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DIVISIN Y SISTEMATIZACIN DEL DERECHO

Introduccin
Este Mdulo plantea la distincin y sistematizacin de la Ciencia del Derecho y las distintas disciplinas o ramas que integran el derecho pblico y privado. Es importante tener en cuenta algunas consideraciones sobre el surgimiento de nuevas disciplinas como el Derecho Ambiental, Informtica Jurdica etc.; reconociendo en sta ltima, la trascendencia de la temtica y que su incorporacin masiva al mundo de hoy est originando cambios de verdadera identidad. Como es lgico, la agrupacin del derecho positivo en distintos sectores, ha dado origen a las respectivas Ciencias Jurdicas que estudian en particular un determinado sector de esa realidad jurdica. Conviene advertir, que no es posible establecer lmites precisos y tajantes entre las diversas ramas jurdicas. Resulta de esta concepcin el principio de que toda persona fsica o jurdica -ya sea el individuo, la familia, las sociedades, corporaciones o el propio Estado- se encuentran por una parte, en relaciones de derecho privado y por la otra, en relaciones de derecho pblico, segn que se les considere en s mismos y en su particularidad o en la mutua accin y reaccin de todas las partes. La ciencia jurdica romanista, separaba las relaciones pblicas de las privadas viendo en esto un progreso sobre el derecho germnico, que enlaza ambas esferas en muchos sentidos. Debe reputarse, como exigencia esencial de nuestros tiempos, la de estrechar ms ntimamente los vnculos entre una y otra esfera a fin de despertar en todos los ordenes de la vida privada el sentido de la comunidad y el espritu pblico.

6.1. Divisin de la Ciencia del Derecho


Hemos expuesto ya en mdulos anteriores que, desde antao se dijo que: "en el estudio de las complejas tramas de relaciones sociales y humanas, dos trminos se encuentran siempre frente a frente: individuo y sociedad. Estos trminos pueden en ocasiones tratar de absorberse el uno al otro, de contraponerse otras, o de entrelazarse en la propia accin y reaccin auxilindose mutuamente, pero en la esencia siempre se acompaan concluyendo por seguir la misma suerte y vicisitudes. Entre, ambos trminos median vnculos de relacin que parecen abrazar al hombre en la integridad de su naturaleza. En efecto, el individuo se ve arrastrado a la sociedad por sus propios instintos; lo mantienen en ella una indefinida variedad de sentimientos y afectos y la razn misma le persuade de que permanecer sin separarse. La verdad es que hay vnculos sociales de carcter material, como el territorio, el de la sangre, el de las comunes necesidades y exigencias; mientras otros tienen en s carcter supra sensible, son espirituales: vnculos intelectuales, morales y religiosos.

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Entre todos, como eslabones de la cadena en la humana convivencia, hay uno que aparece como intermedio entre ellos, ya que, si una parte recurre a la fuerza, trata tambin de persuadir con el razonamiento, ese vnculo es el Derecho, el cual interponindose entre los hombres y la sociedad, tiene por esencial oficio dar a todo elemento de la vida social la parte que le sea debida, y contener en sus justos lmites a cada individuo, elemento o grupo de que la sociedad se compone. El derecho trata de coordinar las partes con el todo y el todo con las partes. Segn el concepto de algunos autores, entre los cuales citamos a Ihering, no se considera que en los pueblos primitivos haya existido derecho. Exista ms que derecho la obra de la fuerza individual. Si bien podemos coincidir con ellos en que esta seran las primeras manifestaciones exteriores del derecho, creemos, que el derecho existe desde el momento mismo en que se conformaron los primeros grupos sociales, y puesto que el hombre es social por naturaleza, el derecho es coetneo con el hombre. An, en las agrupaciones ms primitivas, es fcil imaginar que sus integrantes debieron establecer y acatar cierta forma de coexistencia y de respeto mutuo, por rudimentaria que haya sido su organizacin. Ello no significa, que existiera un pensamiento o una ciencia sobre ese mismo derecho. Vemos entonces, que aparece primero el derecho, como elemento esencial de todo grupo social. Comenz a ser para el hombre no slo un modo de ejecutar, sino tambin de accin, con un sentido profundo de lo justo. Estas formas originaron en la sociedad ciertos hbitos, ritos y costumbres,1 por lo general, solemnes y por ltimo, el conocimiento y custodia de esos ritos y costumbres reconocidos como leyes, que dieron origen a la primitiva prudencia jurdica, que podramos considerar, las incipientes formas de una ciencia del derecho. Surge en los Griegos, un pensamiento filosfico, sobre ese fenmeno y se constituye as el derecho en objeto de una reflexin. El derecho, en suma, se manifiesta en una atmsfera mixta de hechos e ideas, de necesidades sensibles y de aspiraciones morales, por lo tanto, en su dominio lo transitorio se enlaza con lo constante, lo mltiple se armoniza en el uno, lo cierto se coordina con lo verdadero, y la autoridad y la razn se apoyan una en otra recprocamente. El concepto de Derecho2 De acuerdo a Radbruch3 del concepto de derecho se desprende que:

el derecho debe tener una realidad, presentar la forma emprica de una ley o una costumbre; dicho en otros trminos, que debe ser positivo". en cuanto materializacin de la idea del Derecho, debe elevarse valorativa e imperativamente sobre el resto de la realidad; es decir, que debe ser normativo. por proponerse la realizacin de la justicia, debe regular la convivencia humana; debe tener, carcter social. por virtud de la justicia a que aspira, debe establecer la igualdad para todos a cuantos afecte; debe tener por consiguiente, carcter general.

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Remitimos a Fuentes del Derecho El tema ya fue desarrollado en el Mdulo II al cual remitimos 3 RADBRUCH, Gustav Introduccin a la Filosofa del Derecho Mxico Primera Impresin reimpresa en 1955

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El Derecho, como ya se estudi en mdulos anteriores, en un concepto general, es: El conjunto de normas generales y positivas que regulan la vida social. En consecuencia, cuando se reniegue deliberadamente del carcter general del derecho, cuando ni siquiera se pretenda hacer justicia, las rdenes que el Estado d sern emanaciones de su poder, pero no verdaderas normas jurdicas. Es errneo creer que el Derecho Positivo, 4 se divide. ste Derecho, vigente, expreso de un Estado determinado NO se divide ni se separa, lo que puede clasificarse; es el conocimiento cientfico del Derecho Positivo, o sea la Ciencia del Derecho. En consecuencia es ms correcto hablar de Clasificacin del Conocimiento Cientfico del Derecho Positivo Ramas de la Ciencia del Derecho Positivo Segn Lpez Lastra, el origen y fundamento de sta distincin es doble: por una parte, para su mejor estudio y comprensin, los juristas, doctrinarios y la prctica misma, han ido creando imgenes, sectores de un mismo y nico Derecho Positivo. Estos Sectores, son las ramas de la ciencia del Derecho Positivo. Por la otra, alude el autor, esta clasificacin, elaborada por la doctrina, se traduce en la enseanza de la Ciencia del Derecho, es decir, en las distintas disciplinas que comnmente conocemos como "ramas del derecho". En la consecucin de la carrera, son precisamente, las distintas materias de la misma.5 En el transcurso de la misma carrera, irn adquiriendo un conocimiento gradual y sistematizado, de esos diversos sectores; dirigidos unos al Derecho Penal, otros al Derecho Civil, Derecho Comercial, Laboral etc. El derecho es un sistema normativo y constituye un todo unitario. Existen razones de conveniencia, cientficas y prcticas, para el estudio o anlisis independiente de las distintas disciplinas, y una de ellas es de ndole pedaggica. Distincin del Derecho Positivo. Derecho Pblico y Privado. Cuestionamientos y Justificaciones de tal distincin. Segn lo expresa Salvat en su obra, cada una de stas disciplinas, se refieren a un rea especial del derecho, manteniendo sin embargo, una conexin entre ellas y relacionndose ntimamente entre s. La divisin no es absoluta y cada rama constituye una ciencia jurdica particular. La gran evolucin en el campo cientfico, ha trado como consecuencia una gran especializacin o divisin del trabajo intelectual. Este extraordinario proceso se ha extendido a las ciencias jurdicas, determinando la aparicin de nuevas ramas y la transformacin de otras. En poca de renovacin econmica y social, como la que vivimos, la potencia creadora del derecho cientfico se advierte con mayor nitidez, como veremos ms adelante. La primera distincin, - que ya sealamos en el Mdulo II - que debemos realizar del derecho positivo, considerada fundamental, que surge del mbito espacial de validez de las normas es entre: Derecho Nacional o Interno y Derecho Internacional.
GARCIA MAYNEZ, Eduardo Introduccin al Estudio del derecho Mxico 1949 Pg. 52 y s.s.En el tema sobre Comportamiento Humano dejamos establecido que, Debemos hacer una distincin entre Derecho Positivo y Derecho vigente. Reiteramos, conforme al autor citado, el orden jurdico vigente es el conjunto de normas imperativo- atributivas que en una cierta poca y un pas determinado, la autoridad poltica considera obligatorias stas normas estn formadas tanto por la ley, y la jurisprudencia, emanadas de rganos de la autoridad como por el derecho consuetudinario reconocido expresa o tcitamente por el Estado. En cambio la positividad es un simple hecho que estriba en la observancia de cualquier precepto jurdico, vigente o no vigente. La generalidad de los autores, no contrapone la positividad a la vigencia y dividen al derecho positivo en histrico y vigente. 5 LOPEZ LASTRA, Julio Que es el Derecho- Bs. As. 1972 P. 434 y LATORRE, Angel Introduccin al Derecho Nueva edicin puesta al da Editorial Ariel Barcelona Ao 1997
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Establecida y definida tal distincin por numerosos autores, reiteramos, el: "Derecho Nacional o Interno, es aquel, que dentro de los limites de sus respectivos Estados, regula las conductas humanas de sus integrantes entre s. Siguiendo estos lineamientos encontramos as normas pertenecientes al Derecho Argentino, al Derecho Espaol, al Derecho Francs.6 Distinta situacin se plantea, cuando nosotros nos referimos al Derecho Internacional, que lo subdividimos a su vez, en Pblico y Privado segn el rea que regule. Cuando hablamos de Derecho Internacional, nos referimos al Derecho que: est destinado a

regular las distintas situaciones jurdicas que surjan de las relaciones entre varios Estados, o entre individuos de varios Estados y que pueden estar reguladas por ms de una norma.
Cabe subrayar, por otra parte, como nota diferencial que el Derecho Interno o Nacional, est garantizado por el Poder Pblico; el Derecho Internacional en cambio, no cuenta con una autoridad superior que garantice su cumplimiento o lo imponga a todos los Estados. En ste derecho, tanto su garanta como su sancin estarn dadas, por ejemplo, por la desaprobacin por parte de los otros Estados de la conducta seguida por aquel Estado que no cumpliera, pudiendo ser una de sus consecuencias, el aislamiento.

Distinciones del Derecho Interno Antecedentes Para distinguir y organizar las distintas relaciones que pueden darse en el mundo jurdico, dentro del Derecho Nacional o Interno, ha prevalecido hasta hoy, en la Ciencia del Derecho, la distincin del mismo en Derecho Pblico y Derecho Privado. Si desarrollamos a grandes rasgos el camino histrico de tal distincin, debemos situarnos, primeramente, en la antigua Roma y en los distintos pueblos por ella conquistada. Las divisiones de antao, que clasificaban el Derecho en Natural, de Gentes y Civil, y en el transcurso de los tiempos medios y modernos en Derecho Natural y Positivo, decayeron despus de sucederse a su respecto mltiples y variadas teoras. Los romanos, desde antiguo, establecieron la ntida distincin entre Derecho Pblico y Derecho Privado. El Derecho Privado, era atribuido a la calidad de ciudadano romano, concepto similar al de derecho Civil, derecho privativo del ciudadano romano, que regulaba las distintas relaciones jurdicas entre los habitantes: comprar, vender, contraer matrimonio etc. El Derecho Pblico, en cambio, reglaba las relaciones de los hombres considerados como miembros de la asociacin poltica, se ocupaba principalmente de la regulacin y organizacin del poder pblico, al inters del Estado: forma de gobierno, o la organizacin de la magistratura etc. En la Compilacin de Leyes Romanas, promulgadas en el siglo IV por Justiniano 7 y que conocemos como "El Digesto", el jurisconsulto Ulpiano dio uno de los criterios ms aceptados de la distincin de ambos derechos, estableciendo que: "las normas sern de derecho privado si estn dirigidas a solucionar o satisfacer intereses individuales y el derecho ser considerado pblico si con l se sta protegiendo el inters de la comunidad poltica como tal. 8 sta
PORTELA PORTELA Enciclopedia Jurdica Pg..3 Recordemos: A la cada del Imperio Romano, las escuelas principales para el estudio del Derecho, eran los Monasterios y las Iglesias. El Derecho Civil Romano, fue el primero y nico, que durante muchos aos se ense. Desde que Justiniano redact sus celebres Compilaciones, refundiendo en ellas, toda la legislacin del pueblo romano, los principios sentados en sus preceptos, qued tan arraigado, que no fueron suficiente ni las revoluciones, ni la destruccin del Imperio para anularlos 8 ORGAZ, Arturo Introduccin Enciclopdica al Derecho y Ciencias Sociales Editorial Assandri Pg. 216
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distincin, sostenida luego por algunos tratadistas, del derecho natural y de la enciclopedia jurdica, da surgimiento a la denomina Teora del Inters. Considerando, sta teora, los intereses de uno y otro orden como opuestos entre s. Surge de estudios realizados y lo sostienen los autores, que no fue ese el pensamiento del compilador romano. Ulpiano, no pretenda trazar una lnea divisoria en el ordenamiento jurdico, como lo han hecho despus los juristas tradicionales del Derecho, sino, que hablaba de la Ciencia del Derecho: lo cual significaba que Ulpiano situaba el problema, como lo hacemos nosotros, en un plano estrictamente pedaggico y que haca tal distincin, - Derecho Privado y Derecho Pblico teniendo en cuenta exclusivamente los fines de la enseanza. Se afirmaba, que el pensamiento de Ulpiano era el siguiente: para ensear el Derecho era necesario enfocar lo que ste tiene por objeto; cuando el Derecho tiene por objeto la regulacin "del Gobierno de la Repblica Romana", deber denominarse Derecho Pblico y cuando el Derecho regule todo aquello que pertenece al provecho de cada individuo en particular, ser considerado como Derecho Privado. sta divisin estaba muy arraigada en el Derecho Romano, su gnesis estrib en la organizacin gentilicia de los tiempos primitivos de la tribu, de la ciudad, y adems en la propiedad comn de todos los miembros de la gentilidad (gens), se admita as el principio de que el inters pblico deba prevalecer sobre el privado. Creemos que no es verdad, que el inters privado y el pblico se puedan separar en dos categoras absolutas, por el contrario, los intereses individuales coinciden a veces con los sociales, y viceversa. No olvidemos, que el hombre, es el sujeto de toda suerte de intereses, a l atae, tanto el inters privado, como pblico, el uno como el otro, protegen directa o indirectamente, la vida, la libertad, la propiedad, la seguridad de todos. La cada del Imperio de Occidente, sealar el principio de una nueva poca, que comienza con una aproximacin de pueblos, doctrinas e instituciones sociales. Por el diverso gnero de vida social, que corresponde a condiciones de civilizaciones completamente diferentes, se hallan ideas, leyes e instituciones, a tal distancia entre s que hubiese sido imposible que lograsen reconocerse y comprenderse, si no los hubiese acercado el principio cristiano proveniente de Oriente, constituyendo una especie de vnculo de unin entre pueblos que no tenan otra cosa en comn. Al hombre de la Edad Media,9 se le presentan confundidos e indistintos los conceptos y las instituciones sobre los que se apoya la sociedad. Con la poderosa organizacin feudal, las grandes ideas directrices de la vida jurdica y social experimentan, en corto tiempo, una gran transformacin. En un primer periodo no se habla ms que de fuerza, en el segundo, la organizacin social inicia su desenvolvimiento sobre una base contractual y en el periodo de los Comunes, comienzan stos, a hablar de propias razones, propios derechos y se disponen a sostener sus derechos, razones y franquicias contra el seor feudal, contra el Obispo y contra el Emperador mismo. Se comienza a hablar de comunidad y pueblo, por encima del individuo y de la familia, surge nuevamente el ente colectivo y social, o sea el Estado . Se desentierran nombres antiguos, para designar instituciones nuevas, entre ellas, la distincin de Derecho Pblico y Derecho Privado. Al lado de los afectos de familia, se fortalecieron los afectos a la patria. La vida, ya no se

En el Siglo XI, tuvo lugar un hecho de gran trascendencia: el comienzo del estudio del derecho Romano, en la Universidad de Bologma, por la escuela de los Glosadores... Luego de un periodo de decadencia, renace el estudio por obra de la Escuela de los Pos Glosadores o Bartolistas ...

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desarrollaba slo en el interior del ncleo familiar, el hogar, en parte tambin se realizaba en la plaza y en el mercado. El descubrimiento de Amrica y la invencin de la imprenta, contribuyen a ensanchar el horizonte del espritu humano y a despertar en l el nuevo ardor por las investigaciones. Todo lo cual produjo, al terminar la Edad Media y comienzos del Renacimiento, una profunda revolucin, tanto en los estudios filosficos, como en los jurdicos. En ste perodo, una nueva filosofa parece desprenderse de la teologa, y en el seno de la jurisprudencia romana se preparan las bases de una nueva ciencia jurdica que se desenvolver en la poca moderna.10 Diversas Teoras alrededor de la distincin: Derecho Pblico y Privado Dentro de esa evolucin y hasta la actualidad, tanto en la doctrina europea como en la nacional, se han planteado alrededor de la distincin entre Derecho Pblico y Derecho Privado, las ms diversas teoras, con variadas hiptesis, proponindose las soluciones ms diversas, y, a pesar de todo, no se ha logrado llegar a concretar claramente ni la faz positiva ni la faz negativa de las mismas. Para comprender tal problemtica, nos debemos introducir,, brevemente en las divergencias doctrinales, que dieron luz a diferentes teoras y que pueden ser visualizadas desde dos puntos de vista: a)Positivistas o Dualistas, las cuales fundamentan la distincin entre ambos rdenes jurdicos. Ubicamos, por cierto, la Teora del Inters en juego, llamada tambin clsica, expuesta por Ulpiano, que contrapona el inters pblico o general al inters privado o particular. 11 El criterio sustentado por Ulpiano, ha sido compartido luego por Montesquieu, quin en su clsica obra: El Espritu de la Leyes", estableca: Es ridculo pretender tratar los derechos de los reinos,

de las naciones y del universo con las mismas mximas que se dirimen las controversias entre los particulares".12
Montesquieu, defina el Derecho Pblico, - que l denominaba Derecho Poltico Como: Las leyes en la relacin que tienen los que gobiernan con aquellos que son gobernados", y el Derecho Privado - que denominaba Derecho Civil,- como: Las leyes en la relacin que tienen todos los ciudadanos entre s. Se objetar, a dicha teora, lo concerniente al inters, ya que no podra trazarse una lnea divisoria. Cmo dice Mouchet, donde comienza el inters pblico y donde el privado,? y cmo y porque se determina el carcter de una norma conforme a tal distincin? Jellinek, seguido luego por Kelsen, Radbrud, Garca Maynez, Legaz y Lacambra, exponen una teora ms aceptada, sostenan que: la diferencia entre Derecho Pblico y Derecho Privado, se debe buscar en el carcter de las relaciones jurdicas, que las normas establecen entre el Estado y los particulares, o entre los distintos rganos del Estado y no en los intereses en juego. Las relaciones jurdicas en el derecho privado, sern establecidas sobre la base a la igualdad o coordinacin de los sujetos, jurdicamente equivalentes. Una norma ser de derecho privado, cuando los derechos y deberes que derivan de ella, se deben a la voluntad de los obligados, por ejemplo un contrato de compraventa. En cambio, en el derecho pblico, al participar el Estado con su Imperiun, ya no se establece una relacin de coordinacin, sino de subordinacin. Los exponentes de sta Teora, prescinden de los sujetos o destinatarios, para tener slo en cuenta el objeto de las relaciones. En las de
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ORGAZ, Arturo Introduccin Enciclopdica al Derecho y Ciencias Sociales Editorial Assandri MOUCHET, Carlos y ZORRAQUIN BEC, Ricardo Introduccin al Derecho Editorial Perrot Bs. As. Pg.. 296 y s.s. De l Esprit des lois - libro 26 Captulo 16

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derecho pblico uno de los sujetos es dominante, el Estado o un representante de l. El sujeto particular est subordinado a aquel. En el derecho privado, en cambio, los sujetos estn en un
plano de igualdad objetiva o hipottica; no existe en principio dominacin de nadie. Jellinek reconocer la dificultad que exista en diferenciar el Derecho Pblico del Privado, dado que ambos se correlacionan y complementan, no los opone. En todas las relaciones en que la igualdad hipottica de los sujetos desaparece, estamos en presencia del Orden Pblico.13 Garca Maynez, por su parte, dice que: Las relaciones de coordinacin o de igualdad no slo pueden existir entre particulares, sino entre dos rganos del Estado, o entre un particular y el Estado, cuando ste ltimo no interviene en el carcter de poder soberano. El Estado puede entrar por consiguiente, en relacin de coordinacin como de supra ordinacin con los particulares14 b) Criterio Negativo o Monista, no admite distincin entre ambos derechos. Quienes adoptan tal posicin expresan: la distincin no presenta ninguna ventaja, por lo que debe ser desechada. Tal es as, que el sistema Anglosajn no la conoce, alejndose del sistema romanista, divide al derecho: en Derecho Legislado - (Statue Law) - y Derecho Consuetudinario - (Common Law- Con este concepto se identifica dicho Sistema) Autores como Adolfo Posadas y Giner de los Ros, se colocaban en una posicin que pretende la unificacin de los conceptos de Derecho Pblico y Privado. Estos dos juristas espaoles, han negado la existencia y an la posibilidad de una distincin precisa, entre ambos derechos, sosteniendo, que dicha divisin bipartita debe desaparecer. sta Teora puede llamarse - dice Bunge - "de la indivisibilidad del derecho en pblico y privado, argumentando que: La divisin del derecho romano en Pblico y Privado, respondi a una necesidad de un momento dado de la evolucin del derecho. Por eso lo pblico, en el sentido romano, corresponde a lo que hoy llamamos poltico. Para Bunge, aparte de lo poltico y lo privado, hay una serie de relaciones jurdicas que no pertenecen ni a uno ni a otro orden. Es un error pensar que existe un derecho pblico relativo y exclusivo del Estado, y otro privado que atae slo al individuo y a los suyos. "Lo pblico y lo privado no expresan dos esferas jurdicas definidas y separadas, tanto el individuo como la familia tienen vida pblica, y son componentes del Estado poltico nacional y por lo tanto sujetos de relaciones jurdicas polticas. Por su parte el Estado tiene vida privada, que se revela ostensiblemente en el derecho Administrativo.

La distincin entre derecho pblico y privado, ha tenido y tiene, sin duda, cierta realidad, de ah, se infiere que ha de existir alguna diferenciacin intrnseca y extrnseca entre ambas categoras.
El tema, fue desarrollado en . Fuentes del Derecho Sin embargo reiteramos: El Orden Pblico, es un concepto difcil de definir, al que se le han asignado distintos significados. Posada lo caracterizaba como: aquella situacin de normalidad en que se mantiene y vive un Estado cuando se desarrollan las diversas actividades individuales y colectivas, sin que se produzcan perturbaciones o conflictos, de donde surge el deber de los sbditos de no perturbar el buen orden de la cosa pblica. Por su parte Hauriou lo relaciona con el Poder de Polica, diciendo que es el orden material y exterior considerado cual estado de derecho opuesto al desorden, el estado de paz, opuesto al estado de perturbacin Se trata de definiciones construidas sobre la negativa, o la oposicin a un valor inverso: el desorden pblico que puede llevar a desviaciones interpretativas que justifiquen las concepciones de tipo autoritario, como las propias del rgimen desptico, en donde el orden pblico se identifica con la tranquilidad pblica, producida por el temor de los sbditos, cuya discrepancia es delito. Tomamos en consideracin un concepto que evite desviaciones interpretativas, y decimos, siguiendo a Dalla Va que El orden pblico comprende, en consecuencia, al conjunto de normas positivas absolutamente obligatorias... (DALLA VIA, Alberto Relevancia del orden Pblico en la Afirmacin de la Autonoma personal J.A- Doctrina - 30 de Septiembre de 1998. - Revista N 6109 - Mouchet, por su parte, nos dice que existe un orden jurdico que a la vez que protege la libertad del hombre, protege tambin la libertad de los dems, de manera que si el libre accionar de un hombre lesiona derechos y garantas del otro, la ley lo sancionar, y si su accionar se ajusta al orden jurdico, el mismo se ver protegido por la ley.14 GARCIA MAYNEZ Ob. Cit.
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Esto es necesario hasta para la nomenclatura general del derecho, puesto que algunas de sus ramas como - el derecho pblico eclesistico, el internacional pblico, el pblico provincial y municipal - se designan relacionndolos con la existencia de sta distincin.15 Kelsen, por su parte, en su Teora Pura del Derecho, comenta que: Se trata de una divisin de las relaciones jurdicas. As, el Derecho Privado presentara una relacin entre sujetos de igual orden, jurdicamente equivalentes, y el derecho Pblico una relacin entre un sujeto supraordenado y otro subordinado, de los cuales uno tiene ms valor jurdico que otro. La relacin tpica del derecho Pblico es la que existe entre el Estado y el sbdito. Designaba las relaciones jurdicas privadas, como relaciones jurdicas a secas, como relaciones de derecho en el sentido estricto del vocablo. El derecho es nico, una aplicacin del ideal de justicia, por eso un autor espaol comentando a Kelsen establece la diferencia entre lo dado y lo construido. El derecho es uno slo, siempre en cada uno de los captulos del Derecho, la norma es la justicia, los derechos particulares seran como casilleros que facilitan el estudio. 16 Consideramos, que, la distincin entre Derecho Pblico y Privado no constituye una divisin del derecho, sino solamente modos en la realizacin del mismo, ideas, para

determinar en cada una de sus disciplinas jurdicas, el mayor o menor predominio de lo pblico o de lo privado. Los diversos cambios producidos en nuestra sociedad, fueron abriendo paso y
enfrentndonos con nuevas zonas jurdicas, como; en su poca, el surgimiento del constitucionalismo social, con el cual se comienzan a visualizar otras relaciones entre Derecho Pblico y Privado. No podemos hablar de una ntida separacin. A veces, tendremos relaciones jurdicas que no pueden ser englobadas, en conjunto, en ninguno de aquellos dos campos, sino, que constituyen ms bien, una combinacin de formas de derecho privado y derecho pblico. "La clsica divisin temtica entre Derecho Pblico y Derecho Privado, ha perdido en gran parte su vigencia, por obra de la globalizacin y de la interdisciplinariedad, en el tratamiento de los problemas jurdicos. De ese modo, se van desdibujando algunas fronteras como en el caso del Derecho Internacional, donde el nfasis puesto de resalto en la proteccin de los derechos humanos, ha llevado al plano del Derecho Internacional Pblico, muchas cuestiones y muchos temas, que otrora pertenecan al Derecho Internacional Privado y viceversa. 17

En la actualidad, la lnea divisoria resulta muy difcil de trazar, ya que se van entrelazando las relaciones de ambos derechos, con aquellas disciplinas en formacin, como, entre otros: el Derecho Ecolgico, Derecho Informtico, Derecho Comunitario, o el Derecho del Consumidor y Usuario, que surgieron, debido a las cambiantes y complejas relaciones jurdicas y sociales que se fueron, y que se van produciendo en nuestro siglo.

6.2. Distintas disciplinas que integran el Derecho Pblico


Hicimos referencia, al mdulo que presenta el derecho, y que en el plano doctrinario y didctico se pueden ir estudiando las distintas disciplinas o ramas de la Ciencia del Derecho Positivo. Cada una de ellas, cada sector del bosque, an, cuando se refieren a una materia especial del
BUNGE, Carlos Octavio El Derecho. Ensayo de una Teora Integral Buenos Aires KELSEN, Hans Teora General del Derecho y del Estado Mxico 1949 Pg. 76 y s.s. 17 DALLA VIA, Alberto Ob. Cit
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Derecho, no son absolutamente independientes y distinta unas de otras, sino que se relacionan ntimamente entre s, de tal manera, que numerosas cuestiones pueden entran al mismo tiempo, en el dominio de dos o ms ramas del Derecho. Abordaremos, primeramente, las distintas disciplinas que integran el Derecho Pblico Nacional o Interno. Luego centraremos la revisin en las ramas o disciplinas que integran el Derecho Privado. El Derecho Pblico Nacional o Interno, est integrado por el:

Derecho Poltico. Derecho Constitucional Derecho Administrativo Derecho Penal Derecho Tributario y Financiero Derecho Pblico Provincial y Municipal. Derecho Procesal

Para algunos autores, la rama del Derecho Procesal es considerada como derecho eclctico, resultara por su aplicacin prctica, difcil ubicarlo en una determinada rama del derecho, pblico o privado, - dado la naturaleza de sus normas. El derecho procesal, acompaa, al sustancial, aparece virtualmente en todos los campos del derecho y as existe, no slo un derecho procesal civil, sino tambin un derecho procesal penal, un proceso legislativo, laboral, de menores, comercial, administrativo etc. Como deducimos, es difcil su ubicacin en una u otra rama, la divisin obedecera nicamente a motivos prcticos o tcnicos. Derecho Poltico El Derecho Poltico, es la disciplina que ms dificultades plantea para su ubicacin correcta, en la Enciclopedia de las Ciencias Jurdicas. Si a cualquier profano en ciencias jurdicas, si al hombre de la calle le preguntamos que idea tiene del derecho y de la poltica, podremos recibir numerosas respuestas ms o menos adecuadas, imprecisas, pero en todo caso, ninguna que presente como coincidentes esas dos realidades. Derecho y poltica, son dos esferas que no dependen la una de la otra, que no se vinculan entre s, en relacin de mayor a menor, o de continente a contenido, o de causa a efecto, y que, sin embargo, tenemos que acercar para ver en que consiste el Derecho Poltico. El vocablo "Poltico", deriva de la palabra griega "Polis", mediante la cual se designaba a la Ciudad (Atenas, Esparta). En Grecia, lo que nosotros llamamos Estado, es la ciudad. Aristteles la defina como: la asociacin de varias aldeas o poblados que poseen todos los medios para bastarse a s mismas, alcanzando el fin para que fueran formada . La ciudad, es la ms importante de las asociaciones, dado que, comprende en s, a todas las dems. Por esa razn para Aristteles, el hombre debe vivir en sociedad, es un ser poltico por naturaleza, que debe vivir bajo la ley (nomos). Para no vivir en sociedad, debera ser un Dios o una bestia.18 Los Romanos, en cambio, para referirse al Estado hablaban de: res pblica"; confundiendo el Derecho Poltico con el Derecho Pblico. Todos los dominios que han tenido imperio sobre los hombres, han sido repblicas o principados" (es decir, monarquas). En la antigedad, la palabra poltica, sintetizaba todo lo que se refera al Estado, a la "cosa pblica".

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La Poltica, libro I, Cap. I

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Los primeros maestros de la poltica, los sofistas, la enseaban como una especie de arte para la vida del individuo, como una tcnica poltica, cuyo fin esencial era la carrera poltica del individuo. Scrates, por su parte, presentaba una tica Poltica, que investigaba los principios para un obrar poltico, estableciendo los objetivos ticos- polticos, sentando como norma la absoluta dedicacin del individuo al Estado.

Acepciones del concepto Poltica Distintas acepciones envuelven al concepto de poltica. En su sentido etimolgico, proviene de polis, la ciudad Estado Griega. Abordando la acepcin, desde un punto de vista corriente o vulgar, identificamos el vocablo por una parte con; lo til, lo hbil y por otra, con el Estado, el gobierno, y los partidos polticos. Si lo tomamos en sentido amplio, la poltica est vinculada a todo tipo de poder organizado, no solamente el estatal. En toda formacin social, ya sea la familia, un gremio, una asociacin, una entidad social, se genera una relacin de poder entre los que adoptan las disposiciones, entre quienes deciden y quienes obedecen. Cuando utilizamos el concepto, cientficamente, y comenzamos a delimitar su esfera, es el estudio de la organizacin y gobierno de las comunidades humanas. Procura, como se ha dicho, el conocimiento sistemtico del poder y su institucionalizacin en el Estado, al desenvolvimiento de las instituciones, al anlisis del pensamiento y doctrinas, hechos y acontecimientos, dirigidos o vinculados con las relaciones del poder entre los hombres de una comunidad y de la comunidad en s misma. Por una parte, es un estudio inductivo y especulativo y por la otra un estudio histrico y sociolgico. Recurre, por eso, a ciencias auxiliares como: historia, Derechos etc., que coadyuvan a su reflexin y estudio. economa, sociologa, el

En sentido especfico, est vinculada directamente al poder de dominacin de la comunidad, con la capacidad para imponer coactivamente y obligatoriamente sus decisiones, contando el Estado con su Imperium. La Poltica como Ciencia y como Actividad Para la comprensin y el estudio de "la poltica", se debe partir de distintos puntos de vista, puede ser enfocada como: a) ciencia y b) actividad. a) Como ciencia: "Como saber, se le contempla a travs de la denominada, "Ciencia Poltica", que tiene como objeto propio al Estado. Estudia al mismo, en su vida y desarrollo, explicando no slo su naturaleza, sino tambin su origen y composicin, teniendo en cuenta, las causas y sus elementos - territorio, poblacin - que lo determinan como tal (poder). . En el Derecho Poltico, la rbita de estudio, no ser de un Estado determinado, sino de todo Estado, constituyndose la denominada, Teora General del Estado.19 En la asignatura Derecho Poltico, 20estudiarn, precisamente, la Teora General del Estado, conjuntamente con Historia de las Ideas Polticas, es decir historia de las opiniones sobre el Estado21.

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AFTALION, Enrique " Introduccin al derecho"- Editorial Abeledo Perrot - Edic. 1988 - Pg. 934 Conforme Mouchet Hasta 1924 se estudiaba en la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires, conjuntamente el Derecho Poltico con el Derecho Constitucional. En ese ao se crea la ctedra de Derecho Poltico. 21 Historia de la Teora del Estado a travs del tiempo.
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La Teora ensea, cual es el concepto general del Estado en el mundo moderno y cual las nociones fundamentales e instituciones esenciales semejantes, que, bajo diversas formas, se hallan en todos los pueblos. No abordaremos, en este Derecho Poltico, normas de ninguna clase, no es una ciencia normativa, no se ocupa de reglas de conducta. Su objeto, es simplemente estudiar al Estado en general. Los problemas que suelen tratarse, aunque no todos son de Derecho Poltico, se refieren al concepto de Estado, sus elementos, su naturaleza, a los fines, origen y forma que puede revestir. Estudia la soberana, con prescindencia de la forma, no indagar cmo se ejercer el poder soberano en las Constituciones, por ejemplo, en el ordenamiento poltico Argentino. b)- La poltica es adems actividad, accin ordenadora, y lucha por el poder. El derecho Poltico, como ciencia jurdica que estudia al Estado, no debe ser confundido, con la poltica. La poltica, es la ciencia prctica del Estado o ciencia aplicada; aquella que determina el

modo como el Estado puede alcanzar determinados fines. La poltica es tambin lucha por el poder, as los gobernantes luchan para permanecer en el gobierno, a fin de cumplimentar su plan propuesto. En consecuencia, parte de los gobernantes, lucharn a su vez, para desalojarlos, por eso la definimos como actividad a la poltica. La poltica es un arte y una tcnica del gobierno de Estado. As entendida la poltica, es una actividad al servicio del hombre, como el Estado es una Institucin a su servicio."22
Precisado, que la poltica es ciencia y actividad, cabe preguntarnos cmo definimos el Derecho Poltico? Conforme las consideraciones generales expresadas decimos que es:

La rama del derecho pblico que estudia la Teora General del Estado, nos ensea el concepto general del Estado y las nociones fundamentales e instituciones esenciales que bajo diferentes formas encontramos en el mundo.

Derecho Constitucional Coincidiendo con Abelardo Torr23podemos decir, en una concepcin amplia, que: Derecho

Constitucional, es la rama del Derecho Pblico que rige la estructura poltica fundamental del Estado, es decir, la organizacin y funcionamiento del gobierno, las relaciones de ste con los ciudadanos y sienta las bases de toda la organizacin del Estado".

Si analizamos dicha concepcin, todo Estado, ya sea democrtico o autocrtico, tendra Derecho Constitucional, tendra una Constitucin y por ende, diramos, que es un Estado Constitucional, lo que sera una incongruencia. "No debe confundirse, la existencia de un texto escrito que es Ley Fundamental de un Estado, con la existencia de un rgimen constitucional. Estados, cuyo rgimen poltico, es totalmente distinto al de un Estado constitucional, tienen tambin una constitucin escrita como fundamento de sus instituciones, como ocurra en la Unin Sovitica, u otros Estados de rgimen comunista.
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LLERENA AMADEO Y OTRO - Ob.cit. TORRE, Abelardo Introduccin al Derecho Dcima edicin actualizada Editorial Perrot Buenos Aires Pg. 640

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Hay que advertir, que si bien es cierto, que no en todos los tiempos hubo Estado, ni tampoco siempre hubo Constitucin, todo pas, a los fines de ordenar tanto los derechos deberes y obligaciones de los ciudadanos y organizar sus rganos de gobierno, tienen de alguna forma una "Constitucin", y no pueden prescindir de tenerla. Lo que sucede, es que, no en todos los pases las Constituciones tienen las caractersticas de estar sus normas en un texto nico y ser Ley Fundamental. Sin ms, Inglaterra, pas que se considera como el paradigma del sistema constitucional, no tiene una constitucin en el sentido de Ley Fundamental escrita. En otros Estados, como Francia, (1870) hay normas o leyes constitucionales sueltas, no en un cuerpo nico, por lo que mal podramos hablar de Constitucin,24 pero si que existen leyes constitucionales.25 En consecuencia, el Derecho Constitucional, es la rama del Derecho Pblico que: "analiza la realidad normativa vigente en un pas, en un momento determinado y que se encuentra establecido en su Constitucin. Con un concepto estricto decimos que: 26

"El Derecho Constitucional es la rama, del Derecho Pblico, que tiene por objeto el estudio de las normas fundamentales referidas a la estructura del Estado, a la organizacin y competencia de las funciones de los poderes del gobierno y a los derechos, garantas y obligaciones individuales y colectivas, as como las instituciones que los garantizan, como tambin la jurisprudencia, doctrina, prctica, usos y costumbres nacionales"
Concepto de Constitucin El objeto de estudio del Derecho Constitucional, son las normas fundamentales, que se refieren a la organizacin y estructura del Estado, y en pases como el nuestro, stas se encuentran determinadas en las Constituciones, debemos indagar entonces, que es una Constitucin.27, si bien ya se ha estudiado este concepto anteriormente. Siguiendo a Helio J. Zarini, decimos que hay un concepto formal y otro material de Constitucin. Se alude al concepto formal, cuando nos referimos al documento escrito, al conjunto

sistematizado de normas escritas o principios constitucionales, en un cuerpo nico, que se considera Ley Fundamental, producto del Poder Constituyente, que protege libertades y divide el ejercicio del poder. En cambio, hablamos de constitucin material, cuando sus disposiciones importan la organizacin y funcionamiento real del Estado, de conformidad con la normalidad social.
Constitucin es: "El conjunto de ideas y principios generales que constituyen la doctrina, el credo de un sistema de gobierno. Es la cristalizacin de tradiciones, ideales, ntimas convicciones.

Es la que da "fisonoma propia a los pueblos", es la Ley Fundamental mediante la cual el pueblo de una Nacin, en ejercicio de su soberana, estructura las bases mismas del Estado, crea los rganos de gobierno determina los derechos y obligaciones que le son propios establece los fines
TORRE, Abelardo Ob. Cit. Pg. 658 LATORRE, Angel Introduccin al Derecho Editorial Ariel S.A. Barcelona Ao 1997 Pg.. 163 y S.S. 26 Pereira Pinto Ob. Cit. 27 LASALLE, Ferdinand Que es una Constitucin Editorial Ariel Barcelona 1989 Pg. 77
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que el Estado ha de satisfacer y reconoce los derechos y obligaciones de los habitantes y las garantas que los amparan. Organiza poltica y jurdicamente el Estado, por lo tanto, debe ser el
exponente completo del desarrollo orgnico del pas, para que pueda considerarse como garanta permanente de buen gobierno del mismo"28 Constitucin es el conjunto de normas jurdicas fundamentales referidas a la forma, lmites y fines del Estado; a la organizacin, competencia, funcionamiento y relaciones de los rganos del Poder Pblico y a los derechos, obligaciones y garantas esenciales de la poblacin, de la persona y de sus grupos29 Con stas breves consideraciones podemos decir que una Constitucin debe contar de ciertos requisitos indispensables para que los Estados que rija sean considerados como constitucionales. Es esencial, una organizacin poltica fundada en el principio de la divisin y equilibrio de poderes (Parte Orgnica) y una serie de garantas y declaraciones de derechos que servirn como marco de referencia mnimo, para evitar que las leyes que en su consecuencia se dicten, conculquen o afecten aspectos fundamentales, procurndose as la defensa del individuo contra la arbitrariedad de esas leyes o el avance del poder pblico, (Parte preceptiva o dogmtica). Por otra parte, debe tenerse presente; que todas las leyes, ya sean constitucionales u ordinarias, pero especialmente aquellas, deben responder a la situacin socio-cultural del momento histrico en el que estn destinadas a tener vigencia, ya que aquellas que no se ajustan a la idiosincrasia y a las necesidades del pueblo, al que van a regir, son artificios caprichosos que estn destinadas al fracaso.

Toda actividad, ya sea de los gobernantes o gobernados, se debe adecuar a sus disposiciones. La actividad estatal o privada que no la observe, tiene un vicio o defecto, la inconstitucionalidad, cuyo efecto, es la invalidez de la norma o del acto, que puede declarar el juez en un caso concreto ya sea respecto de una ley, decreto, sentencia o acto administrativo etc.30

Partes de la Constitucin Nacional

Prembulo

Invocacin solemne Precede a la parte normativa

Preceptiva o dogmtica: Comprende del Artculo 1 al 43 de la Constitucin Nacional y se titula Declaraciones Derechos y Garantas. Partes Orgnica: Trata del las autoridades Nacionales y Provinciales Contiene adems disposiciones transitorias y un apndice de documentos Internacionales.
GONZALEZ CALDERON, Juan A. Derecho Constitucional Argentino - 3 Edicin- Editorial J. Lajouane y Ca 1930- Pg. 354. ZARINI, Helio- Ob. Cit. 30 Remitimos al tema Inconstitucionalidad de la ley
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Prembulo Prembulo, palabra compuesta que deriva del latn, pre (antes) y ambulare (andar). De acuerdo a la etimologa, decimos, que es la puerta de entrada, a los preceptos constitucionales. El Prembulo, si bien integra la Constitucin, no es considerado parte, por algunos autores. Es una invocacin solemne, que precede el articulado de nuestra Constitucin. Expresa la ideologa de la Constitucin, contiene la declaracin genrica de principios, y las legtimas aspiraciones de un pueblo. Indica los fines, sus propsitos histricos y jurdicos, los objetivos que se propusieron los constituyentes. Es adems, la fuente que sirve para interpretar el espritu de la Constitucin, al cul se debe recurrir siempre en que halla dudas o no aparezca ntido, el alcance de un precepto constitucional. De su texto surge, que son los representantes del pueblo de la Nacin, quienes ordenan decretan y establecen la Constitucin "31. Parte Preceptiva (Dogmtica) Nuestra Constitucin, fruto de los tiempos se divide en dos partes: a) Parte preceptiva Siguiendo a Quiroga Lavi, en ste criterio, diremos que la primera parte, que comprende del artculo 1 al 43, es la preceptiva, mal llamada dogmtica, porque el derecho, no contiene como las religiones dogmas de ninguna especie. Las tcnicas imaginadas al comienzo del constitucionalismo el que llega hasta nuestros das aspiraban a la constitucin perfecta, de all, la categora de dogma, conque se enalteca mas de una afirmacin banal y el carcter de creencia poltica que denunciaba su propio nombre.32

(dogmtica), b) parte orgnica.

Declaraciones Derechos y Garantas La constitucin formal, titula a la primera parte, Declaraciones, Derechos y Garantas. Sin embargo, quizs, debido a un error de tcnica legislativa, se plasman en ella, a pesar de su ttulo, no slo una serie de derechos deberes y garantas fundamentales, que sus distintos artculos reconocen a los habitantes, como el derecho a la libertad, a la vida, igualdad, sino tambin, normas, que no son preceptivas, sino de carcter organizacional. As, el Art. 1: "La Nacin Argentina adopta para su gobierno la forma representativa, republicana federal ",33 se determina en l la forma de gobierno y Estado, fijando las pautas de su organizacin. Otra norma que reviste ese carcter, es la que establece la Intervencin Federal a las provincias - Art. 6,34 que conjuntamente con el Estado de Sitio, constituyen institutos de emergencia. Ubicamos adems, como norma organizativa el artculo 4, sobre la formacin del Tesoro Nacional.

Las Declaraciones, son, "Enunciados solemnes sobre cuestiones fundamentales.

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ZARINI, Helio- Ob- Cit. ROMERO, Enrique C. Derecho Constitucional Ediciones Zavala- 1956 Pg.. - 9 La democracia, es el rgimen poltico en el cual el poder reside en el pueblo. Lo cual significa que nadie, invocando nada superior o ajeno a nuestra voluntad, puede limitar nuestras libertades y derechos. En un Estado democrtico, participativo como el nuestro, el gobierno es representativo, porque lo elegimos mediante el sufragio. Acta en nuestro nombre y ejerce el poder que le delegamos. Republicano, porque administra la Res pblica (del latn la cosa pblica) por tal razn tiene responsabilidades y limitaciones: los actos de gobierno son pblicos. El poder no se concentra en uno slo sino que se divide en tres etc. 34 Art. 6: El gobierno Federal interviene en el territorio de las provincias para garantir la forma republicana de gobierno, o repeler invasiones exteriores, y a requisicin de sus autoridades constituidas para sostenerlas o restablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la sedicin, o por invasin de otra provincia

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Contienen principios y normas esenciales que se refieren al Estado en s mismo, a las autoridades en general, a las provincias como entidades autnomas integrantes del Estado y a todos los habitantes". Derechos: Ante el continuo desconocimiento de la personalidad humana por los sistemas de gobiernos autocrticos, las constituciones a partir de fines del siglo XVIII, comienzan a incluir en su articulado disposiciones concretas destinadas a salvaguardar los derechos fundamentales de los individuos. De esta manera lo colocaban en una situacin defensiva frente al Estado, asegurndole los medios para el cumplimiento de los postulados de la libertad prometida a su persona, en sus ms diversas expresiones. Ante este planteamiento, propio del individualismo, las nuevas tendencias diversifican y amplan el concepto primitivo y hablan tambin de deberes con relacin a la sociedad. Los autores, ponen el origen de las declaraciones de derechos, en Inglaterra, encontrndose en primer trmino; la Carta Magna de 1215 que los barones ingleses obtuvieron de Juan Sin Tierra y que fue ratificada en sus disposiciones ms importantes en 1628 por Carlos I. Sin embargo, es en Francia, donde dictado por la Asamblea Constituyente de 1789, aparece un catlogo detallado de los derechos concedidos, bajo el ttulo de: "Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. Todos estos principios, pasan a Amrica y paulatinamente todos los Estados dictan sus Cartas contenindolos. En la Repblica Argentina, desde los primeros momentos constitucionales, despus de la Revolucin de Mayo, se encuentran declaraciones en ese carcter. La Constitucin Argentina acept plenamente ese enfoque institucional, por eso, el Captulo Primero, lleva como ttulo "Declaraciones Derechos y garantas". La Reforma Constitucional de 1994, introduce Nuevos Derechos en el Captulo Segundo, intitulado, precisamente, "Nuevos Derechos y Garantas", a partir del Art. 36. A pesar de contar con las garantas expresas en nuestra Constitucin, derivadas del art.18 y 19, entre los temas habilitados, por el Ncleo de Coincidencias Bsicas, aprobado por Ley 24.309, se da la posibilidad de incorporar a la constitucin, nuevos derechos, no contemplados expresamente, derivados de problemticas y movimientos contemporneos, y dirigidos a la defensa de diversos sectores de la poblacin. Son consecuencia de, haber sufrido los argentinos, violaciones a los derechos fundamentales: vejmenes, torturas, desaparicin forzada de personas, exilios, despidos, confiscacin de bienes etctera. Los constituyentes de 1994, como resultado de esas experiencias vividas, incluyeron varios artculos que constituyen un intento de resguardo como: el Art. 36; el 43 con garantas especficas, el 75 Inc.22. Es esencial que todo gobierno constitucional o Estado de Derecho, cuente con un rgimen de garantas relacionadas con la seguridad personal, sirven para que los hombres puedan armnicamente hacer efectivos los derechos de la personalidad.35 Estos derechos, incorporados, no pudieron ser contemplados, por la realidad social vigente a mediados del siglo XIX, pero dada las exigencias y desafos, que enfrentan las naciones en la actualidad,
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Algunas constituciones provinciales, con ste criterio contienen normas expresas en defensa de los Derechos Humanos. Por ejemplo la Constitucin de la Provincia de la Rioja, recientemente sancionada, ha reconocido e incorporado dentro del Captulo II Derechos y garantas a los Derechos Humanos; as su artculo 19 determina que Todos los habitantes de la Provincia son por su naturaleza libres e independientes y tienen derecho a defender su vida, libertad, reputacin, integridad moral y fsica y seguridad individual. Nadie puede ser privado de su libertad sino por va de penalidad, con arreglo a una ley anterior al hecho del proceso y previa sentencia de juez competente. No podrn crearse organizaciones oficiales especiales, que so pretexto de seguridad atenten o violen los derechos humanos. Nadie podr ser sometido a torturas, trato crueles, degradantes o inhumanos. Todo acto de esa naturaleza hace responsable a la autoridad que lo ordene, consienta, ejecute, instigue o encubra y el estado reparar el dao que el hecho provoque. No excusa de sta responsabilidad la obediencia debida. La mayora de las Constituciones, en la actualidad contienen normas referentes a dichos derechos, as entre otras, las Constituciones de: Chubut, Entre Ros, Jujuy

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era necesario contemplar.36 Con ello, se busca la dignificacin constante del ser humano, protegindolo en sus atributos ms sagrados cumpliendo correlativamente los deberes que la vida en comn les impone.

Los Derechos son: Facultades jurdicas, que corresponden a cada hombre y que la constitucin, sanciona o concede en su calidad de tal. "Constituyen facultades o atribuciones que se reconocen a los habitantes del Estado, para que los individuos puedan efectuar normalmente el desarrollo de su personalidad.
En la doctrina, existe un amplio abanico terminolgico para la designacin de los derechos, as son denominados: Derechos Fundamentales del Hombre, Derechos Naturales, Derechos Pblicos

Subjetivos, Libertades Fundamentales, Derechos Individuales del Hombre, Derechos del Ciudadano. En la actualidad, los conocemos como: Derecho Humanos o Derechos de las Personas Humanas. ste pluralismo de denominaciones, conlleva significados distintos, basados
en los diferentes fundamentos filosficos e ideolgicos.37 Su titular los puede hacer valer frente al Estado, a las organizaciones intermedias y dems personas Afectan a todos los aspectos de la actividad y regulan la vida del hombre, desde la concepcin hasta su muerte.

Desde hace algn tiempo, la doctrina ha empleado el trmino Derechos Humanos, con un sentido especfico en relacin determinados derechos38
Acorde con lo analizado y siguiendo al Profesor espaol Prez Luo citado por Ramella podemos definir los Derechos Humanos, como: 39

El conjunto de facultades e instituciones que,

en cada momento histrico, concretan las exigencias de la dignidad, la libertad y la igualdad humanas, las cuales deben ser reconocidas positivamente por los ordenamientos jurdicos en el mbito nacional e internacional.

Artculo 18. Constitucin Nacional El artculo 18 de la Constitucin Nacional, contiene todas las garantas individuales en favor de la persona, relativas, en especial a las penas, al procedimiento penal y a ciertas medidas represivas. En l se encuentran condensados todos los principios que han de servir de base a la
Como lo establecido en el Art. 36 C.N. que afirma y defiende la democracia manteniendo la Constitucin su Imperium, an cuando se interrumpa su observancia por actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrtico.- Dichos actos sern insanablemente nulos. O el artculo 41, de gozar de un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano, estableciendo la norma que las autoridades proveern a la proteccin de dicho derecho, a la utilizacin racional de los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio natural y cultural. La proteccin a la salud, defensa de la competencia del usuario y del consumidor, fomento de la integracin nacional, son, algunos de los nuevos Derechos que las constituciones modernas contemplan en sus normas. 37 ZOVATTO, Daniel Introduccin al Derecho Internacional de los Derechos Humanos publicado en Los Derechos Humanos y el Derecho Impreso en Direccin General de Publicaciones, Universidad Nacional de Crdoba- 1987 Pg..39 38 RAMELLA, Pablo Los Derechos Humanos Bs. As. 1980 Pg.. 15 y S.S. 39 RAMELLA, Pablo Ob. Cit.
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legislacin para hacer efectiva la libertad personal, la inviolabilidad del hogar, los secretos de la vida privada y un tratamiento humano en los juicios y en las crceles cuando se ha cometido un delito.

"Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley ante del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo, ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar y los papeles privados, y una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de tormento y los azotes. Las crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para la seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ella, y toda medida que con pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que aquella exija, har responsable al juez que la autorice".40
Es necesario, para la comprensin del artculo, analizar los principios que contiene en el orden que se encuentran establecidos: Juicio Previo (Principio de legalidad), "Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo". Uno de los derechos primordiales de todo ciudadano, es el de ser juzgado por sus propios jueces, segn sus propias leyes, nace de ah la prohibicin constitucional. Juicio, proceso o causa, es una controversia entre dos o ms sujetos, que se ventila y sentencia ante un juez. Constando de cuatro etapas naturales, que inexcusablemente, deben cumplirse y con mayor razn en un juicio penal: acusacin,

Mientras una persona no sea declarada culpable" por la justicia, mediante un pronunciamiento, (sentencia) firme, va a gozar de una presuncin de inocencia. 41 Ley anterior al hecho: "Fundado en ley anterior al hecho del proceso..." (Nullim crimen nullia poena sine praevia lege poenali) Siguiendo a Carlos A. Herrera, "el objetivo que ste precepto o principio persigue al prohibir la aplicacin de leyes penales, dictadas con posterioridad a que haya tenido lugar el hecho, por el cual se deba juzgar a una persona, es principalmente evitar la venganza y que se aplique una pena a aquel individuo que cuando cometi el hecho, en ese momento era considerado lcito. Sin esta valla, no se sabra, hasta despus de realizada una accin, si est permitida o constituye un delito. Para que un hecho sea considerado delito, debe existir una ley anterior al mismo y establecer la pena correspondiente (Nullia poena sine lege). La Constitucin Nacional, afirma dicho principio: "Nadie ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe"42. ste principio, es enunciado como: "Principio de Irretroactividad de La Ley penal". Las Leyes tienen su tiempo de sancin, promulgacin, y recin vigencia. Su aplicacin es siempre hacia el futuro, no hacia el pasado.

defensa, prueba y sentencia.

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Artculo 18 Constitucin Nacional Coincidiendo con ste criterio, Las constituciones provinciales, incluyen normas similares. Por ejemplo el Art. 39 de la Constitucin de a Provincia de Crdoba Nadie puede ser penado sino en virtud de un proceso tramitado con arreglo a sta Constitucin; ni juzgado por otros jueces que los instituidos por la ley antes del hecho de la causa y designados de acuerdo con esta Constitucin; ni considerado culpable mientras una sentencia firme no lo declare tal; ni perseguido penalmente ms de una por el mismo hecho. Todo proceso debe concluir en un trmino razonable y en la reciente Reforma Constitucional de la Provincia de la Rioja, se afirma en el artculo 22 que Toda persona es inocente mientras no haya sido declarada su culpabilidad por sentencia firme de juez competente, dictada previo proceso legal. 41 42 Artculo 19 Constitucin Nacional.

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Comisiones Especiales. Jueces naturales: ...Ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por ley antes del hecho de la causa "... Para evitar los abusos y mal uso de la justicia, los constituyentes incluyen la norma constitucional. Ninguna persona puede ser sometida a tribunales que no hayan sido creados por las leyes respectivas, con anterioridad al motivo del juicio y dotados de las facultades correspondientes. Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales o sacado de los jueces designados por ley antes del hecho de la causa. Para mayor ratificacin, de la exigencia de juez natural el Art. 109, que es ms bien, una garanta, que un precepto orgnico de la Ley Fundamental, establece: " En ningn caso el

Presidente de la Nacin puede ejercer funciones judiciales, arrogarse el conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas, ello, porque la misin de juzgar, no le corresponde a ste
funcionario que no est investido de las competencias correspondientes. De intervenir, en un asunto determinado, estara suplantando al juez natural, destruyendo la separacin de poderes y poniendo en peligro la libertad individual. Declaracin contra s mismo arresto: .... Nadie puede a ser obligado a declarar

contra s mismo, ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente..... Al garantizar la Constitucin: "que nadie est obligado a declarar contra
s mismo", ha incluido un principio de verdadero contenido humano, e impide que las personas sometidas sobre todo a juicio penal, sean extorsionados por violencias fsicas, morales u otros procedimientos de las tcnicas modernas, como algunas drogas, para que confiesen su participacin o culpabilidad en un delito. Defensa en Juicio: ..." Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos..."Este fundamental postulado que hace a la defensa y dignidad de la persona, implica que nadie puede ser condenado sin que previamente haya tenido la oportunidad de concurrir a la justicia o los rganos administrativo a fin de ser odo y defender su persona o derechos. Es una prerrogativa, propia de todo hombre, nos dice Joaqun V. Gonzlez, " que no lo despoja al hombre de la plenitud de su soberana no conferida al gobierno, sino que al organizarlo, le ha dejado los medios de defender su vida, su honra, su propiedad, an contra las agresiones del propio poder pblico". Esta garanta no implica que el acusado vaya alterar "las reglas comunes de los procesos, sino, que su libertad de defensa no sea coartada por las leyes" e impedir el aporte de las pruebas que demuestren su inocencia. Los Cdigos de procedimientos, establecen minuciosamente los trminos en que ha de producirse la prueba y dems requisitos relacionados con ella. Esto no obsta, de que si un litigante no la produce dentro del nmero de das fijados perder su derecho a hacerlo, lo que no significa que la garanta constitucional ha sido violada, ser negligencia, su oportunidad de defensa fue rigurosamente respetada. Inviolabilidad del domicilio; Correspondencia y Papeles Privados: .... el domicilio

es inviolable como tambin la correspondencia epistolar y los papeles privados y una ley determinar en que casos y conque justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin..."
El derecho a resguardar la vida privada fue reconocido desde la antigedad. El hogar era tan sagrado como un templo, fue confirmado ste derecho por las leyes espaolas y pasa desde los primeros tiempos a nuestra legislacin.

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La Constitucin Nacional, antes de la Reforma de 1994, prevea, en el artculo que analizamos, conjuntamente con el Art. 19, sin brindar una acabada proteccin, un resguardo al derecho de intimidad. Cada individuo, es titular del mismo, por el solo hecho de ser persona, por lo tanto es originario, esencial, privado e innato. 43 La norma, resguarda tanto el domicilio real, como el legal. Habamos dicho, que el domicilio es el hogar de una persona y desarrolla en l sus actividades. Es el lugar donde reside y realiza su vida familiar. Nadie debe dar cuenta de su vida ntima, "Mientras no lesione el orden y la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero", el domicilio, es el centro de las acciones privadas, que la propia Constitucin declara: Reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados"44. Asegura la Constitucin, el secreto de la correspondencia epistolar y papeles privados En dichas garantas van incluidos los principios ntimos de la persona humana y del respeto a la familia.45 El secreto, es algo que quiere mantenerse oculto. Si bien, lo secreto no es sinnimo de intimidad, queda contenido en sta ltima, no constituye un bien jurdico autnomo o alternativo de la intimidad. Se ha considerado, que ha los efectos jurdicos penales, se debe estimar como equivalente a la intimidad, teniendo en cuenta que cuando nos referimos a las comunicaciones, se utilizan indistintamente. 46

Dichas garantas, no son absolutas, como tampoco lo son los derechos, estas garantas ceden ante los intereses superiores de la justicia o de la seguridad social. Las rdenes judiciales de allanamiento de domicilio, como as tambin, de la correspondencia y papeles privados, deben indicar el objetivo de las mismas y las garantas de su realizacin imparcial. Las autoridades deben cumplir con ciertos requisitos, cmo: "orden escrita emanada de juez competente," determinada por ley para hacer efectivo su procedimiento. Fuera de los casos contemplados por las leyes, cualquier violacin a dichos principios configura un delito previsto por el Cdigo Penal.

Crceles: " ..... Las crceles de la Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no

para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaucin conduzca a modificarlos ms all de lo que aquella exija, har responsable al juez que lo autorice".
Enrolndose, en las modernas polticas carcelarias y con un "elevado" sentido humanitario, la Constitucin ordena, que dichos establecimientos tienen la misin de buscar la reeducacin del individuo en ellas detenidos. La pena, no es una reparacin del mal por el mal, no es una medida vengativa, sino de cautela, de proteccin o de seguridad para la sociedad.

A modo sinttico entonces las garantas se pueden sistematizar:

GALLARDO RUEDA, Alberto Tutela Penal del Derecho a la Intimidad Cuadernos de poltica criminal N 52. del Instituto Universitario de Criminologa de la Universidad Complutense de Madrid 199444 Artculo 19 Constitucin Nacional 45 En el Artculo 30 de la Constitucin de la Rioja, denominado Derecho a la Privacidad se incorpora en su primera parte que Son inviolables el domicilio, los papeles y registros de datos privados, la correspondencia epistolar y las comunicaciones de cualquier ndole. Slo pueden ser allanados, intervenidos, interceptados o registrados en virtud de orden escrita de juez competente... El allanamiento en horas de la noche es excepcional, debiendo el magistrado que lo dispone fundar la decisin. Por su parte la Constitucin de Crdoba al respecto en su Art. 45 El domicilio es inviolable y slo puede ser allanado con orden motivada, escrita y determinada de juez competente, la que no se suple por ningn otro medio. Cuando se trate de moradas particulares, el registro no puede realizarse de noche, salvo casos sumamente graves y urgentes 46 LESCANO, Mara- El Derecho a la Intimidad y las Intervenciones Telefnicas - Revista de Jurisprudencia Argentina N 6109 1998. 43

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DERECHO CONSTITUCIONAL

Garantas del Art. 18 de la Constitucin Nacional

Juicio previo Ley anterior al hecho Juez natural Arresto por orden de juez competente Derecho de defensa en juicio Inviolabilidad de domicilio Inviolabilidad de correspondencia Inviolabilidad de papeles privados

Garantas Especificas: Amparo, Hbeas Corpus y Hbeas Data Si bien consideramos que dichos temas sern estudiados con detenimiento en los cursos superiores, creemos que es de importancia dar algunos lineamientos generales de los mismos. Adems de las garantas genricas, las constituciones - nacional y provinciales - prevn tambin mecanismos especficos de tutela de los derechos fundamentales. Estos mecanismos; Amparo, Hbeas Corpus y Hbeas Data, son la base de proteccin de los derechos fundamentales, por parte de los rganos judiciales, a travs de un procedimiento preferencial y sumarsimo. "Deducidos para tutelar derechos de rango constitucional, funcionan como una proteccin de la superlegalidad, evitando o remediando con prontitud toda lesin de que sea objeto".47 Dichos institutos son considerados garantas en sentido estricto. 48 Para una mejor comprensin, es necesario distinguir: Amparo y Corpus Corpus. Ambas son consideradas garantas por excelencia, sin embargo, las mismas tienen distintas consecuencias. Amparo

BIDART CAMPO Rgimen Legal y jurisprudencia del Amparo Editorial Ediar - Bs. As. 1969 Pg.. 21. Se pueden ver suspendidas las garantas constitucionales en el Estado de Sitio, situacin excepcional, impuesto por la necesidad de conservar el orden. En caso de conmocin interior o de ataque exterior que ponga en peligro el ejercicio de la Constitucin y de las autoridades creadas por ella. - Los ciudadanos no se ven despojados de sus garantas, simplemente el domicilio, la correspondencia, los papeles privados, pueden ser allanados u ocupados sin orden de juez ni requisito legal alguno.- Todos los derechos se ven limitados o impedidos por la autoridad, segn su propio criterio, el cual se entiende ajustado a la necesidad pblica de la defensa o restablecimiento de la paz.- ( Joaqun V. Gonzlez- Manual de la Constitucin Argentina
47 48

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La Accin de Amparo, est destinada a hacer efectivos, por va sumaria, todos los derechos consagrados en la Constitucin, salvo, el de la libertad fsica o ambulatoria, que se protege mediante el Hbeas Corpus. La Accin de Amparo, es la verdadera garanta al principio de legalidad y el medio eficaz y jurdico de hacer respetar la supremaca de la Constitucin. En igual sentido, se ha expedido la Corte suprema en numerosos fallos, siendo el primero, en ste orden el Caso "Siri"; que funcion como modelo e hizo lugar, por primera vez, a un amparo para proteger la libertad de expresin, contra un acto de autoridad que lesionaba inconstitucionalmente. ngel Siri, era el propietario de una imprenta y de un diario de la localidad de Mercedes, Provincia de Buenos Aires, el diario fue clausurado presuntamente por orden de autoridad competente. La Corte de Justicia, orden el levantamiento de la medida restableciendo la libertad de prensa, la misma se vali de un procedimiento sumario, parecido al del Hbeas Corpus, dando as acceso al amparo en nuestro derecho constitucional. Hbeas Corpus

..."Ningn habitante puede ser, arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente; de no observarse, tal mandato, nace la accin o recurso de Hbeas Corpus. Toda limitacin a la libertad constituye una gravsima falta que debe ser subsanada de inmediato y castigada49. Segn la definicin de la Real Academia Espaola, el instituto de Hbeas Corpus es: el derecho de todo ciudadano detenido o preso, a comparecer

inmediatamente ante el juez o tribunal competente para que, oyndole, resuelva si su arresto fue o no legal, y si debe alzarse o mantenerse.
Literalmente, "Hbeas Corpus, significaba: "que tengas tu cuerpo" o " que seas dueo de tu persona", son las palabras latinas que encabezaban la peticin de sta accin, que brindaba amparo a la libertad fsica, a fin de preservarla de arbitrariedades o privaciones ilegales. Es el recurso jurdico por excelencia, para hacer efectivo el principio de la libertad personal. Es la garanta por excelencia, a la proteccin de la libertad ambulatoria. Dicha libertad es uno de los bienes que el ser humano trata de proteger con ms ahnco, es la base para el correcto desenvolvimiento de los dems derechos y deberes necesarios para la realizacin de la persona humana. Garanta suprema, mediante la cual el particular afectado, u otra persona por l, acude ante la autoridad judicial demandando la libertad, tras haber sido detenido por una autoridad no competente o sin orden escrita, o no se ha guardado la debida forma, o carece de causa legal, y disponer as su liberacin.50 Dada la importancia de las garantas de; Amparo y Hbeas Corpus, en 1994, se le otorga a ambas, ya existentes, tanto en la legislacin respectiva, como en la doctrina, jurisprudencia y en la prctica misma, rango constitucional. El artculo, establece una formulacin amplia, respecto a las caractersticas del Hbeas Corpus, se contempla adems de la detencin, las amenazas, restricciones menores, el agravamiento de la prisin y la desaparicin forzada de personas. 51 52 El Art. 43, regula ambas Instituciones, e incorpora una nueva garanta, el Hbeas Data.

BISSERIER/ TALON Hbeas Corpus Lener Editores Asociados Buenos Aires Pg. 15 BIDART CAMPO Derecho Constitucional Editorial Ediar - 1956 Tomo II Pg.. 509. La mencin de la desaparicin forzada de personas, es una consecuencia de lo ocurrido durante la dictadura militar de 1976/83. En es lapso, el Recurso de Hbeas Corpus no fue suprimido de derecho, pero s de hecho. 52 Recordar Art. 19 Constitucin Nacional.49 50 51

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Hbeas Data

Este tema se relaciona con el punto Informtica Jurdica. Adelantndonos a l, reitero, 53 que, nunca como ahora se ha hecho ms imprescindible organizar un sistema de defensa que rescate al hombre de peligros individuales y masivos frente a la nueva tecnologa. Los avances cientficos y el desarrollo de la tecnologa, y en especial la informtica y ciberntica, ponen de relieve la imperiosa necesidad de reglamentar la tutela jurdica de los derechos personalsimos y ms puntualmente el derecho a la intimidad o vida privada, el ms afectado por esos avances de la informtica. Toda persona goza de una vida privada, o sea a un aspecto de su vida que desea ocultar a la curiosidad ajena, es decir a su intimidad, entendindose por tal, como dice Rivera; el mbito

comnmente reservado de la vida, de las acciones, de los asuntos, de los sentimientos, creencias y afecciones de un individuo o de una familia. Es lo ms personal, interior o privado; lo que no se
desea dar a conocer ni dejarse ver ni sentir54. La intimidad, a la que someramente nos referimos al tratar la inviolabilidad del domicilio y papeles privados, requiere debida proteccin jurdica. La misma se logra con lo que en la moderna doctrina se ha dado en llamar El Derecho a la Intimidad, el que podemos definir como: El derecho que garantiza a su titular el desenvolvimiento de su vida y de su conducta dentro de un mbito privado, sin injerencias ni intromisiones que puedan provenir de la autoridad o de terceros, y en tanto dicha conducta no ofenda al orden pblico, a la moral pblica ni perjudiquen a otras personas.55 El Artculo 18 y 19 de la Constitucin Nacional, constituyen la regla general, los constituyentes del 53, garantizaron en dichos artculos el derecho a la Intimidad. Pero la complejidad de la nueva tecnologa, demanda una regulacin y reglamentacin ms especfica. La interpretacin del artculo 19, fue confirmada por la Jurisprudencia de la Corte Suprema, en la causa Ponzetti de Balbn v. Editorial Atlntida, en la cual se reconoci el fundamento constitucional del derecho a la intimidad en el artculo 19 C.N. Considerando, que el contenido de ste derecho no slo se integra por la esfera domstica, familiar y de amistad, sino tambin, por otros aspectos de la personalidad espiritual o fsica de las personas, como la integridad corporal o el derecho a la propia imagen. Las reas, no destinadas a ser difundidas no pueden ser vulneradas por los dems sin consentimiento de su titular o familiares autorizados para ello, la intromisin slo podr ser legtima en casos de inters superior, lmites admisibles en caso de necesidades sociales. 56 El texto del Inc.22, del artculo 75, garantiza en forma indirecta el derecho a la intimidad, al otorgar jerarqua constitucional, superior a las leyes, a diversos tratados internacionales que aluden especialmente a los derechos humanos, en los que se compromete la intimidad.57 En forma ms directa, el Art. 43 C. N., ha introducido en nuestro rgimen jurdico, la novedosa figura del "Hbeas Data"58:toda persona podr interponer esta accin (amparo) para

tomar conocimiento de los datos a ella referidas y de su finalidad, que consten en registros o
53

ARGAARAS DE MUNDET, Myrtha - Informtica Jurdica Trabajo realizado para la Ctedra de Introduccin a los Estudios de la Carrera de Abogaca de la Universidad Nacional de la Rioja Ediciones Eudecor Ao 1993. 54 RIVERA, Julio C. Instituciones de Derecho Civil Ed. Abeledo Perrot 1993 T.II. Pg.. 78 55 RIVERA, Julio C. Ob. Cit. Pg..79 56 Corte Suprema de la Nacin 11/12/84 J.A. 1985 I- Pg.. 513 57 Entre ellos podemos citar como ejemplo el Art. 17.1 del Pacto de San Jos de Costa Rica que protege la privacidad mediante la siguiente clusula: nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada o en la de su familia" 58 Etimolgicamente, el trmino hbeas data, analgicamente con el tradicional Hbeas Corpus (tengas, traigas, conserves tu cuerpo) significa tengas, traigas, conserves los datos o informacin personal contenida en los registros.- Tal expresin nos dice Ekmekdjian es una conjuncin del latn habeas

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bancos de datos pblicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aquellos".
59

Como dice Sabsay y Onaindia, el Hbeas Data, constituye una novedad dentro de nuestro derecho y es un mecanismo de defensa frente al poder informtico que permite un avance sobre el derecho a la privacidad reconocido en el Art. 19 de nuestra Constitucin Nacional. 60 Se trata de una accin, que asegura el acceso a las bases de datos y dems registraciones que de una persona se tengan, determinando, de esa forma, la posibilidad de que el tribunal ordene suprimir, rectificar, modificar o actualizar la informacin que all se contenga. Se trata por su naturaleza de una accin sumarsima a la que los tribunales debern dar inmediato trmite.

- Parte Orgnica de nuestra Constitucin La Constitucin ha establecido en su Segunda Parte, - Parte Orgnica, Las autoridades de la Nacin, con un Ttulo Primero, dedicado al Gobierno Federal. Comienza analizando las funciones que debe cumplir el Poder Legislativo (Cmara de Diputados, Senador, Disposiciones comunes a ambas Cmaras, Atribuciones del Congreso, Formacin y Sancin de las Leyes, el Defensor del Pueblo). Trata, en la Seccin Segunda, a partir del artculo 87, al Poder Ejecutivo, su naturaleza y duracin, forma y tiempo de la eleccin del Presidente y Vicepresidente de la Nacin, sus atribuciones; del Jefe de Gabinete y dems Ministros del Poder Ejecutivo. Su Seccin Tercera, establece los lineamientos normativos del Poder Judicial, su naturaleza, sus atribuciones y finalmente la caracterizacin del ministerio Pblico. El Ttulo Segundo, hace alusin a los: Gobiernos de provincia. Contiene disposiciones transitorias, y un Apndice de Documentos Internacionales (Tratados Internacionales), incorporados ambos, por la reforma de 1994. Inherente al sistema republicano de nuestro pas, es la existencia de los tres poderes clsicos: Poder Legislativo, Poder Ejecutivo y Poder Judicial. Los Convencionales de 1853 captaron el sistema de triparticin del Poder, establecindolo de manera equilibrada, armnica y de mutua coordinacin. No estn rgidamente separados, sino, que por el contrario, existe entre ellos una permanente coordinacin y armonizacin en su accionar, recprocamente controlados en un sistema de pesos y contrapesos de funciones, pero cada uno de ellos con facultades constitucionales propias. Como lo puso de manifiesto Montesquieu, la divisin de poderes no es absoluta, el sistema divulgado por l en Francia, fue llamado precisamente; de frenos y contrapesos, es un mecanismo armnico de controles recprocos, que crea una verdadera interdependencia y armona de poderes, as lo establecieron la mayora de las constituciones modernas. Si bien, el Poder Legislativo dicta la ley, lo hace con ayuda del Poder Ejecutivo , pues ser este poder, el encargado de promulgar las leyes sancionadas, o le opone el veto. Puede presentar

y del plural ingls data, es de origen brasileo y fue empleada por primera vez en la Constitucin de Brasil de 1988. - Ekmekdjian M A. Ob. Cit. Pg. 445 y S.S. 60 SABSAY, Daniel A. y Otro La Constitucin de los argentinos Edicin 1994 Pg. 149 y S.S.

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proyectos de ley y convocar extraordinarias;etc.

al Congreso, a sesiones ordinarias de prrrogas o

Existe tambin, coordinacin del Ejecutivo con el Judicial, en algunos casos, el primero nombrar a los jueces con acuerdo del senado, ejerce el indulto y la conmutacin de penas etc. por su parte, el Poder Judicial, podr declarar nulos los actos administrativos, si stos atacan los derechos de los particulares. Ejerce adems, control sobre el Poder Ejecutivo, dadas sus facultades y competencia para declarar la inconstitucionalidad de las leyes61.

Los tres poderes distintos, separados y soberanos en sus respectivas esferas de accin, son coordinados, armnicos, combinados y uniformes en la accin general que constituye el gobierno de la Nacin. Cada uno de los tres poderes es supremo en su jurisdiccin y solamente subordinado a los otros dos, en cuanto no est exceptuado por la Constitucin, por las leyes o por la naturaleza de los actos, siempre comprendidos en la una o en las otras. 62
La Funcin Legislativa: As, la Funcin Legislativa del Estado debe ser ejercida por un cierto nmero de personas, ya que por razones de seguridad poltica y por motivos de eficiencia prctica, sera imposible que estuviese en manos de una sola.. La defensa contra el despotismo y la eficiencia, que impone la divisin del trabajo, determinan que sean cuerpos colegiados los encargados de sancionar las leyes.63 La misma Constitucin establece en su articulado que el rgano Legislativo en nuestro pas, es el Congreso Nacional.64 La Constitucin Argentina, siguiendo ese ejemplo, estableci que, la Cmara de Diputados representa a la Nacin en su conjunto. Su representacin, es proporcional a la poblacin. La Cmara de Senadores, representa a las Provincias, como entidades autnomas. Siendo, en este caso, la representacin igualitaria, por Estado provincial (tres senadores por cada provincia). 65 Concatenado a ste tema, surge el concepto de Derecho Parlamentario, conjunto de reglas, principios y costumbres que rigen la organizacin y funcionamiento de los cuerpos legislativos . En la Constitucin Nacional, lleva el Ttulo de Disposiciones comunes a ambas Cmaras.
66

El Poder Ejecutivo

El Poder Ejecutivo de la Nacin, es desempeado por un ciudadano nativo o hijo de ciudadano nativo, - si ha nacido en pas extranjero - con el ttulo de Presidente de la Nacin67.

Poder Ejecutivo, ser desempeado por un ciudadano con el ttulo de: Presidente de la Nacin
61 62

De conformidad con estos antecedente, de tanta gravitacin, la Constitucin estableci: que el

TORRE, Abelardo Ob. Cit GONZALEZ, Joaqun - Ob. Cit 63 Remitimos: Tema desarrollado en Ley como Fuente del Derecho 64 Art. 44 Constitucin Nacional Un Congreso compuesto de dos Cmaras, una de diputados de la Nacin y otra de senadores de las Provincias y de la ciudad de Buenos Aires, ser investido del Poder Legislativo de la Nacin. 65 Artculos 45 y 54 Constitucin nacional. 66 El tema se ver con detencin en Derecho Constitucional. Para mejor comprenderlo aconsejamos una lectura a los artculos especficos de la Constitucin nacional. 67 Artculos 87 y 89 Constitucin Nacional.

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Argentina.68 De sta redaccin, fcilmente surge el unipersonalismo del sistema. El Presidente,


como personificacin del poder Ejecutivo, es igualmente soberano como el Legislativo y Judicial, salvo los casos en que sus actos se combinan o ayudan. No altera la calificacin de unipersonal, el papel constitucional de los Ministros 69ni la institucin del Vicepresidente. La funcin del Vicepresidente cumple dos fines: a) reemplazar al Presidente en caso de enfermedad, renuncia o destitucin, y b) Presidir el Senado.

Respetando las autonomas de las Provincias, en la Constitucin Nacional, los Constituyentes, slo se ha organizado Gobierno Federal. De modo tal, que cada una de ellas estructure su propio gobierno, siempre sujeto a las normas generales de la Constitucin Nacional. Casi todas las provincias, han establecido su Poder Ejecutivo, en forma unipersonal. Sin embargo, nada impedira, que su gobierno fuese pluripersonal, como postulaba Alberdi, en un Proyecto de Constitucin para la Provincia Mendoza, en el cual presentaba un Poder Ejecutivo integrado por un Gobernador, un Consejo de Ministros y Secretarios. 70

El Poder Judicial: Caractersticas Generales

Establecimos que el Poder Legislativo tiene la funcin de elaborar normas jurdicas, que crean modifican o extinguen derechos (las leyes). El Poder Ejecutivo, tiene, entre otras, la funcin de la promulgacin, publicacin y ejecucin de las mismas. Ahora bien, qu funcin cumple el Poder Judicial?. Corresponde a ste Poder, como objetivo de su existencia misma, la misin de, "administrar justicia", aplicar la ley y garantizar su cumplimiento en los casos concretos que se le presenten. Lo referente a este poder lo abordaremos en el Derecho Procesal. Derecho Administrativo En toda comunidad humana, que se forma excediendo la esfera de la familia, se inicia la necesidad de un poder, que proteja en general las relaciones jurdicas. Se forma gradualmente y de manera muy distinta, un orden de instituciones especiales para las necesidades de la vida jurdica, enlazadas por medio de un poder comn. ste orden es el Estado, la comunidad jurdicamente organizada. El Estado es, pues, el organismo jurdico de toda la sociedad, asentada en un territorio determinado. Los miembros de ese Estado (individuos) se hallan entre s y con el Estado mismo, relacionados e investidos de deberes y obligaciones. Subsiste un vnculo que, en todas las funciones esenciales, debe mantenerse en el reconocimiento y mutuo respeto de esos derechos y obligaciones. Se radica as, una de las principales garantas de la conservacin del Estado de Derecho y de una verdadera organizacin que asegure la libertad. En el ejercicio de su soberana, de su Imperiun, el Estado debe organizarse, para la ejecucin de sus fines esenciales, tendientes al bien comn,"en cualquiera de los ordenes que desenvuelve
68
69

Artculo 87 Constitucin Nacional El Ministro es el funcionario que colabora con el jefe del Poder Ejecutivo. El origen de la Institucin Ministerial, la hallamos en el Medio Evo, en aquellos Consejeros de palacio que paulatinamente fueron adquiriendo importancia, caracterstica que se ha agudizado en nuestros das. Las complejas funciones gubernativas exigen la especializacin y la divisin del trabajo, impidiendo que una sola persona cumpla toda la labor ejecutiva. Los Ministros, no forman parte del Poder Ejecutivo, que como dijimos es unipersonal. 70 MOONEY, Alfredo Ob. Cit

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su actividad"71. Debe establecer, un sistema de rganos, mediante los cuales pueda manifestar su voluntad y poner en movimiento su accin, generando as, la actividad del Estado. 72 sta actividad constituye las llamadas Funciones del Estado. En sntesis, el Estado para el cumplimiento de sus fines, necesita realizar una serie de actividades, que, bsicamente, son de tres tipos: Legislativa, por la cual genera normas jurdicas; Judiciales, que comprende la funcin de Juzgar y por ltimo la funcin Administrativa.73

Funciones del Estado Es usual confundir los trminos; Poderes del Estado, con el de Funciones del Estado. Ya dijimos, el poder del Estado es uno, las funciones mltiples. Esta confusin, deviene de la clsica divisin de Poderes, efectuada por Montesquieu, para evitar el despotismo, y que las funciones estatales referida a los tres rganos del Estado: Ejecutivo, Legislativo y Judicial, no quedasen concentradas en una sola, "cada uno con las funciones especficas, que la Constitucin le asigna". Insistimos, el Poder del Estado es uno, pero sus funciones, son mltiples. Lo que ocurre, es que algunas veces, coinciden las funciones, con los rganos que la realizan. Las funciones pblicas varan en su forma, segn el objeto de sus actividades, son atribuidas a diferentes rganos estatales. Las bsicas de todo Estado son: Legislativa, Judicial y Administrativa. Los rganos esenciales del Estado tienen sus atribuciones propias. Si bien, todos los rganos del Estado cumplen funciones especficas, cada uno de ellos, realiza adems, Funciones Administrativas. Cuando el rgano Judicial, nombra o sanciona a su personal, o el Legislativo dicta su reglamento interno, estn ejerciendo funciones administrativas. "El rgano Ejecutivo, en cambio, siempre la ejerce porque es su forma habitual de actuacin, salvo en los casos, que dicta actos de gobierno que se consideran propios de su funcin especfica y no sujetos a control judicial, excepto, que mediare una manifiesta arbitrariedad o irrazonabilidad".

La Funcin Administrativa De las tres funciones bsicas, nos interesa ahora, la Administrativa. Segn Mouchet, la actividad del poder administrador comprende una serie de actos de diferente naturaleza: de gobierno y administrativos. Los primeros se vinculan directamente a la soberana del Estado, en principio, estn sometidos nicamente al contralor pblico, no por ello, escapan a la esfera jurdica, su realizacin no puede ser arbitraria. La actividad administrativa, es la actividad continua del Estado, la puede ejercer cualquiera de sus rganos, mientras no se refiera a su funcin especfica e indelegable. "Es la actividad funcional del Estado, que tiene por objeto la realizacin en forma directa de los cometidos estatales, mediante actos de efectos subjetivos,74 conforme al orden jurdico y sujeto al contralor jurisdiccional"(Judicial). 75 Se la califica de esa forma, a la actividad administrativa como "Sublegal", dado que debe estar sometida a la ley.
71 72

MARIENHOFF, Miguel Tratado de Derecho Administrativo Editorial Abeledo Perrot- Tomo I Pg. 36. BIELSA, Rafael Derecho Administrativo y Ciencia de la Administracin Editorial J. Lajouane y Ca Bs.As. 2 Edicin Tomo I Pg.. 48 73 DIEZ, Manuel Manual de Derecho Administrativo Ediciones Plus Ultra Pg. 48 74 Efectos subjetivos: porque afectan intereses particulares de una persona o grupo.75 ILDARRAZ, Benigno; ZARZA MENSAQUE, Alberto; VIALE Claudio Derecho Constitucional y Administrativo Ediciones Eudecor Crdoba 1996 Pg.. 273 y S.S.

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En conclusin, cuando decimos el ejercicio de la funcin administrativa, nos referimos a todos sus aspectos, a quin la realiza, (Administracin Pblica); con relacin, a quines, (Administrados), de que modos y formas se ejercita, conque medios se cuenta para la accin y hasta donde puede llegar sta (lmites y control). La defensa de la soberana, la de asegurar la Paz interior, el cuidado de la moralidad de la cultura, son funciones que debe realizar el Estado. La funcin es el concepto institucional; el servicio pblico actualiza y materializa la funcin. En consecuencia, debemos definir, el servicio pblico. Es: Toda actividad pblica o privada,

regulada por la ley (decreto, ordenanza), con el objeto de satisfacer en forma ms o menos continua necesidades colectivas.
En nuestro tiempo, no todos los servicios pblicos son prestados directamente por el Estado, en muchos casos, y as ocurre en la mayora, son prestados indirectamente por las particulares, mediante concesin o arriendo. Los principios, deberes, y derechos de los concesionarios, y todo lo atinente a sta forma de prestacin de los servicios pblico, son regulados por el Derecho Administrativo. Concepto

Ildarraz nos ensea que Derecho Administrativo es: "La rama de la Ciencia del Derecho Pblico interno, que estudia los principios y normas que regulan la organizacin y el ejercicio de la funcin administrativa y su consiguiente control judicial." Contina diciendo,76 que de la idea de una Administracin Pblica dentro de un Estado de Derecho, regulado por el Derecho Administrativo, se puede delinear el contenido del mismo, que gira alrededor de ciertos principios fundamentales: Principio de Legalidad Up supra, calificamos la actividad administrativa como "Sub-legal", debe estar sometida a la ley. Este principio se refiere precisamente a la sumisin de todo la actividad del Estado al Derecho, al orden jurdico. Principio de discrecionalidad. Se ha sealado como una caracterstica del Derecho Administrativo, la potestad discrecional para la aplicacin de normas jurdicas. La administracin, cuenta con un cierto margen de elasticidad dentro de su marco jurdico. Es indispensable que la administracin cuente con la misma, la ley no puede reglamentar todos los detalles de su actividad. Como dice Bielsa, administrar, es algo ms que ejecutar, pues si ejecutar es cumplir lo ordenado, administrar, es concebir y llevar a la prctica la concepcin o disposicin con criterio de oportunidad, de eficiencia, de eleccin de medios etc.77 No debemos confundir; discrecionalidad con arbitrariedad. El poder discrecional, es un poder legal, no se aparta del Derecho, la extralimitacin de l, constituye un acto ilcito. En consecuencia, est prohibido por la ley a cualquier autoridad o jefe, mandar caprichosamente dentro de su competencia. Por eso, establecimos que la actividad administrativa est sujeta a contralor jurisdiccional, encargado de ratificar las desviaciones de los principios jurdicos o constitucionales en que pueda incurrir el funcionario. Dando origen, as a al

76 77

ILDARRAZ, Benigno Ob. Cit. Pg.. 277 BIELSA, Rafael Tratado de Derecho Administrativo Tomo IV P.150

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Principio de contralor Jurisdiccional. La necesidad de controlar el ejercicio de la funcin administrativa a travs de la funcin jurisdiccional. Un rgano independiente, ser el encargado de ese control, que constitucionalmente puede asumir distintas formas. El contralor puede ser interno, mediante la organizacin de la justicia administrativa. O externo, fuera de su mbito, por la justicia judicial. El concepto de jurisdiccin, dice Ildarraz puede hacer referencia a la funcin que ejercen tanto los tribunales jurisdiccionales como administrativos. Esto a su vez, nos marca dos sistemas: los de doble jurisdiccin, que son aquellos en los cuales el control de la funcin lo despliega la propia administracin y en ltima instancia el poder judicial, y los de nica jurisdiccin, donde el control se agota en la administracin78 Principio de razonabilidad. Unido a los principios anteriores, se encuentra el de

razonabilidad. Ser razonable, la actividad desplegada por la administracin, aquella que permita
lograr los fines perseguidos con el menor menoscabo del mbito de la libertad de los ciudadanos. Determina ste principio; si hay o no - proporcin entre la solucin buscada (respuesta normativa) y la situacin de necesidad. En consecuencia, el contenido general del Derecho Administrativo incluye los siguientes puntos: La organizacin y funciones de la administracin pblica conteniendo: La administracin activa (servicios pblicos) y la actividad jurisdiccional (justicia administrativa). Los actos administrativos, que se deben diferenciar de los actos de gobierno. El poder de Polica79 La administracin del Dominio Pblico etc. No debemos confundir, el Derecho Administrativo, - rgimen jurdico de la administracin pblica , con Ciencia de la Administracin, que es el rgimen poltico de la Administracin Pblica. El objeto de la Ciencia de la Administracin, est constituido por la actividad del Estado, dirigida a la realizacin de los fines sociales, en el dominio limitado de la Administracin Pblica. Los preceptos de la Ciencia de la Administracin, para que el Estado realice esos fines, deben mirar a una direccin poltica (poltica comercial, agraria, cultural) y subordinarse a la regulacin jurdica de esa actividad concreta del Estado, es decir, al Derecho Administrativo. 80 Grficamente entonces:

78
79

Conforme Ildarraz Ob.Cit. P.294 El Poder de Polica constituye una facultad, una atribucin. Es la actividad de coercin que surge de la Constitucin y las leyes. Se permite limitar o restringir las libertades y derechos de los habitantes para mantener el orden, la seguridad pblica, la moralidad. Surge ste poder del art. 14 Constitucin Nacional precisamente de la frase de las leyes que reglamentan su ejercicio. Debe manejarse y aplicarse teniendo en cuenta los distintos principio y en especial el de razonabilidad 80 TORRE, Abelardo Ob. Cit.

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OBJETO Funcin administrativa del Estado. Normas que regulan tal actividad

Servicios pblicos Actos administrativos Poder de polica

DERECHO ADMINISTRATIVO

Decretos reglamentarios (P. Ejecutivo) Leyes Administrativas Resolucin Ministerial

rdenes Administrativas

Derecho Penal Concepto y Caractersticas De todas las disciplinas jurdicas, pocas tienen una importancia tan trascendental para la vida del hombre en sociedad como el Derecho Penal, pues, si bien es cierto, que todas las ramas del Derecho positivo obedecen a una inspiracin esencialmente moral, es en el Derecho Penal, donde vemos acentuada dicha inspiracin. Est en juego, no slo el patrimonio como ocurre en las cuestiones civiles pecuniarias, sino el honor, libertad y honestidad de las personas. Las sanciones penales, afectan a la libertad misma del hombre y al juicio de estimacin que de l hacen sus semejantes. Hemos visto, que, la conducta contraria a derecho, origina consecuencias desfavorables para el sujeto, llamadas sanciones. Este derecho, Se diferencia de las dems ramas jurdicas en la seleccin de las conductas, que por su especial gravedad o incisividad, merecen la ms enrgica de las respuestas del Estado. La accin del Estado, que es el encargado de ejercer la funcin pblica, asegura la defensa de la sociedad, mediante la prevencin y la represin de ciertos hechos daosos al individuo y a la colectividad, llamados delitos. Se habla, de delitos civiles y penales, contemplados respectivamente en el Cdigo Civil y en el Penal. En algunas circunstancias, no es fcil distinguir la diferencia entre los hechos ilcitos, que caen en la esfera del derecho civil, de aquellos que pertenecen al mbito penal. Se suele presentar una zona gris, en la cual el juez, tiene cierta libertad de apreciacin. Pero, el delito propiamente dicho, pertenece al mbito penal. 81

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Mouchet y Zorraqun Bec Ob. Cit.

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En la nota al Art. 1072, del Cdigo Civil, el codificador, deja sentado: La palabra delito tiene en derecho Civil, una significacin diferente, de la que tiene en el derecho criminal. En derecho civil, designa toda accin ilcita, por la cual una persona a sabiendas e intencionalmente, perjudica los derechos de otra. En Derecho Criminal, designa toda infraccin definida y castigada por la ley penal. Los elementos clsicos del Derecho Penal, son el delito y la pena. El Delito es considerado un ataque directo a los derechos individuales y sociales. Es una accin, tipificada por ley, tpicamente antijurdica y culpable y adecuada a una figura legal Analizando, las partes constitutivas del concepto, decimos: accin, es siempre un acto, un acontecimiento humano y voluntario. Al ser, en ste caso, una accin antijurdica, contraria a derecho, es una conducta que viola una norma establecida previamente, tipificada, descripta en los distintos artculos del Cdigo Penal. Los tipos penales, han sido creados para deslindar sin lugar a dudas lo prohibido, lo que se encuentra fuera de la Ley. Culpable, atribuible al autor, a ttulo de dolo o culpa o como acto intencional o imprudente. Por ltimo, debe adecuarse a una figura penal, previamente prevista por la legislacin vigente, a la fecha del hecho, como delito punible. Esa accin, se manifiesta asimismo, por las sanciones, comprendiendo tanto; penas, como medidas de seguridad (prevencin del delito), y reparaciones civiles, - impuestas para satisfacer los intereses patrimoniales vulnerados - y las medidas contra la peligrosidad, an antes, de que se exteriorice concretamente en un delito determinado. Sebastin Soler, define al Derecho Penal como: La parte del derecho, compuesta por el conjunto de normas dotadas de sancin retributiva.-82 Es entonces, el conjunto de normas que determinan cuales son los delitos y las penalidades, impuestas por el Estado, que los mismos acarrean.

ACCIN

Por comisin u omisin Encuadra en la ley penal no retroactiva. Viola deberes jurdicos Elemento Psicolgico: DOLO (intencin) CULPA (sin intencin)

TPICA

DELITO O ACTO ANTIJURDICO (caracteres)

ANTIJURDICA

CULPABLE

PUNIBLE

Sujeto el acto a pena o sancin pre-establecida

82

SOLER, Sebastin _ Derecho Penal Argentino Buenos Aires 1945 - Tomo I -

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Divisin del Derecho Penal La divisin tradicional, en sta materia, es en dos partes: 1) Parte general, que incumbe la temtica sobre aquellas instituciones que son comunes a todos los delitos, como; la prescripcin de la pena, el concurso de delitos, la tentativa, etc. En nuestro derecho positivo, se legisla la parte general en el Libro I del Cdigo Penal. 2) Parte Especial, referida a los delitos en particular 83 contra el honor (Injurias), contra la honestidad (Violacin, estupro), contra la propiedad (robo, hurto, usurpacin), etc. y que corresponden al Libro II de nuestro Cdigo Penal, y las leyes modificatorias y complementarias. 84 Dice Nuez, que: La teora y la legislacin han distinguido siempre como ramas diferentes del derecho penal sustantivo: a) el Derecho Penal Comn o penal propiamente dicho; b) el derecho Penal Contravencional y c) Derecho Penal Disciplinario. El primero de ellos, derecho penal propiamente dicho, se ocupa de los delitos y las penas. Frente a la infraccin delictiva, est la infraccin contravencional o falta. Las faltas, contravenciones, o delitos de menor cuanta, como alguna vez tambin se los ha llamado, son las infracciones ms leves que atentan contra las ordenanzas municipales y policiales.

La contravencin, es una infraccin a los deberes impuestos a los individuos por la legislacin que regula la actividad administrativa estatal. As, entre otras, el que no observa las
disposiciones sanitarias, de trnsito, de abastecimiento, o infringe disposiciones policiales o no abona las cargas tributarias, viola el deber de conducta, ya sea sta positiva o negativa que le imponen las normas. En nuestro pas, la legislacin sobre faltas, est fuera del Cdigo Penal. Por lo general, la normativa referida a las contravenciones, es legislada por los rganos competentes de los respectivos municipios y sancionadas por los Tribunales de Faltas Municipales. En realidad, hay razones de orden constitucional, que aconsejan dejar a las provincias la redaccin de sus legislaciones locales relativas a esa materia, y razones de orden prctico, por cuanto, una legislacin uniforme, para todo el pas, no sera ventajosa, pues son distintos los grados de adelanto y las necesidades en las diversas regiones del pas. La diferencia esencial, entre delitos y contravenciones, es aceptada por casi todos los autores de la escuela clsica, la escuela positivista no admite tal distincin. Sola recordar Nuez, ratificando tal distincin, el delito y el delincuente nos ofende, nos lesiona; la contravencin y el contraventor, nos molesta. El homicida, atenta contra un valor fundamental, el beodo, simplemente perturba la convivencia. Por ltimo, el Derecho Penal Disciplinario, en general, el que rige las faltas (disciplinarias) y las consiguientes sanciones, tendientes a asegurar la subordinacin jerrquica existente en diversos grupos humanos 85. El poder represivo, inherente a la facultad estatal de establecer y mantener el orden jerrquico de servicio o en general de sujecin de carcter pblico, cualquiera que sea la causa. Titulares de ste derecho, son las autoridades pertenecientes a los tres poderes del Estado. Las infracciones
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Por ejemplo, robo, hurto, desacato, falso testimonio, estupro, adulterio etc.TORRE, Abelardo Ob. Cit. Pg. 792 y S.S. 85 TORRE, Abelardo Ob. Cit-

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disciplinarias, son transgresiones a uno de esos rdenes por actos de negligencia, desobediencia, indecoro o inmoralidad, Su castigo, tiene por finalidad mantener la disciplina. Las penas representan coerciones tendientes a evitar esos actos y pueden consistir en sanciones, apercibimiento, suspensiones, exoneracin, multa, arresto de corta duracin, etc. 86 Otras Ciencias Penales Existen otras disciplinas, que complementan el derecho penal. La criminologa, es una de ellas. Si bien, no es una ciencia autnoma, estudia de distintos puntos de vista (sociolgicos, biolgicos, sociales, etc.), al delincuente, los delitos, y las penas. Tal apertura, ha dado surgimiento a diversas ciencias criminolgicas, que se ocuparn separadamente del estudio de los diversos factores, sociales, biolgicos, antropolgicos etc. que llevan al individuo a delinquir. La antropologa o biologa criminal, tiene como objeto, desde el aspecto biolgico, el estudio del hombre delincuente. Recordemos, Lombroso, fue el precursor de stos estudios, sostena la existencia de un tipo criminal, con una serie de rasgos caractersticos, que permitirn identificarlo. La moderna Antropologa Criminal, ha descartado tal teora, pero coincide, en que s, pueden existir algunas caractersticas sicolgicas, que se presentan regularmente en las distintas clases de delincuentes. Ha tenido surgimiento, la sociologa criminal, tiene por objeto, el estudio de los fenmenos sociales, relacionados con la delincuencia, la responsabilidad y represin. Ferri, fue el creador de dichos estudios y en su libro: Sociologa criminal comprendi a la totalidad de las ciencias criminolgicas, incluyendo al Derecho penal. Derecho Tributario y Financiero Concepto y Caracterizacin El Derecho Tributario y Financiero, estudia el aspecto jurdico, de la actividad financiera del Estado. Es una rama del Derecho Pblico, que se ocupa: De reglamentar, la percepcin, gestin

y erogacin de los medios econmicos, conferidos al Estado y a los Entes Pblicos para el desenvolvimiento de su funcin. Es el rgimen jurdico, de la hacienda o finanzas pblicas87. Se
bifurca de l constituyendo una de sus ramas, el Derecho Tributario o Fiscal.
88

El Diccionario de la Real Academia Espaola, ensea: que financiero, es lo pertinente o lo relativo a la Hacienda Pblica, el adjetivo, es utilizado en casi todos los pases, para calificar a la disciplina jurdica que nos ocupa. La ubicacin de sta materia, dentro del cuadro general de las Ciencias Jurdicas, ha dado lugar a controversias, y an hoy, existen autores que la consideran como parte del derecho administrativo. Contrario a ste criterio, la doctrina, ms autorizada, reconoce a sta importante rama, como una disciplina autnoma, por su contenido y mtodo. La disparidad de criterios, deviene de la existencia de dos escuelas extremas, una francesa y otra alemana, con principios distintos, respecto a ste derecho. En medio de ambas, la eclctica, que considera, al derecho financiero, como reglando todo lo relativo a las rentas pblicas, a su inversin, a los gastos pblicos y al control de los mismos.

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NUEZ, Ricardo Ob. Cit. TORRE, Abelardo Ob. Cit.88 Nos dice Marienhoff: Vinculada a la nocin de Estado aparece la nocin de fisco y tal nocin ya aparece en el Derecho Romano. Actualmente se denomina Fisco, al Estado, cuando desenvuelve su personalidad en el campo del derecho privado. Sirve para designar al Estado, como sujeto de derechos de ndole patrimonial. Por eso decimos que los bienes que integran el dominio privado del Estado, son bienes Fiscales Como las tierras fiscales, artculo 2342 Cdigo Civil.

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Sin inclinarnos por una u otra, decimos, as como los individuos, el Estado necesita para realizar sus actividades, disponer de medios, entre ellos, el dinero, debiendo, adems organizar sus gastos. Por lo tanto, el objeto de estudio, de sta rama del derecho, ser: 1) El presupuesto, 2) Los tributos, 3) Gastos pblicos, 4) Crdito pblico y 5) Derecho penal financiero. Es fundamental, en la actividad financiera, obtener recursos, para satisfacer los gastos realizados por el Estado, para el cumplimiento de sus fines. El Estado, como sujeto de la actividad financiera, deber procurar recursos, como emprstitos, o donaciones. Sin embargo, los recursos del Estado, provienen principalmente, de los denominados tributos,89 compuestos por: impuestos,90 tasas y contribucin de mejoras, denominada, por algunos autores, contribuciones especiales. 91 Estos recursos, se aplican para el cumplimiento de los servicios pblicos por parte del Estado, es entonces el derecho Administrativo, el que fijar las normas dentro de las cuales el Estado desenvolver su actividad. Se conecta as, el Derecho Financiero con el Administrativo, existiendo entre ambos, relaciones inmediatas y contiguas.92 Algunos autores, entre ellos Bielsa93, consideran que el rgimen jurdico de los Tributos es abarcado por la rama del Derecho Financiero, que denominamos up- supra como Derecho Fiscal. El Derecho Fiscal, constituye una rama autnoma, por sentarse en principios constitucionales propios diferentes a otras ramas. Si bien el Derecho Financiero, se ha desarrollado como disciplina autnoma, despus de los estudios realizados en 1909, por Myrbach Rinfield, y posteriormente por las distintas escuelas, guarda sin embargo, una estrecha relacin con el Derecho Constitucional y con el Derecho Administrativo.

Derecho Internacional Pblico Al comienzo de estos estudios, diferenciamos: el Derecho Nacional o Interno, del Internacional o Externo. Delimitamos que el primero, tiene validez solamente en un pas, donde las normas de uno no se aplican en el otro, las fronteras limitan cada derecho nacional. El Derecho Internacional, no puede confundirse con el Derecho Interno, su misin consiste en delimitar mediante normas especiales la esfera de actividad y los intereses de cada uno de los Estados, en sus relaciones con los dems. Regula las relaciones entre los pases, entre los Estado, y de stos con organizaciones internacionales o interestatales. Aparece la Comunidad Jurdica Internacional, basada en la idea de que los Estados, constituyen una sociedad, en la que todos tienen iguales derechos y deberes recprocos, resultado

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Su rgimen constituye el Derecho Tributario o fiscal El impuesto, es una carga general. El sujeto (contribuyente), paga obligatoriamente al Estado (Nacional, Provincial o Municipal) un monto determinado por la prestacin de los servicios prestados. Se diferencia de la tasa, porque el dinero que percibe el Estado es en virtud de un servicio determinado, o un uso pblico. Si voy al Registro Civil, a solicitar una Partida de Nacimiento, Matrimonio o Defuncin, debo abonar una tasa, por tal servicio. En cambio, la Contribucin de Mejoras, es un tributo que se impone en virtud de un beneficio especial, por lo general una obra pblica, que recibe el contribuyente. Puede ser, por la construccin de un camino que revaloriza la propiedad. 91 MOUCHET, Carlos y ZORRAQUIN BECU Ob. Cit. 92 TORRE, Abelardo Ob. Cit. 93 BIELSA, Rafael Derecho Administrativo Buenos Aires T. I

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de la interdependencia existente entre ellos. Diez de Velasco,94 dice que la sociedad Internacional, presenta los siguientes rasgos estructurales: o Su composicin es preferentemente interestatal, el mayor nmero de sus miembros son Estados, aunque pueden participar otros sujetos no estatales, como las Organizaciones Internacionales. o Carece de una instancia superior, respecto a la cual los Estados estn colocados en una relacin de subordinacin, debido a la igualdad de los Estados ante el derecho Internacional. o Su mbito es universal, ya que forman parte de la misma, ligados al ordenamiento jurdico internacional, la mayora de los Estados. o Esta Sociedad Internacional, es inorgnica y descentralizada, porque no existen rganos de carcter permanente. Para subsanar, el vaco, y lograr su afianzamiento, tienden los sujetos de la Sociedad a crear Organizaciones Internacionales, como; la Sociedad de las Naciones en 1919; que luego ser reemplaza en 1945 por las Naciones Unidas; la Organizacin de los Estados Americanos (O.E.A.); la Liga rabe, UNESCO, la Iglesia, la Corte Internacional de Justicia etc.

Las polticas de globalizacin y regionalizacin, han dado origen a un Derecho Internacional Americano, distinto del europeo, con caractersticas propias y principios diferenciales como el Acta de Chapultepec etc.95

Designacin, contenido, concepto El contenido de sta disciplina jurdica, est referido, al estudio de los sujetos de ste Derecho, y el acuerdo, en la medida en que, el sujeto ha consentido, o por lo menos, no ha rechazado, obligarse o someterse a ella. Se ocupar, entre otros tpicos, de los delitos internacionales; los medios de solucin de los conflictos entre Estados o derecho preventivo de la guerra, la cooperacin internacional, la neutralidad. Atiende, adems, la organizacin y estudio de las Organizaciones Internacionales, que se fueron conformando, que si bien, no son Estados, tienen, no obstante, personalidad internacional, y son consideradas sujetos de ste derecho. Tradicionalmente, se ha separado el Derecho Internacional Pblico, del Derecho Internacional Privado, fundndose en la naturaleza distinta de las relaciones jurdicas que competen a cada disciplina. Sern sujetos, de las relaciones jurdicas que surgen del derecho Internacional Pblico, los Estados y las personas fsicas y jurdicas, cuando se vinculan los Estados entre s, siempre en el dominio del derecho Pblico. El derecho Internacional Privado, en cambio, tratar de resolver, el problema de la ley aplicable, a la relacin jurdica que tiene algn elemento extranjero, algn elemento extrao al derecho interno nacional.El Derecho Internacional Pblico es: el conjunto sistematizado de principios y reglas jurdicas que rige las relaciones entre los Estados, las de stos con ciertas organizaciones internacionales, as como la de stas ltimas entre s. 96 Sin entrar en discusiones doctrinarias, que se han dado sobre; la validez vigencia, eficacia o aplicacin, de sta disciplina jurdica, es imposible eludir la importancia que hoy tiene el Derecho
94 95

DIEZ de VELASCO, Manuel Instituciones de Derecho Internacional Pblico Madrid 1982- Pg..50 MOUCHET y Otros Ob. Cit. 96 TORRE, Abelardo Ob. Cit. Pg.. 823. -

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Internacional y sus relaciones con el Derecho Interno. En la actualidad, 97no es viable considerar el Derecho Internacional, como un conjunto de teoras vagas, ya que se estudia con mtodos estrictamente jurdicos y se aplica a un conjunto de problemas prcticos que han encontrado solucin en laudos arbitrales 98y sentencias de los Tribunales Internacionales. A juicio de Escobar de La Serna, la vida Internacional actual, presenta como caracterstica ms sobresaliente, la proliferacin y el perfeccionamiento de las Organizaciones Internacionales. Se debe primero, al aumento de la vida de interrelacin entre los Estados, convencidos de la imposibilidad de vivir aislados y en consecuencia, gestionar en comn, una serie de intereses que aparecen como colectivos. A final de la Segunda Guerra Mundial, se amplia el campo de la Organizacin Internacional, con el propsito de la preservacin de la paz mundial y defender los intereses colectivos que ya no pueden satisfacerse. La vida internacional, de nuestro pas, no se dej olvidada, como tampoco, las distintas relaciones jurdicas que podan surgir con los dems Estados, o con los extranjeros, que queran habitar el suelo argentino. La Constitucin Nacional, contiene diferentes normas al respecto: el Artculo 25, sobre el ingreso de extranjeros al pas. El artculo 26 ; 75 Inc. 22 etc. -99 Derecho Comunitario El carcter del Derecho Comunitario, se expresa y aplica en los principios reguladores del Derecho Internacional Pblico, que son de carcter general, caracterizado por el proceso de modernizacin y los cambios del mundo moderno De acuerdo a la doctrina, el Derecho Comunitario, est inspirado en el propsito de dar una organizacin ms amplia al comercio, a la industria y a la economa internacional. Prueba de ello, es el establecimiento de la Comunidad Econmica Europea, que supone en primer lugar, la realizacin de un Mercado Comn.100y la instalacin de polticas comunes en los sectores de la agricultura y los transportes, una poltica comercial comn frente al exterior y la armonizacin de las legislaciones internas de los Estados miembros.101 ste Derecho, presenta un desarrollo gradual y progresivo, en los intentos de integracin, gozando de primaca sobre las normas internas de cada uno de los Estados miembros. Las normas internas que se opongan a las comunitarias, no sern aplicadas en el supuesto de colisin, lo que llevar a la nulidad de sta.

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Se reconoce, luego de la conformacin del Mercado Comn Europeo, Centro Americano, La Asociacin Americana del Libre Comercio etc., el surgimiento del Derecho a la Integracin, como un derecho supranacional. 98 De acuerdo al Diccionario Consultor Poltico, El Arbitraje es el procedimiento para resolver por medios pacficos conflictos internacionales, sometindolos al fallo de una tercera potencia, de una persona individual o de una comisin o tribunal.- La Institucin del arbitraje, es un recurso permanente usado en los conflictos entre las Naciones. El procedimiento es recurrir de comn acuerdo a otro Estado, a un Tribunal Internacional, a una personalidad de importante jerarqua, con el fin de que tome una decisin en el conflicto, al que se llamar laudo arbitral. En el terreno Internacional tiende a evitar que los conflictos lleguen a situaciones extremas. En las relaciones de las personas busca la manera de solucionar los diferendos antes que lleguen o entren a la esfera de los Tribunales ordinarios. 99 Podemos citar adems los artculos 75 Inc. 12, 25 y 28; el artculo 99 de la Constitucin Nacional 100 Segn Juan T. Delgado: Fue. Jean Monnet, el impulsor del Mercado Comn Europeo. Con slo 17 aos, Monnet, recibi el encargo paterno de abrir mercados internacionales para expandir la produccin de la bodega que su familia posea en Cognac. Su nueva ocupacin, contribuy a ampliar su visin del mundo, y a sentar los cimientos de un futuro dedicado a demostrar que el proyecto de la Europa unida no era slo una quimera. Deca: Unin de los hombres, para resolver los problemas que los dividen, hacerles ver su inters comn, porque aunque nada es posible sin los hombres, nada es duradero sin las instituciones. Partiendo del planteamiento que Arstides Briand expuso en 1929, Jean Monnet, reelabor la idea de la unidad europea, fundamentndose en una economa firme y solidaria, e imprescindible para alcanzar la posterior unin poltica. En 1948, contribuy a la creacin del Consejo de Europa en La Haya y, dos aos ms tarde, en 1950, se convirti en el inspirador del Plan Schuman, primer proyecto slido de cooperacin econmica entre los pases europeos. Con ste plan, y con las tesis de Monnet, en Pars, el 18 de abril de 1951, se firma el Tratado de Creacin de la Comunidad Europea del Carbn y del Acero (CECA). DELGADO, Juan T. El Camino de Europa Nmero 116 - 1998 101 ESCOBAR de LA SERNA- Ob. Cit.

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Es evidente, que el factor decisivo, que puso en movimiento todo el proceso de integracin, ha sido la voluntad poltica de los Estados, decididos ha emprender un camino en comn y superar las dificultades. En ese sentido, en el Cono Sur, los presidentes de Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay, firman un acuerdo en 1991, denominado; Tratado del Mercado Comn del Sur o Mercosur. Derecho Procesal Caracterizacin Al tratarse el tema de las Fuentes del Derecho, dejamos sentado que al adoptar nuestro derecho el sistema romanista, su principal fuente es la ley. Habamos dicho, que la misma se puede clasificar en distintas formas, y una de ellas, es por su origen: de donde emana, como surge la ley. Encontrbamos en ese sentido, leyes de fondo o sustantivas y leyes de forma, o adjetivas. Las primeras emanan del Congreso de la Nacin, en funcin de las facultades que la Constitucin Nacional le acuerda, a este rgano, para dictar el Cdigos Civil, Penal, Comercial, de Minera etc.. Las segundas, son sancionadas por, las Legislaturas Provinciales. stas ltimas, son denominadas: leyes de forma, o procesales, plasmadas en los Cdigos Procesales. Regulan el modo, cmo los particulares y los jueces van a actuar, dentro de la formacin y fallo del proceso. 102 La funcin de hacer cumplir y garantizar el derecho, cuando no es aceptado voluntariamente, est a cargo del Estado, por intermedio de sus rganos jurisdiccionales.103 Precisamente, el Poder Judicial, asume la administracin de justicia, y persigue el restablecimiento del orden jurdico, utilizando ciertos medios llamados acciones y observndose, tanto por los jueces, como los particulares, ciertas formas en el desarrollo del proceso De ste breve examen, se desprende, que, dentro de esta rama del derecho, que a nuestro criterio, tanto pertenece al derecho pblico como privado, debemos distinguir dos reas o aspectos fundamentales: a) la orgnica, que atiende a la organizacin de los Tribunales. A este grupo de normas, se las denomina normas procesales orgnicas, establecen el rgano determinando quien est facultado para establecerlas o aplicarlas. Ya fueron tratadas, incumbe al Poder Judicial; su jurisdiccin, sus rganos, forma de designacin de los jueces, sus deberes, facultades, obligaciones, incompatibilidades y competencia. b) Procedimiento Se refiere al procedimiento propiamente dicho, por eso hablamos de normas procedimentales Versar sobre el modo, cmo los particulares y los jueces han de obrar, dentro de un proceso, los unos para obtener, los otros para hacer justicia, o sea, la formacin y fallo del proceso 104. En consecuencia, debemos ocuparnos del Derecho Procesal, denominado tambin como derecho adjetivo, distinguindolo as, del derecho de fondo.

-102 DE LA COLINA, Salvador Derecho y Legislacin Procesal Tomo I MOUCHET... Ob. Cit. 104 DE LA COLINA, Salvador Derecho y Legislacin Procesal Tomo I 103

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El derecho procesal, es el conjunto de normas y principios que determinan como deben actuar las partes y el juez para llegar a la sentencia.
Su estudio comprende la organizacin del Poder judicial, la determinacin de las competencias de los funcionarios que lo integran y la actuacin del juez y de las partes en la sustanciacin del proceso.

En un Estado de Derecho, nadie est facultado para hacer justicia por propias manos. Quien tiene un derecho, - que le paguen una deuda, si el derecho no ha sido respetado, - no ha sido pagada la deuda - debe recurrir a la justicia. El principio Constitucional de defensa en juicio, no se encontrara realmente garantizado, si las partes no conocieran, con anterioridad, las reglas a las que se debe ajustar el litigio. Cundo y cmo deben plantear su demanda; cundo y cmo deben ofrecer prueba; en que oportunidad, alegan sobre su derecho, etc. Es un derecho garantizador de las normas sustanciales, puede ser caracterizado, como derecho instrumental.

El pensamiento jurdico moderno, separ ntidamente el derecho materia, del derecho procesal.
El Proceso, es concebido como una relacin jurdica especial, al lado de la relacin jurdica

material, no una simple institucin al servicio del derecho material, sino un conjunto de normas que llevan en si misma su razn de ser105. Entendemos por proceso, al conjunto de actos realizados por los tribunales o por los particulares, que ante ellos, actan para el ejercicio de la funcin jurisdiccional.

No debemos confundir: Proceso con Procedimiento. Cuando hablamos de procedimiento, nos referimos al conjunto de formalidades o trmites que rigen el proceso. Todo proceso106, requiere de un procedimiento. As decimos: procedimiento oral o escrito;107 pblico o secreto. Dentro del proceso, las partes, llamadas tambin litigantes,108 ponen en movimiento el proceso judicial, utilizando ciertos medios llamados acciones - mediante la promocin de una

RADBRUCH, Gustv Introduccin a la Filosofa del Derecho Mxico Pg..93 Como sinnimo de Proceso, se suele utilizar las expresiones: Juicio, litigio. Hay dos clases fundamentales de proceso: civil y penal. Sin descuidar, el comercial, contencioso administrativo, laboral, todos se asemejan en sus lineamientos generales. 107 El procedimiento oral, no excluye toda diligencia escrita, ni el escrito las exposiciones orales o informes in voce. Todo procedimiento, tiene algo de los dos sistemas. Lo que caracteriza al procedimiento oral es que se oye a los testigos, y se examinan las pruebas pblicamente ante el tribunal. En cambio en el procedimiento escrito, aunque el juez, las recibe, se van consignando, para estudiarlas despus. 108 Las partes o litigantes son: actor o demandante y el demandado. Para ser actor o demandante, se necesita la calidad de titular o dueo del derecho, que se ejercita. Tanto uno, como otro, deben tener capacidad, para estar en juicio. As, los menores impberes, los dementes, los ausentes, no pueden estar en juicio sino por medio de sus representantes legales. Las personas jurdicas, por si solas, no pueden estar en juicio. Lo debern
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accin - entendida como, poder de los particulares para reclamar la intervencin de los rganos jurisdiccionales. Mediante los actos iniciales inherentes a la accin (o excepcin), se constituye normalmente el proceso. A partir de ese momento, comienza su desenvolvimiento, concluyendo cuando los fines de la accin o excepcin han quedado satisfechos. El desenvolvimiento del proceso, se divide en instancias. Por eso, comnmente decimos que los actos procesales, se realizan de oficio o a instancia de partes, segn lo realice el juez, por iniciativa propia o a requerimiento de alguno de los interesados. Instancia, es accin, movimiento, impulso procesal, iniciado por la parte o partes interesadas, ellas son las que ponen en movimiento, instan el proceso. Esa es la razn, por la que hablamos comnmente de llevar adelante la instancia, de conclusin de instancia o perencin o caducidad de instancia. En una acepcin restringida, del vocablo, instancia, es la denominacin que se da a cada una de las etapas o grados del proceso. Va, desde la iniciacin del juicio, hasta la primera sentencia definitiva, o desde la interposicin del recurso de apelacin, hasta la sentencia que sobre l se dicte. Hablamos as de: sentencia de primera instancia o de segunda instancia, de jueces de primera o segunda instancia etc. El proceso, se desenvuelve en instancias o grados, una instancia sucede a la otra, y no es concebible una segunda, sin haber agotado los trmites de la primera, ni se puede retrotraer a una etapa ya cumplida (Principio de preclusin). El proceso, denominado vulgarmente, juicio, est constituido por un debate entre partes, en el que ambas, exponen ordenadamente sus puntos de vista; procuran acreditar los hechos, que su derecho se funda, mediante distintos medios, de pruebas - de verificacin de las pretensiones de las partes- y mediante decisiones del tribunal que da impulso y resuelve los conflictos surgidos. En todo juicio o proceso, encontramos tres elementos fundamentales: los sujetos, el objeto y la

causa.

Los sujetos, intervinientes en la litis, los identificamos como: las partes, los litigantes, actor, y demandado, los sujetos activos de la accin. El sujeto pasivo, es el juez, extrao a la contienda, pero parte de ella, quin, a travs de la sentencia, admitir o rechazar la pretensin jurdica planteada. 109 El objeto, identificado como la pretensin a la cual se tiende con el ejercicio de la accin (petitun). El actor, busca una sentencia que declare si su pretensin es fundada o no. La causa, es el fundamento del ejercicio de la accin y comprende a su vez, dos elementos: un derecho y un hecho contrario al mismo. Si un tercero, toma posesin de un inmueble, que no es de su propiedad, importa la negacin del derecho del propietario, de donde nace la pretensin jurdica al reconocimiento de tal derecho, dando origen a la causa de la accin. 110

hacer por medio de los representantes, que las leyes o estatutos les hubiesen constituido, o por medio de apoderados. Es demandado aquel contra quin se dirige la accin. (DE LA COLINA Ob. Cit.) 109 Al respecto, El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de la Rioja, ha establecido los derechos y deberes de las partes: Tendrn el deber de actuar, en todo el desarrollo del proceso con buena fe y lealtad hacia el juez y el adversario. Las transgresiones sern castigadas con las sanciones establecidas en el presente Cdigo, en la ley Orgnica del Poder Judicial y otras leyes En igual sentido, se expresan los Cdigos procesales de otras provincias, como Crdoba. 110 ALSINA Ob. Cit

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Los procesos, o juicios, se distinguen tradicionalmente en dos clases: Civil y Penal, segn trate slo de la sancin del derecho desconocido por uno de los litigantes, o se procure averiguar un delito, para imponer la pena correspondiente. Tomando en cuenta, el modo o procedimiento, para llevar adelante el juicio, podemos hablar de juicios: ordinarios, sumarios y sumarsimos. El juicio ordinario, es la forma comn de tramitacin de la litis. En ciertas circunstancias, nos encontramos con juicios especiales con un trmite distinto, segn la naturaleza de la cuestin que se debate. Por lo general, de tramitacin ms larga, con ms formalidades, e incluso, pueden plantearse, dentro del mismo juicio, nuevos incidentes que dilatarn su prosecucin. Por tal razn, en los Cdigos Procesales, se suele disponer que; todas las contiendas judiciales entre partes que no tenga sealada una tramitacin especial, sern ventiladas en juicio ordinario111 Los juicios sumarios, por razn de la simplicidad de la causa, de la celeridad o por la caracterstica del inters comprometido, no observan los mismos trminos y formalidades que un juicio ordinario y su desenvolvimiento es ms gil. El trmite de juicio sumario, suele ser sustanciado, para desalojos, adopcin, divisiones de bienes comunes. Por ltimo, los juicios sumarsimos, de mayor urgencia, no admitiendo dilatacin de tiempos y formalidades, aunque siempre, se debe estar a las establecidas en la ley para tales casos. Como; Recurso de Amparo, Hbeas Corpus, por la gravedad de la situacin, exigen tomarse mediadas con rapidez, a fin de evitar perjuicios tal vez irreparables.

Proceso Civil y Comercial El proceso civil y Comercial, es considerado en general como un conflicto entre particulares, sirve para dirimir las cuestiones litigiosas que derivan de la aplicacin del derecho comn privado. Todo proceso o juicio Civil, ordinario o especial. 112 consta en general de cuatro partes: Demanda Acto inicial de la relacin procesal, se trate de un juicio ordinario o un juicio especial.113 Mediante la demanda, el actor o parte actora, ejerce una accin, solicitando al tribunal, un acto de tutela jurdica, una determinada pretensin, la restitucin de un derecho, - el pago de una deuda -. El actor, describir los hechos y alegar su derecho, consignando, por ltimo, su pretensin, es decir lo que pretende que el juez resuelva en la sentencia. Presentada la demanda en la forma prescrita, el tribunal, deber notificar y emplazar al demandado, para que dentro de cierto tiempo determinado en los Cdigos de Procedimiento - comparezca a estar a derecho, citndolo, para que conteste la demanda. La demanda, deber ser deducida por escrito, debiendo contener, entre otras formalidades: Nombre y domicilio real, nacionalidad, estado civil y profesin del demandante. Si se tratare de sociedades, los datos del representante y razn social. Nombre y domicilio de los demandados, si fueren conocidos, las diligencias que se han realizado para conocerlo.. Los hechos en que se fundare la demanda, expuestos con claridad y precisin y el derecho en que se funda la peticin etc.114
111

Cdigo Procedimiento de la Nacin, de la Provincia de Crdoba, Cdigo Procedimiento de la Provincia de la Rioja, este ltimo, especficamente establece en el Libro tercero: Los Procesos en Particular 112 Se sintetiza el procedimiento, y se exponen los temas en forma genrica, dado el carcter propedutico de la materia. En general, todos los procedimientos judiciales, revisten las mismas caractersticas, pueden variar de una provincia a otra la aplicacin del procedimiento oral o escrito, los plazos o alguna formalidad. 113 Crfme ALSINA Ob- Cit. 114 Artculos 169 Cdigo Procedimiento Civil y Comercial de la Provincia de La Rioja.

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Contestacin de la demanda Basndose el juez, en la garanta constitucional de defensa en juicio, debe hacer conocer

al demandado notificar - las pretensiones del actor, antes de pronunciarse. La contestacin de la


demanda, tiene para el demandado la misma importancia que la demanda para el actor. Importa el ejercicio de una accin, ya que busca igualmente la tutela del rgano jurisdiccional. El demandado, responder positiva o negativamente a la pretensin del actor, en el plazo y oportunidad que para las distintas clases de proceso se establezca en los respectivos Cdigos de Procedimientos. En caso, de no contestarla, tal situacin, crear una presuncin relativa de la verdad de los hechos, expuestos por el actor en su demanda. Con sta segunda parte, queda trabada la litis, la contienda, se enfrenta, una parte a la otra. Queda integrada la relacin procesal y fijados los hechos sobre los cuales debe basarse la prueba. Trabada la litis, deber abrirse el proceso a prueba. En el transcurso, del periodo de prueba, se deben demostrar los hechos, alegados por las partes. El juez, tratar de reconstruir los mismos valindose de los datos que las partes ofrecieron. En el caso que acte de oficio, aquellas pruebas, que pudo procurarse por s mismo. Procesalmente, la palabra prueba designa, los distintos medios o elementos de que las partes se sirven115 y son receptados por el juez. Los medios de prueba, generalmente aceptados son entre otros: confesin de las partes, (prueba confesional), declaracin de testigos, (prueba

testimonial)116 documentos, (prueba documental), 117 dictmenes de peritos, (prueba pericial) etc.118. Los jueces, formarn una conviccin respeto de la prueba aportada por los litigantes, de
conformidad con las reglas de la sana crtica. Analizar y cotejar todas aquellas pruebas aportadas, a fin de poder emitir su fallo o sentencia. Sentencia

Pone fin al proceso. De acuerdo al anlisis efectuado, en el tema jurisprudencia y del


artculo 18 de la Constitucin Nacional, se dej sentado que toda sentencia, debe cumplir el requisito fundamental de; estar fundada en ley, anterior al hecho de la causa. El Juez tiene la obligacin de dar en ella los fundamentos en que se basa para tomar una resolucin determinada, sustentndose en los hechos probados en la causa.119 La sentencia judicial es, habitualmente, un acto del poder estatal, configura, dice Goldschmidt, un reparto autoritario, que necesita legitimarse en algo ms que en un mero hecho de fuerza, el derecho, no es solamente voluntad o poder, sino tambin y principalmente, justicia. 120 En definitiva, dice Sages, la fundamentacin o motivacin de una sentencia, responde a la necesidad de justificar la razonabilidad del mandato judicial, debe mostrar que sigue principios de
115

Los medios de pruebas utilizados en las primeras sociedades fueron varios: La intervencin de personas que corroboraran las afirmaciones del demandante o del acusado fue el sistema originario de prueba judicial. Luego se busc el medio de dar mayor fuerza a las simples declaraciones y se recurri al juramento de los testigos o slo del inculpado. As vemos que en Egipto, la prueba testificada estaba a menudo compensada por el juramento del que negaba una deuda; y en cambio se haca sufrir el suplicio, al perjuro que jura en falso o rompe el juramento -, que haba a la vez ofendido a los dioses y ultrajado la buena fe. La escritura, lleg con posterioridad a ser el medio normal de conservar el recuerdo de los hechos y de los pactos. Los escribanos pblicos redactaban los contratos en presencia de los interesados, fcil es comprender la importancia que tena para los contratantes la exactitud del testimonio escrito; de aqu que las legislaciones primitivas dictaron graves penas para los escribas infieles: suprimir o insertar clusulas en los documentos confiados a su cuidado, por lo general, castigado con la amputacin de las dos manos. No podan ser testigos, entre los hebreos, aunque, en general era una constante en la mayora de los pueblos: los nios menores de trece aos, los sordos, los enemigos, esclavos, las mujeres etc. 116 Podr ser testigo, toda persona mayor de catorce aos, que no tuviere incapacidad de hecho, salvo las excepciones establecidas por la ley...... 117 Se pueden ofrecer como prueba toda clase de documentos, incluso mapas, reproducciones, fotografas etc. 118 Cuando los hechos controvertidos requieren conocimientos especiales, mdicos, tcnicos, especialistas en caligrafa. industrias etc., se designan personas idneas en la materia o ciencia, a las que se denomina peritos. 119 SAGES, Nstor Recurso Extraordinario- Editorial Depalma- 1984- Tomo II Pg.. 613. 120 Citado por Sages

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justicia, de que la sentencia no sea el resultado de la sola voluntad dogmtica del magistrado. En toda sentencia o auto que resuelva una cuestin, el tribunal deber pronunciarse sobre la condena en costas, regulacin de honorarios e intereses, aunque expresamente, no se los hubiese peticionado.121 En toda sentencia encontramos tres partes: los vistos, los considerandos, y la parte

resolutiva. Remitimos al tema Jurisprudencia, donde fue desarrollado este punto.


El Proceso Penal

El Derecho Procesal Penal, derecho adjetivo o de forma, tiene por objeto la regulacin de la causa penal, juicio, o proceso. El proceso penal122 presenta diferencias con el proceso civil, tiene por objeto, la averiguacin de un delito 123 el descubrimiento de quin lo ha cometido 124 y la imposicin por parte del juez,125de la pena que corresponda (o la absolucin del inculpado)126. El procedimiento, para llevar a cabo la investigacin del hecho, y responsabilidad de sus autores, se debe realizar segn las normas vigentes contenidas en los Cdigos de Procedimientos Penales Nacionales o el dictado por la legislatura provincial, que corresponder a cada provincia En el Derecho Procesal Penal, que es parte del derecho Pblico, su garanta reside en su judicialidad y en el debido proceso que abarcar: acusacin, prueba, defensa y sentencia fundada en ley. Su procedimiento, suele ser oral, pblico, contradictorio. El derecho Penal, necesita para su aplicacin, el complemento del Derecho Procesal Penal y para su ejecucin el Derecho de Ejecucin Penal. Partes en el Proceso Penal

En el proceso penal, intervienen sujetos que revisten la calidad de partes. Algunas revestirn el carcter de; partes esenciales, otras, sern eventuales. Los sujetos esenciales o partes esenciales, son aquellas que no pueden faltar o desaparecer. Si eso ocurre, se obstaculiza la prosecucin de la accin, paralizando momentneamente o definitivamente el proceso. Partes esenciales: a) El Juez: que constituye el rgano jurisdiccional - con facultad o poder de juzgar. b) El Agente Fiscal, quin promueve la accin penal, pone en marcha la actividad del juez. c) Imputado, contra quin se dirige la accin penal. 127 Los sujetos eventuales, o partes eventuales, son aquellas cuya participacin es secundaria, su presencia o no, no incide en la marcha normal del proceso por ejemplo, actor civil.128 Etapas del Proceso Penal

Analizamos de una forma sinttica y sucinta el proceso penal, es oportuno mencionar que en nuestro pas, convive dentro de la legislacin de forma, las caractersticas de los tres sistemas
121
122

Art. 158 C. P. Pcia de la Rioja Desde la iniciacin del Proceso penal, el o los jueces que intervienen estn obligados a aplicar el principio in dubio pro reo. No puede los jueces, aplicar por analoga las incriminaciones legales, ni interpretar extensivamente la ley penal, en contra del sospechado. Siempre se aplicar, an con efecto retroactivo, la ley penal ms favorable al imputado 123 Remitimos a lo explicado en Derecho Penal 124 Mientras no exista sentencia firme que condene al acusado, ste se presume inocente. Art.18 C. N. 125 El proceso debe ser sustanciado ante jueces designados de acuerdo a los principios constitucionales. Art.18 C. N. 126 No olvidar, el Cdigo Penal, derecho de fondo, es dictado por el Congreso la Nacin. 127 El imputado tiene derecho a hacerse asistir y defender por abogados de la matrcula o defenderse personalmente si el Juez lo autoriza. No puede ser asistido simultneamente por ms de dos abogados y es obligatoria la aceptacin del cargo Antes de la indagatoria el juez invitar al imputado a designar defensor entre los abogados de la matrcula; si no lo hace el juez designar de oficio al Defensor general, salvo que autorice a defenderse personalmente. 128 El actor civil, es quin demanda la reparacin econmica del dao causado por el delito. La accin civil, puede ejercerse conjuntamente con la penal o puede ejercerse separadamente de sta, en cede Civil.

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conocidos, en relacin a ste proceso: el acusatorio, el inquisitivo y el mixto.129 No se aplican en sus formas puras, pero si aproximada. Tenemos, que hasta el momento, en las provincia de: Crdoba, Tucumn, provincia de Buenos Aires y Chaco, se sigue el modelo acusatorio. San Luis en cambio, se inclina al modelo inquisitivo. Otras provincias, y la Justicia federal han adoptado un sistema mixto. En el orden Nacional, y en las Provincias que han adoptado el sistema de enjuiciamiento mixto, se estructura, por lo general, en una sola instancia dividida en dos etapas: La primera, que se sustancia ante los Jueces de Instruccin, denominada: de Instruccin o Instructoria o instruccin sumarial, o se denuncia ante el Fiscal o la Polica Judicial.. Procurando, determinar, si prima facie el delito existi. De esta instancia, puede resultar claro que el delito no existi y en consecuencia, se absuelve, al imputado. Puede resultar, que el mismo aparece poco posible, en cuyo caso se dicta, falta de mrito situacin que permite reabrir la causa -. Por ltimo, de la prueba acumulada, puede resultar, como posible, la existencia del delito, situacin en la que se procesa al imputado y el juicio pasa a la segunda etapa. 130 La causa, entonces, pasar a la Cmara del Crimen, en la cual se cumplir, la segunda etapa denominada: de Juicio, debate o plenario. En su desarrollo, se reproduce estimativamente, lo mismo que en el proceso civil, ya que comprende: acusacin, defensa, prueba, sentencia. En sta Cmara, se citar a juicio, se har el ofrecimiento de prueba, se fijar

audiencia para el debate oral y pblico, - los alegatos -, quedando as la causa en estado de sentencia, que puede ser condenatoria o absolutoria. La sentencia, cuando as se lo haya
reclamado, puede incluir, una condena al pago de los daos y perjuicio, causados a la vctima. En caso de disconformidad, con el fallo producido, queda a las partes - en ciertas situaciones la posibilidad de recurrir a una instancia de excepcin ante el Tribunal Superior de Justicia, por va del Recurso de Casacin, Inconstitucionalidad o Revisin.

Para resumir comparativamente entonces:

En el sistema acusatorio, por lo general la jurisdiccin es ejercida por un jurado popular. La accin la inicia quin se denomina el acusadorEn ste caso, el procedimiento es oral, pblico continuo y contradictorio. En el sistema inquisitivo, en cambio, el procedimiento es escrito y secreto. El sistema ms claro, parece ser el mixto, que es el desarrolla up- supra. 130 El Art. 381 del Cdigo Procesal de la Provincia de la Rioja El auto de procesamiento y Prisin Preventiva, firme y consentido, tiene su trmite de clausura de sumario que culmina con la requisitoria Fiscal de elevacin a juicio, debiendo ser notificada a la defensa del procesado y de no mediar oposicin, el juez decreta la elevacin a juicio.129

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ORIGEN

INICIO

DEMANDADO

PRUEBA

ALEGATOS

FIN del Proceso

PROCESO CIVIL

Conflicto de Intereses entre particulares

Demanda

(Accin) PROCESO PENAL HECHO DELICTUOSO INSTRUCCION

Contesta Confesin, demanda no testimonial, contesta o pericial, se allana documental Por ambas partes ACUSA IMPUTADO

Informes

Sentencia por el Juez

PRUEBA

ALEGATOS

SENTENCIA

Etapa investigativa

FISCAL (Por toda la sociedad)

Abogado defensor Plenario

La funcin Jurisdiccional- El Juez


El Poder judicial, est integrado por diversos rganos, de los cules el Juez,131 es el principal, por estar investido de Jurisdiccin ", es decir, la potestad de dictar sentencias, para lo cul debe garantizar a las partes a las que alcanzan esos pronunciamientos, el derecho de defensa132 que implica la posibilidad de ser odo, ofrecer prueba y alegar sobre el mrito de la misma. El conjunto de funciones, que realizan los integrantes del Poder Judicial, se denomina Funcin Jurisdiccional", Jurisdiccin o Administracin de Justicia.133 En necesario, dejar en claro, la distincin entre Jurisdiccin y Competencia, pues a menudo, ambos trminos se utilizan como sinnimos, y no lo son. El trmino Jurisdiccin, se usa en el lenguaje jurdico con distintos significados; ello motiva que la doctrina no sea pacfica en su definicin. Adems, hasta el siglo XIX, se utilizaron como

131

El Inc. 4 del artculo 99, prev distintos procedimientos para la designacin de los jueces, segn se trate de Jueces de La Corte Suprema o de los dems jueces inferiores. El Presidente de la Nacin, nombra los jueces de la Corte Suprema, con acuerdo del Senado. Para, los jueces de los Tribunales Inferiores, se establece un procedimiento ms complejo por la intervencin del Consejo de la Magistratura. 132 Recordar las garantas del artculo 18 Constitucin Nacional .

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sinnimos los conceptos de: jurisdiccin y competencia. As, se ha aludido indistintamente, a la falta de jurisdiccin como a la falta de competencia en sentido material, o en sentido territorial. En la actualidad, se ha superado, en general, este equvoco, aunque subsisten algunos resabios en la legislacin y lenguaje forense. Sin entrar en un anlisis exhaustivo de los trminos sealados, haremos una distincin genrica: Jurisdiccin; es la funcin del Poder del Estado por la cual se administra justicia, por intermedio de rganos pblicos especializados y mediante adecuados procesos. E s la facultad o potestad que tienen los Jueces para juzgar, para aplicar el derecho, al caso concreto. Es la facultad especfica de los jueces. La doctrina la ha definido como "La potestad conferida por el Estado a determinados rganos para resolver, mediante la sentencia, las cuestiones litigiosas que les sean sometidas y hacer cumplir sus propias resoluciones" Por su parte, Competencia, es una medida de la Jurisdiccin, de modo que todos los jueces, en su carcter de tales, tienen jurisdiccin; pero no todos gozan de competencia para ejercerla en determinado proceso. Es l lmite dentro del cual el juez puede ejercer su jurisdiccin, en un caso determinado . Podemos distinguirla en: territorial, material y de grado. Competencia Territorial: importa el lmite del territorio, dentro del cual el juez puede ejercer sus funciones jurisdiccionales. Competencia material: que es el lmite que la ley le impone al Juez, para resolver slo asuntos relacionados con una determinada rama del derecho. Se distingue as entre Competencia Civil, Competencia Comercial, Competencia Penal, Competencia Laboral. Esta parcelacin de la jurisdiccin, responde a la necesidad o conveniencia de que los Jueces se especialicen en determinadas disciplinas del derecho para lograr una mayor eficiencia en su tarea. Competencia de grado: Surgir la Competencia en razn del grado o "funcional " si el sistema judicial admite una doble o triple instancia, lo que supone la existencia de dos o ms Tribunales. Uno inferior y otro superior, siendo la funcin de stos ltimos, revisar las decisiones de aquellos. Se prevn as, en estos casos, Jueces de Primera Instancia, Cmara de Apelacin y para algunas causas una tercera instancia que se sustancia ante el Tribunal Superior Provincial. Existe, entre estas instancias, una relacin jerarqua conforme a la cual las Cmaras de Apelacin pueden revisar y modificar los fallos del Tribunal de Primera Instancia, y en algunos casos, el Tribunal Superior los de las Cmaras. No necesariamente un juicio debe recorrer todas las instancias Organizacin del Poder Judicial. La forma de gobierno Representativo, Republicano y Federal, supone la existencia de un poder general, y de poderes locales que actan dentro de una esfera propia de accin. El primero, tiene su Imperiun en toda la Nacin, y el segundo, slo en una provincia determinada, de manera que dentro de los respectivos lmites, las provincias ejercen todo el poder no delegado al gobierno Federal. Nuestro Estado Federal, se resuelve en una distribucin de competencias, en el caso de la justicia, es un poder concurrente entre ambos rdenes de gobierno, pero con esferas de actuacin claramente definidas. La Constitucin Nacional, estableci un doble orden judicial: por un lado una Justicia Federal o

Nacional, y por otro una Justicia Local u Ordinaria.


La Justicia Federal

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La Justicia Federal, es de excepcin. Corresponder a la misma, aquellos asuntos que expresamente les son asignados por el ordenamiento jurdico. Art. 121 C. N. Sus facultades son expresas y taxativas, las que no le han sido delegadas pertenecen a la Justicia Ordinaria. El Congreso esta facultado para: Dictar los cdigos Civil, Comercial, Penal de Minera y del Trabajo y de Seguridad Social, en cuerpos unificados o separados, sin que tales cdigos alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicacin a los Tribunales Federales o Provinciales, segn que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones; y especialmente leyes generales para toda la nacin... Art. 75 Inc. 12 C. N. Por su parte, el art. 108; determina: Que el Poder judicial de la Nacin ser ejercido por una Corte Suprema de Justicia, y por los dems Tribunales inferiores que el Congreso estableciere en el territorio de la Nacin Por el contrario, la Justicia local u ordinaria, es la regla y por lo tanto le corresponde el tratamiento de todo asunto que expresamente no ste asignado a la Justicia Federal. (Art. 122 Constitucin Nacional).

Competencia de la Corte Suprema

La Constitucin Nacional, en el artculo 116, determina taxativamente: Corresponde a la Corte

Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin y por las leyes de la Nacin... Sealando a
continuacin, las causas que corresponden por competencia originaria a la Justicia Federal, como; "las concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros: de las causas

de almirantazgo y jurisdiccin martima; de los asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra, entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero. Todo asunto, que no ste expresamente enunciado en dicho artculo
corresponder a la Justicia Local u Ordinaria. Como tribunal de alzada y por va del recurso extraordinario, deducido contra sentencias de los tribunales locales o federales en los supuestos previstos por el art. 14 de la ley 48. Slo podr apelarse a la Corte Suprema, las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales Superiores de provincias, en los casos que determina el artculo mencionado, por ejemplo: Cuando en el pleito se haya puesto en cuestin la validez de un tratado, de una ley del Congreso o de una autoridad ejercida en nombre de la nacin y la decisin haya sido contra su validez o cuando se ponga en duda la inteligencia de una norma constitucional. 134 Integracin de la Justicia Nacional

La Justicia Federal, est integrada por: La Corte Suprema de la Nacin, rgano colegiado, es l ms alto Tribunal de la Nacin. Cmaras Federales de Apelacin, Tribunales Nacionales, con asiento en las provincias, que dividen su competencia en funcin territorial y son los Tribunales Superiores de los Juzgados Federales de Primera Instancia en la zona geogrfica que abarcan. Las cmaras funcionarn divididas en salas, existiendo entre otras en; La Plata, Baha Blanca, Paran, Rosario, Crdoba, Mendoza y Tucumn, Comodoro Rivadavia, Posadas, Salta, Corrientes, Mar del Plata, Capital Federal.

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ZARINI, Helio Juan - Anlisis de la Constitucin Nacional - Editorial Astrea- 1991-

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Juzgados Federales de Primera Instancia: Tienen su asiento en distintas ciudades del interior de la Repblica Argentina. Existen por lo general, uno por cada provincia, pudiendo variar su nmero: Buenos Aires, tiene cinco, Crdoba tres, Rosario cuatro, Mendoza tres, Mar del Plata cuatro etc. Los Tribunales Orales: Corresponden al Fuero Penal y entienden exclusivamente en materias de naturaleza federal. Se conforman, por lo general, con tres miembros cada una, con una Secretara de Actuacin. Se han creado estos Tribunales en las provincias de: Crdoba dos, Baha Blanca, Paran, San Juan, Mendoza dos, Salta, Tucumn, La Rioja, Neuqun, San Luis etc. Justicia Local u Ordinaria (de las Provincias) Por mandato constitucional, las Provincias conservan todo el poder no delegado en el Gobierno Federal, y por consiguiente, la jurisdiccin de sus tribunales. Respetando lo establecido en los art.1, 5, 121 y 122 de la Constitucin Nacional, - como ya vimos - cada provincia organiza su propia Justicia local. En virtud de su autonoma, los procesos que corresponde tramitar por ante la justicia provincial, deben sustanciarse y concluir como principio general en dicho mbito. Tiene competencia, por lo tanto, en todas las causas concernientes a circunstancias o hechos producidos en su territorio y que se relacionen con materias que no hallan sido asignadas expresamente por la Constitucin Nacional a la Justicia Federal. Casi todas las Constituciones Provinciales, garantizan a los ciudadanos el acceso a la justicia, facilitando los medios para acceder a ella.

Organizacin de la Justicia Provincial

Las Constituciones Provinciales, contienen normas expresas sobre su organizacin, reglamentando las condiciones para la designacin de los jueces y funcionarios. Por lo general, su estructura es similar en casi todas las provincias: Juzgados de Primera Instancia, que se

dividen segn su competencia territorial o de materia; Cmaras de Apelacin y un Tribunal Superior de Justicia. La Constitucin de la Provincia de Crdoba, en su art. 152 expresa que: El Poder Judicial de la Provincia es ejercido por un Tribunal Superior de Justicia y por los dems tribunales inferiores en la competencia material, territorial y de grado que establece sta Constitucin y la ley respectiva.
Tribunal Superior de Justicia a) Designacin e Integracin: Generalmente es denominado; Tribunal Superior de Justicia. No siempre es designado con esa expresin, como acontece en algunas Constituciones Provinciales o Ley Orgnica del Poder judicial, que lo citan como: Superior Tribunal de Justicia o Corte de Justicia, - como lo denominan las provincias de Salta y San Juan -. Entre otras, Crdoba, La Rioja, lo designan; Tribunal Superior de Justicia135 y Santiago del Estero, Superior Tribunal de Justicia. En la provincia de Crdoba, El Tribunal Superior de Justicia est integrado por siete miembros, y puede dividirse en salas. Elige anualmente entre sus vocales un Presidente; art. 164.

b) Competencia: El Tribunal Superior, entiende en algunas causas en; forma originaria y exclusiva, - las causas se inician y concluyen en el mismo Tribunal - en otras, entiende en forma
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La Ley Orgnica de la Provincia de la Rioja, utiliza una expresin distinta a la Constitucional y lo cita como Superior Tribunal de Justicia

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excepcional y derivada, como Tribunal de Alzada, por la va que las leyes de procedimiento acuerden. Cuando acta en forma excepcional y derivada, requiere de un pronunciamiento previo de un tribunal inferior y slo se da con referencia a sentencias de segunda instancia, por va de los Recursos de Casacin, de Inconstitucionalidad y de Revisin.

La casacin se confiere, cuando la sentencia de la Cmara, contradice la doctrina sentada por otra Cmara en un caso similar. El Tribunal tiene entonces como misin unificar la doctrina.
La inconstitucionalidad, en cambio, cuando se discute en la sentencia, la interpretacin de una clusula de la Constitucin Nacional o de la Constitucin Provincial. Por su parte, el recurso de revisin, ser otorgado cuando la sentencia de la Cmara se hubiere obtenido en virtud de acciones dolosas.136 anualmente al Poder Ejecutivo el proyecto de presupuesto de la administracin de justicia, ejercer las dems funciones que le Confiere la Constitucin y la ley etc. Tribunales Inferiores Sobre el punto se ha dicho, que los mismos ejercen sus funciones con la competencia, material territorial y de grado, que establecen las Constituciones Provinciales y la ley respectiva. Bajo ese marco general, los Tribunales inferiores se dividen en fueros: Civil y Comercial, Concursos y Sociedades, Penal, laboral, Contencioso Administrativo y de Familia. En aquellas provincias, que han adoptado tal criterio, como la de Crdoba, los Juzgados de

Primera Instancia, son unipersonales y resuelven en primer grado. Sus resoluciones son recurridas ante las Cmaras de Apelaciones, del mismo fuero, que son colegiadas, integrada, por
lo general, por tres jueces, denominados: Jueces de Cmara o Vocales de Cmara. De las resoluciones de stas, en situaciones excepcionales, expresamente previstas en las leyes procesales, se puede recurrir al Tribunal Superior de Justicia mediante el recurso de revisin. El Fuero Penal, es de instancia nica. Existen jueces de Instruccin, encargados de realizar una investigacin, previa con la colaboracin del Fiscal y la Polica Judicial. El juicio es oral y se realiza ante las Cmaras Penales, las sentencias de stas, pueden ser recurridas en casos especiales, ante el Tribunal Superior de Justicia mediante el recurso de casacin. En lo que respecta al Fuero Laboral, tambin est organizado en instancia nica, inicindose el juicio ante los jueces de Conciliacin, quienes procuran el advenimiento de las partes. El juicio propiamente dicho, se sustancia en forma oral, ante las Cmaras laborales. Sus sentencias pueden ser recurridas ante el Tribunal superior de Justicia, mediante el recurso de casacin. 137 Del Fuero Administrativo, nos dice Ildarraz, Que tanto en el orden nacional como en el de cada provincial y an en los mbitos municipales, han establecido un rgimen de procedimiento administrativo que, a pesar de contar con diversas modalidades, responden en trminos generales a los principios de un procedimiento, en que se asegure precisamente, la vigencia de stos. A diferencia del proceso judicial, no hay en el procedimiento administrativo, partes sino interesados o administrados que actan frente a la administracin legtimamente.138

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Las competencias aludidas, son determinadas en las Constituciones provinciales respectivas. Dada su extensin, no es posible su inclusin, por lo que aconsejamos leer los respectivos articulados. 137 Cfrme: FOSCO, CERUTTI, ARGAARAS DE MUNDET, PIERO OB. Cit 138 ILDARRAZ, Benigno y Otros- Derecho Constitucional y Administrativo Ediciones Eudecor 1999.

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Por lo general, est organizado en Instancia nica, se sustancia ante las Cmaras Administrativas, mediante un procedimiento escrito. Eventualmente, las sentencias son revisables por el Tribunal Superior, mediante la interposicin de un recurso de casacin. Funcionando en doble instancia, cuando la Provincia, como persona jurdica es parte. Por ltimo, el Fuero de Familia, integrado por: Asesoras, que intervienen procurando el advenimiento de las partes, patrocinando a las personas de pocos recursos y ejerciendo la representacin promiscua de los menores. La homologacin de los acuerdos, est a cargo de los Jueces de Familia, quienes fijan provisoriamente los alimentos, rgimen de visita etc. Los juicios, oral y reservados, se sustancian ante la Cmara de Familia de instancia nica. Los jueces de Paz Lego - no son letrados, no es necesario, para desempease, el ttulo de abogado - ejercen una funcin preventiva en su respectiva jurisdiccin, decidiendo los conflictos a su leal saber y entender, Como un buen padre de familia, procurando el advenimiento de las partes. La ley determina el nmero de los jueces de paz, el periodo de sus funciones, el sueldo de

que gozan, su competencia territorial, conforme al principio de descentralizacin de sus asientos, y material, en la solucin de cuestiones menores o vecinales y contravenciones o faltas provinciales. El procedimiento es verbal, sumarsimo, gratuito y de caractersticas arbitrales.139
Se suele incluir, un captulo referido a la Justicia Electoral, a cargo de un juez que tiene la competencia y atribuciones que le establece una ley especial dictada al efecto. Por ltimo, se estructura el Ministerio Pblico, a cargo de un Fiscal General y de los Fiscales que de l dependan, segn lo establezca la Ley Orgnica respectiva. Deben ejercer sus funciones, con arreglo a los principios de; legalidad, imparcialidad, unidad de actuacin y dependencia jerrquica, en todo el territorio de la provincia correspondiente. El Fiscal General, es el encargado de fijar las polticas de persecucin penal, instruyendo a los fiscales inferiores, sobre el incumplimiento de sus funciones, con arreglo a las leyes. 140 Seala Godoy: Genricamente lo podemos conceptualizar como el rgano estatal encargado de hacer

valer ante el rgano jurisdiccional la representacin y defensa de los interese pblicos y sociales del Estado. El ejercicio de sus funciones se verifica tradicionalmente a travs de tres ramas fundamentales: Ministerio Pblico Fiscal, El Ministerio Pblico Pupilar y la Defensora de pobres y ausentes. En cualquiera de estas ramas, se lo erige al Ministerio Pblico como Defensor del sistema de legalidad dentro del Estado de Derecho141
Los Jueces Concepto y Designacin

La funcin jurisdiccional les ejercida por los jueces, que son los sujetos procesales investidos de imperio, es decir, de la facultad de impartir justicia. "Su misin, no puede ser ni ms augusta ni ms delicada: a l, est confiada la proteccin del honor, la vida y los bienes de sus conciudadanos; por eso se le exigen condiciones excepcionales para desempear el cargo y se lo rodea de garantas, que aseguren la independencia y rectitud de sus fallos. Su inconducta, ser castigada con severas sanciones".142
139 140

Art. 167 de la Constitucin de Crdoba Cfrme artculo 171 Constitucin de Crdoba, 141 GODOY, Jos Daniel La Nueva Constitucin de Crdoba Editorial Lerner 1988- Pg. 191 142 GONZLEZ CALDERN, Juan A., "Derecho Constitucional Argentino, De. J. Lajouane & Cia. , 2 Edicin, Bs.As. 1926, T. III, Pg.. 393.

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Para la designacin de los jueces, encontramos en la legislacin comparada, distintos sistemas. Podemos destacar, como los ms representativos; el del Concurso de Antecedentes y en algunos casos de Oposicin, el de ascenso por antigedad; la designacin por el propio Tribunal; o por un Consejo de la Magistratura, etc. En la mayora de ellos, se advierte la preocupacin del legislador por garantizar la objetividad y transparencia, del proceso de seleccin, a fin de evitar la excesiva influencia de uno de los Poderes del Estado en la nominacin de los Magistrados, como garanta futura de la independencia de los que fueren designados. Su designacin, debe perseguir fundamentalmente, incorporar a la justicia magistrados capaces, libres, dignos, responsables y honestos. El texto del Inc. 4 del artculo 99 de la Constitucin Nacional, prev distintos procedimientos, segn se trate de designaciones de Jueces de la Corte Suprema o de los dems Jueces Federales. Contemplando, asimismo otras modalidades acerca del nombramiento de magistrados. El Poder Ejecutivo, Nombra a los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado por dos tercios de sus miembros presentes, en sesin pblica convocada al efecto. Nombra los dems jueces de los tribunales federales inferiores en base a una propuesta vinculante en terna del Consejo de la Magistratura, con acuerdo del Senado, en sesin pblica, en la que se tendr en cuenta la idoneidad de los candidatos. Inc. 4 Art.99 Las Provincias, por lo general, adoptan un sistema de designacin, para los Miembros del Tribunal Superior, cuyo procedimiento difiere al de los restantes magistrados o miembros del Ministerio Pblico. La designacin, de los Miembros del Tribunal Superior, la efecta la Unicameral a propuesta del Gobernador. Cuando se trata de los restantes magistrados, el Consejo de la Magistratura, examinar las aptitudes tcnicas de los aspirantes, en concurso pblico y abierto y elevar a la Unicamerals, una nmina de cinco postulantes para la designacin en pblica sesin. La tendencia, que sigue en sta materia el constitucionalismo moderno, es la de adoptar el procedimiento de designacin, de los jueces inferiores, por un Consejo de la Magistratura, organismo que normalmente se integra con representantes de distintos sectores. ste es el sistema adoptado por nuestra Constitucin Nacional.

Facultades y Deberes de los Jueces

Hemos manifestado, la funcin inherente a la magistratura es la de administrar justicia. A la par de sta, y como complemento de la misma, existen algunos principios que importan verdaderos deberes en la funcin de juzgar. "El Juez ante todo, tiene l deber de mantener la supremaca constitucional, siendo el control de constitucionalidad una cuestin de derecho... El Juez no puede dejar de juzgar bajo pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes, precepto legalmente consagrado en el artculo 15 del Cdigo Civil. Deber entonces, preocuparse, no slo de fallar, sino fallar a tiempo, sin retardo, dictando sus sentencias en tiempo oportuno. El Juez aplicar el derecho, con prescindencia o en contra de la opinin jurdica de las partes, interpretando siempre la ley o doctrina legal, con un criterio jurdico de actualidad, de modo que su aplicacin importe la realizacin de la justicia

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Juntamente con los deberes, el Juez cuenta con facultades indispensables, para llevar adelante su cometido. As, pueden disponer de la fuerza pblica necesaria para el cumplimiento de sus funciones, allanar domicilio, o disponer secuestro de bienes, etc. Cuenta adems, con facultades disciplinarias, que le otorga la Ley Orgnica del Poder Judicial y los Cdigos de Procedimientos, para corregir faltas de sus inferiores, pudiendo aplicar apercibimientos, suspensin, multas e incluso solicitar al Tribunal Superior, la destitucin de los empleados judiciales. Importa tambin una facultad, la conciliacin o advenimiento de las partes, muchas veces la oportuna intervencin del magistrado, puede resultar conveniente para las partes.143 Garantas de independencia del Poder Judicial Un elemento indispensable para lograr el principio de divisin de los poderes, y para asegurar la imparcialidad de los pronunciamientos judiciales es la garanta de independencia del poder judicial, de los otros poderes del Estado. Implica que; "el juez est exento de toda subordinacin jerrquica, ningn rgano jurisdiccional de rango superior, puede influir censurar ni corregir la aplicacin e interpretacin de las leyes hechas por sus inferiores, salvo, por cierto, que estos rganos acten como Tribunales de alzada, por la interposicin de recursos reglados contra la decisin del inferior"144 Para garantizar esa independencia se establecen principios fundamentales: La imparcialidad, inamovilidad, Intangibilidad de las remuneraciones, cuentan adems los jueces, con inmunidades. Imparcialidad: Con el propsito de asegurar la imparcialidad de los jueces en la resolucin de las causas que le son sometidas para su juzgamiento, las Constituciones suelen contener normas expresas determinando una serie de restricciones (incompatibilidades) para realizar otras tareas o actividades que pudieran comprometer la independencia de sus juicios. En general, el ejercicio de la magistratura es incompatible con cualquier otra actividad, excepto con la docencia, que suele restringirse a la universitaria y con ciertas limitaciones en su dedicacin. Inamovilidad: Por regla general, se establece la inmovilidad de los jueces mientras dure su buena conducta, algunas Constituciones provinciales o Leyes Orgnicas del Poder Judicial, no contienen normas que la establezcan en forma absoluta. As, Catamarca o La Rioja, no tienen absoluta inamovilidad. La Constitucin de la Rioja, puntualiza la reeleccin de los miembros del Tribunal Superior y del Procurador General, nombrados por seis aos. Se desprende, que todos los jueces tienen inamovilidad, menos el Tribunal Superior. "La inamovilidad comprende el grado y la sede, no pudiendo ser trasladados ni ascendidos sin su consentimiento. Slo podrn ser removidos en la forma y por las causas prevista por la Constitucin. En numerosos Fallos, se ha dejado sentado, que ello no impide y No es bice a las sanciones pecuniarias mdicas, previstas en las leyes orgnicas y procesales y aplicadas por los rganos jerrquicos superiores, integrantes del Poder Judicial, en ejercicio de facultades disciplinarias que le son propias. Intangibilidad de Remuneraciones: es la prohibicin de disminuir sus sueldos mientras permanezcan en sus funciones. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, ha puntualizado: La intangibilidad de los sueldos de los magistrados, es garanta de independencia del Poder Judicial y no ha sido establecida en razn de las personas de
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FOSCO, CERUTTI, ARGAARAS de MUNDET, PIERO El Que y el Cmo de la Abogaca Ob. Cit. , GONZALEZ, Joaqun Ob. Cit.

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los jueces, sino, como una forma de asegurar un poder del Estado. Se trata, nada menos, del servicio de la Justicia que es uno de los fines seeros de la Constitucin. La interpretacin, sobre el alcance de la intangibilidad de la remuneracin de los jueces, alcanz trascendencia, en un tiempo, por el fenmeno de carcter econmico, que oblig a algunas legislaturas a imponer disminuciones de emergencia para todos los empleados y funcionarios. Inmunidades: A los jueces se los ha rodeado de prerrogativas individuales equivalentes a las que poseen los diputados, o sea, inmunidad de opinin y arresto. En este ltimo caso, con la excepcin de ser sorprendido, In Fraganti, en ejecucin de un hecho ilcito doloso, que merezca pena privativa de libertad. La remocin de los magistrados, slo puede darse mediante el Juicio Poltico, procedimiento destinado a hacer efectiva la responsabilidad poltica de determinados funcionarios. Este juicio puede entablarse contra: el Gobernador, Vice Gobernador, los Ministros y los Miembros de la Corte o Superior Tribunal, Miembros del Tribunal de Cuenta etc. Siendo causales, de juicio poltico el: mal desempeo de sus funciones, delito en el cumplimiento de las mismas, delitos comunes, inhabilidad sobreviniente fsica o mental. Se ha establecido, para el juzgamiento de aquellos magistrados judiciales, no sujetos a juicio poltico y jueces inferiores el Juris de Enjuiciamiento o jurado de enjuiciamiento.

Otros Funcionarios Judiciales. Para colaborar con la funcin judicial existen otros funcionarios, adems de los jueces, con diferentes actividades y responsabilidades. Son Funcionarios Judiciales: El procurador Fiscal; los Fiscales; Defensores; los representantes del Ministerio Pblico; Asesores de Menores; Secretarios; Oficiales de Justicia; Mdicos Forenses; el Director y Sub- Director de Archivo de Tribunales y el Director y Tesorero de la Direccin de Administracin del Poder Judicial.

Derecho Pblico Provincial y Municipal Derecho Pblico Provincial:

Conforme Vanossi: Las provincias existen y son tales por virtud de la Constitucin Nacional. Gozan de autonoma, segn las determinaciones de la propia Constitucin Nacional. Como as lo afirma la doctrina y la jurisprudencia. Queda como un valor entendido que ellas estn subordinadas, en la medida que el ordenamiento jurdico general (la Constitucin Nacional) lo establezca, teniendo por encima de la esfera de su libertad la supraordinacin del rgimen nacional Nuestra Ley Fundamental, ha dejado establecido que: Las provincias conservan todo el poder no delegado por sta Constitucin al Gobierno federal, y el que expresamente se hallan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin.145 La regulacin de las facultades reservadas por las provincias, como su organizacin institucional y las de sus Municipios, conjuntamente con el estudio del Federalismo Argentino, conforman el Derecho Pblico Provincial, que en gran parte, se encuentra en las Constituciones, que, en ejercicio del Poder Constituyente, cada provincia dicta.
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Artculo 121 Constitucin Nacional

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Por eso, a efecto de afianzar y ampliar los derechos y garantas del hombre, ya establecidos en la Constitucin Nacional y regular su sistema de gobierno, cada provincia dicta para s, una Constitucin. Estas tienen, por lo general, una estructura similar a la de la Constitucin Nacional: Un prembulo, una parte preceptiva o dogmtica y una parte orgnica en la que se organizan los poderes del Estado Provincial y el Rgimen Municipal. El Derecho Pblico Provincial Argentino, inmerso dentro del derecho Pblico Nacional, es definido por Arturo M. Bas,146 como:

La rama de las ciencias jurdicas, que trata de la organizacin del gobierno autonmico de las provincias, dentro del Estado Federal, determinando a la vez, los objetos, forma y condiciones en el ejercicio de la autoridad local.

En consecuencia, su estudio toma como punto de partida el deslinde de competencias. Sin embargo, va ms all, aborda, separadamente del gobierno nacional, lo que es el dominio de las provincias, regulando su dinmica, su organizacin y estructura de poderes.

El Municipio

En el somero estudio que realizamos, al establecer las Nociones distintivas de Comunidad y Sociedad, qued establecido que; dos trminos se encuentran frente a frente en el estudio de las cosas sociales y humanas: individuo y sociedad. Se ha reconocido, que donde se encuentran vestigios del hombre primitivo, se descubren tambin rastros de una primitiva convivencia, por rudimentaria que fuera. Por diversos que fueran los pueblos, la unidad social, no fue ni el individuo, ni el Estado, tal como nosotros lo comprendemos hoy, sino un grupo especial, que podra llamarse grupo patriarcal. Una reunin de personas, las cuales se encontraban ligadas por el vnculo de la sangre, y descendientes de la misma estirpe, hallndose unidas bajo la autoridad del ms anciano, bien fuese padre, abuelo o un antepasado ms remoto. Este grupo social, debe ser considerado, como el embrin, no slo de la vida jurdica sino de la vida econmica y religiosa de la sociedad humana. No se poda considerar a ese grupo como una familia, como hoy se concibe, tampoco era un Estado, por ms que, modelado segn el carcter de la familia, se dejaba adivinar y comienza a apuntar en l la comunidad civil y poltica. Como se deduce, fuera de ese grupo, no poda existir para el hombre ninguna clase de proteccin jurdica. Anlogamente, y sobre ese grupo y compuesta de varias tribus fundidas, que reconocen su origen comn, se presentaba, otro forma de convivencia ms amplia, que suele denominarse Comunidad de Pueblo, la cual parece ser una transicin entre la patriarcal y la convivencia civil y poltica, que ms tarde se desenvolvi, tomando el nombre de municipio. Esta agregacin, no puede todava llamarse Ciudad, Municipio, en el sentido que damos hoy, a esos vocablos. La convivencia social, contina siendo nada ms, que, un modelo ms amplio de la familia, en ella la cosa pblica, no llegaba a distinguirse de los intereses familiares y privados.
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BAS, Arturo Derecho Federal Argentino Buenos Aires 1927 - Tomo I Pg.. 49

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Los diferentes autores, que han tratado con profundidad la temtica municipal, no han logrado coincidir, en que poca ha surgido el municipio. Algunos la sitan en Egipto, otros, en los demos Ateniense, los ms, atribuyen su origen, al tiempo de la expansin de Roma. 147 La Ciencia Poltica y el Derecho Pblico, han sealado, como factor inicial, el desenvolvimiento de las instituciones libres y democrticas, la organizacin del pueblo en Municipios. Se reconoce en general, la existencia del municipio, como una comunidad natural fundada en al convivencia. Definimos al Municipio, con el Profesor uruguayo Daniel H. Martins, como: 148

Institucin poltica administrativa - territorial, basada en la vecindad, organizada jurdicamente dentro del Estado, para satisfacer las necesidades de vida de la comunidad local, en coordinacin con otros entes territoriales y servicios estatales

Es el instrumento de gestin, ms directamente ligado a la realidad cotidiana de una sociedad local. Su dinmica, se constituye sobre la base de su doble insercin en la sociedad local y en el Estado, del que es parte. Por un lado, el municipio refleja las caractersticas especficas de la sociedad objeto de su gestin, su historia, sus tradiciones, su cultura, sus relaciones de produccin y de consumo. Por otra parte, las caractersticas y orientaciones del Estado, se reflejan en el funcionamiento y poltica del municipio. Descentralizacin, autogestin social, libertades individuales, solidaridad, eficacia de la accin pblica y optimizacin de los recursos humanos forma, un todo interdependiente. La forma de ser del Estado democrtico es la articulacin de poderes locales segn el principio de lo que pueda decidirse y gestionarse a un nivel inferior no debe hacerse a un nivel superior149. Derecho Municipal

El derecho Municipal, que ubicamos, dentro del Derecho Pblico Interno, ocupa un papel destacado. Es la disciplina jurdica que se ocupa de la problemtica del Municipio, instrumento de gestin, ms directamente ligado a la realidad cotidiana de una sociedad local. Adriano Carmona Romay, 150municipalista cubano, define el Derecho Municipal como: Conjunto de principios legales y normas jurisprudenciales referentes a la integracin, organizacin y funcionamiento de los gobiernos locales Es el enfoque de la ciencia jurdica destinada a investigar el origen histrico, la naturaleza, definicin, elementos y fines de la Institucin municipal, as como su insercin en el Estado, sus relaciones, competencia, y dems aspectos del gobierno, administracin y finanzas locales.

Contenido del Derecho Municipal

HERNANDEZ Ob. Cit. MARTINS, Daniel Hugo El municipios Contemporneo, 1978-Cpa. IV, Pg.. 56 149 BORJA, J y Otros Organizacin y descentralizacin Municipal 150 Citado por el Dr. HERNANDEZ, Antonio M en Derecho Municipal Depalma 2 edicin actualizada Tomo I
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Este derecho, comprende una serie de temas que le son propios. Se suele enumerar entre otros: a) Autonoma municipal; b) Organizacin de su gobierno; c) El Poder de Polica Municipal; d) Justicia en la administracin Municipal, e) Rgimen financiero; f) Servicios Pblicos g) Administracin y polica del dominio pblico municipal, etc. Con relacin al tema autonoma, que etimolgicamente significa autolegislacin y gobierno de lo propio. Podemos decir, que implica un concepto poltico de descentralizacin del poder. Es: La facultad que detentan los Estados miembros de un Estado Federal, a los fines de darse sus propias instituciones en el marco de su Constitucin Estadual y reconocindose en todos los casos la sujecin jurdica natural que la obliga frente al Estado central151. Seala Iturrez152 que, Federalismo y Municipio, en el sistema poltico argentino, tiene mucho que ver, pues la descentralizacin como forma de Estado, (federalismo) llega al Municipio, conforme al alcance que le asignamos al art. 5 de la Constitucin Nacional.

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ZUCCHERINO, Ricardo- Ob.Cit ITURREZ, Arturo Municipio y Estado La Plata 1984

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