos visto, denota una tendencia en el futuro tratamiento de las prcticas desleales. Como ya hemos analizado, el marco en cuestin sigue los lineamientos de la OMC a la par que presenta las siguientes particularidades: tiene por fin resguardar la produccin domstica del Mercosur y el espacio a proteger es el mercado regional, sin perjuicio de la posibilidad de defender tambin a determinados territorios y producciones dentro del rea de integracin. Estas particularidades nos dan una primera pauta para definir el sistema de rganos. El mbito de aplicacin territorial de la norma sera fundamentalmente regional. Adems la produccin a resguardar tambin sera regional. Si no se sancionara un reglamento comn, o si, en caso de ser sancionado, tuviera un mbito de aplicacin territorial nacional; se podra continuar con la actuacin de las autoridades nacionales. Por el contrario, si se verifica la tendencia que nosotros sealamos, los rganos tendran que tener una proyeccin regional. Al mismo tiempo, tengamos en cuenta que la Dec. CMC 11/97 seal dos instancias para el desarrollo de los procedimientos: la tcnica y la decisoria. La primera debe velar por el cumplimiento de las disposiciones del marco normativo y conducir las investigaciones de acuerdo a los procedimientos fijados, mientras que a la segunda le corresponde definir la apertura de las investigaciones, la aplicacin de derechos, disponer la devolucin de los derechos pagados en exceso del margen de dumping, cerrar las actuaciones sin imponer medidas de resguardo y aceptar los compromisos. Por lo tanto, los rganos que se propongan tambin deben tener en cuenta las instancias tcnicas y decisorias del procedimiento.

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Entrando en otro terreno de las aclaraciones, hemos sealado que debamos considerar la naturaleza del proyecto que se pretende resguardar. Ello con la finalidad de que nuestras ideas sean coherentes con los objetivos y la prctica del Mercosur. La necesidad de coherencia en este tema la hemos planteado en el anlisis de las experiencias regionales comparadas, sealando que no es lo mismo resguardar un mercado integrado que diversos espacios asociados en un proyecto de cooperacin. As, los objetivos del Tratado de Asuncin pautaron la conformacin de una unin aduanera y un mercado comn. Por su parte, la experiencia del Mercosur denota la paulatina integracin de los mercados nacionales en uno comn. Por lo dicho los objetivos y la experiencia del esquema, no obstante ciertos problemas, pasan por la profundizacin de la integracin en un mercado regional, con lo que, tambin por este motivo, los rganos a proponer tendrn que visualizar a dicho espacio como mbito de actuacin. Sin embargo hay que aclarar, en lo que a este aspecto se refiere, que los objetivos y la experiencia del Mercosur no son valorados de igual manera. De este modo, cualquier propuesta de rganos obedecer a la visin del proyecto de integracin que tenga el proponente, a sus convicciones de profundizarlo o mantener el status quo. Debo admitir que mi caso no es una excepcin a dicha regla, por lo que mis ideas estn condicionadas por dicha valoracin. En mi opinin el Mercosur debe ser profundizado como proyecto de integracin. Es ms sus contenidos deben ser ampliados al terreno poltico, pues es muy difcil alcanzar la integracin econmica sin integrarse polticamente. Los logros de la experiencia europea y las asignaturas pendientes de los esquemas de integracin americanos son una muestra de lo dicho. Por lo tanto, las ideas a formular estarn influenciadas por mi vocacin de profundizar el Mercosur, an en el terreno poltico; aunque reconozca que tal camino no ser fcil pues ningn gobierno gusta de compartir los atributos de poder que se derivan de la soberana del Estado nacional. Intimamente relacionada a la naturaleza del proyecto est la cuestin institucional. Obvia es la necesidad de tener un pequeo panorama en esta materia, ya que no se puede hablar de un sistema de rganos contra las prcticas desleales, si no se tiene en cuenta el diseo institucional del esquema. Para ello, diremos que el Mercosur es un proyecto de integracin gestionado por un sistema propio de los esquemas de cooperacin. Los tres rganos decisorios - el CMC, el GMC y la CCM - son intergubernamentales y tienen facultades para iniciar, decidir y controlar diversas polticas de acuerdo al nivel de la decisin a tomar, aunque la CCM tiene competencias restringidas al mbito comercial. El CMC est en la cima y la Comisin en la base de la estructura de rganos.

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En este tema las ideas a proponer tambin estarn influidas por la visin del suscripto. Desde mi ptica el Mercosur, como proyecto de integracin, debera contar con instancias de gestin supranacionales en lo que hace a la generacin de iniciativas, toma de decisiones y resolucin de conflictos. Este modo de gestin tendra repercusiones en los procedimientos para instar las actuaciones de resguardo contra las prcticas desleales de comercio, ya que la investigacin, la decisin o su revisin podran ser impulsadas en todo o en parte por rganos supranacionales distintos de los gobiernos, en los que las autoridades nacionales tendran mayores o menores niveles de injerencia y poder de decisin. Sin embargo, ese escenario no termina de configurarse en un horizonte prximo. Reticencias polticas e impedimentos constitucionales lo tornan poco probable. Frente a dicha situacin, mi opinin debe adecuarse a lo que hay y lo que puede haber. Por tal motivo, las ideas partirn del actual diseo institucional. De este modo, y hechas las aclaraciones del caso, paso a comentar brevemente algunas ideas para un sistema de rganos del Mercosur que implemente los procedimientos contra las prcticas desleales de comercio. Para ello volvamos a nuestro supuesto reglamento comn. Dijimos que, segn su mbito de aplicacin, pretenda resguardar un mercado y una produccin regional. Por lo tanto, los rganos a crear tambin deberan tener un campo de actuacin regional. Tambin sealamos que el procedimiento tendra dos instancias: la tcnica y la decisoria. Por lo dicho lo ideal sera contar con dos rganos, uno tcnico y otro poltico, ubicados dentro de la estructura institucional del Mercosur El rgano tcnico del Mercosur facilitara, con la debida colaboracin de las autoridades nacionales, el acceso a la informacin de los efectos de las conductas desleales en toda la regin, obtener una adecuada medicin del dao y de la representatividad de las partes interesadas en las medidas de resguardo. Tambin permitira una aplicacin uniforme de los procedimientos a todos los casos. Al mismo tiempo, brindara la ventaja de contar con una interpretacin ms homognea de las normas. A su vez, el resguardo del mercado comn podra ser visualizado desde una perspectiva regional que tuviera en cuenta sus necesidades como espacio de integracin. La actuacin de los gobiernos nacionales en esta instancia tcnica, sera dificultosa a la hora de aunar criterios, coincidir tiempos, etc, por lo complicado de su coordinacin y la posible aparicin de intereses contrapuestos. Adems, si surgieran asimetras en el tratamiento se podran diluir las ventajas de contar con un reglamento comn.

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El rgano tcnico tendra que ser independiente de los gobiernos. Ello le permitira encauzar las investigaciones sobre el mercado regional con criterios que prescindan de las necesidades polticas de las autoridades nacionales. Por supuesto, el rgano en cuestin tendra que ser permanente. Los procedimientos contras las prcticas desleales suelen ser complejos y voluminosos, con lo que deparan una importante cantidad de recursos humanos con dedicacin exclusiva. Dems est decir que la existencia de un rgano independiente, con las caractersticas aludidas, no entrara en colisin con ninguna Constitucin de los miembros del Mercosur, por ser un mbito de apoyo tcnico a los gobiernos nacionales sin atribuciones normativas. Ahora bien, una vez producidos y considerados los dictmenes tcnicos, hay que adoptar decisiones. El rgano decisorio debe necesariamente tener en cuenta los dictmenes, pero no puede fundar su resolucin exclusivamente en ellos, pues muchas veces hay otros factores a considerar. La propuesta tcnica debe pasar por el tamiz poltico, para que la decisin sea adoptada desde una visin global de los asuntos del Mercosur. Por lo tanto el rgano decisorio debe ser de naturaleza poltica y, como tambin habamos sealado, debe estar ubicado dentro de la estructura institucional del Mercosur. Dicho rgano debe estar conformado por los gobiernos y tiene que ser intergubernamental, pues la opcin de un rgano supranacional con potestades legislativas est vedado en las Constituciones de Brasil y Paraguay. As, este sistema de rganos sera coherente con el probable escenario de procedimientos, en materia de conductas desleales de comercio y con las normas constitucionales del esquema. Adems, permitira que el proyecto de integracin comience a ser resguardado desde una perspectiva regional, con lo que se estara avanzando en el logro de los objetivos del esquema. El mercado y la produccin regional seran regulados por una norma comn aplicada por autoridades del Mercosur. Por otra parte, la actuacin de un rgano tcnico que sea independiente de los gobiernos podra facilitar el avance hacia un futuro sistema de gestin supranacional. El rgano independiente, dentro de un diseo intergubernamental, acostumbrara a los Estados a convivir con estos cuerpos extraos. Esto permitira que el Mercosur avance en el terreno institucional. Como conclusin de este trabajo, y teniendo en cuenta el diseo institucional vigente, el sistema de rganos para el tratamiento de las conductas desleales de comercio tendra que ser el siguiente.

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El rgano tcnico ms apropiado para realizar las investigaciones sera la Comisin de Comercio del Mercosur (CCM). La Comisin es el rgano ms tcnico de la estructura institucional del Mercosur, a la vez que su mbito de competencias es afn con la problemtica de las prcticas desleales de comercio y el resguardo de la unin aduanera. La Comisin tendra que ser reformulada como permanente e independiente de los gobiernos. Ello sera muy til para el tratamiento de las prcticas desleales en cuestin, como as tambin para otras materias. La CCM fundamentalmente tendra que investigar los aspectos ligados al dao de la produccin regional, a la determinacin de la existencia de las conductas desleales y la relacin de causalidad entre stas y aquel. Sera conveniente que la investigacin de los diferentes aspectos sea realizada en distintos comits tcnicos. Dicho rgano tendra que conformarse a partir de los recursos humanos especializados que cuentan los gobiernos, y debera tener la colaboracin de las autoridades nacionales a la hora de aplicar los procedimientos. La instancia decisoria, para abrir las actuaciones, imponer medidas provisionales o definitivas, aceptar compromisos, ordenar archivos, etc, tendra que estar conformada por los gobiernos nacionales. En ese sentido, el Consejo del Mercado Comn (CMC), sera el mbito ms apropiado para adoptar las decisiones de los procesos. Se opta por el CMC, pues est integrado a nivel ministerial, con lo que se mantendran las jerarquas vigentes en la actualidad para la toma de decisiones. Las ideas comentadas solo requieren la modificacin del Protocolo de Ouro Preto. Tambin sera conveniente que las decisiones contaran con un plazo para su internalizacin. De este modo, el mero transcurso del tiempo determinara los incumplimientos y facilitara el encuadre del reclamo en un proceso de solucin de controversias. Dicho sea de paso, el Protocolo de Brasilia debera ser reformulado siguiendo el modelo que se adopt en el sistema de solucin de diferencias del GATT luego de la Ronda de Uruguay. A su turno los particulares, deberan poder solicitar la revisin de las medidas por va judicial. Para ello, en el actual contexto intergubernamental, es

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necesaria una armonizacin de la jurisprudencia mediante la cooperacin de las Cortes Supremas.

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