Está en la página 1de 46

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.

m.ar RESUMEN DE FILOSOFIA DEL DERECHO CATEDRA HERRERA BOLILLA 1: FILOSOFIA DEL DERECHO 1.1 Filosofia del Derecho: Concepto: Es el conocimiento cierto de todas las cosas a la luz de la razon, explicadas por sus causas primeras o ultimas. Objeto de la Filosofia del Derecho: - Objeto material: la realidad juridica en su totalidad: el derecho natural y positivo - Objeto Formal: las causas primeras o razones ultimas del derecho (Ejemplo de Objeto material: delitos, contratos.Un arbol depende si molesta al vecino o no) Ubicacin de la Filosfia del Derecho dentro de la Filosofia: Dentro de la Filosofia Practica y su vez dentro de la etica o moral (obrar). Division de la Filosofia: Especulativa: 1} Filosofia de la naturaleza: + Cosmologa: conocimiento del mundo + Psicologa: conocimiento del hombre 2} Metafisica: - Teodicea: conocimiento de Dios por medio de la razon - Ontologia: conocimiento del ser general - Critica del conocimiento: el valor de la razon Practica: 1) Etica: se refiere al obrar (perfeccion del que obra) 2) Artes y Tecnicas: se refiere al hacer; a un resultado (perfeccion de la obra)

Distincin: - Conocimiento Teorico: el fin del saber es la verdad - Conocimiento Practico: el fin del saber es la accion Subalternacion de los saberes: La subalternacion es la relacion existente entre una ciencia denominada subalternada, que es tributaria en cuanto a su objeto y principios, de otra denominada subalternante, y que tambien puede relacionarse con otra ciencia por su finalidad.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

Existe una relacion jerarquica: hay ciencias: - Subalternantes: 1) Por los principios: Toman como punto de partida las conclusiones de otras ciencias. El conocimiento juridico toma los principios de la etica y de la antropologa filosofica 2) Por el objeto: La ciencia subalternada estudia el mismo objeto en parte de la subalternante. Le adiciona algo especifico: es el caso del derecho y la moral 3) Por los fines: Subordinacin: el fin de la ciencia subalternada esta subordinado al fin de la ciencia subalternante - Subalternadas 1.2 Relacion con la ciencia juridica y el saber juridico prudencial: a) Ciencia Juridica: Es ciencia? Ciencia Clasica y Moderna: Ciencia Clasica: Conocimiento cierto de las cosas por sus causas, cuyo objeto universal y necesario pone a la ciencia por encima de la opinin vulgar. Ciencia Moderna: Es el estudio de los fenmenos o de los datos empiricos. Es un conocimiento dogmatico. El dogmatismo juridico se limita a la descripcin del derecho positivo. Ciencia Teorica y Practica: Ciencia Teorica: - Observa a la verdad - Dirigidos al hombre que conoce en si mismo Ciencia Practica: + Conoce la verdad para dirigir la accion + Dirigidos al accionar del hombre Objeto material y formal de la ciencia del derecho: - Objeto material: el derecho positivo - Objeto formal: el fenmeno juridico Relacion de la Filosofia del Derecho con la ciencia juridica:

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Se relacionan por el objeto material. Estan ligadas porque el conocimiento cientifico no puede existir sin la filosofia del derecho. Distincin entre Filosofia y Ciencia Positiva: + Filosofia: explica por las causas primeras o ultimas (primeras en el orden del ser y ultimas en el orden del conocer) + Ciencia Positiva: explica por sus causas proximas +Filosofia: conocimiento universales y necesarios + Ciencia Positiva: conocimientos meramente probables b) Prudencia Juridica: La prudencia como conocimiento La prudencia es un habito intelectual que ubicamos en la inteligencia practica y precepta los medios que deben ser elegidos para alcanzar el bien en orden al fin ultimo del hombre. La prudencia es un habito operativo; es una virtud intelecual con materia moral, cuyo sujeto es la inteligencia practica del hombre. La prudencia como virtud intelectual y moral: La prudencia es: - Formalmente intelectual (intelecto practico) - Materialmente moral (por lo agible, equivale al obrar humano) Sujeto y Objeto: Esta sujeto a la decisin libre del hombre El objeto es lo agible, lo realizado por el hombre. La determinacin prudencial o concrecin de lo justo El juez al resolver debe dar la solucion justa a hechos que ya ocurrieron, que conoce a traves de los medios de prueba. Este es un conocimiento que no siempre es cierto. El juez para resolver tiene que recurrir a una norma que tenga juridicidad tal como la ley, la jurisprudencia u otra fuente del derecho.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

Etapas de la Prudencia: 1) Deliberacion: investigacin, indagacin. Es para elegir el medio adecuado. Partes o estadios: - memoria: el recuerdo de lo pasado - conocimiento presente: tanto de la norma (de la ley) como del hecho singular y concreto - prevision de lo futuro: en el momento de la eleccion del medio adecuado hay que prever las consecuencias 2) Juicio: La norma no se aplica literalmente, hay que interpretar y deducir cual es la regla de conducta que bajada al caso concreto, resuelva con justicia. Interviene la equidad. 3) Mandato: El fin de todo conocimiento practico es la accion misma o sea la ejecucin misma. Es el acto propio de la prudencia. Relacion de la Filosofia del Derecho con la Prudencia Juridica: El conocimiento juridico mas perfecto es el saber juridico prudencial. Se refiere a la solucion del caso concreto.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

BOLILLA 2: RELACION ENTRE EL DERECHO Y LA MORAL 2.1 Moral y Derecho: Moral y Etica: Concepto Moral y Etica: modo connatural de obrar: por costumbre o por habito. La moral o la etica es una ciencia que estudia la naturaleza y propiedades de la conducta humana en orden a su fin ultimo. La moral puede ser dividida en: 1) general/fundamental: establece los fundamentos o principios generales del orden moral 2) aplicada/particular: aplica estos principos generales de la moral fundamental a las situaciones particulares del obrar humano - La moral disciplina la conducta individual - El derecho esta especificado por el Bien Comun > Objeto de la moral: toda conducta humana > Objeto del derecho: la justicia debida a otro: + alteridad + exterioridad + objetividad + exigibilidad + igualdad (son caracteres que cualifican la calidad humana) Fin de la moral: la perfeccion del hombre Fin del derecho: inmediato: darle al otro lo suyo ultimo: Bien Comun

Hay una subalternacion del derecho a la moral. Subalternacion entre moral y derecho: 1) por el objeto: subalternante: conoce de forma amplia subalternada: lo restringe y le anade una diferencia especifica subalternante: moral subalternada: derecho

2) por los principios: Conclusiones de la subalternante. El derecho toma las conclusiones de la moral.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

3) por el fin: Subordinacin. 2.2 Obrar humano: Fin ultimo y fines intermedios: Fin ultimo: es universal o sea para todos los hombres por igual. Busca saciar los deseos del hombre de perfeccion, de felicidad, de plenitud. Fin ultimo en forma: = subjetiva: la felicidad, la plenitud = objetivo: Dios Fines intermedios: estan subordinados al fin ultimo

{En nuestra concepcin moral EL FIN NO JUSTIFICA LOS MEDIOS} Orden moral y orden juridico: Orden moral: no se puede separar la moralidad desde el punto de vista subjetivo (disposicin del hombre de actuar con bondad) o objetivo (bueno). Orden juridico: se puede dividir: + todo lo juridico debe ser moral + pero no todo lo moral es juridico

Ley moral y ley juridica: + Ley moral: a la moral disciplina la conducta individual. A la moral la interesan los actos humanos; son deliberados y voluntarios, provienen del ejercicio de la libertad. + Ley Juridica: el derecho esta especificado por el Bien Comun. No toda ley tiene su fundamento en la moral. Autonomia y heteronomia: Santo Tomas de Aquino: No hay una separacion, ya que todo deber tener un fundamento moral. La moral se ocupa del deber. Hay una subordinacin en cuanto objeto: - el de la moral: es la actividad humana - el del derecho: es la conducta humana El derecho esta subalternado a la moral desde los principios. El derecho se subalterna a la moral en virtud de los fines: - la moral abarca toda la actividad humana - el derecho se aboca a aspectos de la actividad humana Kant: 6

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Hay separacion entre moral y derecho; no hay subalternacion: - la moral: se ocupa de las acciones externas del hombre - el derecho: se ocupa de las acciones internas del hombre La moral es autonoma, el derecho es heteronomo. Sostiene que uno obra por el deber ser mismo; sin tener intencion de obrar de manera correcta. La conciencia: La conciencia moral implica un juicio de la moral practica, es decir una solucion a una situacin concreta. La conciencia evalua la calificacin moral de un acto humano. No sale del sujeto, es el dictamen que uno hace de los actos que va a hacer, hizo o hace sobre si son moralmente buenos. Definicin real: - Juicio de la razon practica que, partiendo de los principios comunes del orden moral, disciplina sobre la moralidad (bondad o malicia) de un acto propio que se realizo, se realiza o se va a realizar. - Juicio que formamos sobre la moralidad de nuestros actos y por el cual decidimos en ultimo termino lo que hay que hacer y lo que hay que evitar. Acto moral y acto juridico: - Acto moral: le importa la disposicin interior del hombre, en tanto realizacin del ser personal. - Acto juridico: le importa la exteriorizacion, se refiere a las relaciones de justicia. 2.3 Consideracion etica de la justicia: la justicia como virtud Es un habito de disposicin de la gente que lleva a obrar de esa manera. Es una virtud moral que perfecciona a la obra y al sujeto. Es una virtud moral, distinta a las demas virtudes. Las virtudes se distinguen por el sujeto, el objeto y el medio. 2.4 Consideracion Juridica de la justicia: lo justo como objeto de la justicia: lo justo legal: del particular al Estado lo justo distributivo: del Estado a los particulares ( igualdad proporcional o geometrica, a las caracteristicas del sujeto en particular) lo justo conmutativo: relacion de igualdad aritmtica

Moralidad objetiva del derecho. Existe una amoralidad subjetiva del derecho? - El derecho en sentido objetivo no puede ser amoral - En cambio existe la amoralidad subjetiva: se puede prescindir del animo del agente que obra, si el acto justo se concreta en la entrega al otro, el acto es justo se lo haya dado con o sin la conviccin de hacerlo.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

BOLILLA 3: RELACION ENTRE DERECHO Y POLITICA 3.1 Politica: Concepcin Clasica: La politica como actividad practica o poietica? La politica es una actividad practica, dentro de la filosofia practica. actividad moral o arte? Es una actividad moral porque esta ligada al bien moral y al fin del hombre. Relacion entre la politica y el derecho La relacion que existe entre la politica y el derecho es que ambas son ciencias que pertenecen al orden practico y que tienden al mismo fin: el Bien Comun. La naturaleza del hombre y la sociedad politica o Estado La naturaleza social del hombre es la que posibilita la existencia de la sociedad politica. El hombre es un ser politico; el ser un ser politico es una caracteristica accidental del hombre. El Estado como comunidad de comunidades El Estado es la corporacin territorial dotada del mas alto poder de dominio para el logro del bien comun publico. La existencia se da hacia otro ser. El Estado esta subordinado al hombre; es el Estado el que debe servir al hombre porque existe por y para el hombre. La naturaleza del Estado se puede caracterizar como: - un ser real - accidental: existe en otro que le agrega perfeccion - es ubicable en la categora de relacion El Estado es un ser natural ya que se fundamenta en la tendencia natural del hombre a la sociabilidad, que lo lleva a vivir en sociedad y a darle a esa sociedad una organizacin jerarquizada., mediante la politicidad.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

Causas del Estado: + Material: - Poblacin: conjunto de hombres que en virtud de una cierta identidad de origen, conciencia y destino, manifiestan una determinada uniformidad intencional y coherente de comportamientos. - Territorio: medio fisico de que dispone el hombre, donde se asienta como poblacin y en el cual el Estado ejerce su autoridad. + Formal: Orden: - Autoridad - Ordenamiento Juridico + Eficiente: - Remota: Dios - Proxima: naturaleza humana: sociabilidad y politicidad + Final: - Remota: Dios - Proxima: Bien Comun La autoridad: - es necesaria para vivir en sociedad - es una exigencia natural, porque el fin no puede ser alcanzado sin el medio - ordena a cada miembro con vistas al Bien Comun - es esencialmente divina, cuya transferencia es humana Formas o Sistemas de Gobierno: + Formas puras o justas: - Monarquia - Autarqua - Democracia + Formas derivadas o injustas: - Tirania - Oligarquia - Demagogia Concepcin Moderna: La politica como una tecnica del poder: El poder politico esta sustentada en la capacidad o en la fuerza o por ambas a la vez, de obtener determinadas conductas y de impedir otras con el objeto de lograr el bien comun de la sociedad politica.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

Vision individualista del Estado: El Contrato Social: Es la enajenacin total de cada asociado con todos sus derechos a toda la comunidad. El ncleo de ese poder absoluto sera la voluntad general. Vision Totalitarista del Estado (Comunismo, Nazismo) El hombre esta subordinado al Estado y es el hombre el que debe servir al Estado, ya que el hombre existe por y para el Estado. 3.2 Politica y Derecho: Politicidad del Derecho: A la sociedad se le da una organizacin jerarquizada mediante la politicidad. El Bien Comun como principio fundante de la politica y del derecho: Es apto para ser participado por todos y cada uno de los integrantes de la sociedad politica; es comun por ser comunicable y consiste en la perfeccion concreta de la vida de los perfectibles miembros de esa sociedad. Consiste en la plenitud ordenada de los bienes necesarios para la vida humana perfecta.

10

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

BOLILLA 4: RELACION ENTRE DERECHO Y ECONOMIA 4.1 Economia: Concepcin clasica aristotelica: la economia como actividad La economia es la actividad por la que el hombre hace uso adecuado de sus bienes necesarios para la vida buena. La economia es una actividad que para ser propiamente tal debe ser moralmente buena. La economia es: - la administracin de la casa - politica: administracin adecuada de los recursos en funcion del bien de todos Practica o poietica? Actividad moral o tecnica? La economia es ciencia practica moral, pues su objeto es un tipo de accion humana. La economia como ciencia practica - Practicas: por el objeto (operable) - Especulativas: por el fin (no busca la realizacin del acto) Aunque la ciencia sea teorica por el fin o tenga una parte teorica y otra practica, la implicita ordenacin a la accion (conocimiento ordenable al acto aunque no directamente ordenado a el) es la que manda. La economia es una ciencia practica. Economia y crematistica Economia: - Es la accion correspondiente de uso de los bienes necesarios para la vida buena. - Es una virtud moral. - Debe ser praxis pues su obra queda en el sujeto Crematistica: - Se ocupa de la adquisicin de los medios. Es parte de la economia en cuanto le provee el instrumento. - Es facultad y accion, pero en cambio no virtud: la determinacin moral de sus actos le viene de la economica o de la politica, a las que lgicamente debe estar subordinada. - La obra es exterior al sujeto El fin de la crematistica es medio para la economica. La sola adquisicin de dinero y riquezas no es de suyo necesariamente buena ni mala, sino solo en la medida en que esta orientada a la vida buena por la economica y la politica. El uso de las riquezas al igual que su adquisicin, tampoco es de suyo necesariamente bueno, pero la economica se propone usarlas para la vida buena, subordinada a la politica. Elemenos del analisis economico en Aristteles Es una actividad esencialmente moral y como ciencia es practica. 11

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar La economica como actividad subordinada a la politica-moral. El rasgo distintivo central de la ciencia economica Aristotelica es que contiene un criterio interno de valoracin moral de la actividad que le es propia. Lo que le interesa conocer a la economia es el aspecto practico moral del acto humano de uso de los bienes, tal que pueda realizarse en busca de la vida buena. Teoria del valor-necesidad: La paradoja del valor: apreciar mas un bien que es de menos valor intrinseco, debido a su escasez. El valor del bien depende de la apreciacin del mismo que se basa en factores subjetivos (del individuo) y factores objetivos (del propio bien). La teoria del valor de cambio es una teoria del valor-necesidad. El valor de un bien proviene de su necesidad por parte de quienes lo demanden. Este valor es lo que determinara a su vez el del trabajo de los que lo producen. La necesidad (utilidad, uso) se conoce por su medicion a traves del dinero, es decir por el precio. La justicia de Aristteles reside en la reciprocidad que se consigue cuando se igualan las necesidades intercambiadas y la demanda esta impregnada de una actitud etica. Las comparaciones entre necesidades son posibles gracias a la moneda y el precio. Ley de la oferta y de la demanda: Senala una relacion de mutua dependencia entre el valor o precio de las cosas y la demanda que de ellas existen. - Bienes que estan en cantidad reducida y muy demandada: suben de valor - Bienes poco demandados y muy ofertados: bajan de valor Resulta de la demanda y la oferta del mercado de forma automatica. Ley de reciprocidad en los cambios: El proceso economico consiste en el intercambio que a su vez implica que las dos partes que cambian su produccin tengan interes en la operacin. Concepcin moderna: La disolucin del paradigma practico en la corriente economica principal Dos aspectos muy relacionados entre si: + corte entre ser-hechos y deber ser-valores: no se pueden conocer racionalmente el bien y los valores; la ciencia debe ser objetiva, neutral respecto a los valores, que quedan confinados al campo de la subjetividad + se confia en lo que no puede hacer la razon, lo hara el metodo: se traslada la bsqueda racional de los fines a los medios 4.2 Economia y Derecho: La moneda: funciones economicas y juridicas - la moneda es la representacin de la necesidad por una convencion. - es el instrumento mediante el cual se puede ejercer la justicia en los cambios, un elemento que sirve para mantener la reciprocidad justa en las relaciones sociales. - es tambien un factor de cohesin social debido a que al facilitar los cambios, es instrumento para la disposicin de lo necesario por parte de los miembros de la polis. 12

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar - con la moneda TODO SE MIDE. - la moneda representa la necesidad en virtud de una conversin. Que algo sea mas necesario que otro se refleja en que hace falta mas moneda para obtenerlo. Funciones de la moneda: 1) es unidad de medida: con la moneda todo se mide. Mide el valor, funcion de la necesidad del bien: algo vale lo que se necesita y la medida de la necesidad es el precio 2) es medio de cambio: todas las cosas que se intercambian deben ser comprobables de alguna manera. El dinero se hizo para el cambio 3) es reserva de valor: en cuanto al cambio futuro, si en la actualidad no necesitamos nada, la moneda es para nosotros como el garante de que podemos hacerlo si necesitamos algo; porque el que lleva el dinero debe poder adquirir. El interes y la usura se aborrecera a la usura porque en ella la ganancia se obtiene del mismo dinero y no de aquello para lo que este se invento, pues el dinero se hizo para el cambio y en la usura el interes por si solo produce mas dinero. La usura pertenece a la formas no naturales de la crematistica. La ganancia a costa de los demas no es natural, ni justa.

13

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

BOLILLA 5: LA CONCEPCION DEL DERECHO A TRAVES DE LA HISTORIA 5.1 Concepcion antigua del derecho: grecorromana La justicia y el Derecho en Aristteles: El derecho es Dikaion (Dike es la diosa patrona de la justicia): la justicia es lo que a cada uno le corresponde conforma a la justicia. Divide al Derecho: Dikaion: - Physykon: justo por naturaleza (el derecho de la naturaleza) - Nomykon: justo por determinacin humana (el derecho que existe en las normas positivas) Ambas se complementan. Fuentes para determinar que es lo justo: a) lo justo politico natural: es aquel que posee en todas partes la misma fuerza independientemente de si es reconocido o no. b) lo justo convencional: lo justo por determinacin humana; es aquel cuyo contenido en principio es indiferente, pero que deja de ser indiferente una vez determinado por una ley positiva, una costumbre o una sentencia. Diferencia con Platon: Busca un orden justo en la convivencia y parte para ello de la naturaleza del hombre de la cual surge la polis, porque el hombre requiere del concurso de los demas para satisfacer sus necesidades fisicas y espirituales. La justicia y el derecho en los juristas romanos: Ius/tum: lo que es justo El ius lo dividen en: Iustum: + Naturale: Derecho Natural + Positum: Derecho Positivo + Derecho de Gentes 5.2 Concepcion medieval del Derecho: La ley y la justicia en San Agustin y el agustinismo: San Agustin: Por medio de la ley natural Dios habla al hombre en su conciencia o ley justa y se encuentra escrita o impresa en el corazon del hombre. La ley natural es la razon y voluntad de Dios que manda resguardar el orden moral creado por el y prohibe perturbarlo. Incluso van a derivar de ella las leyes positivas del hombre, su contenido sera justo en la medida en que deriven de ella, sino no seran verdaderas leyes. La ley para ser tal tenia que ser justa y era justa en cuanto se conformaba con lo que ordenaba la ley natural. El agustinismo: 14

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Les importaba el tema del derecho. El decreto de Graciano: Recopila en un decreto toda la legislacin vigente en ese momento y define su trabajo con la formula de que estaba compuesto por la ley y el evangelio juntos. La justicia y el Derecho en Santo Tomas de Aquino: - El derecho es lo justo (ipsa res iusta). - Remarca la analoga del derecho: el derecho y la ley: - El derecho no es la ley, pero es cierta razon del derecho (cuando la regla de prudencia se formula por escrito). - El derecho es objeto de la justicia, ya que va a ser el termino del acto de justicia. El derecho es la misma cosa justa - Existe una conexin esencial entre el derecho y la justicia, no hay una realidad sin la otra realidad. 5.3 Concepcion moderna del Derecho: a) El subjetivismo juridico: Ockam: Redefine al derecho sobre la base del derecho de propiedad: El derecho es el poder o facultad que tiene el hombre sobre las cosas; facultad o poder subjetivo que tienen las personas sobre aquellas cosas que le pertenecen o que le son debidas por otro. Contractualistas: Hobbes, Locke, Rousseau: Reconocen en el hombre un estado de naturaleza que es presocial e individualista, la sociedad existe como un resultado de un pacto de individuos. El hombre pacta individualmente con la sociedad y en este contrato social se va a fundar todo orden politico juridico posterior. El derecho pasa de ser lo debido a otro, a ser el bien propio, el poder o facultad que tenemos sobre ese bien, va a girar en torno al titular del derecho. Hobbes y Rousseau: el hombre se despoja de todos sus derechos individuales al Estado y la funcion del Estado es conservar esos derechos. Locke: el hombre se despoja de ciertos derechos, pero no de todos ( de la libertad y de la propiedad no se despoja; es la base del constitucionalismo moderno). b) La segunda escolastica o escolastica espanola: Vittoria: El dominio por derecho natural es de los nativos. Solamente admite como justo titulo la intervencin de Espana en la conquista en ciertos aspectos de la naturaleza como el ius comunicationis (hay un derecho natural de comunicacin y de asistencia reciproca entre los pueblos) fundando en este derecho de comunicacin la asistencia en ciertas circunstancias de las civilizaciones nativas que no respetaban ciertos aspectos de la ley natural. 15

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

Suarez: Al derecho como derecho subjetivo o sea como potestad o facultad. Derecho es el poder moral que cada uno tiene sobre lo suyo o sobre lo que se le debe. c) El racionalismo juridico: La escuela moderna del Derecho Natural: Grocio: Lleva los principios del racionalismo a la concepcin de la realidad juridica. El derecho natural va a ser un sistema filosofico que el hombre deductivamente va elaborando a partir de una nocion ideal de la naturaleza del hombre. El derecho natural va a tener su fundamento en la ley natural divorciada de la ley eterna. Establece una hiptesis: el derecho natural existiria aunque Dios no existiera o no se ocupase de los asuntos humanos (es falsa porque puede demostrarse racionalmente la existencia de Dios) Puffendorf: Intenta construir un sistema de derecho natural con la sola ayuda de la razon. La norma suprema del derecho natural es el mandato dirigido al hombre de mantener y cuidar las relaciones sociales. Wolf: El hombre busca su perfeccion, que logra adecuando sus acciones a su naturaleza, por lo cual es bueno lo que hace su estado mas perfecto y malo lo opuesto. De ah se deduce la ley fundamental de la naturaleza: la que nos obliga a realizar cuantas acciones tiendan a la perfeccion del hombre y a no hacer aquellas que tienden a su imperfeccin. Ley universal de la cual deben derivarse todas las demas leyes naturales segn el proceso logico. La verdad del derecho positivo como la del derecho natural pueden demostrarse con precision y certeza por cuanto hay una relacion entre todas las obligaciones y todos los derechos de tal suerte que es posible deducir el uno del otro mediante una cadena ininterrumpida de razonamientos, las verdades asi relacionadas constituyen un sistema. La Codificacion y la exegesis: La escuela de la exegesis es: - estatista: el derecho se reduce a la ley como expresin de la voluntad general promulgada por medio del legislador. La ley es elaborada y sancionada por el estado. - normativista: porque la realidad juridica es visualizada fundamentalmente desde la norma y a traves de ella - legalista: reduce toda la norma juridica a la ley - deductivista: a partir del texto legal, el interprete y el juez deben extraer todas las consecuencias mediante un proceso deductivo.

16

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar BOLILLA 6: LA CONCEPCION DEL DERECHO Y LOS DERECHOS EN LA ACTUALIDAD. SU RELACION CON LA JUSTICIA. 6.1) El Derecho y su relacion con la justicia: La justicia como: - virtud moral: es el objeto propio de la moral - forma general de lo justo: el acto humano realiza lo justo objetivo Derecho y Justicia: Relacion constitutiva o meramente accidental? El derecho abarca una parte de la justicia. El derecho es previo a la justicia, el derecho es primero. El derecho preexiste a la justicia porque el derecho esta ordenado a la realizacin de la justicia. El objeto del derecho es la justicia. El derecho y la justicia estan interconectados por una relacion que es constitutiva, porque una depende de la otra. Vinculacion del Derecho y la Justicia: - Vision Tradicional: relacion constitutiva - Vision Contemporanea: relacion accidental - Posicin mas radical: separacion total Herbada: + Relacion constitutiva entre el derecho y la justicia + El derecho es una cosa en tanto relacion entre sujetos: es atribuida y debida a alguien + El derecho precede a la justicia (porque no puedo darle a otro lo que le corresponde si no se que le debo dar) El acto primero es determinar el ius El acto segundo es darle a cada uno lo suyo + El derecho es el objeto de la accion justa (darle a cada uno lo suyo) El derecho es el objeto de la justicia. Lo justo se conoce por medio del titulo y medida. El titulo puede ser: de deuda o de credito. Se refiere siempre a un hecho juridico. La medida debe respetar una igualdad (estricta o proporcional) + El derecho natural y el derecho positivo son partes del mismo orden; un unico orden. El problema del derecho injusto La posibilidad o no de la existencia de un derecho injusto. Posturas: + Tradicional: es una contradiccin de los terminos porque el derecho es la misma cosa justa + Moderna: se puede plantear la posibilidad de que exista un derecho injusto (derecho en el sentido objetivo o sea identificado con la ley positiva el que esta separado totalmente de los derechos individuales) La cuestion de los derechos humanos y su justificacin racional La crisis del positivismo juridico establece la posibilidad de que haya leyes que vayan en contra de los derechos.

17

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar La 2GM trajo el colapso: la aparicion de sistemas juridicos que eran intrinsecamente injustos. Se plantea si se puede o no decirse que eso es derecho a pesar de las violaciones a los derechos fundamentales. Segn el positivismo estricto: va a ser sistema juridico aun en violacin de los derechos fundamentales. Respuestas actuales: 1) El positivismo: - El unico derecho existente (o sea el unico valido y efectivamente vigente) es el derecho positivo - Niega toda posibilidad de algun tipo de juridicidad del derecho natural - Hay una separacion entre el derecho y la justicia 2) El constructivismo: Por encima de las normas positivas validas tiene que haber ciertos principios que son suprapositivos, los que deben ser inventados por el racionalismo humano, por medio de la argumentacin racional. 2 principios: 1} Solo existe lo que es empricamente verificable: solo existen las normas juridicas positivas puestas por el legislador y eficaces. 2} Negacion de toda realidad metafisica; - porque va mas alla de lo empricamente verificable; no hay derecho natural - la unica realidad es la de las leyes o sea el derecho positivo vigente (Estos 2 principios son del positivismo, pero tb se aplican al constructivismo) 3) Iusnaturalismo: Hay principios o normas de orden natural que el legislador humano debe receptar e incluir dentro de su ordenamiento. Hay una base fundamental que viene del derecho natural. 6.2) El positivismo juridico: Clasificacion de Bobbio: 1) Ideologico: El derecho positivo por el mero hecho de existir es justo y por lo tanto moralmente obligatorio y debe ser obedecido (no se plantea la necesidad de justificacin). El derecho positivo por el solo hecho de ser impuesto es obligatorio, independientemente de su contenido. 2) Teorico: Se busca una justificacin racional cientifica de la mano del estado (Teoria del Estado Moderna). Identifica al positivismo juridico con la teoria estatal del derecho, en tanto que el estado moderno ejerce el monopolio de la produccin juridica. 3) Metodologico o como modo de aproximacin al estudio del derecho: Distingue entre el derecho que es y el que debe ser (distingue entre lo que el derecho es y lo que deberia ser). Solo el derecho que es es objeto de un estudio positivista del derecho 18

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar y que la consideracin meramente descriptiva del mismo, no implica ningun juicio de valor respecto a su contenido, ni que deba ser moralmente obedecido. El Derecho como sistema de normas positivas coactivas: Kelsen: El objeto que pretende es una teoria que justifique racionalmente tanto la existencia del derecho positivo como la del universo juridico. Para ello, saca los elementos extranos de la Teoria Juridica y elabora una Teoria Juridica desde el pensamiento juridico. Divide las Ciencias: + De la Naturaleza: rige el principio de causalidad Se reducen a las causas materiales y eficientes, causa y efecto. Estudian la naturaleza fisica, material. + Sociales: rige el principio de imputacion Va a haber una conexin entre un antecedente (mero hecho) y una consecuencia, que esta dada por un acto voluntario (autonomia de la voluntad) El deber ser es una consecuencia puramente logica que se sigue de un hecho antecedente en tanto lo ha establecido el acto del legislador. La ley provoca la imputacion, se le da una conducta determinada en virtud de lo que establece la ley se dara para el resultado determinado. Kelsen despoja el deber ser de todo contenido moral; porque no hay relacion entre la ciencia del derecho con la ciencia de la moral. El deber ser del derecho es una conexin logica que realiza el legislador. Establece un sistema logico de imputacion de consecuencias juridicas a partir de las normas. El contenido de las normas responde al acto voluntario de cada legislador. El derecho es el orden coactivo impuesto por el legislador, el cual tiene la funcion de reglamentar el empleo de la fuerza. Pirmide juridica: El derecho se reduce a normas legislativas coactivamente impuestas; todas las normas estan jerrquicamente ordenadas. 2 principios: 1) Validez: Son validas cuando son sancionadas conformes al modo establecido por el propio ordenamiento juridico; se refiere a la FORMA. El CONTENIDO esta dado por el legislador. La VALIDEZ de la CONSTITUCION se determina por LA NORMA HIPOTETICA FUNDAMENTAL: una constitucin es valida en tanto y en cuanto es obedecida. (y eficaz) 2) Eficacia: es el acatamiento de la comunidad. El derecho positivo es considerado tal en la medida en que es FORMALMENTE VALIDO y EFICAZMENTE VIGENTE.

19

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Primero: La Norma Hipotetica Fundamental Segundo: El Derecho Internacional (Principio de Eficacia) Tercero: La Constitucin Teoria Pura del derecho de Kelsen: La norma superior es la ley; esta se funda en la CN que determina como deben ser sancionadas las leyes. La CN se funda en una norma superior que es la que le da sentido a todo el sistema que es la NORMA HIPOTETICA FUNDAMENTAL. Para que un sistema tenga unidad todas las normas deben estar basadas en la Norma Hipotetica Fundamental. Critica de Kelsen a Hart: La teoria de Hart seria impura por incorporar elementos de orden moral. Ross: El derecho es una tecnica de las fuerzas del aparato estatal; el derecho se define por su relacion a las fuerzas. Es un sistema de coaccion que aplica a la fuerza para forzar a las personas que no siguen lo ordenado por el propio sistema. No hay sistema juridico sin coaccion, pero no es un elemento esencial sino algo que se le anade como garantia de su efectivo cumplimiento del derecho. La coaccion es el uso de la fuerza publica para forzar el cumplimiento de una obligacin juridica aun prescindiendo de la voluntad del obligado. Es un elemento necesario para garantizar la efectividad del derecho, pero presupone la existencia de elemenos precios respecto del contenido de la norma juridica. Puedo considerar a un cierto orden como un orden juridico y al mismo tiempo entender que mi deber moral mas alto es derrocarlo Critica de Kelsen a Ross: + Para Kelsen: el sistema era eficaz en la media que era obedecido por el conjunto de la comunidad. + Para Ross la eficacia: - en el sentido estricto: depende solo de los fenmenos juridicos (los que realizan los ciudadanos) - en el sentido restringido: la aplicacin del derecho por los tribunales son decisivos para determinar la vigencia. Para ver la vigencia hay que ver la aplicacin del derecho. Vigencia: si efectivamente las normas son aplicadas por los jueces, si es asi las normas son efectivamente vigentes. Hart: El orden juridico es el sistema de ordenes o mandatos respaldados por amenazas. Pero esto no es suficiente porque no abarca todo el ordenamiento juridico. Es insuficiente porque no permite distinguir un orden dado por la autoridad publica de un orden dado por un delicuente. ( contenido minimo de moralidad). El derecho tiene que tener un contenido minimo de moralidad o de derecho natura: minima vinculacion entre moral y derecho. 20

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

Hay 2 tipos de reglas: 1) Primarias: normas que regulan conductas y que estan respaldadas por una amenaza de sancion 2) Secundarias: tienen por objeto las reglas primarias y las conductas indirectamente. Estas a su vez se subdividen en reglas: + de cambio + de adjudicacin + de reconocimiento Esta ultimas 3 reglas responden a solucionar 3 problemas: 1. Carcter estatico de las normas: el propio ordenamiento si no establece un mecanismo para cambiar las normas, quedan asi como estan, sin cambios. Para poder adaptarlos es necesario un mecanismo que establece como deben cambiarse 2. Aplicacin del derecho al caso concreto: para que sea efectivo es necesario que haya determinados organos de aplicacin, organos con competencia y jurisdiccin. 3. Falta de certeza: como saber si una norma es valida, si forma parte del sistema juridico. Hart dice que se soluciona por una REGLA DE RECONOCIMIENTO. Esta regla permite reconocer si las reglas son parte del sistema, si son VALIDAS. La validez de la regla de reconocimiento, es la validez empirica que es suficiente para constatar su existencia y su validez. Regla de Reconocimiento: Determina cuales son los criterios ultimos y supremos para la VALIDEZ de cualquier otra norma del sistema sea primaria o secundaria. No es una norma positiva determinada por el legislador, sino que es una regla empirica que se puede descubrir y determina la validez de la norma. Los criterios de validez se encuentra plasmados en la CN. Diferencia de Ross con Hart: + Ross: hay que analizar solo la aplicacin del derecho por los tribunales + Hart: hay que hacerlo por medio de la practica compleja de los tribunales, funcionarios y ciudadanos. Coincidencia de Hart y de Kelsen: Todo sistema juridico reposa sobre una norma: + Para Kelsen: una norma general + Para Hart: una norma de razonabilidad Critica de Hart a Kelsen respecto a la Norma Fundamental: Para Hart: - el derecho se funda en el principio de eficacia: todo sistema es valido en la medida de que es eficaz. - la norma hipotetica fundamental de Kelsen parece ser una duplicacin innecesaria, suponer que hay una norma mas que debe ser obedecida. El fundamento de un sistema juridico no se puede dar en una hiptesis, sino en un hecho que se puede observar. Con solo saber si la norma existe esta es valida. Si la CN es aceptada y existe parece una exageracin innecesaria recurrir a una norma que le de validez y por la cual las personas la tienen que obedecer. La norma hipotetica 21

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar fundamental de kelsen es una norma superflua que no agrega nada, sino que oscurece porque todo el sistema reposa sobre una norma que no existe. el contenido del derecho debe tener un minimo de moralidad (de derecho natural); debe tener lo necesario para la supervivencia del hombre y de la sociedad con un contenido minimo. Para que una sociedad sea viable debe tener un minimo de proteccion de 3 cosas: de las personas, de la propiedad y de las promesas (que se cumpla lo que se promete)

Diferencia entre La Norma Hipotetica Fundamental de Kelsen y La Regla de Reconocimiento de Hart: - La Norma Hipotetica Fundamental de Kelsen: es supuesta, es la hiptesis del cientifico - La Regla de Reconocimiento de Hart: basado en la eficacia, es una regla de tipo empirica: constatar observando las conductas de las personas juridicas

22

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar BOLILLA 7: LA CONCEPCION DEL DERECHO Y LOS DERECHOS EN LA ACTUALIDAD: SU RELACION CON LA JUSTICIA 7.1) El constructivimos juridico: Intentos de buscar una tercer via entre el Iuspositivismo y el Iusnaturalismo para establecer una fundamentacion racional de la argumentacin moral juridica que sirve de fundamento al derecho. Buscan: 1) ante todo una justificacin racional de la obligacin juridica mas alla del mero factum del poder coactivo 2) una instancia de apelacin etica desde la cual sea posible juzgar critica o valorativamente los contenidos del derecho positivo. Constructivismo: perspectiva segn la cual los principios etico juridicos son de algun modo construidos, inventado o elaborados por los sujetos a traves de un determinado proceso de la racionalidad. Formas de constructivismo moral: 1. Por el CONTRATO: RAWLS: establece principios de justicia a partir de un consenso imaginario 2. Por el DISCURSO RACIONAL O ARGUMENTACION: 2.1 HABERMAS: formales o procedimentales del discurso 2.2 DWORKIN: de la adjudicacin del juez frente a casos difciles 2.3 KAUFMANN: de la interpretacin de la moderna hermeneutica juridica El modelo contractualista (Rawls) El consenso imaginario seria originario como resultado del contrato social hipotetico que en una tambien hipotetica posicin original en que las partes contratantes mediante un velo de ignorancia, desconocen cual sera la posicin posterior de cada uno en el reparto de beneficios y cargas, pactan 2 principios de justicia equitativos e imparciales a fin de evitar verse perjudicados en el futuro por un reparto injusto en el que este en una posicin desventajosa. Idea del contrato que explica que debemos obedecer aquellas normas que nos hemos comprometido a cumplir. La razon es porque nos comprometimos. Es un acuerdo que firmariamos si nos encontraramos en determinadas condiciones ideales: en estas se representan nuestras caracteristicas de seres libres e iguales: es un acuerdo que transforma nuestras voluntades, de voluntad individual a voluntad general. Concepto de velo de ignorancia: Consiste en que cuando las personas eligen los principios de justicia no saben cuales van a ser sus circunstancias especificas (que posicin social ocuparan). El objetivo es el de utilizar este concepto como un test sobre la equidad de los principios de la justicia: los principios que no emergieran del velo de la ignorancia no serian aceptables.

23

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar A partir del concepto de velo de ignorancia se llega a estos: Principios de Justicia: 1) de la Libertad: requiere que la estructura basica ofrezca al ciudadano un esquema de libertades basicas 2) de la Diferencia: permiten las desigualdades solo cuando beneficien al grupo social menos aventajado En caso de conflicto tiene prioridad el principio de la libertad sobre el de la diferencia. El modelo del discurso (Habermas) Pretende reconstruir un consenso perturbado mediante cualidades formales de las argumentaciones morales intercambiadas en la accion comunicativa, a traves de la cual se alcanza un consenso inter subjetivo como criterio veritativo (Teoria consensual de la verdad). El objetivo de la teoria de la accion comunicativa es dar una explicacin general del significado, la verdad o validez, tanto de la razon teorica, como practica. Se llama la teoria de la accion comunicativa: centra su atencin en la comunicacin intersubjetiva entre hombres a traves del lenguaje. A partir de esta comunicacin surge el consenso como resultado de que se quiere llegar a un criterio de verdad. Consenso tiene fuerza de verdad Diferencia entre Rawls y Habermas: - Rawls: el consenso es un criterio de razonabilidad practica que las partes reconocen pblicamente. - Habermas: la verdad es el resultado del consenso. Teoria de la Justicia (Rawls) Reivindica la necesidad de que la justicia posea un contenido en el orden politico. El contenido de la justicia esta construido a traves de un proceso racional practico en un contrato social. El objeto es establecer a la justicia como estructura basica de la sociedad: conlleva a afirmar la supremaca de la justicia sobre las demas virtudes. El contrato social es el objeto primario de la justicia. La equidad es nota central de la justicia. Reemplaza el contrato social por un Estado que incorpora restricciones que llevan a un acuerdo original sobre principios de justicia: existe un acuerdo en que las partes se ponen de acuerdo respecto de diferentes puntoso: hay restricciones Critica a Hart desde el Constructivismo: Dworkin: Principios: El Derecho como sistema de normas positivas y principios (Dworkin) El derecho es igual a PRINCIPIOS + NORMAS El proposito especifico es diferencia principios de normas; para ello recurre a 2 casos de jurisprudencia en USA: - Riggs c/ Palmer (si un heredero designado en un testamento de su abuelo podria heredar en virtud de este testamento aunque para hacerlo hubiera asesinado al abuelo)

24

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Henningsen c/ Bloomfield Motors Inc (si un fabricante de automviles puede limitar su responsabilidad en caso de que el coche sea defectuoso)

Diferencia entre principios y normas: La solucion de los casos mencionados no se da aplicando normas vigentes; sino que se solucionan casos aplicando PRINCIPIOS. 1) NORMAS: son aplicables a la manera de disyuntiva: si los hechos estipula una norma estan dados, entonces o bien la norma es valida (en cuyo caso la respuesta debe ser aceptada) o no es valida (no aporta nada a la decisin) 2) PRINCIPIOS: ni siquiera principios que mas se asemejan a normas establecen consecuencias juridicas que se sigan automticamente cuando se satisfacen las condiciones previstas: mas bien enuncia una razon que discurre en una sola direccion, pero no exige una decisin particular. La hermeneutica juridica y la justicia material (Kaufmann) Hermeneutica = interpretacin Concepcin hermeneutica: + concepcin tradicional de conocimiento: caracteriza conocimiento como relacion que se da entre un sujeto que conoce y un objeto conocido: el objeto penetra inmaterialmente en el sujeto + concepcin hermeneutica: deja de lado el esquema sujeto-objeto; da lugar a la compresin o sea la interpretacin que uno tiene del objeto conocimiento: se llega a esta mediante prejuicios (pre-conceptos): lo que las cosas son surge de ideas previas: aspecto formal es puesto por la propia razon. 7.2) El iusnaturalismo: Distinas lineas: 1) Clasico: Considera al derecho natural como un ncleo de primeros principios practicos etico-juridicos que constituyen el fundamento de validez de todo el ordenamiento juridico, sin perrjuicio de la necesaria complementacion y completividad a traves del derecho positivo, por el cual todo el derecho (natural y positivo) adquiere vigencia historica. 2) Racionalista: (Groccio, Puffendorf, Wolf) A partir de los primeros principios de la razon, extraidos de la nocion abstracta de la naturaleza humana, por medio de un metodo logico deductivo construye un sistema juridico completo y acabado totalmente racionalista y superpuesto al sistema de derecho positivo de origen voluntario que lo toma como modelo cristalizandolo en las normas positivas.

3) Subjetivista: 25

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Conciben al derecho natural como un haz de derechos individuales naturales correspondientes al estado de naturaleza presocial y que el individuo se reserva al momento de celebrar el pacto constitutivo de la sociedad. 1) Iusnaturalismo Clasico: El derecho como objeto de la justicia: Cuando Santo Tomas dice: - el derecho es el objeto de la justicia - la accion justa consiste en dar a cada uno su derecho en ambos casos esta tomado en un mismo sentido: como objeto terminativo de la accion justa. El derecho como realidad accidental: El elemento central del orden juridico es el derecho, pero el elemento fundamental par que exista el derecho es el hombre: El derecho tiene una existencia accidental dado que no existe en si mismo, sino en y para el hombre (elemento subjetivo de la relacion). Villey: - derecho: es la igualdad. Previo a la relizacion del acto justo existe un momento que determina el ius: la realizacin del ius seria un acto moral que se anade a lo propio juridico - conducta: es la relacion que hace el derecho con una cosa en si. El derecho es el accidente diferente de la accion (pone acento en el momento de determinacin del ius) Kalinowski: + derecho: es la accion humana que realiza lo justo + conducta: derecho es la conducta justa (pone acento en la accion justa) El derecho como objeto terminativo de las conductas, las normas y los derechos positivos: Todo fenmeno juridico supone: 1) Existencia de 2 sujetos de derecho: 1.1) Conducta Debida: uno es titular de un deber de prestacin u obligacin en virtud de la cual debe dar, hacer o no hacer algo a favor del otro 1.2) Derecho Subjetivo: el otro sujeto tiene el poder juridico de reclamar o exigir del primero la conducta juridica debida (la conducta justa) 2) Norma Juridica: aparece como fundamento del debito y del derecho subjetivo 3) Hay una referencia constitutiva de los 3 elementos al valor justicia entendido formalmente como igualdad, ajuste o proporcion entre lo debido por un sujeto y lo que el otro le puede reclamar

Relacion juridica, situacin juridica y titulos juridicos 26

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

Relacion Juridica: se inscribe en un plexo subjetivo y relacional que es totalidad social y politica Triple forma en que puede asumir una relacion social: 1) Relacion de Integracin: aquellas de pertenencia de un sujeto respecto del grupo social 2) Relacion de Subordinacin: aquellas que vinculan a un superior y a un inferior dentro de la organizacin de un grupo 3) Relacion de Coordinacin: aquellas que guardan los miembros entre si bajo una formalidad de igualdad Situacin Juridica: posicin relativa que ocupa alguien en el marco de una cierta totalidad social y juridica Titulo Juridico: cualidad o investidura en virtud de la cual alguien ocupa una posicin relativa en una relacion juridica Nocion de ley: Cierta ordenacin de la razon, dirigida al Bien Comun, y promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad Ley y Norma: Ley: clase de enunciado normativo (expresin de juicio) Norma: enunciado de ordenacin de la conducta en funcion a fines La equidad como rectificacin de la ley: Equidad: rectificacin de la ley cuando esta en razon de su generalidad daria lugar a la comisin de una injusticia en un caso que por excepcional escapa a la intencion regulativa del legislador y por lo tanto al espiritu de la norma y al sentido de su finalidad. Que por el hecho de ser excepcional e imprevisible la aplicacin de la ley resulte inadecuada respecto de el y por lo tanto injusta: Injusticia del caso ha de consistir en: a) la infraccion de la ley superior b) la desigualdad proporcional que resulte respecto del titulo del afectado en comparacin con los de los demas y a la luz del principio del Bien Comun El problema de las leyes injustas en el Iusnaturalismo: Relacion entre Ley natural y leyes positivas La ley positiva deriva de la ley eterna: Para San Agustin la ley positiva es la manifestacin explicita de la ley natural y en ella encuentra la razon de su justicia y la causa de su obligatoriedad. No es ley la que no justa: corresponde al legislador determinar (con fundamento en la ley eterna) lo que en cierta epoca debe quedar ordenado y prohibido. El Derecho y los derechos (Finnis) 27

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar - Lo mas relevante del ambito juridico son las normas. Toma un punto de vista segn el cual las normas deben pasar por un tamiz de razonabilidad para justificar su carcter central como objeto de estudio de la ciencia del derecho. - Su aspecto central fue el derecho natural: cualquier teoria juridica con pretensiones de acierto debe basarse en la ley natural. - El derecho positivo es una derivacin del derecho natural: el derecho positivo es una realidad necesaria y exigida por el propio derecho natural, que requiere concrecin temporal y espacial: la validez moral de todo el derecho positivo depende de que este repete y se adecue a las exigencias universales y perennes que la ley natural impone. El fundamento ultimo del derecho positivo se halla en Dios, a cuyo conocimiento se puede acceder por la propia razon. Iusnaturalismo Clasico: critica al constructivismo El constructivismo no puede establecer un fundamento objetivo y necesario del obrar humano, sino simplemente un punto de referencia inter subjetivo, relativo y variable que es el CONSENSO que no reune las condiciones para ser considerado un fundamento. El iusnaturalismo clasico sostiene que LA RAZON descubre los PRINCIPIOS CONSTITUTIVOS en la propia REALIDAD que se presenta como un orden relacional natural, pudiendo alcanzar la verdad mediante la adecuacion de la inteligencia a lo que las cosas son.

28

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar BOLILLA 8: METODO DE LAS CIENCIAS EN GENERAL 1. Introduccin a la Metodologa: El mtodo se inserta en el proceso de conocimiento que une: - al sujeto cognoscente con - el objeto conocido a) El objeto tiene existencia externa al sujeto. b) El sujeto puede conocer el objeto externo. (Aptitud para la verdad) El mtodo sigue al objeto (si el mtodo es el camino, para saber qu camino elegir debemos saber antes a dnde nos dirigimos). Situacin epistemologica de la metodologa: Metafsica Filosofa de la Naturaleza Antropologa Gnoseologa Epistemologa (Disciplina que estudia el conocimiento cientfico) Metodologa (Parte de la epistemologa que estudia el mtodo de las ciencias) La palabra Mtodo - Etimologa: camino, procedimiento: camino sin obstculos que nos permite llegar derecho al objeto. - Definicin real: Camino o procedimiento que debe seguir una ciencia para alcanzar el conocimiento verdadero de su objeto propio. 2. El punto de partida del mtodo: la experiencia del objeto Si se afirma que el objeto existe y es susceptible de ser conocido, entonces el momento inicial ser el encuentro del sujeto por el objeto: la experiencia de l.

29

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar 3. La lgica y el mtodo de las ciencias La lgica como ciencia pertenece a las ciencias abstractas o de razn. Es la ciencia o el arte especulativo que versa sobre el ente de razn (las relaciones entre los conceptos objetivos en el juicio y en el raciocinio demostrativo). La lgica es la ciencia que aporta el modo o mtodo formal de desarrollar las ciencias. La lgica acude en ayuda del discurso cientfico, por su segunda intencin sobre los procesos racionales. Ella revisa el discurso de manera abstracta, y provee los medios para ayudar a la deduccin y a la induccin. 4. Mtodos comunes a todas las ciencias - Induccin: al pasaje de la experiencia a una proposicin universal, apoyado en la abstraccin - Deduccion: al mtodo que va de una proposicin universal a otra menos universal, a travs del trmino medio. + Anlisis: es la resolucin del todo en sus diversas partes. + Sntesis: es la composicin que va de las artes al todo. * Via Inventionis o Invencion: es el proceso natural que sigue la mente para adquirir la ciencia, por el que partiendo de los primeros principios o de verdades ya conocidas, se avanza a la conquista de verdades ignotas. * Via Iudicii o Demostracion: es la reduccin de una proposicin dada a los primeros principios que le daban evidencia 5. El mtodo en las ciencias tericas y en las ciencias prcticas. Las ciencias se dividen en: - Especulativas: el conocimiento propio es especulativo (la verdad o perfeccin del acto cognoscitivo resulta de la adecuacin del intelecto a su objeto). Consiste en saber cmo se debe obrar. Reviste una funcin prctica por la flexin del conocimiento su acto- al plano concreto de la accin su objeto material- para dirigirla objeto formal- - Prcticas: el conocimiento resulta de la adecuacin de la norma a su fin. Consiste en saber lo que las cosas son.

30

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar BOLILLA 9. MTODO DEL DERECHO 1. La experiencia jurdica El punto de partida en la ciencia del derecho tambin est constituido por la experiencia del fenmeno jurdico. 2. El anlisis semntico Es un mtodo idneo para la segregacin del objeto del derecho. El anlisis semntico puede ocurrir por: a) va del estudio de la etimologa de la palabra b) el estudio de sus usos vulgares c) tcnicos 3. La Dialctica 1) Dialectica: Es la parte de la lgica que regula el pensamiento que se mantiene como en movimiento en direccin a la verdad, o que arriba a esta, pero sin certeza. (Es la lgica de la probable) Funciones: 1. Es parte principal de la investigacin en la ciencia del derecho, incluso de la induccin de los primeros principios. 2. Es el mtodo adecuado para el planteo y solucin de los problemas generales de interpretacin y determinacin. Tambin sirve para sistematizar el orden jurdico vigente, para elaboracin de un orden de los tipos y la casustica. 3. Es el mtodo apropiado de justificacin o defensa de los principios del derecho natural contra los impugnantes. 4. Constituye el esqueleto lgico de la retrica. 2) Retorica: Es el arte lgico que permite o habilita a la persuasin. El fin es que pueda verificarse la persuasin de la verdad. El objeto es favorecer, convencer, encontrar modos de persuadir: pero siempre el objeto de esa persuasin es la verdad. Funcion: Es propia del saber jurdico prudencial. Corresponde al momento de la concrecin o determinacin del derecho, y siempre que el discurso est ordenado a persuadir sobre la rectitud de una conducta.

31

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar BOLILLA 10: FUNDAMENTO DEL DERECHO 10.1 Fundamento: El fundamento es la justificacin racional de un juicio o proposicion Fundamento: + Gnoseologico: Se cuestiona sobre la existencia en del ser de algo que sea sostn o soporte ontico del derecho + Ontologico: Se cuestiona sobre la posibilidad en el orden del conocer de alcanzar una verdad o certeza en el orden de la praxis 10.2 FUNDAMENTO GNOSEOLOGICO DEL DEREHCO 10.2.1 El problema de la verdad practica (en la moral y en derecho) Clases de conocimiento: 1) Teorico: aquel que tiene como unica finalidad el conocer mismo Objeto: - Material: cualquier cosa, la realidad. - Formal: conocer esa cosa por el hecho de conocer 2) Practico: aquel que tiene por finalidad el obrar: el conocimiento se continua en la accion. Objeto: - Material: accion humana o cualquier cosa modificable por la accion humana - Formal: obrar, el fin operativo: se conoce algo para obrar Clases de verdad: 1) Teorica: adecuacion del pensamiento a la cosa real: afirmar lo que en la realidad esta unico y negar lo que en la realidad esta separado 2) Practica: adecuacion de la realidad al pensamiento Es normativa: funciona como regla de la conducta: la inteligencia buena regular la accion para que sea eficiente y alcance su fin Es un verdad de un acto de imperio o sea el acto de la razon movida por la voluntad que ordena una conducta 10.2.2 Positivismo: La Norma Fundamental (Kelsen) El derecho se reduce a normas legislativas coactivamente impuestas; todas las normas estan jerrquicamente ordenadas. 2 principios: 1) Validez: Son validas cuando son sancionadas conformes al modo establecido por el propio ordenamiento juridico; se refiere a la FORMA. El CONTENIDO esta dado por el legislador. 32

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

La VALIDEZ de la CONSTITUCION se determina por LA NORMA HIPOTETICA FUNDAMENTAL: una constitucin es valida en tanto y en cuanto es obedecida. (y eficaz) 2) Eficacia: es el acatamiento de la comunidad. El derecho positivo es considerado tal en la medida en que es FORMALMENTE VALIDO y EFICAZMENTE VIGENTE. La norma superior es la ley; esta se funda en la CN que determina como deben ser sancionadas las leyes. La CN se funda en una norma superior que es la que le da sentido a todo el sistema que es la NORMA HIPOTETICA FUNDAMENTAL. Para que un sistema tenga unidad todas las normas deben estar basadas en la Norma Hipotetica Fundamental. Es una norma logica (no positiva) hipotetica (no real). El principio de eficacia (Cossio, Ross) + Para Ross la eficacia: - en el sentido estricto: depende solo de los fenmenos juridicos (los que realizan los ciudadanos) - en el sentido restringido: la aplicacin del derecho por los tribunales son decisivos para determinar la vigencia. Para ver la vigencia hay que ver la aplicacin del derecho. Vigencia: si efectivamente las normas son aplicadas por los jueces, si es asi las normas son efectivamente vigentes. + Para Cossio: afirma que el derecho no excluye la fuerza; la razon es que el entuerto y la sancion son fuerzas por igual, pero cuando la fuerza es ejercida por la comunidad es sancion. La regla de reconocimiento (Hart) Es una regla que establece los criterios de validez del sistema juridico; por ello toda norma juridica que consideremos como valida ha de respetar esos criterios de validez; aquella norma que no los respetara, no podria considerarse como norma valida y por lo canto no tendriamos obligacin de obedecerla. Diferencia entre La Norma Hipotetica Fundamental de Kelsen y La Regla de Reconocimiento de Hart: - La Norma Hipotetica Fundamental de Kelsen: es supuesta, es la hiptesis del cientifico - La Regla de Reconocimiento de Hart: basado en la eficacia, es una regla de tipo empirica: constatar observando las conductas de las personas juridicas

La falacia positivista. Peticin de principio

33

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar El constructivismo no puede dar una respuesta satisfactoria a la cuestion del fundamento del orden etico juridico: 2 razones (Massini): 1) Debilidad del consenso: El consenso es un fundamento debil, de carcter relativo y variable: no es apto para funda una normatividad etico-juridica fuerte cuya obligacin es necesaria y exige un respeto incondicionado y sin excusas 2) Falacia Procedimentalista: Consiste en pretender obtener principios etico-juridicos de contenido a traves del establecimiento de reglas de procedimiento argumentativo de la razon constructiva: viola elemental regla logica que sostiene que no podemos arriba a una conclusin (de contenido) que no se encuentre de algun modo en las premisas de las que parto (que son formales) El constructivismo no puede establecer un fundamento objetico y necesario del obrar humano: puede establecer simplemente un punto de referencia intersubjetivo, relativo y variable (consenso) que no reune las condiciones para ser considerado un fundamento. 10.2.3 Constructivismo: Intentos de buscar una tercer via entre el Iuspositivismo y el Iusnaturalismo para establecer una fundamentacion racional de la argumentacin moral juridica que sirve de fundamento al derecho. Buscan: 3) ante todo una justificacin racional de la obligacin juridica mas alla del mero factum del poder coactivo 4) una instancia de apelacin etica desde la cual sea posible juzgar critica o valorativamente los contenidos del derecho positivo. Constructivismo: perspectiva segn la cual los principios etico juridicos son de algun modo construidos, inventado o elaborados por los sujetos a traves de un determinado proceso de la racionalidad. Formas de constructivismo moral: 1. Por el CONTRATO: RAWLS: establece principios de justicia a partir de un consenso imaginario 2. Por el DISCURSO RACIONAL O ARGUMENTACION: 2.1 HABERMAS: formales o procedimentales del discurso 2.2 DWORKIN: de la adjudicacin del juez frente a casos difciles 2.3 KAUFMANN: de la interpretacin de la moderna hermeneutica juridica El modelo contractualista (Rawls) El consenso imaginario seria originario como resultado del contrato social hipotetico que en una tambien hipotetica posicin original en que las partes contratantes mediante un velo de ignorancia, desconocen cual sera la posicin posterior de cada uno en el reparto de beneficios y cargas, pactan 2 principios de justicia equitativos e imparciales a fin de evitar

34

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar verse perjudicados en el futuro por un reparto injusto en el que este en una posicin desventajosa. Idea del contrato que explica que debemos obedecer aquellas normas que nos hemos comprometido a cumplir. La razon es porque nos comprometimos. Es un acuerdo que firmariamos si nos encontraramos en determinadas condiciones ideales: en estas se representan nuestras caracteristicas de seres libres e iguales: es un acuerdo que transforma nuestras voluntades, de voluntad individual a voluntad general. Concepto de velo de ignorancia: Consiste en que cuando las personas eligen los principios de justicia no saben cuales van a ser sus circunstancias especificas (que posicin social ocuparan). El objetivo es el de utilizar este concepto como un test sobre la equidad de los principios de la justicia: los principios que no emergieran del velo de la ignorancia no serian aceptables. A partir del concepto de velo de ignorancia se llega a estos: Principios de Justicia: 3) de la Libertad: requiere que la estructura basica ofrezca al ciudadano un esquema de libertades basicas 4) de la Diferencia: permiten las desigualdades solo cuando beneficien al grupo social menos aventajado En caso de conflicto tiene prioridad el principio de la libertad sobre el de la diferencia. Teoria de la Justicia (Rawls) Reivindica la necesidad de que la justicia posea un contenido en el orden politico. El contenido de la justicia esta construido a traves de un proceso racional practico en un contrato social. El objeto es establecer a la justicia como estructura basica de la sociedad: conlleva a afirmar la supremaca de la justicia sobre las demas virtudes. El contrato social es el objeto primario de la justicia. La equidad es nota central de la justicia. Reemplaza el contrato social por un Estado que incorpora restricciones que llevan a un acuerdo original sobre principios de justicia: existe un acuerdo en que las partes se ponen de acuerdo respecto de diferentes puntoso: hay restricciones Critica a Hart desde el Constructivismo: Dworkin: Principios: El Derecho como sistema de normas positivas y principios (Dworkin) El derecho es igual a PRINCIPIOS + NORMAS El proposito especifico es diferencia principios de normas; para ello recurre a 2 casos de jurisprudencia en USA: - Riggs c/ Palmer (si un heredero designado en un testamento de su abuelo podria heredar en virtud de este testamento aunque para hacerlo hubiera asesinado al abuelo) - Henningsen c/ Bloomfield Motors Inc (si un fabricante de automviles puede limitar su responsabilidad en caso de que el coche sea defectuoso) Diferencia entre principios y normas: 35

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar La solucion de los casos mencionados no se da aplicando normas vigentes; sino que se solucionan casos aplicando PRINCIPIOS. 3) NORMAS: son aplicables a la manera de disyuntiva: si los hechos estipula una norma estan dados, entonces o bien la norma es valida (en cuyo caso la respuesta debe ser aceptada) o no es valida (no aporta nada a la decisin) 4) PRINCIPIOS: ni siquiera principios que mas se asemejan a normas establecen consecuencias juridicas que se sigan automticamente cuando se satisfacen las condiciones previstas: mas bien enuncia una razon que discurre en una sola direccion, pero no exige una decisin particular. El modelo del discurso (Habermas) Pretende reconstruir un consenso perturbado mediante cualidades formales de las argumentaciones morales intercambiadas en la accion comunicativa, a traves de la cual se alcanza un consenso inter subjetivo como criterio veritativo (Teoria consensual de la verdad). El objetivo de la teoria de la accion comunicativa es dar una explicacin general del significado, la verdad o validez, tanto de la razon teorica, como practica. Se llama la teoria de la accion comunicativa: centra su atencin en la comunicacin intersubjetiva entre hombres a traves del lenguaje. A partir de esta comunicacin surge el consenso como resultado de que se quiere llegar a un criterio de verdad. Consenso tiene fuerza de verdad Diferencia entre Rawls y Habermas: - Rawls: el consenso es un criterio de razonabilidad practica que las partes reconocen pblicamente. - Habermas: la verdad es el resultado del consenso. La hermeneutica juridica y la justicia material (Kaufmann) Hermeneutica = interpretacin Concepcin hermeneutica: + concepcin tradicional de conocimiento: caracteriza conocimiento como relacion que se da entre un sujeto que conoce y un objeto conocido: el objeto penetra inmaterialmente en el sujeto + concepcin hermeneutica: deja de lado el esquema sujeto-objeto; da lugar a la compresin o sea la interpretacin que uno tiene del objeto conocimiento: se llega a esta mediante prejuicios (pre-conceptos): lo que las cosas son surge de ideas previas: aspecto formal es puesto por la propia razon. La falacia procidementalista. Peticin de principio Falacia Procedimentalista: Consiste en pretender obtener principios etico-juridicos de contenido a traves del establecimiento de reglas de procedimiento argumentativo de la razon constructiva: viola elemental regla logica que sostiene que no podemos arriba a una conclusin (de contenido) que no se encuentre de algun modo en las premisas de las que parto (que son formales) 36

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

10.2.4 Iusnaturalismo Clasico: Fundamento Inmediato y Mediato del derecho: Fundamento Inmediato: la naturaleza misma de las cosas y las normas generales o particulares Fundamento Mediato: es la ley natural que establece y a traves de la cual conocemos los primeros principios evidentes de la razon practica por medio de la cual se dirige el obrar humano

Titulo y Medida de lo Justo: En el derecho es posible distinguir una doble relacion de igualdad: 1) Relacion titular o fundante: aquella que existe entre la cosa justa y el titulo del otro 2) Relacion de debito: aquella que existe entre lo debido y la accion que se realiza y de la cual es su termino u objeto Lo que la accion da debe ser igual a lo que le corresponde al otro en virtud de su titulo. Este bien se materializa en cosas y actos exteriores en tanto y en cuanto tengan la debida ordenacin (igualdad) al titulo del otro, fundado en ley y en orden al Bien Comun: dichos fundamentos de personas serian bienes que le son debidos al hombre por su sola condicion humana (titulo) y conforme a una medida de justicia: lo serian antes que los poderes o derechos subjetivos. La naturaleza de las cosas: El derecho natural de las cosas surgen: a) Titulos: debito y derecho b) Medida de lo justo concreto Titulos y medida pueden ser determinados de diferente manera: 1) Fundados en la naturaleza de hechos y cosas que dan origen al derecho: se refiere a cosas humanas sociales. Constituyen aquellos bienes basicos que le son debidos a las personas por su sola condicion humana. Naturaleza humana = Titulo y Medida 2) Fundados en normas positivas: las normas establecen las consecuencias juridicas que se siguen del hecho o acto antecedente determinando su titulo y su medida. La sinderesis: Es el habito de los primeros principios en materia moral: Para Santo Tomas: naturaleza es lo mismo que la sinderesis. Los primeros principios en materia practica son principios que proceden de este habito. Necesaria diferenciacin: a) Sinderesis es innata b) Disposiciones y principios de la sinderesis no son innatos sino que provienen de la experiencia Afirmaicion: debe hacerse el bien y evitarse el mal: es un principio universal comun a todas las ciencias practicas: es principio propio de la etica en general.

37

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Todo hombre apetece aquello que es una perfeccion propia: contenido del principio de lo bueno y de lo malo depende de cual sea la naturaleza humana: Bien Humano es el correspondiente a la naturaleza del hombre. Los primeros principios evidentes o per se nota: Santo Tomas: Son aquellos que por su maxima universalidad estan implicados en todo juicio y en toda demostracin: de ellos procede la verdad o validez de todas las proposiciones, sin que ellos procedan de algun otro conocimiento por alguna forma de mediacin logica. Estos primeros principios podran ser: 1) Especulativos: - no contradiccin - identidad - tercero excluido 2) Practicos: Se identifican con la ley natural: son el objeto del habito de la sinderesis: Hacer el bien y evitar el mal. Kalinowski: Se deducen principios normativos a partir de la observacin de la naturaleza humana, obteniendose inmediatamente por via inductiva: son primeros principios evidentes de ley natural que corresponde a inclinaciones naturales del hombre a su propio bien que tendria razon de bien. Finnis: La naturaleza esta compuesta por una serie de principios: 1) Aquellos que prescriben formas basicas del bien humano 2) Aquellas que establecen una metodologa del razonamiento humano Nadie puede ser moralmente correcto sin una comprensin de los primeros principios del razonamiento practico y la razonabilidad practica: la ley natural puede ser conocida sin necesidad de conocimientos previos; la ley natural se conoce por una intuicin de principios practicos del razonamiento practico y exigencias metodologicas de la razonabilidad practica regida por la prudencia. La ley natural puede ser conocida sin necesidad de referirnos a la cuestion de la existencia del derecho: la razon es que los primeros principios de la ley natural son evidentes, mientras que el conocimiento de Dios solo se llega posteriormente a traves de un razonamiento justificatorio. Derecho natural y derecho positivo: distincin y complementariedad Distincin: Derecho Natural: Es el principio instrinseco de su valor como derecho: justo natural es lo que en todas partes tiene la misma fuerza con independencia de la opinin que le conceda o no dicha fuerza o valor. 2 componentes esenciales de la nocion: 38

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar a) alude al efecto o virtualidad que tiene el derecho natural de valer universalmente b) indica la causa de la primera: la naturaleza humana Derecho Positivo: Es lo que le confiere vigencia social y eficacia al derecho. Es derecho puesto o establecido por la determinacin humana: por costumbre, por determinacin autoritativa o por convenio. Complementariedad: Hay una estrecha relacion con el Derecho Natural: - el derecho positivo determina o concreta al derecho natural confiriendole fuerza social - el derecho natural le confiere validez juridica al derecho positivo dandole su contenido justo. La unidad del derecho: El derecho natural y el derecho positivo son 2 modos de un unico derecho valido y vigente; No son 2 derechos. El derecho natural como principio o fundamento de validez del derecho: El derecho natural le confiere validez juridica al derecho positivo dandole su contenido justo. El derecho positivo como principio de vigencia y concrecin del derecho: El derecho positivo determina o concreta al derecho natural confiriendole fuerza social. El principio o ley de Hume Hume entiende que todos los filosofos que pretenden construir de una etica racional y demostrativa, caen en una falacia: tratar de derivar del ser el deber ser. Las conclusiones morales no pueden basarse en nada que la razon pueda establecer; por eso es imposible que alguna verdad factica de hecho pueda proporcionar una base a la moralidad. La moralidad no se ocupa del ambito del ser, sino del deber ser: moralidad no pretende describir lo que es, sino lo que debe ser. La falacia naturalista (Moore) Hay un paso ilegitimo del ser (los hechos) al debe ser (la moralidad). Tal paso ilegitimo conduce a la llamada falacia naturalista. Moore sostiene que no es posible identificar lo bueno con las cosas o con las propiedades de las cosas. Hay una imposibilidad de definir el bien: podria definirse algo que es bueno, pero no el bien en si mismo.

BOLILLA 11: FUNDAMENTO ONTOLOGICO DEL DERECHO 11.1.1 El derecho como realidad accidental: 39

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

Inhiere en el hombre como sustancia: Toda realidad requiere un soporte ontico. La realidad podra ser: 1) Sustancia: realidad que existe en si 2) Accidente: realidad que existe en otro A su vez la realidad podra ser: 1} Ser incausado: existe por si 2} Ser causado: existe por otro Al ser el hombre un ser que existe en si (sustancia) pero no por si (ser incausado) o sea que existe por otro (ser causado) necesariamente el fundamento ultimo de sus accidentes va a coincidir con su propio fundamento. Hombre y persona: - Hombre: designa un concepto universal - Persona: designa un ser humano individual (un individuo) - Hombre: se llama si por su naturaleza - Persona: la hacen las circunstancias y cosas accidentales que lo rodean 11.1.2 La nocion de persona: Etimologia: 1) phersu: designa a la persona enmascarada o la mascara que lleva puesta 2) perosopon: rostro o faz del hombre (mascara) 3) personare: resonar con fuerza Las 3 coinciden en senalar como primer significado de la palabra es el mascara: indica el exterior del hombre: con ello se presenta ante los demas con una figura o cara exterior: por ello persona tuvo un sentido social o relacional, es el hombre en un contexto social de relacion. Acepciones: 1) Vulgar: Se utilizan hombre y persona como sinonimos. 2) Juridica: No se utilizan hombre y persona como sinonimos, porque: - tambien se aplica a Dios el termino persona - designa al hombre en cuanto goza de una condicion o estatuto en el orden social o juridico 3) Filosofica: Se refiere al tipo de ser al que pertenece el hombre Analoga: En sentido filosofico el termino persona resulta ser analogo. En el hombre lo que subsiste como persona es la sustancia. Definicin de persona: Sustancia individual de naturaleza racional (Boecio)

40

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Persona y naturaleza humana - Persona: se caracteriza por la naturaleza racional que posee - Naturaleza: no tiene existencia real fuera de la persona Dignidad de la persona humana Consiste en la eminencia o excelencia del ser humano mediante una intensa participacin en el mas alto grado del ser, que lo constituye como un ser dotado de debitad y exigibilidad en relacion a si mismo y en relacion a los demas hombres. 2 modos de entender la dignidad: 1) Dignidad del hombre como algo absoluto e inmanente: la dignidad vendria determinada por la autonomia moral de la conciencia: supondra el carcter absoluto de la razon y con ella la del individuo humano: el hombre es su propia ley. 2) Dignidad como algo relativo: es algo determinado por los fines del hombre; el hombre se haria digno por la vida virtuosa mas alla de la vida radical de todo ser humano por su llamada o vocacion a los fines. 11.1.3 El fundamento ontologico inmediato del derecho: La naturaleza humana como fundamento en tanto principio operativo en orden al fin: Naturaleza: principio de actividades de un ser, esencia en cuanto que es fuente de actividad. Se refiere al acto que le corresponde como a su perfeccion ultima. Por ello la naturaleza se puede definir como conjunto de tendencia hacia fines inmanentes y perfectivos = entelequia Politicidad: Lo politico es la perfeccion natural de la vida social. 11.1.4 Fundamento ontologico ultimo del hombre, de sus derechos y deberes: Dios como fundamento ultimo del hombre, como sustancia con todos sus accidentes: Al ser el hombre un ser que existe en si (sustancia) pero no por si (ser causado) necesariamente el fundamento ultimo de sus accidentes va a conincidir con su propio fundamento (Dios). Inmanencia y Trascendencia: Inmanencia Trascendencia Inmanencia: Toda la realidad, incluidos los dioses o las versiones mas desarrolladas de lo Absoluto que encontramos en los filosofos griegos clasicos, quedan dentro del mundo; esta de algun modo confinado al mundo. Los griegos al no cuestionarse el problema de la raiz de la existencia, precisamente por no constituir esta para ellos un verdadero problema, su atencin se dirigio tan solo hacia las estructuras eideticas de lo real: el mundo y la naturaleza son una realidad dada, un hecho que no requiere explicacin en cuanto a su origen. Trascendencia:

41

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar El cristianismo aporta la nocion de creacin de la nada. Sostiene la existencia de un momento historico en el que el mundo comenzo a existir a partir de la actividad creadora de Dios: el mundo tiene principio y fin. Todo lo temporal esta ordenado hacia lo eterno. La consecuencia necesaria de la idea de creacin es la idea de trascendencia. La participacin de Dios en el hombre: El hombre forzosamente ha de tener que ser por participacin de aquel que si es el ser (Dios). El hombre participa del ser por su creacin. Fides y ratio: Virtud sobrenatural por la que, con la inspiracin y ayuda de la gracia de Dios, creemos ser verdadero lo que por El se ha revelado; por la autoridad del mismo Dios que las revela. La fe no es contraria a la razon. Creo para comprender y comprendo para creer mejor

Preguntas Final de Filosofia del Derecho Herrera: BOLILLA 1: 1.1 Filosofia del derecho: La Filosofia explica por las causas primeras o razones ultimas (primeras en el orden del ser y ultimas en el orden del conocer) Objeto de la Filosofia del Derecho: - Objeto material: la realidad juridica en su totalidad: el derecho natural y positivo - Objeto Formal: las causas primeras o razones ultimas del derecho 42

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

1.2 Etapas de la Prudencia: 4) Deliberacion: investigacin, indagacin. Es para elegir el medio adecuado. Partes o estadios: - memoria: el recuerdo de lo pasado - conocimiento presente: tanto de la norma (de la ley) como del hecho singular y concreto - prevision de lo futuro: en el momento de la eleccion del medio adecuado hay que prever las consecuencias 5) Juicio: La norma no se aplica literalmente, hay que interpretar y deducir cual es la regla de conducta que bajada al caso concreto, resuelva con justicia. Interviene la equidad. 6) Mandato: El fin de todo conocimiento practico es la accion misma o sea la ejecucin misma. Es el acto propio de la prudencia. BOLILLA 2: 2.1 Subalternacion entre moral y derecho: 4) por el objeto: subalternante: conoce de forma amplia subalternada: lo restringe y le anade una diferencia especifica subalternante: moral subalternada: derecho

> Objeto de la moral: toda conducta humana > Objeto del derecho: la justicia debida a otro: + alteridad + exterioridad + objetividad + exigibilidad + igualdad (son caracteres que cualifican la calidad humana) 5) por los principios: Conclusiones de la subalternante. El derecho toma las conclusiones de la moral. 6) por el fin: Subordinacin. Fin de la moral: la perfeccion del hombre Fin del derecho: - inmediato: darle al otro lo suyo

43

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar ultimo: Bien Comun

BOLILLA 3: 3.1 Causas del Estado: + Material: - Poblacin: conjunto de hombres que en virtud de una cierta identidad de origen, conciencia y destino, manifiestan una determinada uniformidad intencional y coherente de comportamientos. - Territorio: medio fisico de que dispone el hombre, donde se asienta como poblacin y en el cual el Estado ejerce su autoridad. + Formal: Orden: - Autoridad - Ordenamiento Juridico + Eficiente: - Remota: Dios - Proxima: naturaleza humana: sociabilidad y politicidad + Final: - Remota: Dios - Proxima: Bien Comun BOLILLA 6: 6.1 Derecho y Justicia: Relacion constitutiva o meramente accidental? El derecho abarca una parte de la justicia. El derecho es previo a la justicia, el derecho es primero. El derecho preexiste a la justicia porque el derecho esta ordenado a la realizacin de la justicia. El objeto del derecho es la justicia. El derecho y la justicia estan interconectados por una relacion que es constitutiva, porque una depende de la otra. Herbada: + Relacion constitutiva entre el derecho y la justicia + El derecho es una cosa en tanto relacion entre sujetos: es atribuida y debida a alguien + El derecho precede a la justicia (porque no puedo darle a otro lo que le corresponde si no se que le debo dar) El acto primero es determinar el ius El acto segundo es darle a cada uno lo suyo + El derecho es el objeto de la accion justa (darle a cada uno lo suyo) El derecho es el objeto de la justicia. Lo justo se conoce por medio del titulo y medida. El titulo puede ser: de deuda o de credito. Se refiere siempre a un hecho juridico. La medida debe respetar una igualdad (estricta o proporcional) + El derecho natural y el derecho positivo son partes del mismo orden; un unico orden. 6.2 El positivismo juridico: Clasificacion de Bobbio: 4) Ideologico: 44

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar El derecho positivo por el mero hecho de existir es justo y por lo tanto moralmente obligatorio y debe ser obedecido (no se plantea la necesidad de justificacin). El derecho positivo por el solo hecho de ser impuesto es obligatorio, independientemente de su contenido. 5) Teorico: Se busca una justificacin racional cientifica de la mano del estado (Teoria del Estado Moderna). Identifica al positivismo juridico con la teoria estatal del derecho, en tanto que el estado moderno ejerce el monopolio de la produccin juridica. 6) Metodologico o como modo de aproximacin al estudio del derecho: Distingue entre el derecho que es y el que debe ser (distingue entre lo que el derecho es y lo que deberia ser). Solo el derecho que es es objeto de un estudio positivista del derecho y que la consideracin meramente descriptiva del mismo, no implica ningun juicio de valor respecto a su contenido, ni que deba ser moralmente obedecido. Critica de Kelsen a Hart: La teoria de Hart seria impura por incorporar elementos de orden moral. Critica de Hart a Kelsen respecto a la Norma Fundamental: Para Hart: - el derecho se funda en el principio de eficacia: todo sistema es valido en la medida de que es eficaz. - la norma hipotetica fundamental de Kelsen parece ser una duplicacin innecesaria, suponer que hay una norma mas que debe ser obedecida. El fundamento de un sistema juridico no se puede dar en una hiptesis, sino en un hecho que se puede observar. Con solo saber si la norma existe esta es valida. Si la CN es aceptada y existe parece una exageracin innecesaria recurrir a una norma que le de validez y por la cual las personas la tienen que obedecer. La norma hipotetica fundamental de kelsen es una norma superflua que no agrega nada, sino que oscurece porque todo el sistema reposa sobre una norma que no existe. - el contenido del derecho debe tener un minimo de moralidad (de derecho natural); debe tener lo necesario para la supervivencia del hombre y de la sociedad con un contenido minimo. Para que una sociedad sea viable debe tener un minimo de proteccion de 3 cosas: de las personas, de la propiedad y de las promesas (que se cumpla lo que se promete) BOLILLA 7: 7.1 Critica a Hart desde el Constructivismo: Dworkin: Principios: El Derecho como sistema de normas positivas y principios (Dworkin) El derecho es igual a PRINCIPIOS + NORMAS El proposito especifico es diferencia principios de normas; para ello recurre a 2 casos de jurisprudencia en USA: - Riggs c/ Palmer (si un heredero designado en un testamento de su abuelo podria heredar en virtud de este testamento aunque para hacerlo hubiera asesinado al abuelo) - Henningsen c/ Bloomfield Motors Inc (si un fabricante de automviles puede limitar su responsabilidad en caso de que el coche sea defectuoso) 45

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar

Diferencia entre principios y normas: La solucion de los casos mencionados no se da aplicando normas vigentes; sino que se solucionan casos aplicando PRINCIPIOS. 5) NORMAS: son aplicables a la manera de disyuntiva: si los hechos estipula una norma estan dados, entonces o bien la norma es valida (en cuyo caso la respuesta debe ser aceptada) o no es valida (no aporta nada a la decisin) 6) PRINCIPIOS: ni siquiera principios que mas se asemejan a normas establecen consecuencias juridicas que se sigan automticamente cuando se satisfacen las condiciones previstas: mas bien enuncia una razon que discurre en una sola direccion, pero no exige una decisin particular. BOLILLA 10: 10.2.2 Diferencia entre La Norma Hipotetica Fundamental de Kelsen y La Regla de Reconocimiento de Hart: - La Norma Hipotetica Fundamental de Kelsen: es supuesta, es la hiptesis del cientifico - La Regla de Reconocimiento de Hart: basado en la eficacia, es una regla de tipo empirica: constatar observando las conductas de las personas juridicas

46

También podría gustarte