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EL CAPTULO DEMANDA Demanda

PROCESO

ABREVIADO PRIMERO

simplificada

Art. 418.- El proceso abreviado comenzar con demanda simplificada, formulada por escrito, que deber contener lo siguiente:

1.

La

designacin

del

juzgado

ante

quien

se

presente.

2. La identificacin del demandante, del demandado y de aquellos otros interesados que deban ser llamados al proceso, as como sus domicilios para efecto de las notificaciones.

3. Una enumeracin suficiente de los hechos que justifiquen la razn de ser de 4. 5. La Fecha la peticin y peticin. correspondiente. firma.

De la demanda y documentos que la acompaen se presentarn tantas copias como demandados y dems interesados en el proceso haya, ms una. Proposicin Art. 419.de Si el prueba para practicar pretendiera antes proponer de la audiencia el

demandante

como prueba

reconocimiento judicial, y ste deba realizarse fuera del tribunal, lo advertir en la demanda, a efecto de que pueda verificarse antes de la audiencia, odo

el Regla

demandado especial

sobre de

tal

extremo. acumulacin

Art. 420.- En los procesos abreviados, el demandante no podr efectuar la acumulacin objetiva de pretensiones, salvo en los supuestos siguientes:

1. Cuando las pretensiones acumuladas estn basadas en unos mismos hechos, siempre que deba seguirse en todo caso el proceso abreviado. 2. Cuando se ejercite una pretensin de resarcimiento de daos y perjuicios vinculada a otra pretensin que sea prejudicial de aqulla.

Ser necesario que el tribunal que deba conocer de las pretensiones acumuladas sea competente objetiva y funcionalmente para conocer de todas ellas y que la acumulacin no est prohibida por la ley.

En lo dems, se estar a las normas de acumulacin subjetiva de pretensiones y de acumulacin de autos reguladas en este cdigo. Admisin de la demanda simplificada

Art. 421.- El juez proceder a resolver por medio de auto sobre la admisin de la demanda simplificada en el plazo de cinco das desde su presentacin. Si constatara, tras el examen de la misma, que se cumplen todos los presupuestos procesales y que no tiene defectos, dictar auto de admisin. Subsanacin de defectos

Art. 422.- Si la demanda tuviera defectos subsanables, el juez advertir a la parte sobre los mismos, otorgndole el plazo de cinco das para que los subsane, con apercibimiento de que, si no lo efectuase, la declarar inadmisible. Ms, si los defectos de la demanda fueran insubsanables, el juez dictar auto declarndola improponible.

Sealamiento

de

la

audiencia

Art. 423.- Si la demanda fuese admitida, el juez sealar, en el mismo auto de admisin, el da y hora en que habr de tener lugar la audiencia, que se realizar dentro de un mnimo de diez das entre la citacin y la efectiva celebracin de dicho acto y un mximo de veinte.

La celebracin de la audiencia tendr lugar en nica convocatoria. Para ello se citar en forma al demandante, as como al demandado y dems interesados aludidos en la demanda, acompaando a la citacin la copia de la demanda y dems documentos presentados con ella.

En la citacin se har constar que la audiencia no se suspender por la incomparecencia del demandado, y que las partes han de concurrir con todos los medios de prueba de que intenten valerse.

Reconvencin Art. 424.- En el procedimiento abreviado, el planteamiento de la reconvencin por el demandado se har en la audiencia. Adems, se requerir que la pretensin deducida en la reconvencin deba tramitarse tambin por el proceso abreviado y que exista conexin entre las pretensiones de la reconvencin y las que sean objeto de la demanda principal.

CAPTULO LA Incomparecencia de las

SEGUNDO AUDIENCIA partes

Art. 425.- Si el demandante citado en forma no compareciese ni hubiere alegado causa que motive la suspensin de la audiencia, se le tendr por desistido de su demanda, siempre que el demandado no alegare inters legtimo en la continuacin del proceso. Este desistimiento implicar que se le

impongan las costas causadas, y se le condene a indemnizar al demandado comparecido, si ste lo solicitare y acreditare los daos y perjuicios sufridos. La no comparecencia injustificada del demandado no impedir la celebracin de la audiencia, que continuar sin necesidad de declarar su rebelda. Intento de conciliacin

Art. 426.- El juez, constituido en audiencia pblica, intentar que las partes lleguen a un arreglo que pueda evitar la prosecucin del proceso. Alegaciones Art. 427.- Si no hubiera avenencia en conciliacin, se pasar seguidamente a la audiencia, concedindose la palabra al demandante para que ratifique, ample o reduzca su demanda, aunque en ningn caso podr hacer en ella variacin sustancial.

El demandado contestar alegando, en primer lugar, cuantos defectos procesales estime conveniente, y posteriormente afirmando o negando concretamente los hechos y los fundamentos de derecho de la demanda. Acto seguido, el demandado podr formular reconvencin.

El demandante contestar defectos procesales alegados y a la reconvencin. Tambin podr alegar cuestiones relativas a la personalidad y representacin del demandado.

Las partes harn uso de la palabra cuantas veces el juez lo estime conveniente. Si no se aceptase ninguna excepcin procesal, el que las hubiere formulado podr pedir que conste en acta su disconformidad, a efecto de apelar contra la Prueba sentencia que se dicte.

Art. 428.- A continuacin, las partes, comenzando por el demandante, propondrn las pruebas de las que pretendan valerse respecto de los hechos sobre los que no hubiere conformidad; y el juez admitir las tiles y pertinentes. Las partes podrn solicitar, al menos con tres das de antelacin a la fecha de la audiencia, aquellas pruebas que, para practicarse en la misma, necesiten diligencias de citacin o requerimiento.

Para la prctica de las pruebas se estar a lo dispuesto en el proceso comn. Alegatos finales

Art. 429.- Practicada la prueba, las partes formularn oralmente sus alegatos finales por un lapso que no exceder de treinta minutos.

Si el juez no se considerara suficientemente ilustrado sobre las cuestiones de cualquier tipo que sean objeto del debate, conceder a ambas partes el tiempo que crea conveniente para que informen o den explicaciones respecto de los puntos en que hubiere alguna duda.

Sentencia Art. 430.- Terminada la audiencia, el juez podr dictar sentencia en el acto, si es procedente. Si no lo es, deber anunciar verbalmente el fallo. En todo caso, ha de pronunciarse sentencia dentro de los quince das siguientes a la finalizacin de la audiencia. El incumplimiento de dicho plazo har incurrir al juez responsable en la sancin establecida en el artculo 417 de este Cdigo. (2)

TTULO LAS CAPTULO MEDIDAS

CUARTO CAUTELARES PRIMERO

PROCEDENCIA Universalidad de

Y la

CLASES aplicacin

Art. 431.- En cualquier proceso civil o mercantil el demandante podr solicitar la adopcin de las medidas cautelares que considere necesarias y apropiadas para asegurar la efectividad y el cumplimiento de la eventual sentencia estimatoria. Instancia de parte

Art. 432.- Las medidas cautelares slo se decretarn a peticin de parte, bajo la responsabilidad del que las solicita.

El juez no podr ordenar otras medidas cautelares ms gravosas que las solicitadas; no obstante, en funcin de las circunstancias, podr acordar aquellas que, siendo tan adecuadas como las pedidas, resulten menos onerosas Presupuestos Art. 433.- Las medidas cautelares slo podrn adoptarse cuando el solicitante justifique debidamente que son indispensables para la proteccin de su derecho, por existir peligro de lesin o frustracin del mismo a causa de la demora del proceso; y esto en el sentido de que, sin la inmediata adopcin de la medida, la sentencia que eventualmente estime la pretensin sera de imposible o muy difcil ejecucin. para el demandado.

El solicitante deber acreditar, en forma adecuada, la buena apariencia de su derecho, y para ello deber proporcionar al juez elementos que le permitan, sin prejuzgar el fondo, considerar que la existencia del derecho, tal como lo afirma el solicitante, es ms probable que su inexistencia.

La acreditacin de la apariencia de buen derecho y del peligro, lesin o frustracin por demora debern justificarse en la solicitud, en la forma que

sea Momento

ms para

pertinente solicitar las

y medidas

adecuada. cautelares

Art. 434.- Las medidas cautelares se podrn solicitar y adoptar en cualquier estado del proceso, y tambin como diligencia preliminar a la interposicin de la demanda. En este caso, dichas medidas caducarn de pleno derecho si no se presentare la demanda dentro del mes siguiente a su adopcin, sin perjuicio de lo establecido en tratados internacionales vigentes; y en este caso el peticionario ser condenado al pago de todos los gastos del proceso y de Medidas los cautelares daos en y procesos perjuicios arbitrales y causados. extranjeros

Art. 435.- El que acredite ser parte en un proceso arbitral iniciado en El Salvador podr solicitar del juez la adopcin de las medidas cautelares pertinentes. Al tratarse de procesos jurisdiccionales o arbitrales pendientes en otro Estado, el que acredite ser parte en ellos podr solicitar del juez salvadoreo la adopcin de medidas cautelares respecto de bienes situados o actos que se estn realizando en El Salvador, de conformidad con los tratados aplicables. Catlogo de medidas cautelares

Art. 436.- Podr solicitarse la adopcin de las siguientes medidas cautelares:

1.

El

embargo

preventivo

de

bienes;

2. La intervencin o la administracin judiciales de bienes productivos; 3. El secuestro de cosa mueble;

4. La formacin de inventarios de bienes, en las condiciones que el tribunal disponga;

5. La anotacin preventiva de la demanda, y otras anotaciones registrales; 6. La orden judicial para cesar provisionalmente en una actividad, para abstenerse temporalmente de alguna conducta o para no interrumpir o cesar, tambin de manera temporal, una prestacin;

7. La intervencin y depsito de ingresos obtenidos mediante una actividad que se considere ilcita y cuya prohibicin o cesacin se pretenda en la demanda; 8. El depsito temporal de ejemplares de las obras u objetos que se reputen producidos con infraccin de las normas sobre propiedad intelectual e industrial, as como el depsito del material empleado para su produccin y la consignacin o depsito de las cantidades que se reclamen en concepto de remuneracin de la propiedad intelectual.

Otras

medidas

cautelares

Art. 437.- Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, podr solicitarse la adopcin de otras medidas que se estimen necesarias para asegurar la efectividad de la proteccin jurisdiccional que pudiere otorgarse en la sentencia estimatoria, as como la de aquellas que estn expresamente previstas por las leyes para la salvaguarda embargo de ciertos derechos. preventivo

Procedencia

del

Art. 438.- Podr solicitar embargo preventivo el acreedor de deuda en dinero, o en frutos, rentas y cosas fungibles convertibles en dinero por aplicacin de precios Son supuestos en los que cabe solicitar el embargo ciertos. preventivo:

1.

Que

el

deudor

no

tenga

domicilio

en

la

Repblica.

2. Que la existencia del crdito est demostrada con instrumento pblico o privado atribuido al deudor, o por contrato bilateral de existencia justificada cuando el acreedor hubiera cumplido con su parte, o bien ofreciese el cumplimiento o la obligacin fuera a plazo.

3. Que se acredite la intencin del deudor de enajenar, ocultar o transportar sus bienes en detrimento de la garanta, aunque la deuda est sujeta a plazo o condicin; o que se justifique la disminucin apreciable de la solvencia del deudor despus de contrada la obligacin, por cualquier causa.

4. Que se demande por daos y perjuicios derivados de eventos daosos y el demandado no contare con seguro de responsabilidad; o que, en caso de contar con dicho seguro, la compaa aseguradora est en proceso de liquidacin en el momento de iniciarse el proceso o en forma sobrevenida.

Fuera de los casos del inciso anterior, tambin ser procedente el embargo preventivo si resultare medida idnea y no sustituible por otra de igual o superior Inhibicin eficacia y menor general onerosidad para de el demandado. disponer

Art. 439.- En los casos en que haya lugar a embargo y ste no pueda hacerse efectivo por no conocerse bienes del deudor o por no cubrir los que se conozcan el importe del crdito reclamado, podr solicitarse contra aqul la inhibicin general de vender o gravar sus bienes, la cual se dejar sin efecto cuando se presentaren a embargo bienes suficientes o se diere caucin bastante. El que solicitare la medida cautelar deber expresar el nombre, apellido y domicilio del deudor, as como todo otro dato que pueda individualizar al inhibido, sin perjuicio de los dems requisitos que impongan las leyes. La inhibicin de disponer slo surtir efecto desde la fecha de su anotacin, en su caso; salvo en los supuestos en que el dominio se hubiere transferido

con anterioridad, d acuerdo con lo dispuesto en la legislacin general. Esta inhibicin no conceder preferencia sobre otras medidas cautelares anotadas Procedencia de la con intervencin y posterioridad. administracin judicial

Art. 440.- Adems de la intervencin o administracin judicial autorizada por las leyes sustantivas, que queda sujeta al rgimen establecido por ellas, podr disponerse dicha medida cuando se pretenda sentencia de condena a entregar bienes a ttulo de dominio, usufructo o cualquier otro que implique inters legtimo en mantener o mejorar la productividad, o cuando el aseguramiento de sta sea de primordial inters para la efectividad de la condena que pudiere recaer, y no fuera posible garantizar los derechos del acreedor por medio de otras medidas menos gravosas para el derecho de propiedad. Rgimen general de la intervencin o administracin judicial

Art. 441.- La resolucin que disponga una intervencin o administracin judicial necesariamente fijar su plazo, que podr ser prorrogado mediante la justificacin de su necesidad, y las facultades del interventor o administrador, que se limitarn a las estrictamente indispensables para asegurar el derecho que se invoque, debiendo procurar, en lo posible, la continuacin de la explotacin intervenida.

El tribunal fijar la retribucin del interventor o administrador, que ser abonada por el peticionario o por el patrimonio intervenido, si hay circunstancias que as lo determinen; y tal retribucin se imputar a la que se fije como honorario final, sin perjuicio de lo que en definitiva se decida respecto Procedencia de la parte que del deba soportar el pago. secuestro

Art. 442.- Proceder el secuestro de los bienes muebles objeto del proceso cuando se pretenda su entrega y se hallen en poder del demandado, siempre

que se presenten instrumentos que hagan verosmil el derecho cuya efectividad se quiere garantizar.

Proceder, asimismo, con igual condicin, toda vez que sea indispensable para la guarda o conservacin de cosas en funcin de asegurar el resultado de la sentencia.

El juez designar depositario a la institucin oficial o persona que mejor convenga, fijar su remuneracin y ordenar el inventario, si fuese necesario. Anotacin de demanda

Art. 443.- Ser procedente la anotacin de la demanda cuando se dedujere una pretensin que pudiera tener como consecuencia la modificacin de una inscripcin Prohibicin en de el innovar registro y de correspondiente. contratar

Art. 444.- Se podr decretar la prohibicin de innovar en cualquier clase de procesos si existe el peligro de que, al alterarse, en su caso, la situacin de hecho o de derecho, tal modificacin pudiera influir en la sentencia o volver ineficaz o imposible su ejecucin; y siempre que la cautela no pudiera obtenerse por medio de otra medida precautoria.

Cuando por ley o por contrato, o para asegurar la ejecucin forzada de los bienes objeto del proceso, procediese la prohibicin de contratar sobre determinados bienes, el juez ordenar dicha medida. Con tal fin, individualizar lo que es objeto de la prohibicin, y dispondr que se inscriba en los registros correspondientes y se notifique a los interesados y a los terceros que mencione el solicitante.

La medida quedar sin efecto en cualquier momento en que se demuestre su inoperancia o inutilidad para los fines del proceso.

CAPTULO

SEGUNDO

ADOPCIN Reglas de

DE aplicacin

LAS de

MEDIDAS las medidas

CAUTELARES cautelares

Art. 445.- Las medidas cautelares debern ser efectivas y conducentes a su fin, y resultar lo menos gravosas o perjudiciales para el demandado, sin que por ello obtenga l demandante ms de lo que obtendra como consecuencia de la ejecucin de la sentencia.

El juez deber controlar que la aplicacin de las medidas cautelares se ajusten a lo prevenido en el inciso anterior, y, en caso contrario, limitar la solicitud Prestacin a de dichas reglas. caucin

Art. 446.- Como regla general, el solicitante de la medida cautelar deber prestar caucin suficiente para garantizar el resarcimiento de los daos y perjuicios que pudieran causar al patrimonio del demandado, su adopcin y cumplimiento. La prestacin de caucin ser siempre previa a cualquier acto de cumplimiento Forma y de la cuanta medida de cautelar la acordada. caucin

Art. 447.- La forma y cuanta de la caucin deber indicarse en la solicitud de la medida cautelar, y podr ofrecerse en dinero en efectivo, cheque de gerencia o de caja, garanta bancaria o de instituciones afianzadoras, o en cualquier otra forma admitida en derecho, siempre que, a juicio del juez, garantice la inmediata disponibilidad de la cantidad de que se trate. El juez podr aceptar la caucin ofrecida por el solicitante, graduarla, modificarla o cambiarla por la que considere pertinente, con apego a la proporcionalidad respecto de la capacidad patrimonial del solicitante y del objeto del proceso.

Exencin

de

la

prestacin

de

caucin

Art. 448.- El juez podr eximir de la prestacin de caucin al solicitante si su capacidad econmica y potencial patrimonial es sensiblemente inferior al de la parte contraria, en especial en aquellos casos en que la pretensin planteada implique, junto a la defensa de un inters particular, la defensa de intereses generales, colectivos o difusos, como los de los consumidores o los de la proteccin del medio ambiente.

La decisin judicial a que se refiere el inciso anterior ser tomada con especial motivacin y previa ponderacin razonada de los intereses en juego. Competencia Art. 449.- Ser competente para la adopcin de las medidas cautelares el juez que deba conocer o est conociendo, en la instancia o recurso, del procedimiento en el que se han de acordar.

Si la medida cautelar se solicita en relacin con un proceso arbitral, la competencia corresponder al juez de primera instancia del lugar donde se deba ejecutar la sentencia arbitral o donde deban surtir efecto las medidas. Lo mismo se aplicar respecto de las medidas cautelares solicitadas para procesos jurisdiccionales o arbitrales extranjeros, salvo que dispongan cosa distinta Examen los de tratados aplicables. oficio

Art. 450.- El tribunal examinar de oficio su jurisdiccin y competencia para conocer de la solicitud de medidas cautelares, y rechazar su intervencin si considera que carece de alguna de aqullas, debiendo remitir al solicitante al tribunal Sustanciacin de que las medidas corresponda. cautelares

Art. 451.- Para la sustanciacin de la solicitud de medidas cautelares se

formar pieza separada, que en ningn caso suspender el curso del proceso principal. La solicitud adoptar la forma de demanda y se formular con claridad y precisin, justificando cumplidamente la concurrencia de los presupuestos legalmente exigidos para su adopcin.

A dicha solicitud se acompaarn los instrumentos que la apoyen, y en ella se deber pedir, bajo pena de preclusin, la prctica de otros medios de prueba para la acreditacin de los presupuestos que sustentan la adopcin de medidas cautelares.

Asimismo, en el escrito en que se soliciten habr de ofrecerse caucin, especificando de qu tipo o tipos es la que se propone, con justificacin del importe Eficacia de las medidas propuesto. cautelares

Art. 452.- Al terminar el proceso principal, por cualquier causa, con resolucin favorable para el que solicit la medida cautelar, se mantendr sta mientras transcurre el plazo previsto para el cumplimiento voluntario, si se concedi. Si tras el cumplimiento no se solicitare la ejecucin, se levantarn las medidas adoptadas. Las medidas cautelares se levantarn cuando se conceda la ejecucin provisional Decisin de la sentencia, en las lo que ambas medidas sean coincidentes. cautelares

sobre

Art. 453.- Las medidas cautelares se decretarn sin audiencia de la contraparte. El tribunal se pronunciar en el plazo de cinco das desde la recepcin de la solicitud en el tribunal.

Si el tribunal estimare que concurren los presupuestos y requisitos para su

adopcin decretar las medidas, razonando su procedencia con precisa indicacin de las que se acuerden y determinar el rgimen a que han de estar sometidas, estableciendo en su caso la forma, cuanta y tiempo en que deba prestar caucin el solicitante.

La decisin que resuelva las medidas cautelares admitir recurso de apelacin, pero si quien recurriese fuese aquel a quien las mismas perjudican el recurso se de conceder la sin efecto medida suspensivo. cautelar

Ejecucin

Art. 454.- Acordada la medida cautelar y prestada la caucin, se proceder de oficio a su inmediato cumplimiento, por los medios que fueren necesarios, aun los previstos para la ejecucin de sentencias, cuyas normas sern de aplicacin supletoria.

Cuando se trate de la anotacin preventiva se proceder conforme a las normas del registro correspondiente.

Los depositarios, administradores judiciales o responsables de los bienes o derechos sobre los que ha recado una medida cautelar slo podrn enajenarlos demandado Modificacin previa la de autorizacin por auto del que tribunal, la cautelares si concurren circunstancias excepcionales que hicieran ms gravosa para el patrimonio del conservacin las medidas enajenacin. adoptadas

Art. 455.- Si luego de adoptadas las medidas cautelares sobrevinieren hechos nuevos o de nuevo conocimiento, podr el tribunal, a instancia de parte, modificar el contenido de la medida acordada

La solicitud de modificacin de medidas cautelares ser sustanciada con arreglo al procedimiento de previsto la para medida la oposicin. cautelar

Levantamiento

Art. 456.- Dictada la sentencia absolutoria, el juez acordar el inmediato levantamiento de las medidas cautelares adoptadas, aunque aqulla an no fuera firme; salvo que el demandante, haciendo manifiesta la intencin de recurrir, solicitare su mantenimiento o modificacin. En tal caso, el tribunal, oda la parte demandada y atendidas las circunstancias del caso, resolver lo procedente, con aumento de la caucin si acordare el mantenimiento o la modificacin de la medida.

Si la sentencia estimare parcialmente la pretensin del demandante, el tribunal resolver sobre el mantenimiento, modificacin o levantamiento de la medida con audiencia de las partes.

Cuando la sentencia absolutoria fuera firme, el tribunal dejar sin efecto inmediatamente y de oficio todas las medidas cautelares adoptadas, pudiendo el demandado solicitar el pago de los daos y perjuicios causados. Podr asimismo el demandado reclamar la oportuna indemnizacin en los supuestos de renuncia a la pretensin o desistimiento de la instancia.

TTULO LOS mbito Art. 477.Las disposiciones de este Ttulo sern PROCESOS DE

TERCERO INQUILINATO

aplicables

a:

1. Las demandas que, con fundamento en la falta de pago de la renta, pretendan la terminacin del contrato y desocupacin del inmueble arrendado por causa de mora.

2. Las demandas que, con fundamento en la terminacin del contrato en los casos previstos por la ley, pretendan la desocupacin del inmueble y el reclamo de los cnones adeudados.

3. Las demandas que tengan por objeto obtener autorizacin para incrementar el valor de la renta.

4. Las diligencias que tratan de la imposicin de multas a que se refiere la ley de la materia, cuando no hubieran sido impuestas en el proceso principal.

Procedimiento

competencia

Art. 478.- Los procesos regulados en este ttulo se sustanciarn conforme a los trmites del proceso abreviado, cualquiera que sea su cuanta, con las especificaciones establecidas en los artculos siguientes.

Ser competente para conocer de estos procesos el Juez de Primera Instancia del lugar donde se encuentre ubicado el bien, con excepcin de los juzgados de menor cuanta. (2)

Los procesos regulados en este ttulo son los que se refieren exclusivamente a arrendamientos Acumulacin Art. 479.- Cuando la terminacin del contrato se deba a la falta de pago de canon de arrendamiento, podr acumularse a ella la pretensin de reclamacin Procesos de de las desocupacin cantidades por adeudadas. causa de (2) mora para vivienda.

Art. 480.- Cuando se trata de demandas de desocupacin por causa de mora, el juez, en la citacin para la audiencia, le advertir al inquilino sobre su derecho de ser sobresedo en el juicio si paga el monto total de lo adeudado ms las costas del proceso.

Gozar de este derecho el inquilino que por primera vez sea demandado por mora en contrato de arrendamiento para vivienda, y podr hacer uso de l en cualquier estado del proceso antes del lanzamiento.

Procesos

de

desocupacin

por

obras

en

el

inmueble

Art. 481.- Cuando el propietario pretenda la desocupacin total o parcial del inmueble para hacer una nueva construccin en el mismo, deber presentar con la demanda un plano completo, debidamente aprobado, de las obras por realizar, con especificacin del tiempo de duracin de stas.

Lo mismo deber hacerse cuando se pretenda la desocupacin para hacer obras destinadas a aumentar la capacidad locativa del inmueble o reparaciones indispensables que no puedan diferirse y exijan la desocupacin, dirigiendo entonces la demanda contra el inquilino o inquilinos a los que afecten las obras o reparaciones.

En estos casos, el propietario deber consignar, con la demanda, una cantidad igual a dos mensualidades de renta, que se entregar al inquilino si en el plazo de un mes contado desde la desocupacin no se comenzaran los trabajos que fundamentaron la pretensin, sin perjuicio de las multas que se establecen en la ley. Sin dicha consignacin la demanda no ser admitida. Prevenciones en la citacin para la audiencia

Art. 482.- En todos los procesos de inquilinato en los que se pretenda la desocupacin del inmueble, se advertir al demandado, en la citacin para la audiencia, de que su falta de comparecencia a la misma llevar a la declaracin de desahucio sin ms trmites en un plazo no mayor de diez das. Llamada a los subarrendatarios

Art. 483.- El inquilino estar obligado a dar noticia a sus subarrendatarios de la demanda interpuesta contra l, y deber hacerlo en el plazo de tres das contados desde la notificacin, so pena de responder frente a ellos por los daos y perjuicios que sufrieran como consecuencia del proceso. El demandado deber poner en conocimiento del juez los nombres de sus subarrendatarios, para que puedan ser citados a la audiencia.

Intervencin Art. 484.El

de subarrendatario podr

los intervenir en el

subarrendatarios proceso como

coadyuvante del demandado, y para ello deber acompaar el contrato que lo acredite como tal, siempre que el subarrendamiento hubiese sido autorizado por el arrendador.

Los subarrendatarios no tendrn ms derechos que los que la ley concede al inquilino y la sentencia que se dicte contra ste les afectar aunque no hayan intervenido Prueba en procesos en de desocupacin el por causa de proceso. mora

Art. 485.- Cuando se pretenda la desocupacin del inmueble por mora, slo se permitir al demandado alegar y probar el pago o las circunstancias relativas a la procedencia del sobreseimiento.

Si durante el trmite de un proceso de desocupacin por cualquiera de las causales en los numerales del 2 al 17 del artculo 24 y los del artculo 25 de la ley especial el inquilino incurriera en mora del pago de la renta, el arrendador tendr derecho a presentar otra demanda basada en la causal nmero uno del mismo artculo 24, la cual no ser acumulable al juicio ya existente. Sentencia y recursos en desocupacin por causa de mora

Art. 486.- La sentencia que se dicte en los procesos por desocupacin a causa de mora no producir efectos de cosa juzgada, y deja a salvo el derecho de las partes para acudir al proceso declarativo correspondiente a fin de resolver la cuestin.

Contra ella se dar recurso de apelacin. Contra la sentencia dictada en apelacin Sentencia y no recursos en habr otros recurso procesos de alguno. inquilinato

Art. 487.- La sentencia que se dicte en los restantes procesos especiales de

inquilinato producir efectos de cosa juzgada, y contra ella procedern los recursos previstos en este cdigo para las que se dicten en los procesos abreviados. Sentencia en procesos de desocupacin por ruina o insalubridad

Art. 488.- Cuando el demandante pretenda la desocupacin del inmueble por ruina o insalubridad, la sentencia estimatoria deber expresar que el inmueble es inhabitable total o parcialmente. En este caso, la desocupacin se mantendr por el tiempo que duren las obras necesarias de rehabilitacin.

CRTICA AL CONCEPTO TRADICIONAL DE COSA JUZGADA EN RELACIN A LA IDENTIDAD DE SUJETOS OBJETO Y CAUSA Lic. Jorge Jimnez Bolaos

Profesor Asociado, Facultad de Derecho, Universidad de Costa Rica 1- LA COSA JUZGADA INTRODUCCIN Este estudio no ser un estudio explicativo a descriptivo de la cosa juzgada, sino que ser dirigida al anlisis crtico del Concepto Tradicional de la Cosa Juzgada, esto es el principio de que existir autoridad de cosa juzgada material SIEMPRE Y CUANDO EXISTA IDENTIDAD EN CUANTO LA CAUSA, EL OBJETO Y LOS SUJETOS, y como se ver ms adelante, se tratar de probar que en muchos casos el principio condicionante de identidad de elementos objeto, causa, sujetos, tiene muchas variables y en muchas cosas o situaciones jurdicas el dogma se quiebra para dar paso al valor fundamental a que aspira el derecho por excelencia: LA JUSTICIA. En atrs palabras se intentar probar que tendramos las efectos de la cosa juzgada en innumerables situaciones jurdicas, aunque la triple identidad establecida por la doctrina no este presente, esta es identidad de sujetos, objeto y causa como veremos ms adelante. 2- LA COSA JUZGADA Y EL VALOR SEGURIDAD JURDICA SEGURIDAD JURIDICA MXIMO PACHECO CITANDO A JORGE MILLAS NOS INDICA SOBRE LA SEGURIDAD JURDICA LO SIGUIENTE: la seguridad jurdica en cuanto

situacin de quien

psicolgicamente la vive se resuelve en dos

componentes vivnciales, saber o certeza por una parte y expectativa o confianza por la otra.1 Se habla de la seguridad jurdica desde un punto de vista sujetivo cuando se la define como expresin bastante generalizad como saber a que atenerse. La persona jurdica conocedora de sus obligaciones y derecho acta en sociedad perfectamente segura de las cuales habrn de ser la consecuencias que se derivan de sus acciones, sabe a que atenerse en sus relaciones sociales y puede por tanto mirar hacia el futuro con la plena confianza.2 La figura de la cosa juzgada tiene relacin jurdica con el tema de la seguridad jurdica al menos tal y como es conceptualizada tradicionalmente. El hombre busca esta seguridad jurdica a travs de los procesos judiciales. Haciendo descansar todas las pasiones, sentimientos, afectos, deseos en algo exacto, tangible, inmutable es decir en un fallo judicial a travs de la jurisdiccin ejercida por el juez en un proceso de su competencia. Logrando instaurar paz social en una situacin previa de conflicto. El Juez al fallar zanja una disputa o controversia, cuando dicho fallo tiene carcter de cosa juzgada significar que el punto o controversia no se volver a ventilar a travs de otro proceso, esto nos da la seguridad jurdica de saber a que atenernos en relacin a los alcances de un fallo judicial, por ello afirmamos que la cosa juzgada garantiza el valor seguridad jurdica. 3- COSA JUZGADA CONCEPTO DOCTRINARIO Arlas citando a CARNELUTTTI nos dice sobre e1 concepto de Cosa Juzgada lo siguiente: Cosa Juzgada. -Como ha observado con todo acierto Carnelutti, la expresin cosa juzgada se emplea en un doble sentido. Cosa Juzgada es tanto la decisin dada sobre la contienda (o sobre el litigio) como el efecto de esa misma decisin. Tambin se suele hablar de autoridad de cosa juzgada para referirse a los efectos de la decisin o, ms precisamente a su eficacia3 En el sentido usual del procedimiento, una sentencia tiene autoridad de cosa juzgada, es decir, es ejecutoria, tanto respecto de las partes como de terceros (...) cuando se ha dado en ltima instancia, o cuando se han dejado expirar los trminos para atacarla por las vas ordinarias (la oposicin y la anulacin). Este es el sentido de que Pothier(...) considera,

an desde el punto de vista de la presuncin legal, que se refiera a ella la autoridad de la cosa juzgada. Pero esta manera de ver no es muy exacta: una cosa es el punto de vista del procedimiento y otra cosa es el punto de vista del derecho civil. Cuando se examina si hay cosa juzgada, preocupndose de conformidad con el derecho civil, de la fe que se atribuye a la sentencia, no se pregunta si es ejecutoria, sino si contiene como dice el mismo POTHIER (...),.una presuncin jure et de jure. Pues bien: esta presuncin no existe sino en cuanto la sentencia se encuentra, no solo revestida de la autoridad de cosa juzgada segn los principios del procedimiento, sino al abrigo de toda clase de recurso, aun extraordinario. Y si se quiere entender por cosa juzgada la autoridad provisional que lleva aneja un fallo, el cual puede ser atacado, no hay razn alguna para distinguir aqu entre las vas ordinarias y las vas extraordinarias, y es preciso decir, con los jurisconsultos romanos, que todo fallo desde el momento que se ha dictado, tiene autoridad de cosa juzgada.4 Por cosa juzgada entendemos la cuestin que ha constituido objeto de un juicio lgico por parte de los rganos jurisdiccionales esto es una cuestin acerca de la cual ha tenido lugar un juicio que la resuelve mediante la aplicacin de la norma general al caso concreto y que precisamente porque han constituido objeto de un juicio lgico se llama juzgada. Este trabajo de subsuncin del caso concreto dentro de la norma general se hace segn lo hemos dicho por medio de un juicio lgico y concretamente por medio de un silogismo en el cual la premisa mayor, la da la norma, la manera de la relacin concreta y la conclusin una norma especial inferida de la norma general: mediante la norma particular as obtenida se determina que una relacin jurdica singular deber ser regulada por el derecho. El silogismo con el cual se obtiene la norma especial se suele indicar con un termino equivalente a fallo (sinnimo de juicio) palabra que un sentido estricto sirve para indicar solamente la determinacin de la tutela concedida por el derecho en el caso concreto es decir la decisin del juez que resuelve la cuestin. (...)As, si la cuestin que ha constituido objeto de un juicio contenido en una sentencia se le une una eficacia caracterstica tiene la autoridad de la cosa juzgada por lo cual se entiende por tanto, la fuerza o la eficacia obligatoria inherente a la materia de la decisin judicial contenida en la sentencia.5 El concepto de cosa juzgada como queda visto va a la par del concepto de sentencia siendo la cosa juzgada un efecto de aquella, cosa juzga es pues lo que la sentencia juzga o

falla, es decir lo que ya se juzgo. Por ende no se puede apartar de este concepto su contenido social del fallo dado en un estado histrico determinado. La autoridad de la cosa juzgada nace de la necesidad socia! de que los pleitos tengan fin y de que las cosas no estn constantemente inciertas: si tras de un pleito pudiera promoverse otro sobre el mismo asunto, los juicios se eternizaran y los derechos estaran en una continua incertidumbre con el consiguiente da/o para la colectividad Crees tu, preguntaba Scrates, que podra subsistir y no aniquilarse un estado en el que las sentencias recadas no tuvieran ninguna fuerza y pudieran ser invalidadas y frustradas por los particulares..6 El valor de la cosa juzgada se manifiesta en la sentencia cuando esta se manifiesta invariable, inmutable y obligatoria. La eficacia y utilidad de la funcin jurisdiccional del estado y la seguridad del comercio jurdico de los ciudadanos exigen que los pronunciamiento sean ya en determinado momento inalterables y obligatorios para todos El Estado atiende a esta necesidad, de un lado, mediante la institucin de la cosa juzgada, o sea, la calidad que adquiere una resolucin cuando la ley la declara no impugnable o la parte interesada no la impugna, con la consiguiente vinculacin de todo el mundo a ella, autoridades y en especial organismos judiciales (...) 7 Brenes Crdoba en tratado de las obligaciones pag. 92 nos da un concepto bastante claro sobre el concepto de la cosa juzgada y no poda faltar una cita de este ilustre jurista al abordar este tema. Se denomina cosa juzgada lo resuelto definitivamente en juicio contradictorio. La cosa Juzgada pone trmino al punto controvertido, pues la ley da a lo fallado carcter irrevocable con el fin de no hacer interminables los litigios. Envuelve, en consecuencia una presuncin absoluta en cuya virtud debe tenerse lo resuelto como expresin de la verdad legal: Res indcata pro veritate habetur. 8 Cosa juzgada ser entonces el efecto jurdico que el ordenamiento jurdico atribuye a una resolucin judicial firme dada dentro de un proceso judicial dictada por juez competente. Dependiendo del proceso judicial en el cual se dict dicha resolucin, los efectos de esta sern vinculantes nicamente dentro de dicho proceso o tendrn la fuerza suficiente de aceptar cualquier otro proceso que se inicie posteriormente. A esto llegamos entonces con el tema de la distincin entre cosa juzgada formal y cosa juzgada material.

4-COSA JUZGADA FORMAL COSA JUZGADA MATERIAL CONCEPTO DIFERENCIAS Teniendo claro el concepto de lo que es la Cosa Juzgada ahora profundizaremos en la distincin que ha realizado la doctrina y la jurisprudencia sobre la cosa juzgada formal en relacin a la cosa juzgada material. CARNELUTTI citado por Arias nos dice Cosa Juzgada material equivale a eficacia imperativa de la sentencia; cosa juzgada formal es sinnima de inmutabilidad de la sentencia9. Otra divisin de las sentencias parte del criterio de su impugnabilidad, o sea de la posibilidad de obtener, en lmites ms o menos amplios, un nuevo examen de la cuestin decidida. Obsrvese a este propsito que la impugnabilidad es cosa distinta de la retractabilidad o revocabilidad, que consiste en la facultad del mismo rgano jurisdiccional que emiti una decisin de retornar sobre ella a instancia del interesado o de oficio: este principio no encuentra nunca aplicacin respecto de la sentencia que, como tal, es siempre irrevocable para el juez que la pronunci. La sentencia puede ser, en cambio: impugnable, si an queda abierta contra ella una va de recurso (oposicin, apelacin, o casacin); no impugnable, si no hay o no son posibles vas de recurso contra ella. La inimpugnabilidad de las sentencias constituye lo que los alemanes llaman la fuerza legal formal de la sentencia. (Formell Rechtskraft), esto es, la eficacia obligatoria de la sentencia respecto al procedimiento, de que forma parte ( o mejor estara decir, el supuesto formal de la cosa juzgada) en contraposicin a la fuerza legal material (materielle Rechtskraft) esto es, la eficacia obligatoria de la sentencia respecto a otro procedimiento (nosotros di riamos : la autoridad de cosa juzgada de la sentencia), para la cual es necesaria, adems, la identidad entre la relacin acreditada y la que se va a acreditar en todos sus elementos (sujeto, objeto, causa jurdica).10 a) Cosa juzgada en sentido formal Ese caracter de inalteravilidad y no impugnabuidad que en determinado momento adquiere la resolucin judicial es el efecto de cosa juzgada en sentido formal y la resolucin que se encuentra en tal caso recibe entonces el nombre de resolucin firme o irrevocable.

La cosa juzgada en sentido formal despliega su efecto dentro del proceso mismo en cuanto al juez que la ha dictado, en el sentido de vinculacin de manera que no puede alterara y en cuanto a las partes porque ya no pueden impugnarla (preclusin definitiva de alegaciones e impugnaciones) b) Cosa juzgada en sentido material Pero no solo interesa a la sociedad que el proceso tenga alguna vez terminacin irrevocable en el sentido de que el pronunciamiento final sea vinculante para el juez que lo ha dictado e inimpugnable para las partes (cosa juzgada en sentido formal) sino que tambin que tal pronunciamiento de la sentencia ya firme a favor del demandante (estimatoria) o del demandado (desestimatoria) acerca de un derecho o relacin jurdica tenga que ser aceptado por todo el mundo como acto de autoridad del estado que concreta en ese caso el derecho objetivo a lo que llamamos cosa juzgada material 11 Segn nuestro ordenamiento jurdico son resoluciones que poseen los efectos de la cosa juzgada material las siguientes sentencias de ordinarios y abreviados de mayor cuanta o menor cuanta, resoluciones que resuelven excepciones previas, incidente de cobro de honorarios de abogado, sentencia de nica instancia de los Tribunales Contenciosos, sentencia de nica instancia de Tribunal Civil y Agrario, resolucin de los procesos laborales, en materia de prescripcin en procesos ejecutivos monitorios o desahucios, resoluciones que resuelven accin civil en sede penal cuando intervenga el damnificado. En sntesis podemos afirmar que la cosa juzgada formal da efectos inmutables a la sentencia dentro del proceso donde se ha dictado, la sentencia es irrevocable e inimpugnable para el mismo juez que la dict. la cosa juzgada material en cambio determina los efectos de la sentencia inmutable, irrevocable e imperativa no solo dentro del proceso en que se ha dictado sino que sus efectos trascienden al exterior de tal suerte que afecta a otros procesos, no pudiendo ser discutido nuevamente dentro de ningn otro proceso la resuelto en sentencia. Nuestra jurisprudencia ha dicho En nuestro medio los fallos emitidos en proceso ordinario o abreviado, producen la autoridad de la cosa juzgada material, la cual esta limitada a la parte resolutiva del fallo, sea no comprende sus fundamentos: Para que la sentencia incida en otro proceso mediante la cosa juzgada, es imprescindible que en ambos procesos exista identidad de partes, causa y objeto. Dicha institucin se encuentra regulada por los artculos 162 a 165 de nuestra legislacin procesal civil, ste ultimo

articulo dispone Salvado el caso de la prescripcin las sentencias dictadas en otra clase de procesos podrn ser discutidas en va ordinaria o abreviada segn corresponda,,(...)2 es definitivo entonces que tambin tenemos regulado la cosa juzgada formal, as podemos concluir, exceptuando el caso de la prescripcin, que solo las sentencias dictadas en va ordinaria o abreviada producen la autoridad de cosa juzgada material a excepcin de que en alguno de estos procesos se resuelva sobre la guarda, crianza y educacin de los hijos, segn lo dispone los numerales 56 y 139 del Cdigo de familia. La parte en un proceso ordinario o abreviado segn corresponda, persiguen obtener del juez una declaracin para la cual se decida definitivamente el punto en controversia, con la institucin de la cosa juzgada material, se persigue que esa sentencia dictada en esa clase de procesos no solo no pueda ser discutida de nuevo en el mismo proceso, sino en ningn otro futuro y que en el caso de contener una condena pueda ser ejecutada sin nuevas revisiones. La cosa juzgada material tiene dos consecuencias practicas: la primera de ellas es que la parte que ha salido vencido no pueda en un nuevo proceso discutir lo ya decidido, la doctrina llama a esto el efecto negativo, la segunda es referente a la parte cuyo derecho ha sido reconocido en el por tanto de la sentencia, para que pueda ejecutar ese fallo, para que se cumpla sin restriccin y a ningn juez le es permitido negarse al cumplimiento del mismo, esto es el efecto positivo. El profesor Hugo Alsina en su obra derecho procesal Civil y Comercial en tomo IV pagina 124 hace la diferencia entre la cosa juzgada material y la cosa juzgada formal de la siguiente manera: Es necesario distinguir entre Cosa juzgada formal y cosa juzgada material. La primera se refiere a la imposibilidad de reabrir la discusin en el mismo proceso, sea porque las partes han consentido el pronunciamiento de primera instancia, sea por haberse agotado los recursos ordinarios cuando ellos procedan, pero sin que obste a su revisin en un juicio posterior. La segunda, en cambio, se produce cuando a la irrecurribilidad de la sentencia se agrega la inmutabilidad de la decisin. Puede as haber cosa juzgada formal sin cosa juzgada material, pero no a la inversa, porque la cosa juzgada material tiene como presupuesto la cosa juzgada formal. Por ejemplo, la sentencia dictada en juicio ejecutivo tiene fuerza de cosa juzgada formal y permite su ejecucin, pero carece de fuerza juzgada material, porque queda a salvo al vencido el derecho de promover juicio ordinario para obtener su modificacin, (...) y lo mismo ocurre en los juicios sumarios en general (alimentos, apremios, etc.). Por el contrario la sentencia dictada en un juicio ordinario produce cosa

juzgada material, porque supone la in admisibilidad de todo recurso, y tiene como consecuencia la imposibilidad de modificar la decisin 12 5- LMITES SUBJETIVOS Y OBJETIVOS DE LA COSA JUZGADA Los lmites subjetivos y objetivos son los presupuestos que la doctrina seala como necesarios para que se opere la cosa juzgada en un proceso dado. El artculo 163 del Cdigo Procesal Civil nos dice para que la sentencia produzca cosa juzgada material en relacin con otro proceso ser necesario que en ambos casos sean iguales las partes, el objeto y la causa.13 Lo que seala la norma son los limites subjetivos y objetivos de la cosa juzgada esta es lo referente a los sujetos, el objeto y la causa. En otras palabras no cualquier sentencia tiene valor de cosa juzgada material, para la normativa citada debe existir identidad de partes, sujetos y objetos y adems deber darse dentro de un proceso ordinario o abreviado. Salvo las excepciones que seala la ley como veremos ms adelante. LMITES SUBJETIVOS DE LA COSA JUZGADA Para poder explicar cuales son los lmites subjetivos debemos ahondar en el tema referente a las partes o sujetos a los cuales les afecta una determinada resolucin jurdica. En principio diremos que la regla es que las resoluciones judiciales solo afectan a las partes que han participado o intervenido en el proceso. Para entender este principio debemos definir que se entiende por parte. El concepto de parte es, pues procesal y nace dentro del proceso. Por tanto, no se identifica con la titularidad de los derechos y las obligaciones materiales que son causa del mismo, ya que se pueden iniciar un proceso mediante el ejercicio de una accin por quien afirme un derecho que realmente no le pertenece o seguirse contra quien no sea obligado por derecho material; e igualmente el proceso puede ser incoado y seguido por personas a quienes la ley atribuye la facultad de ejercer en el una titularidad jurdicomaterial ajena, y entonces solo son partes en sentido formal. La parte en el proceso es pues simplemente el dominus litis.14 Esto conduce a comprender entre las partes no solo a los particulares o conjunto de ellos que demandan o son demandados, o que querellan o son querellados, sino tambin a los rganos pblicos instituidos para que mediante ellos se manifieste la actividad persecutoria o de control del Estado para el ejercicio oficial de la accin (penal o civil), o

para el resguardo delas instituciones de inters social que puedan estar comprometidas en el proceso; en el primer caso acta el rgano pblico como parte activa y en el segundo su posicin podr ser activa o pasiva conforme lo imponga el inters controlado, ms en todo caso ha de ser imparcial. Tambin son captados por el concepto de partes los llamados terceros intervinientes que se introducen con posterioridad a la demanda en virtud de un inters que incide directamente en el objeto procesa15 Las partes Se trata de aquellos sujetos que intervienen en el proceso y entre ellos se traba la relacin jurdica procesal .16 Jorge Claria Olmedo sobre el particular nos aclara En su referencia al proceso judicial, el concepto de parte fue considerado por la corriente clsica en funcin de la postura monista conforme se conceba la accin y la excepcin. Entendida la primera (y paralelamente la segunda) en cuanto elemento del derecho subjetivo (...) y caracterizada como la reaccin ante la violacin de ese derecho para hacerla cesar, se considero parte en el proceso a quien fuera titular de la relacin jurdica sustantiva; se identifica al actor con el acreedor de la prestacin y al demandado con el deudor de esta (obligado). A poco que se analice, esta identificacin resulta inaceptable. Para ello basta observar que la invocada relacin jurdica sustantiva puede faltar, no obstante haberse tramitado todo un proceso vlido con intervencin de las partes, precisamente para obtener una declaracin sobre su existencia o inexistencia, alegada esta ultima por el demandado (Chiovenda). Esa declaracin de inexistencia (o de invalidez) proveniente del rgano jurisdiccional requiere una afirmacin del vnculo al fundamentar la pretensin a lo que tcita o expresamente contradice el perseguido pretendiendo con fundamento opuesto o sea sosteniendo la inexistencia (o invalidez) del invocado vnculo jurdico sustancial. Esto condujo a la doctrina a orientarse por la corriente de la autonoma de la accin frente al derecho subjetivo, con el cual el concepto de parte queda definitivamente desvinculado de la relacin jurdica sustantiva que constituye el tema de decisin en el proceso judicial. Es posible ser parte en este con abstraccin de que se sea o no acreedor o deudor conforme se pretende con la demanda. De esta manera el problema queda ya enfocado desde el punto de vista procesal. Parte resulta ser el que demanda en nombre propio- o en

cuyo nombre se demanda -una actuacin de la ley y aquel frente a quien sta es demandada (Chiovenda). La nocin surge del concepto mismo del proceso, y no de elementos extraos a el aunque constituyan su objeto (Alsina, Jofre). En concreto y esto es rescatable provechosamente para el concepto que perseguimos, el enfoque debe hacerse en funcin de las relaciones o situaciones jurdicas surgidas por imperio o disposicin de las normas procesales, y no de las sustantivas que regulan el caso litigioso. Sin embargo no podemos desentendernos de este porque, al integrar el fundamento de las pretensiones de las partes, determina la posicin de stas y se proyecta hacia la futura cosa juzgada en lo que respecta a su alcance 17 Sobre el limite subjetivo de la cosa juzgada La Sala primera de la Corte Suprema de Justicia en resolucin dictada al ser las diecisiete horas diez minutos del cuatro de setiembre de 2002 seal El limite subjetivo o identidad de parte se refiere a los sujetos del proceso, partes en sentido formal, demandantes, demandados, y terceros jntervinientes y debe tenerse en cuenta que los causahabientes de las partes a titulo universal o singular estn obligados por la sentencia, como si se tratara de ellas. Al respecto, lo importante es la identidad jurdica de las partes no su identidad fsica 18. Sobre el lmite subjetivo de la cosa juzgada La Sala primera de la Corte Suprema de Justicia en resolucin dictada al ser las diecisiete horas diez minutos del cuatro de setiembre de 2002 seal El lmite subjetivo o identidad de parte se refiere a los sujetos del proceso, partes en sentido formal, demandantes, demandados, y terceros intervinientes y debe tenerse en cuenta que los causahabientes de las partes a titulo universal o singular estn obligados por la sentencia, como si se tratara de ellas. Al respecto, importante es la identidad jurdica de las partes no su identidad fsica. Se entiende la identidad de partes a 10 que alude la sentencia de la Sala a las partes actor y demandado pues son los protagonistas principales alrededor del cual gira las pretensiones, sin embargo no nos aclara que se entiende por terceros intervinientes. El prximo titulo trata de ahondar en el concepto de tercero interviniente o la intervencin de terceros dentro del proceso ya se trate esta intervencin espontnea o forzosa por ahora basta con concluir este aparte diciendo que el limite subjetivo de la cosa juzgada se establece al determinar los sujetos de derecho a quienes el fallo vincula... Ahora bien, el principio de la relatividad de las sentencias, consagrado en diversos ordenamientos

determina que la fuerza obligatoria de una sentencia cubre, exclusivamente, a las personas que han intervenido en el proceso en que se dict. En ese sentido aquellos que no han sido partes no son afectados por la sentencia. Sin embargo, con respecto a los terceros dentro del proceso es necesario determinar, cuidadosamente si la cosa juzgada les afecta o no, tomando en cuenta los principios reguladores de su intervencin. Se puede predecir que unas veces la cosa juzgada los alcanzara por virtud de un nexo con las personas tal y como sucede con los sucesores de esta, o por el nexo con las cosas. En algunas otras circunstancias, la trascendencia de la cosa juzgada se dirige a los terceros como resultado de un mandato legal que por razones de orden publico ha sido impuesto. Cuando exista una relacin jurdica mltiple y la normativa permita el ejercicio jurisdiccional individual en la causa tendremos como resultante, que la cosa juzgada provoca resultados negativos o positivos a todos los sujetos involucrados.19

INTERVENCIN DE TERCEROS En sntesis el trmino parte no se delimita nicamente con el concepto de actor (aquel que acciona) o de demandado (quien opone una excepcin) actualmente en buena doctrina el termino de parte evoca un concepto mas amplio que la concebida por la posicin clsica o tradicional. Actualmente es mas correcto hablar de parte en el sentido de aquel centro de inters que pretende se le otorgue una determinada pretensin o derecho a travs del proceso llmese actor, demandado, interviniente, tercero, coadyuvante, litis consorte etc. Esta ltima idea evoca la necesidad de referirse a otros sujetos que no son en esencia actor o demandado quienes normalmente inician la relacin jurdica procesal, existen otros sujetos que buscan una pretensin a travs del proceso cuya intervencin puede ser forzosa o puede ser voluntaria o espontnea. Sobre el particular Ugo Rocco nos indica: de manera que adems de los sujetos que estn jurdicamente autorizados para accionar o para contradecir en sentido estricto es decir para iniciar el juicio, dndole existencia a la demanda judicial, hay otra categora de sujetos que tambin estan autorizados jurdicamente por la Ley Procesal para tomar parte en un juicio pendiente entre otros sujetos y por tanto; pueden, a voluntad o por

requerimiento de los sujetos inicialmente en litis unirse al proceso pendiente. hay tambin otros sujetos que estn jurdicamente obligados a participar en el desenvolvimiento de un determinado proceso y que por consiguiente pueden intervenir voluntariamente en la litis, o en su defecto deben ser llamados a que comparezcan en el litigio pendiente, por obra de las partes en causa o por obra de los rganos Jurisdiccionales. 20 El autor citado nos indica la existencia de varios tipos de intervenciones que pueden resultar de la participacin de terceros en un proceso. 1-Intervencin voluntaria y una intervencin coactiva o necesaria 2-Una intervencin principal o adex-cludendum o una intervencin adherente 3- Una intervencin litisconsorcial. INTERVENCIN VOLUNTARIA La intervencin voluntaria, en lneas generales, se da cuando el sujeto que se une a la litis pendiente entre otros sujetos, se presenta voluntariamente en el juicio, es decir sin ser llamado por alguna de las partes, o por el juez, a intervenir en el juicio. Aquel que interviene voluntariamente realiza dicha intervencin por voluntad espontnea, no bien haya tenido conocimiento de la existencia de una litis pendiente entre otros sujetos.21 Segn lo expresa el autor para que se de este tipo de intervencin es necesario que el sujeto haya permanecido ajeno al proceso iniciado entre dos personas, que adems este pendiente un proceso entre dos sujetos y finalmente que existe relacin con el derecho que se discuta es decir que se encuentre legitimado para accionar. Suficiente con que afirme ser titular del derecho que se discute con exclusin de los dems en la litis. INTERVENCIN PRINCIPAL En la intervencin principal el interviniente es titular de una accin que se ejerce en el proceso iniciado por dos o ms sujetos. Estaran igualmente legitimados para iniciar individualmente y separadamente una accin propia y autnoma contra el uno o contra el otro o contra las dos partes originariamente en litis y desde este punto de vista parece legitimado para accionar .respecto de la realizacin de la relacin jurdica controvertida entre los otros. Sobre el particular Parajeles nos indica sobre la intervencin principal excluyente: Regulada en el articulo 108 del cdigo procesal civil y se traduce en una hiptesis de

un tercero que llega al proceso y se convierte en parte. Primero que todo debe aclararse que la palabra excluyente es propia de este instituto razn por la cual debe dejar de aplicarse y por ende confundirse con la tercera de dominio, antes denominada excluente de dominio.22 (el resaltado no es del original) INTERVENCIN POR ADHESIN La segunda forma de intervencin (...) es la intervencin por adhesin, o, como suele decirse, ad adiuvandum, en el cual (...) un sujeto interviene en la litis pendiente entre otros, a fin de sostener los derechos de alguna de las partes, si tiene en ella un inters propio 23 Los presupuestos de la intervencin por adhesin que ha sealado la doctrina son los siguientes 1- Que el sujeto no este presente en el proceso que esta pendiente entre otros sujetos. 2-Necesidad de un proceso pendiente. 3- Que el sujeto que intervenga tenga un legitimacin para accionar. Intervencin adhesiva. Se trata de una intervencin de un tercero en forma voluntaria, con la caracterstica de que se apersona al proceso a coadyuvar a los intereses de alguna de las partes, sin que pueda constituirse parte porque no puede ejercer ningn derecho en lo personal 24. INTERVENCIN LITISCONSORCIAL Si hubiese ejercicio de una accin nica por parte de sujetos contra todos los sujetos pasivamente legitimados con un solo y nico acto y en un solo y nico momento se vendra a constituir el proceso que tendra por objeto el ejercicio de una accin con varios sujetos legitimados para accionar o para contradecir y se tendra desde el origen un litisconsorcio activo pasivo o mixto.25 (El resaltado es propio) Los presupuestos que podemos mencionar para que se de este tipo de intervencin son: 1-Que en una relacin jurdica sustancial con pluralidad de sujetos todos estn legitimados para accionar o contradecir. 2-Que existe un proceso pendiente solo entre alguno de los varios sujetos de la relacin procesal.

La intervencin litis consorcial tiene por objetivo el que se ample la cantidad de sujetos que deben intervenir dentro de un proceso pues se encuentran vinculados entre si en relacin a la relacin procesal. INTERVENCIN COACTIVA Al contrario de lo que sucede con la intervencin espontnea en la cual el sujeto es libre de intervenir dentro del proceso o no segn le convenga, en la intervencin coactiva tal y como lo indica la palabra deber intervenir forzosamente a participar dentro del proceso pendiente. La intervencin coactiva puede ser pedida por una de las partes del proceso dirigida al Juez para que un tercero ajeno al proceso participe dentro de el o puede darse que dicha participacin sea ordenada por el mismo Juez cuando se da cuenta de la necesidad de que un tercero debe participar dentro del proceso. Ejemplos de este tipo de intervencin lo tenemos con la llamada al garante o la situacin del poseedor mediato regulado en el artculo 109 del Cdigo Procesal Civil. LLAMADA AL GARANTE Y AL POSEEDOR MEDIATO Son dos formas de que terceros, no demandados desde un inicio, puedan asumir esa condicin, al ser llamados por peticin del demandado.26 En sntesis podemos afirmar que interviniente ser todo aquel sujeto que en forma voluntaria o coactiva participa dentro de un proceso solicitando se declare a su favor o de una de las partes, un determinado derecho, la extincin de una obligacin o la prctica de determinada actuacin judicial teniendo relacin con el proceso judicial dentro del cual se solicita encontrndose legitimado para hacerlo. LMITES OBJETIVOS DE LA COSA JUZGADA Para ilustrar mejor cuales son los limites objetivos de la cosa juzgada basta con hacer mencin que sobre el particular ha indicado la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia en sentencia supra . La cosa juzgada esta sujeta a dos limites: el objetivo en razn del objeto sobre el cual verso el proceso al igual que la causa o titulo del cual se dedujo la pretensin y el subjetivo en razn de las personas que han sido partes en el proceso. El objeto de la pretensin esta referido a lo reconocido o negado en la sentencia ejecutoriada, sea a la cosa o relacin jurdica sobre la cual se aplica su fuerza vinculante. El objeto del proceso

lo constituye el derecho reconocido declarado o modificado en la sentencia en relacin con una cosa o varias cosas determinadas o la relacin jurdica declarada segn el caso. Adems la cosa juzgada en cuanto a objeto se refiere se extiende a aquellos puntos que sin haber sido materia expresa de la decisin jurisdiccional, por consecuencia necesaria o por depender indispensablemente de tal decisin resultan resueltos tcitamente. As cuando una sentencia ha decidido sobre un todo del cual forma parte la cosa objeto de la nueva demanda, existir sin duda identidad de objeto. El segundo aspecto del limite objetivo es la identidad de la causa petendi sea, el fundamento o razn alegada por el demandante para obtener el objeto de la pretensin contenida en la demanda. La causa petendi debe ser buscada exclusivamente dentro del marco de la demanda con un criterio amplio el cual conduzca a su interpretacin lgica Ella configura la razn de hecho enunciada en la demanda como fundamento de la pretensin, esta formada por el conjunto de hechos alegados como base de la demanda.27 La doctrina por su parte ha entendido los lmites objetivos de la cosa juzgada de la siguiente manera El limite objetivo de la cosa juzgada comprende dos elementos: en primera instancia, el Objeto decidido y en segunda instancia la causa invocada para lograr la decisin, ambos aspectos se encuentran ntimamente relacionados, pero responden a dos cuestiones diferentes, el asunto sobre el que se litiga y el porque se litiga. En otras palabras, el limite objetivo esta dado por la materia, el contenido de la condena o de la absolucin reunidos en la disposicin de la sentencia. El limite objetivo esta fundado, a su vez, en dos condiciones la primera se basa en la razn de ser y la existencia de la labor jurisdiccional, evitar la produccin de sentencias contradictorias y el alargamiento ilgico de los litigios y la segunda, basada en la necesidad de incorporar en el patrimonio del absuelto o ganador en la litis, del correspondiente reconocimiento del crdito ... De acuerdo con este elemento objetivo, la esencia de la cosa juzgada postula que no es posible que el juez pueda desconocer o disminuir el bien reconocido en la sentencia precedente, en un proceso posterior. Y debemos aadir que cuando se habla de objeto en la cosa juzgada se alude al bien jurdico disputado en el proceso anterior. No al derecho en el reclamado. Por ejemplo en la accin reivindicatoria en la que la restitucin del bien es lo que se pida y no el derecho de propiedad. Y si se trata de determinar cual es el bien garantizado por la ley, los elementos objetivos de la accin se desdoblan en la cosa o el objeto en si mismo considerado y la causa o razn jurdica de lo pedido.

Se entiende como objeto normalmente el bien corporal o incorporal que se reclama en juicio valga decir, el hbeas en las acciones que se refieran a bienes corporales, el estado civil, los atributos morales, es decir el bien que se ansia, en las acciones que versan sobre derechos incorporales.. la causa de pedir se entiende como el fundamento, el titulo de la pretensin o el motivo jurdico, del cual una parte deriva, de forma inmediata su pretensin deducida en el litigio. La doctrina apunta que no puede confundirse con las argumentaciones que el litigante pone a su servicio, ni con los medios de prueba que son aducidos, es el fundamento, hecho jurdico o razn alegada por el actor. 28 Brenes Crdoba en tratado de las obligaciones pgina 93, nos dice sobre los lmites objetivos lo siguiente: El objeto con relacin a la cosa juzgada, viene a ser aquello que constituy la materia del primer juicio, bien fuera o no una cosa material. Pero ser improcedente la excepcin aunque se relacione con la misma cosa acerca de la cual vers el anterior litigio, si el derecho que en el nuevo se ejercita fuere distinto. As, perdida la accin reivindicatoria de la propiedad y posesin de un inmueble, es admisible otra accin en que se reclame un derecho de usufructo o de servidumbre sobre el propio fundo; porque siendo, como es, diferente el primero este ltimo derecho, no existe identidad en cuanto a la materia u objeto de la contienda. 29 Por su parte sobre la causa nos indica lo siguiente Al hablarse de causa en punto a la demanda se distingue con ese nombre, el hecho jurdico que sirve de base al reclamo, as en la accin por daos y perjuicios la causa en el hecho positivo o negativo que los ha producido, en la de divorcio, el acto o actos culposos del cnyuge demandado en la reclamacin de salarios el servicio prestado y as en lo dems. 6- CRITICA AL CONCEPTO TRADICIONAL DE LA COSA JUZGADA RELATIVIDAD DEL PRINCIPIO IDENTIDAD DE PARTES SOBRE LA IDENTIDAD DE PARTES. El principio que se ha expuesto en lneas anteriores en el sentido de que para que exista COSA JUZGADA DEBE EXISTIR IDENTIDAD EN LOS SUJETOS O Partes NO ES TAN EXACTA COMO VEREMOS MS ADELANTE. Segn la posicin tradicional vista por la doctrina, una sentencia dictada dentro de un proceso judicial en el que son partes PEDRO Y JUAN solo tendr valor de cosa juzgada

nicamente entre Pedro Y Juan y nunca contra Mara u otra persona que no haya intervenido en el proceso. Este principio que establece el fundamento del lmite subjetivo de la cosa Juzgada tiene en la prctica mltiples variables que nos hacen dudar de la regla en cuestin. Para que una regla o principio jurdico sea reconocido como valido para todos los supuestos que regule debe tener consistencia y fuerza jurdica de tal manera que solo en casos de excepcin admite su inaplicabilidad siendo la excepcin la comprobacin de la regla .No obstante a continuacin se expondrn una seria innumerables de casos en los cuales a pesar de no existir la identidad de partes no obstante, la resolucin judicial que se dicte en un proceso afectara con la fuerza y vinculacin suficiente como para que afecte a terceras personas que no actuaron dentro del proceso. Al final concluiremos y probaremos que el concepto de cosa juzgada tradicional de la necesaria identidad de sujetos objeto y causa es relativo y no puede tenerse como una regla a aplicarse sin mas debindose realizar un anlisis jurdico profundo de cada caso en particular. En resumen hay que rescatar la posicin de Ugo Rocco pues dicho autor critica como vemos el principio bsico que seala los limites subjetivos de la sentencia cual es que los efectos de la sentencia solo afecta a las partes que intervienen dentro del proceso Aduce como vemos para plantear la critica en el hecho evidente de que existirn casos en los cuales la sentencia afectara a terceros que no han sido partes dentro del proceso. De tal manera que no se puede sentar la premisa de la relatividad de la sentencia solo a las partes que participaron dentro del proceso como una premisa valida y universal a aplicarse siempre, si tenemos situaciones que no caeran dentro de dicha premisa como veremos de tal forma que seria una premisa que no tendra un carcter absoluto y por lo tanto no podra sentarse como un regla a aplicarse siempre. Veremos a continuacin innumerables situaciones jurdicas en las cuales a pesar de no darse la identidad de las partes los efectos de la cosa juzgada, se manifiestan y afectan a personas que no fueran partes dentro de un proceso pero que se encuentran vinculadas jurdicamente por el objeto o por la causa definido por la misma. A- Obligaciones solidarias e indivisibles Sobre LA SOLIDARIDAD pasiva la doctrina de ste modo se designa un estado de derecho conforme al cual, en una obligacin conjunta, cada deudor se halla comprometido

directamente al pago de toda la deuda. (...)30 Lo que propiamente constituye la solidaridad no es que pueda reclamarse de un coaligado la prestacin total, pues esto tambin ocurre en las obligaciones indivisibles, sino la circunstancia de hallarse directamente respondiendo por el todo y como deudor del todo que es el sentido de la frase latina in tatum et totaliter que suele emplearse para caracterizar el compromiso solidario. 31 En relacin a las obligaciones indivisibles la obligacin se tiene como tal aqulla que tiene por objeto una cosa o un hecho que por su condicin fsica o jurdica no admite divisin material o intelectual EI Objeto no admite divisin material cuando su fraccionamiento producira su destruccin o deterioro en trminos de hacerlo inadecuado para los fines que se persiguen Ejemplos un animal vivo, un navo una estatua .Y no admite divisin intelectual cuando conforme a la naturaleza de la prestacin sea inconcebible pueda ser cumplida fraccionariamente, cual se observa en la obligacin de transportar un objeto a cierto lugar, de no ejercitar una servidumbre ,cosas todas que para ser cumplida requieren de ejecucin total o abstinencia absoluta de partes de todos los obligados. 32 En ambos tipos de obligaciones tanto las solidarias como las indivisibles por la naturaleza de cada obligacin, la sentencia que venga a recaer en un proceso judicial vendran necesariamente y como lgica consecuencia a afectar a los dems deudores que no fueron demandados dentro del proceso. En las obligaciones solidarias dicha consecuencia jurdica deriva del hecho del vnculo existente entre los codeudores de tal manera que la sentencia que venga a darse contra un codeudor en virtud la cual se le obliga a pagar la totalidad de la obligacin vinculara necesariamente a los dems deudores dentro de la relacin interna con respecto al deudor que fue demandado primero. En las obligaciones indivisibles la sentencia afectara a los dems codeudores aunque no hayan sido partes pero en este caso no lo sern por el vinculo existente entre los deudores sino por la naturaleza indivisible de la prestacin ya sea concebida su indivisibilidad desde un punto de vista material o intelectual. As por ejemplo la obligacin de entregar una cosa cierta y determinada que se determine en sentencia afectara a todos aquellos sujetos que se encuentren obligados frente al acreedor a entregar dicho objeto aunque no hayan sido parte todos los sujetos dentro del proceso. En relacin a lo anterior podemos mencionar tambin a manera de ejemplo la situacin jurdica que regula el articulo 790 del Cdigo Civil referente al pago con subrogacin, en su inciso tercero determina que existir la subrogacin a favor de aquel sujeto que paga y

que se encuentre obligado con otros o por otros. Es decir si una sentencia obliga a unos de los sujetos cumplir la obligacin necesariamente se opera un efecto inmediato de la sentencia que afectara a otros sujetos deudores tambin, aunque no hayan sido parte en el proceso .Por ejemplo si el sujeto deudor demandado debe cumplir entregando la cosa cierta y determinada dicho sujeto tiene el derecho de cobrar la parte, proporcional de los dems codeudores lo mismo sucede con las obligaciones solidarias Aqu es evidente el efecto de la sentencia sobre las otras partes aunque estas no hayan intervenido en el proceso. Sobre el particular es interesante el anlisis que hace Brenes Crdoba a continuacin esbozo dicho comentario el cual se transcribe textual por su especial inters. El punto que antecede, que tan sencillo parece, ha sido y es objeto de controversia entre los expertos de Derecho. Tres corrientes de opinin se han manifestado unos escritores entre los que cuentan Toullier, Prouhdon, y Larombiere piensan que los efectos de la cosa juzgada se extienden a todos los deudores, doctrina que tiene la ventaja de cerrar la puerta a toda ulterior discusin sobre el mismo punto, pero en el fondo es injusta porque dara margen a la lesin de personas no odas ni convencidas en juicio. Otros como Bonnier, Comet de Santerre, Laurent y Giorgi son del parecer contrario, no admiten que la cosa juzgada pueda perjudicar a quienes no han sido partes en la contienda: Nuestro cdigo (Art. 673) sigue ese parecer que esta muy de acuerdo con el ceimiento de justicia y con los principios que rigen la cosa juzgada Mas presenta una seria dificultad hace posible que se produzcan fallos contradictorios respecto de la misma cosa, puesto que cada interesado conserva el derecho de discutir separadamente la misma cuestin ventilada con otro u otros de sus compaeros, para el caso en que el conflicto se produzca porque un deudor quede liberado por la sentencia y otro por sentencia distinta resulte condenado por el todo, advierte Giorgi que es preciso que el acreedor rebaje ,al deudor que haya sido condenado a pagar la deuda, el equivalente en dinero, de aquella porcin porque responda el deudor absuelto. 33 B- Causahabientes Lo dictado en una resolucin de fondo en cuando a un sujeto determinado afectara necesariamente a sus causahabientes. Ejemplo En un proceso judicial reivindicatoria entre A y B en el cual existe sentencia favorable para B en el sentido de que la cosa debe ser restituida a l vendr necesariamente a afectar a C heredero de A en cuanto a que la Cosa le pertenece a B y no ha a su pariente. Esto tiene su lgica consecuencia del principio de

que nadie puede transmitir a otro un derecho que no se tiene. Adems del hecho de que las disputas jurdicas no se pueden eternizar indefinidamente. Y un tercer argumento lo es la vinculacin de las partes por el objeto fallado, la relacin jurdica que tienen todos los sujetos con la cosa. C- Sobre el estado civil de las personas El fallo dictado en un proceso de familia en el que la resolucin determina la disolucin del Vinculo matrimonial afectara no solo a las partes intervinientes sino que la sentencia tendra efectos erga omnes es decir para todo el mundo, la relacin matrimonial entre A y B se encuentra disuelto y ello es valido para toda la sociedad. Lo mismo puede decirse cuando una sentencia declara la paternidad de una persona. Si una sentencia determina que A es hijo de B ello har que A cuando B muera tendr derecho heredar en igualdad de oportunidades que los dems herederos, observen que en este caso la sentencia que declara la filiacin afecta necesariamente a los dems herederos sin haber sido estos partes en el proceso de filiacin. D- La sentencia que se dicta dentro de un proceso Contencioso administrativo contra el Estado La sentencia judicial en el que se declare la existencia por parte del Estado de violaciones a intereses pblicos que afectan a la comunidad tendr dicha resolucin efectos erga omnes, pues beneficiaria a todos los habitantes del pas sin haber sido estos partes dentro del proceso, y eventualmente podr perjudicar a una minora precisamente por el inters publico de por medio. Lo mismo puede decirse de las sentencia dadas por la Sala Cuarta Constitucional que se dicten contra las actuaciones del Estado en relacin con la comunidad existiendo un inters publico de por medio. E- En Materia de Nulidades La sentencia que declare nulo un testamento tendr efectos para todos los herederos aun aquellos que no fueron parte del proceso. Dicha nulidad afectara a todas aquellas personas que se encuentran beneficiadas con la disposicin de ltima voluntad. Es ilgico pensar que un documento sea valido para unas partes y no valido para otras. Si el documento por ejemplo es nulo por falta de consentimiento del testador es nulo para todas las personas Lo mismo puede decirse de la sentencia dictada en la cual se anula una obligacin jurdica

o un contrato. sta nulidad afectara o beneficiaria a terceros como por ejemplo el fiador del deudor incluso sin haber sido parte del proceso. Tambin perjudicara o beneficiara segn sea el caso a aquellos sujetos vinculados al mismo incluso, sin haber sido partes dentro del proceso de nulidad. El contrato celebrado entre A y B que se repute nulo es nulo tambin frente a D, E Y F aunque estos no hayan participado dentro del proceso y esto es as por la vinculacin existente entre la causa y el objeto. Aunque no se de la identidad de sujetos. F- Eficacia de las sentencia penales en la va Civil Las sentencias penales en las cuales se decide sobre los extremos civiles afectaran necesariamente con valor de cosa juzgada a todos los terceros que tengan relacin con los hechos conocidos por el Tribunal Penal siempre y cuando haya intervenido dentro del proceso el damnificado. A este respecto vase el artculo 164 del Cdigo procesal Civil. El cual reza Artculo 164 sentencias penales las sentencia penales de los tribunales penales producen cosa juzgada material para o contra toda persona, indistintamente y de una manera absoluta cuando decidan: 1) Si la persona a quien se le imputan hechos que constituyen una infraccin penales es o no el autor de ellos. 2) Si esos hechos le son imputables desde el punto de vista de la ley penal. 3) Si ellos presentan los caracteres requeridos para la aplicacin de tal o cual disposicin de aquella ley. 4) Los dems pronunciamientos de una sentencia dada por un tribunal penal que no se encuentren comprendidos en uno de los tres incisos anteriores, no producirn cosa juzgada material, ante un Tribunal Civil, a menos que en el proceso penal hubiera intervenido el damnificado. Sobre el concepto de damnificado ver votos de la Sala tercera 421-F-97,267-F _91 ,69-f94. Damnificado es aquel que sufri el da (damnificar significa daar) Se diferencia de dicho concepto del de sujeto pasivo del delito y del de vctima34. Arias en su libro La Cosa Juzgada Penal y su eficacia sobre lo Civil ahonda con brillantez este tema.

Dicho autor nos ilustra sobre el particular en la siguiente cita: Pero el juicio penal, dada su naturaleza y el fin de su institucin debe tener una eficacia absoluta y es as que el Juez civil no puede desconocer su pronunciamiento en todo lo que se refiere a la declaracin de culpabilidad. Por esta va y en la medida en que existen cuestiones comunes entre la accin penal y la civil la cosa juzgada penal surte efectos sobre la accin civil. A esta idea se agrega en los continuadores de Aubry y Rau el principio de la prejudicialidad de la accin penal sobre la accin civil. Este principio se encuentra en perfecta armona con la dualidad entre la accin penal y accin civil -presupuesto de la prejudicialidad- y con la preeminencia de la jurisdiccin penal. 35 La doctrina moderna francesa sigue sosteniendo la eficacia de la cosa juzgada penal. Sobre la accin civil emergente del delito. Pero ya no la funda en la prejudicialidad de la accin penal (...) ni en la nocin de distribucin de competencias. Como punto de partida reconoce la ntida distincin entre accin penal y accin civil en cuanto ambas tienen como fundamento un mismo hecho material pero considerado en una como un delito penal y la otra como un delito o un cuasidelito civil. Pero frente a esa reconocida diferencia se eleva un principio fundamental: el de la autoridad de la decisin penal. Los autores modernos han sentado la necesidad de proteger la integral eficacia de la decisin penal teniendo en cuenta las mayores garantas de verdad que ofrece el proceso en que ella se forma y su preponderancia de los intereses que en el estn en juego .Consideran, en virtud de estas razones, que se atentara contra el orden publico si esa decisin pudiera ser contradicha en el juicio civil.36 En nuestro derecho existe pree-minencia del penal sobre lo civil, por ejemplo el artculo 202 del Cdigo Procesal Civil regula la prejudicialidad al establecer el Artculo 202 suspensin: El Juez decretara la suspensin del proceso:...2) Cuando iniciado un proceso penal, la decisin de este influya necesariamente en la decisin del civil. Esta suspensin no podr durara mas de dos aos al cabo de los cuales se reanudara el proceso.(...). Desarrolla el principio doctrinario que lo penal tiene en espera a lo civil. Es decir existencia de un proceso penal que incidir necesariamente dentro de un proceso civil, este se paralizara hasta que el proceso penal sea resuelto, ello sucede sobre todo en casos en que se discuta la falsedad de un documento ver en ese sentido el articulo 397 del Cdigo procesal Civil.. Otra razn para determinar que en nuestro derecho la sentencia dictada dentro de un proceso penal afectara necesariamente lo civil es la posibilidad para el damnificado de ejercer dentro del proceso penal la accin civil resarcitoria.

Adems de lo anterior es preciso indicar que existir cosa juzgada dentro de un proceso penal que afectara necesariamente un proceso civil si el damnificado se hizo presente dentro del proceso civil. Esto quiere decir que la sentencia penal que decide aspectos civiles tendr prevalencia sobre un proceso civil abierto posteriormente al cual se le podr oponer la excepcin de Cosa juzgada esto es as por varios motivos: 1- Inters publico que revisten las sentencias penales pues afecta inters de la comunidad que debern ser resguardados a travs del derecho punitivo ,tales valores son la propiedad, la vida, la integridad fsica ,el honor, la libertad etc. 2- Posibilidad que se tiene dentro de un proceso penal de tener medios idneos para averiguar con una mayor exactitud la verdad real, que los que existen en la va civil. 3- La situacin de prejudicialidad que se presenta en nuestro sistema jurdico tal y como lo seala el artculo 202 del Cdigo Procesal Civil, que se conoce como el principio de que lo penal tiene en espera a lo civil. 4- La posibilidad de ejercer dentro del proceso penal la accin civil nacida de delito esto es del ejercicio de ambas acciones dentro de un proceso penal. Es interesante adems hacer notar las ideas del Dr. Enrique Castillo especialista en la materia quien desde su punto de vista nos indica que lo resuelto en la va penal produce cosa juzgada material dentro de la jurisdiccin civil dicho autor seala: En esta materia de las relaciones entre la accin civil y la penal acabamos de ver que dichas acciones guardan entre si una relativa pero notable independencia. Ello no impide que el actor civil pegue su accin a la penal, para que ambas sean conocidas en el mismo proceso penal, miradas las cosas desde el punto de vista del actor el escogimiento de la va procesal penal representa notables ventajas Pero la opcin de la va civil no es ventajosa solamente para el ofendido, lo es tambin para la sociedad, porque el damnificado por el delito, al llevar su accin al proceso penal, contribuye al esclarecimiento del hecho y a la determinacin de las responsabilidades resultantes. El particular ofendido se convierte en un verdadero colaborador de la justicia penal, porque as como el puede sacar provecho para su tesis con las pruebas recogidas por la polica judicial, por el ministerio Publico y por el tribunal recprocamente la tarea de estos ltimos se vera aliviada por las contribuciones del particular que diligentemente busca ofrece y presenta sus pruebas y alegatos. Finalmente la propia administracin de Justicia obtiene un beneficio de la escogencia de la va penal, porque ello implica una indudable economa procesal al

conocerse la accin penal y la civil en un mismo proceso, se evita otro, el civil, que es precisamente el ms lento y costosos. Sobre el principio de que Le penal tient le civil en etat y sobre la prejudicialidad el citado autor nos aclara El tribunal civil puede admitir la demanda y darle curso pero el pronunciamiento de la sentencia debe suspenderse hasta que la causa penal haya sido resuelta a fin de que el Juez Civil conozca la decisin penal y pueda atenerse a ella para los efectos de la cosa juzgada .Puesto que los penal debe prevalecer sobre lo civil. La causa civil debe suspenderse hasta que sobrevenga el fallo penal (CF. Art. 202 inciso 2 CPC vigentes) Esta idea es la que corresponde a la regla Le penal tient le civil en etat, cuyo significado es el de que lo penal mantiene a lo civil en estado de espera. Esta misma regla se ha de aplicar aun cuando la accin resarcitoria hubiese sido promovida en la va ordinaria antes de que comenzara el proceso penal y no ha sido todava resuelta. iniciado este a instancias del Ministerio Pblico. El pronunciamiento de la sentencia civil debe suspenderse para que el fallo pueda revertirse de la autoridad de la cosa juzgada 37 SITUACIN DE LA COSA JUZGADA EN EL PROYECTO DEL CDIGO PROCESAL GENERAL En el proyecto del Cdigo Procesal General el artculo 49.2 seala lo siguiente: Cosa Juzgada Salvado el caso de la declaratoria con lugar de la prescripcin del principal, las sentencias dictadas en procesos ordinarios y a las que la ley les atribuye ese efecto producen la autoridad y eficacia de la cosa juzgada material. Sean estimatorias o desestimatorias excluir un ulterior proceso aun cuando se pretenda en otra sede jurisdiccional o se readecuen los hechos a otra pretensin u objeto. Los efectos alcanzan a las pretensiones de la demanda y reconvencin. Los efectos de la cosa juzgada material se limitan a lo resolutivo de la sentencia y no a sus fundamentos siendo indiscutible, en otro proceso, la existencia o la no existencia de la relacin jurdica declarada por ella no obstante no producir cosa juzgada el pronunciamiento sobre alimentos, patria potestad, guarda, crianza y educacin de los hijos menores y los dems casos previstos en la ley. La sentencia firme produce cosa juzgada material en relacin con otro proceso, si en ambos casos son iguales el objeto y la causa o por lo menos esta ltima y aunque se a toro en objeto, se refiera a los mismos

hechos que lo roginas y se trate de las mismas partes o sus sucesores por cualquier ttulo. Se excepta lo sealado para las sentencias de inters de grupo. La cosa juzgada ser apreciada de oficio por los jueces, ( El subrayado es nuestro). Es interesante destacar que el proyecto recoge en la norma mencionada las ideas doctrinarias ms avanzadas sobre la concepcin de la cosa juzgada sobre todo en cuanto a la vinculacin necesaria entre el limite subjetivo y la vinculacin objetiva, objeto y causa. Segn la norma en cuestin es interesante destacar que ser suficiente para que se de la cosa juzgada la identidad en cuanto al objeto o en cuanto a la causa, no refiere la necesidad de la identidad subjetiva.

REFLEXIONES FINALES El principio de la necesaria triple identidad sujetos, objeto y causa para que se de la cosa juzgada, no se presenta en una serie de situaciones jurdicas como hemos visto antes, ya que tenemos un gran nmero de casos en los cuales se producen los efectos de la cosa juzgada sin que necesariamente acten los tres elementos o se manifiesten en un proceso dado. Esta situacin se presenta por el hecho de que los lmites subjetivos de la cosa juzgada en el fondo tienen intima relacin con los limites objetivos, esto es as dado que si en un proceso se discute una determinara relacin jurdica en relacin con un objeto determinado la sentencia que recaiga afectara necesariamente a todas las personas que tengan una relacin con dicho objeto por ejemplo si en un proceso penal se discute la existencia de un delito de usurpacin en la cual el propietario reclama la cosa, la sentencia que determine que A es el titular de la cosa y por ello tiene derecho a ser restituido de la misma, por ser o tratarse de un derecho real de propiedad ,lo que se decida en dicha proceso afectara necesariamente a todos aquellos que pretendan tener un derecho de propiedad sobre la cosa con exclusin del verdadero propietario. Como puede verse en tal situacin el lmite subjetivo no se presenta pues habr terceros que aunque no fueron partes dentro del proceso siempre la sentencia les vendra afectar y les afectarla por el aspecto del los limites objetivos dada la conexin de todos los sujetos con el objeto debatido. En otras palabras los lmites subjetivos de la cosa juzgada quedaran subsumidos en los lmites objetivos de la misma. Sobre este aspecto en particular Arias nos explica lo siguiente; sobre los limites subjetivos de la cosa juzgada.

Se produce un movimiento doctrinario que conduce a extender los limites de la cosa juzgada replanteando el problema del limite subjetivo de la sentencia. El primer paso es dado por Chiovenda quien despus de afirmar que la cosa juzgada solo es obligatoria para las partes agrega como acto jurdico relativo a las partes entre las que intervienen, la sentencia existe y vale respecto a todos, as como el contrato entre A y B vale respecto a todos, como contrato entre A y B as la sentencia entre A y B vale respecto a todos en cuanto sentencia entre A y B. Este es el punto de partida de una fecunda distincin entre efectos directos y efectos reflejos de la sentencia, que culminara con el maestro Carnelutti y la primera brecha en el clsico criterio de la relatividad de la cosa juzgada civil. ...Despus de determinar las razones en cuya virtud una relacin jurdica extraa al proceso puede ser influida por la sentencia, BETTI establece la clsica distincin entre terceros indiferentes y terceros interesados. Son terceros indiferentes aquellos titulares de derechos que se ven afectados de hecho por la sentencia dictada en un juicio en que no ha sido partes, aunque no queden sujetos jurdicamente a ella. Es lo que ocurre con el acreedor de una de las partes venida en el juicio. Para ese acreedor tiene trascendencia econmica que su deudor vea disminuido su patrimonio o resulte desposedo de un bien. Pero el perjuicio que sufre es meramente de hecho, porque su crdito queda intacto pese a la sentencia y no es perjudicado por ella. Es tercero interesado en cambio aquel titular de una relacin jurdica que se encuentra afectado jurdicamente por el contenido de la sentencia, as por ejemplo la sentencia que declara prescrita una obligacin vale frente al tercero fiador de esa misma abdicacin, as tambin la sentencia que declara nulo un testamento frente a un heredero vale frente a los dems herederos que no han sido parte en el juicio En estos casos la sentencia surte efectos jurdicos conexas con la deducida en juicio, determinando su existencia o inexistencia..Arlas Jose Op. Cit., p 112 Queda as superado el problema del lmite subjetivo de la casa juzgada. La sentencia produce dos grupos de efectos: efectos directos que se refieren a la contienda y que se limita a los partes porque estn son una de los elementos de la contienda. Efectos reflejos que se producen frente a cualquier titular parte a tercero de una relacin jurdica en determinada conexin (de prejudicialidad o de concurrencia) con la ventilada en juicioso normal es que estos efectos reflejos se producen frente a cualquiera -orga omnes- y lo excepcional es que se limita a las partes del juicio. En esta forma el problema, de los

limites subjetivos de la casa juzgada queda subsumida en la cuestin de sus lmites objetivos.El subrayado es nuestro. El concepto de Cosa juzgada tal y como lo ha sealado la doctrina tradicional esto es de la triple identidad que debe existir entre sujetos objeto y causa ha sido cuestionada ltimamente hasta el punto de que autores de la talla de Uggo Rocco y Arlas llegan a mostrarnos que dicho concepto desde su perfil tradicional se encuentra dubitado. Las sentencias judiciales tambin pueden afectar a terceras personas que no han sido partes dentro de un proceso o aquellos terceros que pudieron ser partes de un proceso y no participaron dentro del mismo sin justificacin. En el fondo el concepto de Cosa Juzgada vista desde un punto de vista mas elaborado y mas evolucionado a la luz de la doctrina moderna a la cual me uno nos indica que lo decidido en una resolucin su contenido su objeto afectara por el principio lgico de congruencia de las resoluciones judiciales y los principios de lgica jurdica a todas aquellas situaciones jurdicas que necesariamente se relacionen con el contenido u objeto de dicha resolucin incluso a terceras personas que no fueron parte del proceso pero que sern afectados por la resolucin judicial por cuanto se encuentren en una situacin jurdica que tiene relacin directa con el contenido de lo fallado (objeto o causa). Estas ideas dichas de esta manera critican el principio doctrinario segn el cual para que se den los efectos de la Cosa Juzgada material deber necesariamente existir identidad de partes objeto y causa, dentro de un proceso judicial determinado, como vemos tal principio ha sido bastante criticado y a travs de la presente investigacin se ha comprobado que en muchas situaciones el principio no se aplica. Existen innumerables situaciones jurdicas en que las resoluciones judiciales afectaran necesariamente a terceras personas que no fueron parte dentro del proceso judicial precisamente por el vinculo jurdico que los liga con el objeto o la causa del proceso judicial fallado tal y como quedo explicado antes o por el inters pblico que existe de por medio. Resulta muy interesante sobre el particular comentar las idean de Ugo Rocco dicho autor considera que los efectos de la cosa juzgada en relacin a los terceros ha sido analizados errneamente bajo la regla de la necesaria identidad de partes para que puedan darse los efectos de la cosa juzgada y estos efectos no podrn darse frente a terceros que no han sido partes dentro del proceso. Ugo Rocco considera errneo dicho anlisis pues existirn terceros que pudieron accionar pues se encontraban legitimados para hacerlo y

para obtener una resolucin a su favor pero que no lo hicieron. A estos les afectara necesariamente la decisin judicial por cuanto en el fondo no son tales terceros por la relacin ntima con el objeto debatido, en cambio a aquellos terceros que no tenan la legitimacin para accionar no les afectara pues en realidad no podan de todas formas pretender una determinada pretensin pues no se encontraban legitimados. Desde esa perspectiva los terceros legitimados para accionar en realidad no son terceros ni tampoco son ajenos a la resolucin final pues sus efectos le afectarn. Sobre el particular el autor manifiesta Si, adoptando un criterio estrictamente formal, se quiere considerar terceros a aquellos que no participaron en el juicio instaurado para le declaracin de certeza de determinada relacin jurdica, la pretendida eficacia frente a los llamados terceros parece sumamente dudosa. Pues si bien se observa en todos los pretendidos casos de extensin de la cosa juzgada, los llamados terceros, se consideran como tales nicamente, por el hecho de no haber participado en el juicio. Pero dichos sujetos, aunque en realidad no hayan tomado parte en el juicio, siempre y en todo caso por lo menos virtualmente, habran podido participar en el, ya que habran estado siempre legitimados para accionar o por lo menos para intervenir en el juicio En efecto como la cosa juzgada no es otra cosa que el fenmeno de la extincin del derecho de accin y contradiccin, siendo el derecho de accin un derecho a la prestacin de la actividad jurisdiccional, esa prestacin debe tenerse por realizada cuando se haya ejercido la accin .La eficacia extintiva de la autoridad de la cosa juzgada deber verificarse ,por tanto en relacin con todos los sujetos titulares del derecho de accin o de contradiccin ,es decir frente a todos los sujetos legitimados para accionar . El problema de los limites subjetivos de la cosa juzgada no es mas que el problema de la individualizacin de los sujetos legitimados para accionar o para contradecir en sentido amplio. La eficacia extintiva de la accin producida por el fenmeno de la cosa juzgada se verifica por tanto en relacin con todos los sujetos legitimados para accionar o para contradecir, sin que importe si tales sujetos han estado realmente presentes en el juicio asumiendo el carcter a la figura procesal de actores o demandadosUgo Rocco Op. Cit., p 439 El enunciado de la triple identidad (objeto, sujeto y causa) para que se den los efectos de la cosa juzgada se presenta bajo una de regla jurdica claramente vulnerable si lo analizamos ms profundamente.

Si nos preguntramos porque motivo la doctrina tradicional sealan como necesaria la triple identidad de elementos (objeto, sujeto y causa) para que se de la Cosa Juzgada, nos daremos cuenta que dicho principio se establece en primer termino por economa procesal estos es que no se den procesos idnticos uno posterior al otro desgastando al sistema, pues el punto ya fue discutido y no seria necesario discutirlo nuevamente. , ello desde el punto de vista de la cosa juzgada material Otro argumento es que se quiere evitar la situacin gravosa y desacreditante para el sistema jurdico de dos sentencias con un mismo rango jurdico contradictorias entre s, solo pinsese en lo engorroso que sera ejecutarlas. adems se quiere evitar la violacin al debido proceso esto es que una persona salga condenada o sentenciada dentro de un proceso en el que no fue parte y en el que no pudo presentarse a defender sus derechos ofrecer pruebas e impugnar resoluciones, sin tener oportunidad de hacerlo por cuanto no se entero de la existencia del proceso o porque le fue imposible para el presentarse dentro del proceso a ejercer su defensa. Ahora bien porque motivo y a pesar de todos estos argumentos existen casos como los sealados en la presente investigacin en que a pesar de no darse la triple identidad referida, (sobre todo identidad de los sujetos) tenemos los efectos de la cosa juzgada material? La respuesta es que existirn resoluciones judiciales que afectaran a terceros no intervinientes debido al inters jurdico que revisten y la proteccin de los valores fundamentales que tales resoluciones aspiran, adems de la vinculacin lgica entre el objeto y la causa del proceso ya fallado en relacin con otro proceso donde se discute el mismo objeto y en relacin adems con todos los sujetos que se encuentran vinculados al objeto y a la causa del proceso mismo. En otras palabras no tendra sentido discutir, el objeto o la causa en un proceso nuevo lo que se discuti ya en otro proceso aunque sean distintas las partes intervinientes. (El elemento subjetivo(los sujetos o partes) queda subsumido en el elemento objetivo, objeto o causa). VINCULACIN DE LOS SUJETOS AL OBJETO Y LA CAUSA Consideramos que todos los casos analizados a lo largo de esta investigacin nos demuestran que la cosa juzgada material puede producirse aun en situacin jurdicas de casos judiciales en los cuales no existe la identidad subjetiva es decir, se manifiesta el

efecto de la cosa juzgada material aun sin darse la triple identidad de elementos. Y ello es as por cuanto, segn nuestra posicin, es encuentran presentes en dichas situaciones las siguientes caractersticas: Existencia de un inters pblico tutelado por la naturaleza de la resolucin judicial dictada. La conexin lgica jurdica que existe entre la sentencia y todos los sujetos a los cuales dicha resolucin les afecta como lgica consecuencia. En el sentido de que no podra aunque se de una sentencia posterior contradecir lo fallado pues lo fallado es incompatible con la idea de ser cuestionado posteriormente en otro proceso, por la necesaria vinculacin que la resolucin establece, una vez dictada, en relacin con todas las personas legitimadas o ligadas con el asunto o cuestin, es decir vinculacin objetiva (causa y objeto). Pero sobre todo por cuanto tenemos que la sentencia dictada tiene una presuncin de verdad es decir que lo fallado es la realidad jurdica, la verdad establecida y esto tiene intima relacin con uno de los principios de la lgica jurdica y es que A no puede ser A y ser B al mismo tiempo, una cosa no puede ser de una manera y ser su contradictorio al mismo tiempo. El limite subjetivo queda subsumido en el lmite objetivo. Es decir una vez que la sentencia resuelve el objeto debatido y la causa pretend, sta afectara a otros sujetos (no partes dentro del proceso) como lgica consecuencia del vinculo existente de todos los sujetos con los hechos que fueron parte del proceso y la razn jurdica de pedir. Si la resolucin judicial tiene una presuncin de verdad, seria completamente ilgico e incongruente que dos sentencias de un misma rango judicial resuelven dos procesos judiciales en los cuales el objeto debatido y la causa jurdica sean la misma con la posibilidad gravosa de tener dos sentencias contradictorias. En conclusin es evidente que el principio de la necesaria triple identidad de elementos no puede existir como regla o dogma incuestionable e indubitable sin primero analizar cada caso en concreto si se esta ante una resolucin que reviste un inters publico por los valores fundamentales y el inters publico tutelado o por la consecuencia lgica de vinculacin que se dar entre los sujetos en virtud del objeto (objeto y causa) presentes en la resolucin y por la conexin que existe entre estos (vinculacin objetiva de los sujetos).Fundamentndose esto en el hecho de que la realidad jurdica contenida en la sentencia es la nica realidad y as debe tenerse el fallo como la verdad imperante para todos. Es decir la hiptesis comprobada.

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Cdigo Civil de Costa Rica y Jurisprudencia, Evelyn Salas Murillo, Biblioteca Jurdica 2002.
Espero te sirva la informacin que te anexo, y todo lo encontrars en la seccin de Descargas del foro, saluditos

FORMAS EXTRAORDINARIAS DE TERMINACIN DEL PROCESO DE ACUERDO A LA NUEVA NORMATIVA PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL Lic. Carlos Manahn Mndez Hernndez.

Secretario de la Cmara de la Segunda Seccin de Occidente Sabido es que todo proceso concluye de manera ordinaria con la sentencia definitiva correspondiente, es decir, con aquella decisin que el Juez toma sobre el objeto o asunto principal, esto es, sobre la pretensin o pretensiones formuladas por el actor y la conducta que frente a ellas adopte el demandado, una vez agotadas todas las fases del proceso. No obstante, el proceso no siempre termina con una sentencia definitiva, sino tambin por medio de un auto interlocutorio, es decir, antes de llegar a la sentencia definitiva, que es a lo que la doctrina denomina como formas extraordinarias de ponerle fin al proceso; autos que de acuerdo a la clasificacin que prev el art. 212 de la nueva normativa, se denominan como Autos Definitivos, por el hecho de que le ponen fin al proceso haciendo imposible su continuacin, pronunciados tanto en primera como en segunda instancia. Consecuentemente, la nueva normativa civil y mercantil, regula en el Capitulo Quinto, a partir del Art. 126 en adelante, esta forma extraordinaria FINALIZACION de conclusin del proceso, DEL nominndola PROCESO. como ANTICIPADA

De esta forma, la finalizacin anticipada del proceso, constituye desde la perspectiva de la nueva normativa en cuestin, una forma extraordinaria de conclusin del mismo, o lo que es igual, como tradicionalmente lo conocemos, formas anormales de ponerle fin al proceso, y que proceden segn la regla del art. 127 CPCM en cualquier estado o grado del proceso.

Puntualizado lo anterior, debe precisarse que el proceso finaliza anticipadamente por razones procesales y por razones materiales; en el primero de los casos, no existe un pronunciamiento sobre la materia objeto del proceso, es decir sobre la pretensin; entre estos supuestos se encuentran: EL DESISTIMIENTO, EL SOBRESEIMIENTO Y LA CADUCIDAD. Por el contrario, en las razones materiales, existe un pronunciamiento sobre la materia objeto del asunto principal, y se da, cuando el proceso finaliza por RENUNCIA, ALLANAMIENTO, TRANSACCIN Y LA SATISFACCIN PROCESAL; ello porque en estos casos se produce un acto de disposicin de las partes sobre el objeto del proceso, impidiendo en consecuencia, un nuevo conocimiento, es decir, se produce en estos supuestos efectos de cosa juzgada, por ello son razones que inciden Y cuando el en el fondo del proceso. En otro orden, la finalizacin anticipada del proceso puede ser UNILATERAL Es a) b) c) d) e) Bilateral a) b) c) d) e) cuando unilateral BILATERAL. proceso finaliza por:

IMPROPONIBILIDAD RENUNCIA DESISTIMIENTO ALLANAMIENTO. INADMISIBILIDAD finaliza DESISTIMIENTO TRANSACCION CADUCIDAD CONCILIACION SOBRESEIMIENTO por:

ACTOS UNILATERALES POR LOS QUE FINALIZA ANTICIPADAMENTE EL PROCESO: IMPROPONIBILIDAD A diferencia de la normativa que regula el proceso actual, es decir, e Cdigo de Procedimientos Civiles, El Art. 277 de la nueva normativa

Civil y Mercantil, regula las causas por las que procede la improponibilidad de la demanda, que son tcnicamente causas que se generan por el incumplimiento o falta de algn presupuesto procesal que impiden la potestad de juzgar, por ser entre otras el objeto de la pretensin ilcito, imposible o absurdo; es decir, por defectos de carcter insubsanables. De ah que Las causas de improponibilidad, doctrinariamente y as se regulo en principio en la disposicin legal en cuestin, pueden clasificarse 1) 2) a partir de dos puntos de vistas:

SUBJETIVAS OBJETIVAS

Las causas subjetivas, que son las que tienen que ver con los sujetos que intervienen en el proceso, pueden a su vez clasificarse en dos rubros: a) Las relativas a las partes, tales como la legitimacin y la capacidad, que son las que ya no aparecieron reguladas y que se discute si en verdad son causa de improponibilidad o bien de inadmisibilidad, la que de acuerdo a la ley y la jurisprudencia opera por falta de presupuestos de carcter formal y, como tal tambin constituye una forma anticipada de conclusin del proceso. Art. 278 CPCM. b) Las relativas al rgano Judicial, tales como la jurisdiccin interna y externa y la competencia objetiva (materia y cuanta) y de grado. Las causas objetivas, son las relativas al objeto del proceso, es decir, a la pretensin; entre estas se encuentran: la litispendencia, la cosa juzgada, la sumisin al arbitraje, compromiso pendiente y la reclamacin Consecuente con lo administrativa anterior, se trata previa. entonces de una

improponibilidad sobrevenida; es decir, que si tras la interposicin de la demanda o la reconvencin sobreviene alguna de las causas antes enunciadas, se procede al cierre anticipado del proceso por la va de la improponibilidad. Puede sobrevenir porque el juez no se percat de la falta del

presupuesto procesal y admiti la demanda, o porque exista y no se conoca o, bien, porque surgi con posterioridad a las alegaciones inciales; en cualquiera de los casos se declarar la improponibilidad tras el procedimiento establecido en el Art. 127 CPCM, pues de lo contrario se declarar liminarmente, es decir, tras el examen de la demanda, constituyendo tambin una finalizacin anticipada de proceso. En otro aspecto, debe precisarse que atendiendo a las causas o motivos reconocidos en el art. 277 CPCM., los efectos que produce la improponibilidad son, por regla general, de cosa juzgada formal; es decir, segn el motivo puede tener efectos de cosa juzgada formal o material. Consecuentemente, el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, en el art. 278 CPCM prev para los defectos subsanables, en caso de que stos no fueren subsanados, el rechazo de la demanda por la va de la inadmisibilidad, dando de esta manera por concluido anticipadamente el proceso; defectos que son a los que se refieren los arts. 300, 301, 303 RENUNCIA La renuncia es un acto unilateral del demandante por el que manifiesta su dejacin de la accin ejercitada o del derecho en que funde su pretensin, tal como se desprende de lo establecido en el Art. 129 CPCM. La renuncia tal como lo dispone la disposicin legal citada, debe ser clara, expresa y sin condicin, lo que significa que no cabe la renuncia tcita o presunta. Por otra parte, es un acto personal del actor, no obstante podr renunciarse por medio de apoderado con poder especial para ello. en Art. de 129 ello Inc. 2. de y 69 cosa CPCM. juzgada. Como consecuencia de la renuncia se absuelve al demandado, producindose DESISTIMIENTO Esta figura jurdica se regula en la nueva normativa en el art. 130 CPCM., y se define como, un acto procesal del demandante, consistente en una declaracin de voluntad por la que anuncia su deseo de abandonar el proceso pendiente iniciado por l, y por ello tambin la situacin procesal creada por la presentacin de la virtud efectos y 304 CPCM.

demanda, quedando la pretensin interpuesta prejuzgada al no dictarse carcter actor pronunciamiento UNILATERAL en alguno y dos sobre otro la misma. La ley regula en el art. 130 CPCM dos tipos de desistimiento; uno de BILATERAL. supuestos: DESISTIMIENTO UNILATERAL: es el producido por la voluntad nica del

1) Cuando la declaracin de voluntad se produce antes de que el demandado sea emplazado para contestar a la demanda, o sea citado para la audiencia, segn la clase de proceso en que se produzca. 2) En cualquier estado o momento del proceso cuando el demandado se encuentre en rebelda.

DESISTIMIENTO BILATERAL: Es aquel que por no acontecer los casos a que se refiere o que conllevan a un desistimiento unilateral, requiere o exige or al demandado; de ah su carcter bilateral. Consecuentemente, del escrito contentivo del desistimiento se da traslado al demandado por tres das, y de ello puede acontecer: 1) Que el demandado no se oponga al desistimiento solicitado por el actor, en este caso, el Juez dictar auto de sobreseimiento, tal como se prev en el art. 130 Inc. 2. CPCM. 2) Que el demandado se oponga al desistimiento solicitado; en este supuesto corresponder al Tribunal resolver lo que estime pertinente, que puede ser ordenar la continuacin del proceso o sobreseer en el mismo; es decir, que el desistimiento no queda irremediablemente vinculado a la voluntad del demandado, es el Juez el que decide lo que corresponda. Que tal circunstancia tiene sentido y, por ende, se ve justificada en el hecho de que a diferencia del desistimiento que se regula en la normativa vigente, ac no se producen los efectos de cosa juzgada, de tal forma que se puede volver a intentar la accin. Art. 130 Inc. 3. CPCM.

Al igual que la renuncia, el desistimiento es personal, en su defecto requiere de poder especial para desistir. Art. 130 Inc. 4. CPCM. DIFERENCIA ENTRE RENUNCIA Y DESISTIMIENTO

LA RENUNCIA: Afecta la accin y el correlativo derecho o pretensin; consecuentemente, exige como se dijo sentencia absolutoria; de ah que no se pueda volver a intentar la accin, producindose la calidad de cosa juzgada y, como se puntualiz, es un acto unilateral. EL DESISTIMIENTO: por su parte, afecta al proceso pendiente o litispendencia iniciada; en cuyo caso no exige sentencia absolutoria como en el caso de la renuncia y, por ello, se puede promover un nuevo proceso, es decir, en el desistimiento no se produce cosa juzgada; finalmente es un acto tanto unilateral como bilateral, siendo ste ltimo el que lleva a un sobreseimiento en el procedimiento. ALLANAMIENTO Esta figura jurdica se regula en el art. 131 CPCM. El allanamiento es un acto unilateral del demandado por el que manifiesta su voluntad de no oponerse a la pretensin del actor o de abandonar la oposicin ya interpuesta, conformndose con la misma, provocando la terminacin del proceso con sentencia no contradictoria de fondo en la que se le condenar, o como lo regula la Ley Procesal de Familia en el Art. 47, implica el allanamiento un reconocimiento de los fundamentos tanto de hecho como de derecho de la pretensin; de ah que lleve a un inminente fallo de condena del demandado o sentencia estimativa a las pretensiones del actor, generando lo que tradicionalmente conocemos como un proceso de mero EFECTOS 1) 2) 3) Se Se Termina conoce produce DEL el sobre el o proceso fondo u genera derecho. ALLANAMIENTO: anticipadamente. objeto cosa del proceso. juzgada.

4) No supone la condenacin en costas, cuando se produce con anterioridad a la contestacin de la demanda, salvo temeridad o mala fe. 5) Cuando se produce despus de contestada la demanda hay condenacin en costas.

Debe puntualizarse que el allanamiento puede ser total o parcial; consecuentemente, los efectos apuntados, deben ajustarse a esa

circunstancia, pudiendo acontecer en la audiencia preparatoria en el momento de la fijacin del objeto de la prueba, tal como se prev en el PROCESO: DESISTIMIENTO Como ya se dijo, de acuerdo a lo prescrito en el Art. 130 Inc. 2. CPCM. el desistimiento adems de ser un acto unilateral tambin es un acto bilateral, acerca del cual ya se hizo el somero anlisis correspondiente, por lo que basta remitirnos a lo que ya expres sobre LA civil el TRANSACCION y mismo. JUDICIAL mercantil. art. 309 CPCM. ACTOS BILATERALES POR LOS QUE TERMINA ANTICIPADAMENTE EL

Esta figura en estudio se regula en el Art. 132 de la nueva normativa Acerca de la transaccin debe precisarse que es una figura jurdica que en su esencia pertenece al campo sustancial; de ah que el Art. 2199 C.C. define la transaccin como un contrato celebrado entre las partes, en virtud del cual mediante recprocas concesiones le dan fin a un proceso o evitan un futuro; dicho en otros trminos la transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual. De lo definido puede afirmarse que la transaccin se presenta en dos modalidades: a) TRANSACCION EXTRAPROCESAL: sin incidencia en el proceso, siendo por consiguiente, de carcter eminentemente sustancial, mediante la cual se precave un posible o eventual litigio, es decir, evita que se inicie un proceso. b) TRANSACCION PROCESAL: que es la que para el caso nos interesa, es aquella que tiene incidencia en el proceso y, que por consiguiente, tiene por objeto terminar un litigio o pleito pendiente o ya comenzado. Esta transaccin procesal puede ser a su vez en dos sentidos: 1) JUDICIAL O CON PRESENCIA JUDICIAL, que se puede dar o

acontecer

en

el

acto

de

una

audiencia.

2) EXTRAJUDICIAL O SIN PRESENCIA JUDICIAL, la que se hace fuera del proceso y, la que en tal caso, deber ser con posterioridad homologada, para lo cual se presenta al Tribunal; es decir, es una especie de transaccin extrajudicial homologada.

A esta segunda forma de transaccin pareciera que se limita la ley segn lo dispuesto en el Art. 132 CPCM; sin embargo, la transaccin en su amplio concepto judicial, debe interpretarse que procesalmente procede en uno u otro caso, pues carecera de sentido creer lo contrario. La transaccin en los trminos expresado, produce los efectos de cosa juzgada, pues es precisamente sobre el objeto del proceso, es decir, acerca de la pretensin procesal que se transa o consiente; consecuentemente, sobre de ello se decide anticipadamente en el proceso. LA CADUCIDAD DE LA INSTANCIA Segn lo establecido en el art. 133 CPCM. la caducidad de la instancia en su esencia, se perfila en el mismo sentido ya conocido, por cuanto, supone la terminacin anticipada del proceso por inactividad de las partes durante el lapso de tiempo previsto por la ley; tiempo que no vara pues se mantienen los seis meses para la primera instancia y tres meses para la segunda instancia, tal como se prev en la disposicin legal citada. El fundamento jurdico de la caducidad de la instancia, sigue radicando entonces, en el hecho de que la litispendencia no puede prolongarse indefinidamente; y se mantiene como una figura jurdica creada para el Juez para que se deshaga de todos los procesos que las partes han dejado en estado de abandono, aunque debe puntualizarse que hoy seran escasos los supuestos de caducidad por la vigencia del principio de oficiosidad que fundamenta el nuevo proceso mediante la cual civil se extingue y una mercantil. situacin jurdico-procesal Debe decirse que, por ser la caducidad de la instancia una figura determinada, como consecuencia de la inactividad o falta de impulso procesal o procedimental, el principio dispositivo o de rogacin,

adquiere para su procedencia una especial relevancia; de ah que una errnea interpretacin y consecuente aplicacin de dicho principio, conllevara a una inadecuada extincin de la relacin jurdica por la va de al la actual caducidad proceso civil de que la por instancia. ahora nos rige, Respecto

tradicionalmente se ha sostenido por Funcionarios Judiciales del campo civil, que en dicha materia todo es a peticin de parte, lo cual es un error, pues en el proceso civil actual aunque no se regule de manera expresa como en la nueva normativa procesal civil y mercantil, tambin rige el principio de oficiosidad, y me atrevo a afirmar que en una mayor amplitud que el mismo principio dispositivo; que esta errnea apreciacin a llevado a que el impulso del proceso se estanque so pretexto que la o las partes no han pedido la preclusin de la etapa que para el caso corresponde y la apertura de la siguiente, como ha ocurrido que, agotada la fase de la contestacin de la demanda a raz del emplazamiento, se exige que se pida la apertura a pruebas, o que recluida sta se requiere de la respectiva peticin para dictar sentencia, y peor an, cuando pronunciada esta, para declararla ejecutoriada cuando no ha sido impugnada. Que en puridad procesal, una vez iniciado un proceso civil a travs del acto procesal de postulacin de la demanda, la rebelda es la nica figura jurdica que el Juez no puede pronunciar de oficio, por prever la ley en el Art. 530 Pr. C., que tiene que ser a peticin de la parte demandante, consecuentemente el proceso contina oficiosamente su curso ya se trate de un proceso de hecho o de mero derecho, tal como se extrae de los Arts. 517, 521 y 525 Pr. C., a no ser que por una cuestin incidental que se suscite se requiera el impulso por parte de los sujetos procesales, es decir, del actor o demandado. Significa entonces que, histricamente los tribunales han interpretado de manera irracional el Art. 1299 del Cdigo de Procedimientos Civiles, el que, si bien es cierto preliminarmente dispone que ninguna providencia judicial se dictar de oficio por los Jueces y Tribunales, sino a solicitud de parte, debe precisarse que ello no es absoluto, ya que la misma disposicin legal a continuacin regula casos de excepcin, como en aquellos que la ley expresamente lo ordena, as

como de todo aquello que fuere una consecuencia inmediata o accesorio legal de una providencia o solicitud anteriores, agregando a este respecto, que en caso de duda bastar la peticin verbal del interesado; seala adems tal disposicin legal que deber decretarse de oficio todo lo necesario para que se lleve a efecto y se complete una prueba o diligencia ya ordenada, deduciendo responsabilidad al Juez que exija escritos innecesarios. Desde la perspectiva del nuevo proceso civil y mercantil, el problema de interpretacin de los alcances de los principios de rogacin o dispositivo y el de oficiosidad, a mi parecer quedan superados, y con ello, el inadecuado cierre anticipado del proceso por la va de la caducidad de la instancia, pues ahora el Juez no solo es el director y ordenador del proceso, sino que el impulso del mismo corresponde de oficio al tribunal, que le dar curso y lo ordenar como legalmente corresponde; de ah que el principio dispositivo se limita al acto de postulacin de iniciacin del proceso que corresponde al titular del derecho subjetivo o inters legitimo que se discute dentro del mismo, y a la disponibilidad que ste conservar siempre sobre la pretensin durante CASOS toda su sustanciacin. DE Arts. 6, DE 14 y LA 194 CPCM. EXCLUIDOS CADUCIDAD INSTANCIA.

La caducidad de la instancia en los trminos expresados, tiene ciertas excepciones; de ah que no proceda en los supuestos siguientes: a) Cuando concurra fuerza mayor o cualquier otra causa contraria o no imputable a la voluntad de las partes o interesados. Art. 134 CPCM. b) En la fase DE de LA ejecucin CADUCIDAD forzosa. DE Art. LA 135 CPCM.

EFECTOS

INSTANCIA:

1) Cesan todos los efectos de las providencias dictadas en el respectivo 2) Archivo proceso. del Art. 136 Art. Inc. 136 1. Inc. 1. CPCM. CPCM. expediente.

3) Con la caducidad producida en primera instancia se entiende producido el desistimiento; que en tal sentido viene a constituir una especie de desistimiento tcito. Art. 136 Inc. 2. CPCM.

4) Consecuentemente, en primera instancia la caducidad declarada no extingue la pretensin deducida, por lo que se podr incoar nuevamente la accin, salvo que se haya producido prescripcin o caducidad del derecho Art. 136 Inc. 2. CPCM. 5) Contrario al efecto anterior, la caducidad de la instancia declarada en segunda instancia produce los efectos de cosa juzgada, ello porque como lo dispone el art. 137 Pr. CPCM. deja firme la decisin impugnada; significa entonces que ya no se puede o es posible intentar nuevamente la accin impugnativa. 6) Las pruebas producidas en los procesos extinguidos por caducidad de la instancia no conservan su valor, por lo tanto, no podrn hacerse valer en otro proceso posterior que al efecto se inicie, excepto cuando se trate de prueba instrumental, pericial y prueba anticipada. Art. 133 Inc. LA ajustar los nimos 4. CONCILIACION de quienes estaban entre s. CPCM.

Conciliar proviene del latn Conciliare que significa Componer, Segn Guillermo Cabanellas, la conciliacin se define como la avenencia de las partes en un acto judicial previo a la iniciacin de un pleito. Por su parte Eduardo Palladares afirma que la conciliacin es la avenencia que sin necesidad de juicio de clase alguno, tiene lugar entre las partes que disienten acerca de sus derechos en un caso concreto y de las cuales una trata de entablar un pleito contra la otra. Como puede desprenderse de las definiciones apuntadas, tradicionalmente y sobre todo en el mbito civil la naturaleza jurdica de la conciliacin es la de constituir un acto previo al proceso, mantenindose como tal desde la perspectiva del nuevo proceso civil y mercantil; de ah que su regulacin no se encuentre en el Capitulo Quinto Ttulo Tercero Libro Primero, donde se prevn las normas relativas a la finalizacin anticipada del proceso objeto de estudio, sino que precisamente como un acto previo al mismo regulado en el Capitulo Segundo Titulo Primero del Libro Segundo, especficamente, a partir del art. 246 y siguientes del Cdigo Procesal Civil y Mercantil,

de donde se extrae que el objeto de la conciliacin no es finalizar anticipadamente un litigio, sino evitarlo, es decir, ac se perfila como un acto de carcter preventivo o pre procesal, pues se verifica o realiza antes de la litispendencia. Pero, lo anterior no es absoluto, pues en el nuevo Cdigo Procesal Civil y Mercantil, la conciliacin adems de ser por antonomasia un acto previo al proceso, tambin se perfila como una forma anticipada de finalizacin del mismo, por cuanto el acto de la conciliacin es una de las primeras finalidades de la audiencia preparatoria o, mejor dicho una de las funciones que en esta fase pueden cumplirse, inclusive hasta antes de la conclusin de la misma, tal como se prev en el art. 292 CPCM. y, en la nica audiencia del proceso abreviado segn lo regula el art. 426 de dicho cuerpo legal; consecuentemente, la conciliacin no solo opera como un acto previo tendente a evitar el litigio, sino tambin como parte de una de las etapas del mismo, evitando de esta manera su continuacin en caso de que la avenencia se concretice, es decir, es una forma de conciliacin intra procesal; situacin que es similar en el caso del proceso abreviado. Art. 426 Pr. La conciliacin entonces, en trminos generales debe entenderse como la actividad desplegada ante un tercero por las partes de un conflicto de intereses, dirigida a lograr una composicin justa del mismo; y, en sentido estricto, como la comparecencia necesaria o facultativa de las partes en conflicto de intereses, ante una autoridad designada por el Estado, para que en su presencia traten de solucionar el conflicto que las separa, regulada por el ordenamiento jurdico que atribuye determinados efectos materiales as como jurdicos, a lo en ella convenido. Consecuentemente con lo expresado, la conciliacin como un acto previo est encomendada de acuerdo a la ley a los Jueces de paz, debindose segn las modernas exigencias, tomar en cuenta las respectivas reglas de competencia, es decir no puede ante cualquier Juez de Paz promoverse la conciliacin como en la actualidad acontece; ahora bien, lgicamente la conciliacin incidental o intra procesal que lleva a la finalizacin anticipada del proceso, estar a cargo del Juez que este conociendo del mismo, tal como se deduce de las disposiciones legales citadas.

En colofn, desde la perspectiva de la nueva normativa civil y mercantil, hay dos clases de conciliacin: LA PREVENTIVA O PREPROCESAL y LA INTRAPROCESAL. Ahora bien, desaparece en la conciliacin la figura de la actual y cuestionada figura de los hombres buenos, sin embargo se exige que las partes sean asistidas por abogados en la celebracin de la audiencia correspondiente, segn lo prescribe el art. 252 No. 2. CPCM., pareciere que esta asistencia suple la figura en cuestin, pues no puede entenderse que se trate de una especie de postulacin preceptiva o procuracin obligatoria, la que de acuerdo al art. 67 CPCM. solo es exigible en los procesos propiamente tales y no en diligencias como lo es la conciliacin, en el mbito preventivo, pues intraprocesal las partes de hecho estarn actuando por medio de procurador; de ah que la ley no determina con precisin cul va ser la funcin especfica en la asistencia de estos, pero por la naturaleza de la conciliacin estimo que deber ser la de procurar junto al Juez el avenimiento de los sujetos en conflicto, como en la actualidad proceden los llamados hombres buenos, desde luego que ahora de una manera tcnica. Preprocesalmente, por tratarse de meras diligencias, la conciliacin se inicia mediante solicitud, debiendo atender en ella a los requisitos previstos en el art. 248 CPCM., pues de lo contrario no se le dar curso y, se proceder, previa las prevenciones de subsanacin que correspondan, al archivo de las diligencias art. 249 CPCM. Debe sealarse que el acuerdo de conciliacin segn el art. 253 CPCM. es impugnable por la va de la apelacin, el que doctrinariamente se justifica por estimarse que la conciliacin implica un acto contractual y como tal puede configurar causas que lo invalidan, de ah que puede apelarse por causas que invalidan los contratos, entendindose con ello, como se dijo, que el acuerdo logrado en el acto de la conciliacin tiene la calidad de un contrato y, que por tal circunstancia, est sujeto a las causas que lo invalidan, dejndose a salvo a las partes en cuyo caso el recurso en cuestin; debe precisarse que el legislador no previ la accin de nulidad, la que de acuerdo a la perspectiva expresada tambin tendra a mi parecer cabida, a pesar de que el art. 253 CPCM. seala que la

impugnacin dicha caducar a los cinco das de aqul en que se adopt el acuerdo, pues se refiere al recurso en cuestin, no a una autnoma accin de nulidad. Siendo esta especie de conciliacin competencia de los Jueces de Paz, la apelacin en comento, aunque no lo seal el art. 253 CPCM, estimo que su conocimiento ser competencia del Juzgado de Primera Instancia respectivo, en atencin a lo previsto en los arts. 30.4 CPCM. y 60 Inc. 1. de la Ley Orgnica Judicial. (Derecho comparado arts. 85.3 LOPJ. y 455.2.1. y 494 LEC.) Finalmente, tal como lo prev el art. 254 CPCM., como en toda conciliacin, lo acordado tiene fuerza ejecutiva entre las partes intervinientes, siendo competente para conocer de la fase de ejecucin el Juez de Primera Instancia de la circunscripcin en la que se celebr, por el trmite de la ejecucin de sentencias, constituyendo esta accin una excepcin a la que se refiere el art. 561 Inciso final CPCM, cuando se trata de la conciliacin preventiva celebrada EL ante el Juez de Paz. SOBRESEIMIENTO

El sobreseimiento es una resolucin mediante la cual se termina extraordinariamente el procedimiento, producido como consecuencia de la concurrencia de bices que impiden su continuacin. Debe precisarse que el sobreseimiento no ha sido una figura jurdica de mayor regulacin y aplicabilidad en materia civil, como lo ha sido en el mbito penal, que es donde se producen en mayor nmero este tipo de pronunciamientos. Consecuentemente, en la actualidad, en materia civil, de acuerdo al Cdigo de Procedimientos Civiles, el sobreseimiento lo encontramos en el proceso ejecutivo, especficamente provocado como consecuencia de la satisfaccin fuera o dentro de dicho proceso de la pretensin de pago del actor. Art. 645 inc. 2. Pr.C. De acuerdo a la nueva normativa Procesal civil y mercantil, como causa bice procesal que impide la continuacin del proceso, se establece como supuesto de sobreseimiento del mismo, el desaparecimiento del inters legitimo en obtener la tutela judicial pretendida, es decir, por causa atribuida o imputable a las partes, como lo es en el caso de desistimiento bilateral; como ya se ha

expresado, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 130 Inc. 2. Pr. CPCM., como consecuencia del desistimiento bilateral, el tribunal dictar auto de sobreseimiento, quedando a salvo el derecho del demandante para promover nuevo proceso sobre la misma pretensin; de ah que el auto de sobreseimiento constituya una decisin que no implica un pronunciamiento de fondo y, que por ello, no produzca respecto de la pretensin efectos de cosa juzgada, o sea, deja imprejuzgada la pretensin en este supuesto. Significa entonces que, el Cdigo Procesal Civil y Mercantil no desarrolla en su esencia la figura del sobreseimiento, negndole un carcter autnomo al regularlo lo como cual una es consecuencia un error. del desistimiento bilateral,

No obstante lo expresado, se estima, y as lo ha sostenido en diferentes ctedras el Licenciado Oscar Antonio Canales Cisco, que el sobreseimiento ms que depender de un acto previo como lo es el desistimiento bilateral, constituye una figura jurdica autnoma; de ah que sostiene adems que en los supuestos de incomparecencia previstos en los arts. 291 y 405 CPCM, que llevan a la finalizacin del proceso, deben serlo por la va del sobreseimiento, llenando de esta forma el vaco legal que al efecto se dej en dichas disposiciones. (Derecho comparado. Arts. 414.3 y 414.4 LEC.). De igual manera debera serlo en el supuesto del art. 425 CPCM, no obstante en este caso el legislador prev ante la incomparecencia del demandante a la nica audiencia del proceso abreviado la figura del desistimiento, que debe decirse resulta incongruente con su carcter personal, claro, expreso e incondicional de cmo se exige debe de hacerse. Debe sealarse que la figura de la desercin, que sabido es, tambin constituye una forma extraordinaria de conclusin del proceso, tal como se prev por al actual Cdigo de Procedimientos Civiles, no se regul por el Cdigo Procesal Civil y Mercantil en primera instancia, encontrndose como una forma de terminacin de la segunda instancia en el caso de la apelacin, cuando el apelante no comparece a la respectiva audiencia, en los trminos que lo dispone el art. 518 CPCM. De ah que mantenga su naturaleza, en el sentido que lleva a una conclusin extraordinaEspero te sirva la informacin que te anexo, y todo lo encontrars en la seccin de Descargas del

foro,

saluditos

FORMAS EXTRAORDINARIAS DE TERMINACIN DEL PROCESO DE ACUERDO A LA NUEVA NORMATIVA PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL Lic. Carlos Manahn Mndez Hernndez.

Secretario de la Cmara de la Segunda Seccin de Occidente Sabido es que todo proceso concluye de manera ordinaria con la sentencia definitiva correspondiente, es decir, con aquella decisin que el Juez toma sobre el objeto o asunto principal, esto es, sobre la pretensin o pretensiones formuladas por el actor y la conducta que frente a ellas adopte el demandado, una vez agotadas todas las fases del proceso. No obstante, el proceso no siempre termina con una sentencia definitiva, sino tambin por medio de un auto interlocutorio, es decir, antes de llegar a la sentencia definitiva, que es a lo que la doctrina denomina como formas extraordinarias de ponerle fin al proceso; autos que de acuerdo a la clasificacin que prev el art. 212 de la nueva normativa, se denominan como Autos Definitivos, por el hecho de que le ponen fin al proceso haciendo imposible su continuacin, pronunciados tanto en primera como en segunda instancia. Consecuentemente, la nueva normativa civil y mercantil, regula en el Capitulo Quinto, a partir del Art. 126 en adelante, esta forma extraordinaria FINALIZACION de conclusin del proceso, DEL nominndola PROCESO. como ANTICIPADA

De esta forma, la finalizacin anticipada del proceso, constituye desde la perspectiva de la nueva normativa en cuestin, una forma extraordinaria de conclusin del mismo, o lo que es igual, como tradicionalmente lo conocemos, formas anormales de ponerle fin al proceso, y que proceden segn la regla del art. 127 CPCM en cualquier estado o grado del proceso. Puntualizado lo anterior, debe precisarse que el proceso finaliza anticipadamente por razones procesales y por razones materiales; en el primero de los casos, no existe un pronunciamiento sobre la

materia objeto del proceso, es decir sobre la pretensin; entre estos supuestos se encuentran: EL DESISTIMIENTO, EL SOBRESEIMIENTO Y LA CADUCIDAD. Por el contrario, en las razones materiales, existe un pronunciamiento sobre la materia objeto del asunto principal, y se da, cuando el proceso finaliza por RENUNCIA, ALLANAMIENTO, TRANSACCIN Y LA SATISFACCIN PROCESAL; ello porque en estos casos se produce un acto de disposicin de las partes sobre el objeto del proceso, impidiendo en consecuencia, un nuevo conocimiento, es decir, se produce en estos supuestos efectos de cosa juzgada, por ello son razones que inciden Y cuando el en el fondo del proceso. En otro orden, la finalizacin anticipada del proceso puede ser UNILATERAL Es a) b) c) d) e) Bilateral a) b) c) d) e) cuando unilateral BILATERAL. proceso finaliza por:

IMPROPONIBILIDAD RENUNCIA DESISTIMIENTO ALLANAMIENTO. INADMISIBILIDAD finaliza DESISTIMIENTO TRANSACCION CADUCIDAD CONCILIACION SOBRESEIMIENTO por:

ACTOS UNILATERALES POR LOS QUE FINALIZA ANTICIPADAMENTE EL PROCESO: IMPROPONIBILIDAD A diferencia de la normativa que regula el proceso actual, es decir, e Cdigo de Procedimientos Civiles, El Art. 277 de la nueva normativa Civil y Mercantil, regula las causas por las que procede la improponibilidad de la demanda, que son tcnicamente causas que se generan por el incumplimiento o falta de algn presupuesto procesal

que impiden la potestad de juzgar, por ser entre otras el objeto de la pretensin ilcito, imposible o absurdo; es decir, por defectos de carcter insubsanables. De ah que Las causas de improponibilidad, doctrinariamente y as se regulo en principio en la disposicin legal en cuestin, pueden clasificarse 1) 2) a partir de dos puntos de vistas:

SUBJETIVAS OBJETIVAS

Las causas subjetivas, que son las que tienen que ver con los sujetos que intervienen en el proceso, pueden a su vez clasificarse en dos rubros: a) Las relativas a las partes, tales como la legitimacin y la capacidad, que son las que ya no aparecieron reguladas y que se discute si en verdad son causa de improponibilidad o bien de inadmisibilidad, la que de acuerdo a la ley y la jurisprudencia opera por falta de presupuestos de carcter formal y, como tal tambin constituye una forma anticipada de conclusin del proceso. Art. 278 CPCM. b) Las relativas al rgano Judicial, tales como la jurisdiccin interna y externa y la competencia objetiva (materia y cuanta) y de grado. Las causas objetivas, son las relativas al objeto del proceso, es decir, a la pretensin; entre estas se encuentran: la litispendencia, la cosa juzgada, la sumisin al arbitraje, compromiso pendiente y la reclamacin Consecuente con lo administrativa anterior, se trata previa. entonces de una

improponibilidad sobrevenida; es decir, que si tras la interposicin de la demanda o la reconvencin sobreviene alguna de las causas antes enunciadas, se procede al cierre anticipado del proceso por la va de la improponibilidad. Puede sobrevenir porque el juez no se percat de la falta del presupuesto procesal y admiti la demanda, o porque exista y no se conoca o, bien, porque surgi con posterioridad a las alegaciones inciales; en cualquiera de los casos se declarar la improponibilidad

tras el procedimiento establecido en el Art. 127 CPCM, pues de lo contrario se declarar liminarmente, es decir, tras el examen de la demanda, constituyendo tambin una finalizacin anticipada de proceso. En otro aspecto, debe precisarse que atendiendo a las causas o motivos reconocidos en el art. 277 CPCM., los efectos que produce la improponibilidad son, por regla general, de cosa juzgada formal; es decir, segn el motivo puede tener efectos de cosa juzgada formal o material. Consecuentemente, el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, en el art. 278 CPCM prev para los defectos subsanables, en caso de que stos no fueren subsanados, el rechazo de la demanda por la va de la inadmisibilidad, dando de esta manera por concluido anticipadamente el proceso; defectos que son a los que se refieren los arts. 300, 301, 303 RENUNCIA La renuncia es un acto unilateral del demandante por el que manifiesta su dejacin de la accin ejercitada o del derecho en que funde su pretensin, tal como se desprende de lo establecido en el Art. 129 CPCM. La renuncia tal como lo dispone la disposicin legal citada, debe ser clara, expresa y sin condicin, lo que significa que no cabe la renuncia tcita o presunta. Por otra parte, es un acto personal del actor, no obstante podr renunciarse por medio de apoderado con poder especial para ello. en Art. de 129 ello Inc. 2. de y 69 cosa CPCM. juzgada. Como consecuencia de la renuncia se absuelve al demandado, producindose DESISTIMIENTO Esta figura jurdica se regula en la nueva normativa en el art. 130 CPCM., y se define como, un acto procesal del demandante, consistente en una declaracin de voluntad por la que anuncia su deseo de abandonar el proceso pendiente iniciado por l, y por ello tambin la situacin procesal creada por la presentacin de la demanda, quedando la pretensin interpuesta prejuzgada al no dictarse pronunciamiento alguno sobre la misma. La ley regula en el art. 130 CPCM dos tipos de desistimiento; uno de virtud efectos y 304 CPCM.

carcter actor

UNILATERAL en

y dos

otro

BILATERAL. supuestos:

DESISTIMIENTO UNILATERAL: es el producido por la voluntad nica del

1) Cuando la declaracin de voluntad se produce antes de que el demandado sea emplazado para contestar a la demanda, o sea citado para la audiencia, segn la clase de proceso en que se produzca. 2) En cualquier estado o momento del proceso cuando el demandado se encuentre en rebelda.

DESISTIMIENTO BILATERAL: Es aquel que por no acontecer los casos a que se refiere o que conllevan a un desistimiento unilateral, requiere o exige or al demandado; de ah su carcter bilateral. Consecuentemente, del escrito contentivo del desistimiento se da traslado al demandado por tres das, y de ello puede acontecer: 1) Que el demandado no se oponga al desistimiento solicitado por el actor, en este caso, el Juez dictar auto de sobreseimiento, tal como se prev en el art. 130 Inc. 2. CPCM. 2) Que el demandado se oponga al desistimiento solicitado; en este supuesto corresponder al Tribunal resolver lo que estime pertinente, que puede ser ordenar la continuacin del proceso o sobreseer en el mismo; es decir, que el desistimiento no queda irremediablemente vinculado a la voluntad del demandado, es el Juez el que decide lo que corresponda. Que tal circunstancia tiene sentido y, por ende, se ve justificada en el hecho de que a diferencia del desistimiento que se regula en la normativa vigente, ac no se producen los efectos de cosa juzgada, de tal forma que se puede volver a intentar la accin. Art. 130 Inc. 3. CPCM.

Al igual que la renuncia, el desistimiento es personal, en su defecto requiere de poder especial para desistir. Art. 130 Inc. 4. CPCM. DIFERENCIA ENTRE RENUNCIA Y DESISTIMIENTO LA RENUNCIA: Afecta la accin y el correlativo derecho o pretensin; consecuentemente, exige como se dijo sentencia absolutoria; de ah que no se pueda volver a intentar la accin, producindose la calidad

de cosa juzgada y, como se puntualiz, es un acto unilateral. EL DESISTIMIENTO: por su parte, afecta al proceso pendiente o litispendencia iniciada; en cuyo caso no exige sentencia absolutoria como en el caso de la renuncia y, por ello, se puede promover un nuevo proceso, es decir, en el desistimiento no se produce cosa juzgada; finalmente es un acto tanto unilateral como bilateral, siendo ste ltimo el que lleva a un sobreseimiento en el procedimiento. ALLANAMIENTO Esta figura jurdica se regula en el art. 131 CPCM. El allanamiento es un acto unilateral del demandado por el que manifiesta su voluntad de no oponerse a la pretensin del actor o de abandonar la oposicin ya interpuesta, conformndose con la misma, provocando la terminacin del proceso con sentencia no contradictoria de fondo en la que se le condenar, o como lo regula la Ley Procesal de Familia en el Art. 47, implica el allanamiento un reconocimiento de los fundamentos tanto de hecho como de derecho de la pretensin; de ah que lleve a un inminente fallo de condena del demandado o sentencia estimativa a las pretensiones del actor, generando lo que tradicionalmente conocemos como un proceso de mero EFECTOS 1) 2) 3) Se Se Termina conoce produce DEL el sobre el o proceso fondo u genera derecho. ALLANAMIENTO: anticipadamente. objeto cosa del proceso. juzgada.

4) No supone la condenacin en costas, cuando se produce con anterioridad a la contestacin de la demanda, salvo temeridad o mala fe. 5) Cuando se produce despus de contestada la demanda hay condenacin en costas.

Debe puntualizarse que el allanamiento puede ser total o parcial; consecuentemente, los efectos apuntados, deben ajustarse a esa circunstancia, pudiendo acontecer en la audiencia preparatoria en el momento de la fijacin del objeto de la prueba, tal como se prev en el art. 309 CPCM.

ACTOS BILATERALES POR LOS QUE TERMINA ANTICIPADAMENTE EL PROCESO: DESISTIMIENTO Como ya se dijo, de acuerdo a lo prescrito en el Art. 130 Inc. 2. CPCM. el desistimiento adems de ser un acto unilateral tambin es un acto bilateral, acerca del cual ya se hizo el somero anlisis correspondiente, por lo que basta remitirnos a lo que ya expres sobre LA civil el TRANSACCION y mismo. JUDICIAL mercantil.

Esta figura en estudio se regula en el Art. 132 de la nueva normativa Acerca de la transaccin debe precisarse que es una figura jurdica que en su esencia pertenece al campo sustancial; de ah que el Art. 2199 C.C. define la transaccin como un contrato celebrado entre las partes, en virtud del cual mediante recprocas concesiones le dan fin a un proceso o evitan un futuro; dicho en otros trminos la transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual. De lo definido puede afirmarse que la transaccin se presenta en dos modalidades: a) TRANSACCION EXTRAPROCESAL: sin incidencia en el proceso, siendo por consiguiente, de carcter eminentemente sustancial, mediante la cual se precave un posible o eventual litigio, es decir, evita que se inicie un proceso. b) TRANSACCION PROCESAL: que es la que para el caso nos interesa, es aquella que tiene incidencia en el proceso y, que por consiguiente, tiene por objeto terminar un litigio o pleito pendiente o ya comenzado. Esta transaccin procesal puede ser a su vez en dos sentidos: 1) JUDICIAL O CON PRESENCIA JUDICIAL, que se puede dar o acontecer en el acto de una audiencia. 2) EXTRAJUDICIAL O SIN PRESENCIA JUDICIAL, la que se hace fuera del proceso y, la que en tal caso, deber ser con posterioridad

homologada, para lo cual se presenta al Tribunal; es decir, es una especie de transaccin extrajudicial homologada.

A esta segunda forma de transaccin pareciera que se limita la ley segn lo dispuesto en el Art. 132 CPCM; sin embargo, la transaccin en su amplio concepto judicial, debe interpretarse que procesalmente procede en uno u otro caso, pues carecera de sentido creer lo contrario. La transaccin en los trminos expresado, produce los efectos de cosa juzgada, pues es precisamente sobre el objeto del proceso, es decir, acerca de la pretensin procesal que se transa o consiente; consecuentemente, sobre de ello se decide anticipadamente en el proceso. LA CADUCIDAD DE LA INSTANCIA Segn lo establecido en el art. 133 CPCM. la caducidad de la instancia en su esencia, se perfila en el mismo sentido ya conocido, por cuanto, supone la terminacin anticipada del proceso por inactividad de las partes durante el lapso de tiempo previsto por la ley; tiempo que no vara pues se mantienen los seis meses para la primera instancia y tres meses para la segunda instancia, tal como se prev en la disposicin legal citada. El fundamento jurdico de la caducidad de la instancia, sigue radicando entonces, en el hecho de que la litispendencia no puede prolongarse indefinidamente; y se mantiene como una figura jurdica creada para el Juez para que se deshaga de todos los procesos que las partes han dejado en estado de abandono, aunque debe puntualizarse que hoy seran escasos los supuestos de caducidad por la vigencia del principio de oficiosidad que fundamenta el nuevo proceso mediante la cual civil se extingue y una mercantil. situacin jurdico-procesal Debe decirse que, por ser la caducidad de la instancia una figura determinada, como consecuencia de la inactividad o falta de impulso procesal o procedimental, el principio dispositivo o de rogacin, adquiere para su procedencia una especial relevancia; de ah que una errnea interpretacin y consecuente aplicacin de dicho principio, conllevara a una inadecuada extincin de la relacin jurdica por la

va

de al

la actual

caducidad proceso civil

de que

la por

instancia. ahora nos rige,

Respecto

tradicionalmente se ha sostenido por Funcionarios Judiciales del campo civil, que en dicha materia todo es a peticin de parte, lo cual es un error, pues en el proceso civil actual aunque no se regule de manera expresa como en la nueva normativa procesal civil y mercantil, tambin rige el principio de oficiosidad, y me atrevo a afirmar que en una mayor amplitud que el mismo principio dispositivo; que esta errnea apreciacin a llevado a que el impulso del proceso se estanque so pretexto que la o las partes no han pedido la preclusin de la etapa que para el caso corresponde y la apertura de la siguiente, como ha ocurrido que, agotada la fase de la contestacin de la demanda a raz del emplazamiento, se exige que se pida la apertura a pruebas, o que recluida sta se requiere de la respectiva peticin para dictar sentencia, y peor an, cuando pronunciada esta, para declararla ejecutoriada cuando no ha sido impugnada. Que en puridad procesal, una vez iniciado un proceso civil a travs del acto procesal de postulacin de la demanda, la rebelda es la nica figura jurdica que el Juez no puede pronunciar de oficio, por prever la ley en el Art. 530 Pr. C., que tiene que ser a peticin de la parte demandante, consecuentemente el proceso contina oficiosamente su curso ya se trate de un proceso de hecho o de mero derecho, tal como se extrae de los Arts. 517, 521 y 525 Pr. C., a no ser que por una cuestin incidental que se suscite se requiera el impulso por parte de los sujetos procesales, es decir, del actor o demandado. Significa entonces que, histricamente los tribunales han interpretado de manera irracional el Art. 1299 del Cdigo de Procedimientos Civiles, el que, si bien es cierto preliminarmente dispone que ninguna providencia judicial se dictar de oficio por los Jueces y Tribunales, sino a solicitud de parte, debe precisarse que ello no es absoluto, ya que la misma disposicin legal a continuacin regula casos de excepcin, como en aquellos que la ley expresamente lo ordena, as como de todo aquello que fuere una consecuencia inmediata o accesorio legal de una providencia o solicitud anteriores, agregando a este respecto, que en caso de duda bastar la peticin verbal del

interesado; seala adems tal disposicin legal que deber decretarse de oficio todo lo necesario para que se lleve a efecto y se complete una prueba o diligencia ya ordenada, deduciendo responsabilidad al Juez que exija escritos innecesarios. Desde la perspectiva del nuevo proceso civil y mercantil, el problema de interpretacin de los alcances de los principios de rogacin o dispositivo y el de oficiosidad, a mi parecer quedan superados, y con ello, el inadecuado cierre anticipado del proceso por la va de la caducidad de la instancia, pues ahora el Juez no solo es el director y ordenador del proceso, sino que el impulso del mismo corresponde de oficio al tribunal, que le dar curso y lo ordenar como legalmente corresponde; de ah que el principio dispositivo se limita al acto de postulacin de iniciacin del proceso que corresponde al titular del derecho subjetivo o inters legitimo que se discute dentro del mismo, y a la disponibilidad que ste conservar siempre sobre la pretensin durante CASOS toda su sustanciacin. DE Arts. 6, DE 14 y LA 194 CPCM. EXCLUIDOS CADUCIDAD INSTANCIA.

La caducidad de la instancia en los trminos expresados, tiene ciertas excepciones; de ah que no proceda en los supuestos siguientes: a) Cuando concurra fuerza mayor o cualquier otra causa contraria o no imputable a la voluntad de las partes o interesados. Art. 134 CPCM. b) En la fase DE de LA ejecucin CADUCIDAD forzosa. DE Art. LA 135 CPCM.

EFECTOS

INSTANCIA:

1) Cesan todos los efectos de las providencias dictadas en el respectivo 2) Archivo proceso. del Art. 136 Art. Inc. 136 1. Inc. 1. CPCM. CPCM. expediente.

3) Con la caducidad producida en primera instancia se entiende producido el desistimiento; que en tal sentido viene a constituir una especie de desistimiento tcito. Art. 136 Inc. 2. CPCM. 4) Consecuentemente, en primera instancia la caducidad declarada no extingue la pretensin deducida, por lo que se podr incoar nuevamente la accin, salvo que se haya producido prescripcin o

caducidad

del

derecho

Art.

136

Inc.

2.

CPCM.

5) Contrario al efecto anterior, la caducidad de la instancia declarada en segunda instancia produce los efectos de cosa juzgada, ello porque como lo dispone el art. 137 Pr. CPCM. deja firme la decisin impugnada; significa entonces que ya no se puede o es posible intentar nuevamente la accin impugnativa. 6) Las pruebas producidas en los procesos extinguidos por caducidad de la instancia no conservan su valor, por lo tanto, no podrn hacerse valer en otro proceso posterior que al efecto se inicie, excepto cuando se trate de prueba instrumental, pericial y prueba anticipada. Art. 133 Inc. LA ajustar los nimos 4. CONCILIACION de quienes estaban entre s. CPCM.

Conciliar proviene del latn Conciliare que significa Componer, Segn Guillermo Cabanellas, la conciliacin se define como la avenencia de las partes en un acto judicial previo a la iniciacin de un pleito. Por su parte Eduardo Palladares afirma que la conciliacin es la avenencia que sin necesidad de juicio de clase alguno, tiene lugar entre las partes que disienten acerca de sus derechos en un caso concreto y de las cuales una trata de entablar un pleito contra la otra. Como puede desprenderse de las definiciones apuntadas, tradicionalmente y sobre todo en el mbito civil la naturaleza jurdica de la conciliacin es la de constituir un acto previo al proceso, mantenindose como tal desde la perspectiva del nuevo proceso civil y mercantil; de ah que su regulacin no se encuentre en el Capitulo Quinto Ttulo Tercero Libro Primero, donde se prevn las normas relativas a la finalizacin anticipada del proceso objeto de estudio, sino que precisamente como un acto previo al mismo regulado en el Capitulo Segundo Titulo Primero del Libro Segundo, especficamente, a partir del art. 246 y siguientes del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, de donde se extrae que el objeto de la conciliacin no es finalizar anticipadamente un litigio, sino evitarlo, es decir, ac se perfila como un acto de carcter preventivo o pre procesal, pues se verifica o

realiza

antes

de

la

litispendencia.

Pero, lo anterior no es absoluto, pues en el nuevo Cdigo Procesal Civil y Mercantil, la conciliacin adems de ser por antonomasia un acto previo al proceso, tambin se perfila como una forma anticipada de finalizacin del mismo, por cuanto el acto de la conciliacin es una de las primeras finalidades de la audiencia preparatoria o, mejor dicho una de las funciones que en esta fase pueden cumplirse, inclusive hasta antes de la conclusin de la misma, tal como se prev en el art. 292 CPCM. y, en la nica audiencia del proceso abreviado segn lo regula el art. 426 de dicho cuerpo legal; consecuentemente, la conciliacin no solo opera como un acto previo tendente a evitar el litigio, sino tambin como parte de una de las etapas del mismo, evitando de esta manera su continuacin en caso de que la avenencia se concretice, es decir, es una forma de conciliacin intra procesal; situacin que es similar en el caso del proceso abreviado. Art. 426 Pr. La conciliacin entonces, en trminos generales debe entenderse como la actividad desplegada ante un tercero por las partes de un conflicto de intereses, dirigida a lograr una composicin justa del mismo; y, en sentido estricto, como la comparecencia necesaria o facultativa de las partes en conflicto de intereses, ante una autoridad designada por el Estado, para que en su presencia traten de solucionar el conflicto que las separa, regulada por el ordenamiento jurdico que atribuye determinados efectos materiales as como jurdicos, a lo en ella convenido. Consecuentemente con lo expresado, la conciliacin como un acto previo est encomendada de acuerdo a la ley a los Jueces de paz, debindose segn las modernas exigencias, tomar en cuenta las respectivas reglas de competencia, es decir no puede ante cualquier Juez de Paz promoverse la conciliacin como en la actualidad acontece; ahora bien, lgicamente la conciliacin incidental o intra procesal que lleva a la finalizacin anticipada del proceso, estar a cargo del Juez que este conociendo del mismo, tal como se deduce de las disposiciones legales citadas. En colofn, desde la perspectiva de la nueva normativa civil y mercantil, hay dos clases de conciliacin: LA PREVENTIVA O PREPROCESAL y LA INTRAPROCESAL.

Ahora bien, desaparece en la conciliacin la figura de la actual y cuestionada figura de los hombres buenos, sin embargo se exige que las partes sean asistidas por abogados en la celebracin de la audiencia correspondiente, segn lo prescribe el art. 252 No. 2. CPCM., pareciere que esta asistencia suple la figura en cuestin, pues no puede entenderse que se trate de una especie de postulacin preceptiva o procuracin obligatoria, la que de acuerdo al art. 67 CPCM. solo es exigible en los procesos propiamente tales y no en diligencias como lo es la conciliacin, en el mbito preventivo, pues intraprocesal las partes de hecho estarn actuando por medio de procurador; de ah que la ley no determina con precisin cul va ser la funcin especfica en la asistencia de estos, pero por la naturaleza de la conciliacin estimo que deber ser la de procurar junto al Juez el avenimiento de los sujetos en conflicto, como en la actualidad proceden los llamados hombres buenos, desde luego que ahora de una manera tcnica. Preprocesalmente, por tratarse de meras diligencias, la conciliacin se inicia mediante solicitud, debiendo atender en ella a los requisitos previstos en el art. 248 CPCM., pues de lo contrario no se le dar curso y, se proceder, previa las prevenciones de subsanacin que correspondan, al archivo de las diligencias art. 249 CPCM. Debe sealarse que el acuerdo de conciliacin segn el art. 253 CPCM. es impugnable por la va de la apelacin, el que doctrinariamente se justifica por estimarse que la conciliacin implica un acto contractual y como tal puede configurar causas que lo invalidan, de ah que puede apelarse por causas que invalidan los contratos, entendindose con ello, como se dijo, que el acuerdo logrado en el acto de la conciliacin tiene la calidad de un contrato y, que por tal circunstancia, est sujeto a las causas que lo invalidan, dejndose a salvo a las partes en cuyo caso el recurso en cuestin; debe precisarse que el legislador no previ la accin de nulidad, la que de acuerdo a la perspectiva expresada tambin tendra a mi parecer cabida, a pesar de que el art. 253 CPCM. seala que la impugnacin dicha caducar a los cinco das de aqul en que se adopt el acuerdo, pues se refiere al recurso en cuestin, no a una autnoma accin de nulidad.

Siendo esta especie de conciliacin competencia de los Jueces de Paz, la apelacin en comento, aunque no lo seal el art. 253 CPCM, estimo que su conocimiento ser competencia del Juzgado de Primera Instancia respectivo, en atencin a lo previsto en los arts. 30.4 CPCM. y 60 Inc. 1. de la Ley Orgnica Judicial. (Derecho comparado arts. 85.3 LOPJ. y 455.2.1. y 494 LEC.) Finalmente, tal como lo prev el art. 254 CPCM., como en toda conciliacin, lo acordado tiene fuerza ejecutiva entre las partes intervinientes, siendo competente para conocer de la fase de ejecucin el Juez de Primera Instancia de la circunscripcin en la que se celebr, por el trmite de la ejecucin de sentencias, constituyendo esta accin una excepcin a la que se refiere el art. 561 Inciso final CPCM, cuando se trata de la conciliacin preventiva celebrada EL ante el Juez de Paz. SOBRESEIMIENTO

El sobreseimiento es una resolucin mediante la cual se termina extraordinariamente el procedimiento, producido como consecuencia de la concurrencia de bices que impiden su continuacin. Debe precisarse que el sobreseimiento no ha sido una figura jurdica de mayor regulacin y aplicabilidad en materia civil, como lo ha sido en el mbito penal, que es donde se producen en mayor nmero este tipo de pronunciamientos. Consecuentemente, en la actualidad, en materia civil, de acuerdo al Cdigo de Procedimientos Civiles, el sobreseimiento lo encontramos en el proceso ejecutivo, especficamente provocado como consecuencia de la satisfaccin fuera o dentro de dicho proceso de la pretensin de pago del actor. Art. 645 inc. 2. Pr.C. De acuerdo a la nueva normativa Procesal civil y mercantil, como causa bice procesal que impide la continuacin del proceso, se establece como supuesto de sobreseimiento del mismo, el desaparecimiento del inters legitimo en obtener la tutela judicial pretendida, es decir, por causa atribuida o imputable a las partes, como lo es en el caso de desistimiento bilateral; como ya se ha expresado, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 130 Inc. 2. Pr. CPCM., como consecuencia del desistimiento bilateral, el tribunal dictar auto de sobreseimiento, quedando a salvo el derecho del demandante

para promover nuevo proceso sobre la misma pretensin; de ah que el auto de sobreseimiento constituya una decisin que no implica un pronunciamiento de fondo y, que por ello, no produzca respecto de la pretensin efectos de cosa juzgada, o sea, deja imprejuzgada la pretensin en este supuesto. Significa entonces que, el Cdigo Procesal Civil y Mercantil no desarrolla en su esencia la figura del sobreseimiento, negndole un carcter autnomo al regularlo lo como cual una es consecuencia un error. del desistimiento bilateral,

No obstante lo expresado, se estima, y as lo ha sostenido en diferentes ctedras el Licenciado Oscar Antonio Canales Cisco, que el sobreseimiento ms que depender de un acto previo como lo es el desistimiento bilateral, constituye una figura jurdica autnoma; de ah que sostiene adems que en los supuestos de incomparecencia previstos en los arts. 291 y 405 CPCM, que llevan a la finalizacin del proceso, deben serlo por la va del sobreseimiento, llenando de esta forma el vaco legal que al efecto se dej en dichas disposiciones. (Derecho comparado. Arts. 414.3 y 414.4 LEC.). De igual manera debera serlo en el supuesto del art. 425 CPCM, no obstante en este caso el legislador prev ante la incomparecencia del demandante a la nica audiencia del proceso abreviado la figura del desistimiento, que debe decirse resulta incongruente con su carcter personal, claro, expreso e incondicional de cmo se exige debe de hacerse. Debe sealarse que la figura de la desercin, que sabido es, tambin constituye una forma extraordinaria de conclusin del proceso, tal como se prev por al actual Cdigo de Procedimientos Civiles, no se regul por el Cdigo Procesal Civil y Mercantil en primera instancia, encontrndose como una forma de terminacin de la segunda instancia en el caso de la apelacin, cuando el apelante no comparece a la respectiva audiencia, en los trminos que lo dispone el art. 518 CPCM. De ah que mantenga su naturaleza, en el sentido que lleva a una conclusin extraordinaria del proceso, aunque como se dijoria del proceso, aunque como se dijoINTRODUCCIN
Las cuestiones incidentales en general, son la garanta genrica ms apropiada para las partes que intervienen en un proceso, por un lado permiten la economa procesal, cosa que no compete nicamente a las partes, sino tambin a la administracin de justicia.

Los incidentes han transitado una serie de etapas evolutivas en todo el largo recorrido histrico de los procesos judiciales; hasta llegar al momento actual, donde las cuestiones incidentales son muy amplias, genricas y representativas de la pureza procesal. Hay muchas cosas que estn en juego cuando se hace uso correcto y adecuado de las cuestiones incidentales, entre otras, la seguridad jurdica, la igualdad y transparencia procesal. Si en un proceso judicial se busca que se declare un derecho, para ser ejecutado por medio de los mecanismos legales y procesales idneos, adquiriendo certeza y seguridad en la declaracin de ese derecho, en la sucesin de todos los actos tcnicos orientados a concretar jurdicamente una pretensin de orden material, es necesario que stos estn libres de defectos, tanto de tipo material como de tipo procesal. La importancia de las cuestiones incidentales en la legalidad del proceso es innegable, pues al ser interpuestos y resueltos de forma correcta, se evita el uso excesivo de recursos procesales que tienden a dar largas a los procesos de forma innecesaria; no significa que al ventilar todos los incidentes oportunamente, vuelva improcedente el uso de recursos ordinarios o incluso extraordinarios, simplemente es un filtro que puede en un momento dado, ayudar a evitar el uso excesivo de recursos, como el caso de la apelacin u otros que correspondan. Es entonces que se vuelve necesario realizar revisiones peridicas para efecto de garantizar la actualizacin de las cuestiones incidentales, las clases y las formas de tramitarlos, para que sean una verdadera garanta de obtener seguridad jurdica y transparencia procesal. Los incidentes son frmulas intra-procesales, que ocurren eventualmente a consecuencia de defectos en los documentos que dan origen al proceso, o en los actos procesales mismos. Generalmente, los incidentes se presentan mediante la interposicin de excepciones, las cuales, tradicionalmente han sido de dos clases: a) Excepciones dilatorias; y b) Excepciones perentorias. El trmino mismo de incidente, proporciona la idea de actos procesales anormales es sinnimo de accidente, eventualidad o peripecia; estructuralmente no estn diseados como parte normal de ningn proceso, sino ms bien, estn ah para prever cuestiones anmalas de tipo procesal, pero tambin de tipo o contenido material. Segn Wikipedia, la Enciclopedia Libre, es un Litigio accesorio que normalmente versa sobre cuestiones de orden procesal. El Juez o tribunal para poder entrar a resolver el asunto principal debe ir decidiendo primero todos los incidentes; un incidente se resuelve por medio de un auto o de sentencias llamadas, sentencias interlocutorias (Wikimedia Inc. ) ORIGEN Las excepciones dilatorias y perentorias Originalmente las excepciones dilatorias, si bien no buscaban retrazar los procesos, traan como resultado inevitable, precisamente ese.

El hecho que las excepciones dilatorias buscaran la sanidad del proceso, eventualmente podran ocasionar la cada repentina de todo lo actuado, volviendo imposible la recuperacin de los derechos alegados por el actor de la demanda, por lo menos en el proceso que eventualmente estara quedando inactivo. Las excepciones perentorias, por el contrario han atacado siempre el fundamento del proceso, provocando la inadmisibilidad de la demanda o la improcedencia del proceso penal. Lo importante es que dentro de los elementos que componen el proceso (de forma y de fondo) las perentorias, atacan los elementos de fondo. Excepciones Dilatorias En su libro Notas Procesales y Nuevos Lineamientos Civilistas Juan Ramn Araujo, expresa lo siguiente: Generalmente las excepciones dilatorias proponen artculos de previo y especial pronunciamiento, es decir, mientras se resuelve sobre aspectos que probablemente no son de la esencia de la accin, y que no obstante eso, pueden dejarla sin efecto. (1) Otro tratadista, Luis Rib Durn, en relacin al mismo asunto, manifiesta lo siguiente: Son las alegaciones que el demandado formula oponindose procesalmente a la demanda y utilizando hechos que constituyen obstculos temporales para que prospere la accin. (2) En sntesis, se trata de figuras procesales, que si bien tuvieron su razn histrica de ser, en la actualidad, han tenido que pasar por un proceso de reingeniera total, pues no es posible seguir permitiendo la dilacin innecesaria de los procesos, por actos malintencionados y/o maliciosos de los litigantes. En el mismo documento Notas procesales y Nuevos Lineamientos Civilistas se presenta el presente caso: Por ejemplo A debe a B una cantidad de dinero y C siendo hijo de B, entabla accin judicial contra A, alegando tener poder bastante para hacerlo, pero sin presentar el testimonio de escritura pblica que lo demuestre, A, como demandado, no contesta la demanda, por el contrario alega la excepcin dilatoria de falta de personalidad en la parte actora; el demandado en ningn momento alego inexistencia de la deuda o que ya ha pagado, simplemente que quien lo estaba demandando no tena personalidad para hacerlo.(3) En este caso, el demandado ataca elementos de forma del proceso y no del fondo de ste, ya que est cuestionando la legitimidad con que acta la persona que est entablando la demanda. Excepciones Perentorias Couture citado por Manuel Ossorio, expresa que es la Defensa mediante la cual el demandado se opone a la pretensin del actor por razones inherentes a su contenido. Continia expresando Manuel Ossorio: La que extingue el derecho del actor o la que destruye o enerva la accin principal, lo que pone fin al litigio... Son excepciones perentorias la cosa juzgada, la prescripcin y la transaccin. (4) Trmite de unas y otras Las preguntas formuladas por Juan Ramn Araujo Lpez (5), son las siguientes:

En qu momento se interponen? Cmo se interponen? Cmo se tramitan y resuelven? Y es que la forma de tramitarse, desde su interposicin variaba, desde la clase de juicio de que se tratara y del tipo de excepcin que se interpona. En algunos casos se interpona excepciones sin contestar la demanda y en otros casos se contestaba y en el mismo escrito se alegaban las excepciones. Estas formulas pasan a la historia con la vigencia legislaciones modernas como la Ley Procesal de Familia y el Cdigo Procesal Civil y Mercantil. LOS INCIDENTES Los incidentes son eventos que se presentan en un proceso, de manera ms o menos catastrfica y producen consecuencias de orden procesal; y, aunque pueden hacer caer todo el proceso, generalmente tienen corta duracin procesal. En el tradicional proceso civil, se acuo el siguiente principio respecto a los incidentes se trata de artculos de previo y especial pronunciamiento y es que en aquella legislacin, el proceso se paralizaba, para dar paso a la tramitacin del incidente. En otro momento histrico ms antiguo, los incidentes eran pequeos juicios, dentro del proceso. La regla general, en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, es que el proceso no se retarde, so pretexto de resolver cuestiones incidentales, por supuesto, deben ser resueltos en un momento procesal adecuado y lgicamente, que hay excepciones a esta regla, como por ejemplo el incidente de falta de competencia, donde el juez debe remitir el proceso al que resulte ser competente, sin perjuicio que aqul pueda realizar actos procesales emergentes, antes de la remisin. El asunto es que, si bien, los incidentes tienen carcter accesorio y tienen un vnculo muy estrecho con el asunto principal, no tienen el mismo tiempo de vida de ste ltimo. El proceso principal comienza primero y culmina por ltimo. De ah que decamos al principio que los incidentes son frmulas intra-procesales, porque necesariamente estn dentro del proceso principal. Falta de Competencia Territorial El criterio de competencia territorial, en las legislaciones, es bsicamente determinado por el lugar donde el demandado tiene su domicilio, por supuesto en materias civiles, pues en el proceso penal, se determina por el lugar donde se ha cometido el delito. En qu momento la falta de competencia territorial se plantea como un incidente procesal? Obviamente cuando el demandado omite contestar la demanda para alegarla, respetando los trminos para ello, debiendo en todo caso expresar cul es el tribunal realmente competente para conocer del asunto.

Tiene caractersticas de un incidente? Claro que si, pues no se espera que el actor plantee su demanda ante un tribunal que no es competente; y, el demandado tiene el derecho de ser emplazado por el tribunal que tiene competencia en el lugar donde l tiene su residencia; histricamente esto ha sido as, es decir, el juicio se debe desarrollar en el lugar donde el demandado reside. Art. 42 Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Pero Qu debemos entender por competencia territorial? El tratadista espaol Lus Rib Durn lo define de la siguiente manera: Es Denominada tambin competencia horizontal, la que decide la atribucin de un litigio a un tribunal concreto y determinado con preferencia a otro u otros tribunales del mismo rango o jerarqua. (6) Sin embargo, si el demandado contesta la demanda, sabiendo que est siendo demandado en un lugar diferente al de su residencia, la competencia se revalida y no podr alegar ste incidente posteriormente. En el tradicional cdigo de procedimientos civiles, la incompetencia daba lugar a la excepcin dilatoria de incompetencia, el resultado era la inadmisibilidad de la demanda. En el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, genera la suspensin del procedimiento; pero, el tribunal, a peticin de parte, puede realizar actos encaminados a garantizar los efectos de la demanda inter-lapso. El juez incompetente declara improponible la demanda, sin embargo, remite el proceso al que considere que lo es, sin que pueda interponerse recurso alguno. La Recusacin Se trata de otro incidente, que se plantea cuando el juez, debiendo abstenerse por cuestiones razonables de conocer de un asunto, lo sigue haciendo, habilitando a la parte que pudiera resultar perjudicada por un fallo sesgado, a formular este incidente procesal, cuyo fin es que otro juez, de la misma jerarqua, conozca del proceso. La Litispendencia Lus Rib Durn lo define muy atinadamente, adems de aportar varios elementos muy valiosos, para mejor entenderlo: Con esta palabra se designan todos los efectos de carcter procesal que desencadena la presentacin de la demanda y atan antes de que sta sea admitida. Dentro de dichos efectos, destacan los siguientes. El perpetuo iurisdictionis, por el que el tribunal competente en el momento de presentarse la demanda lo sigue siendo aunque cambien circunstancias esenciales; por ejemplo, que el demandado cambiara de domicilio al saberse reclamado. El perpetuo legitimationis, por el que la legitimacin activa o pasiva de las partes en el momento de presentarse la demanda no cambiar aunque muden circunstancias que modificaran dichas legitimaciones. . . (7) La litispendencia se produce desde la interposicin de la demanda, si es admitida y a partir de la misma se despliegan todos los efectos determinados en las leyes. Art. 92 Pr.C.M. (8)

En qu momento procesal la litispendencia es considerada como incidente procesal? La litispendencia versa sobre la unificacin de dos o ms procesos materialmente diferentes, en los cuales coinciden los tres elementos que identifican un proceso: -Partes (Demandante y demandado) -Objeto (Derecho reclamado) -Tipo de juicio (Accin) La idea tradicional del cdigo de procedimientos civiles era partir del emplazamiento como criterio orientador, es decir, el juez que primero emplazaba, era el que conoca del proceso que deba prevalecer. Por qu se trata de un incidente? Sencillamente, por las siguientes razones: => Es una eventualidad (Casi en forma de accidente); => Afecta la continuidad de uno de los procesos incoados; => Surge en un momento procesal y una vez resuelto, se presenta la exclusin; verificado esto, concluye el incidente y el proceso principal prosigue, sin posibilidad de resurgir aqul. La siguiente jurisprudencia confirma los anteriores conceptos: Temas: Litispendencia; Procesos pendientes; Acumulacin de procesos: Mxima: La finalidad de la litispendencia es excluir un segundo proceso, y no acumularlo al primero para que se sustancien juntos y se resuelva en una nica sentencia, puesto que, por simple deduccin, un mismo proceso no puede acumularse a s mismo. Temas: Litispendencia; Cosa juzgada; Procesos pendientes: Mxima: Existe litispendencia donde maana existir cosa juzgada, y por ello suele afirmarse que la litispendencia es institucin cautelar de la cosa juzgada; pues la primera sirve para excluir un segundo proceso idntico durante el lapso de tiempo en que la segunda an no puede operar. Temas: Litispendencia; Procesos pendientes: Mxima: La litispendencia es el conjunto de efectos que origina la incoacin de una pretensin que resulte procedente, entre stos efectos destaca de manera inusual la posibilidad, instada o de oficio, de impedir la sustanciacin de un segundo proceso con pretensin idntica a la del primero - igualdad absoluta de sujetos, objeto y causa, mientras ste no haya terminado. (9) En sntesis, puede decirse que la litispendencia es un artculo previo que sirve para evitar la concurrencia de ms de una sentencia, caso en el cual podra haber discrepancia, por lo que, como bien, lo dice la jurisprudencia, sirve para garantizar la seguridad jurdica, adems, la economa procesal. As como tambin puede afirmarse que cuando se resuelve la litispendencia, se determinan dos cosas:

-El juez o tribunal que ha de conocer del asunto; -El juicio o proceso que ha de prevalecer. Como bien lo afirma Manuel Ossorio, respecto a la litispendencia: Voz equivalente a juicio pendiente; o sea que se encuentra en tramitacin, por no haber recado sentencia firme. Su principal importancia se deriva de constituir una excepcin dilatoria... Ahora bien, por razones de practicidad, ha sido necesario redisear las cuestiones incidentales en el marco jurdico-procesal, para efecto de evitar la dilacin, que sola ser nefasta para los fines de la pronta y cumplida justicia. Por su puesto que para ello es necesario superar la etapa de las legislaciones tradicionales, formalistas y anticuadas, como el tpico caso del cdigo de procedimientos civiles, que vigente an, tiene sus das contados. ACUMULACIN PROCESAL La acumulacin, en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, procede en los siguientes supuestos: a) Acumulacin de recursos; b) Acumulacin de ejecuciones: c) Acumulacin de pretensiones. En este caso, s se trata de fundir en un solo cuerpo (paquete) el contenido de dos o ms procesos activos; que estn siendo tratados en un mismo o en diferentes juzgados o tribunales. El objetivo es siempre el mismo, evitar que se pronuncien dos o ms resoluciones sobre el mismo asunto y que stas sean potencialmente contradictorias. En relacin con esto, existen dos elementos jurdicos que ostentan la funcin de uniformar las resoluciones judiciales: a) La jurisprudencia; b) La escuela de capacitacin judicial. Sin embargo, los legisladores de todos los tiempos, han querido evitar, las variaciones basadas en las diversas formas de interpretacin que puedan tener los diferentes individuos que ocupan plazas de jueces. El punto es que, sin un asunto es sometido simultneamente a conocimiento de dos jueces diferentes y los dos cuentan con los mismos argumentos de partes, mismos elementos probatorios, mismos hechos y se supone que cada juez debe resolver conforme a derecho y conforme a justicia, ambas resoluciones deberan ser iguales; pero en todo caso y siendo as existira el inconveniente de cual de las resoluciones se tendra que hacer ejecutar. Lo ideal sera que el punto de dificultad no sea la diferencia en cuanto a resoluciones contradictorias, pues admitir esto sera, aceptar que en determinados casos, los jueces resuelven o pueden resolver alejados de la justicia.

Puede decirse con respecto a este punto, que para eso existen los recursos o en fin, la acumulacin procesal, que es previa al pronunciamiento de las sentencias. Pero esto no significa que no se est revelando una incongruencia en la forma en que se resuelven los asuntos en uno y otro tribunal. Por otro lado, hay que tomar muy en cuenta que los casos que se someten a conocimientos de los jueces, no estn obligatoriamente estandarizados, donde se tenga que aplicar criterios rgidos y uniformes. Lo que resuelven los jueces, son conflictos humanos y stos ltimos pueden presentar tantas variaciones y matices, en cuanto a posibilidades, de conocer y de resolver, que se tiene que hacer uso tanto del razonamiento como de la rigidez del derecho. El derecho es rgido, pero los hechos que se encuadran en el conocimiento jurdico-procesal, son variables; pero estamos ante el hecho que se trata del mismo asunto, en el que se tiene que aplicar la norma, tanto sustantiva como adjetiva y resolverlo lo ms apegado a justicia como se pueda; por economa procesal y por lgica elemental, no debera resolverse en duplicado, sino solamente en un solo proceso y ante un solo juez. Lgicamente que sera un enorme reto para la administracin de justicia, el llegar a un tiempo en que pueda someterse un caso a conocimiento de ms de un tribunal y que ambos o todos, resolviendo conforme a derecho y justicia, coincidan en sus criterios judiciales, dando la razn a quien la tenga, porque si ste es el principal, no tendra que caber la posibilidad de existir resoluciones contradictorias por ser emitidas por tribunales diferentes, ya que el criterio, no debe ser excusa para distorsionar significativamente la justicia y la razn. En cuanto a la razn, Marina Gascn Abellan y Alfonso Garca Figueroa, en su documento Interpretacin y Argumentacin Jurdica exponen cuatro modelos bsicos y dicen: Hablar de razn jurdica presupone que el Derecho dispone de un tipo especfico de razn, una razn en sentido dbil... y que se desenvuelve no ya en el momento de creacin del Derecho, sino en el de su aplicacin. (10) Estos autores vinculan estos modelos bsicos a las dos fases del derecho, su creacin y su aplicacin. Es decir, que si el derecho se crea en base a realidades concretas, se aplica, tambin, en funcin de realidades humanas especficas, deben existir entonces criterios estndares. Esto no contradice el libre razonamiento en la aplicacin de las normas, pues si bien la ley es una frmula rgida Los autores citados afirman, adems: Las decisiones judiciales se convierten as en el fruto de un silogismo perfecto, de modo que el proceso de justificacin de las sentencias bien podra recomponerse desde su conclusin hasta su fundamento ltimo. Por tanto, en ningn momento queda el derecho, desde su creacin hasta su aplicacin, fuera del amparo de una razn en sentido fuerte.

SUSPENSIN, INTERRUPCIN Y REPETICIN DE AUDIENCIAS Las audiencias, en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil solamente se suspenden o interrumpen, por causas legales. Suspensin de las audiencias La celebracin de las audiencias en el da sealado slo podr suspenderse por alguna de las causas siguientes: 1. Por indisposicin del juez o magistrado, cuando no pudiera ser sustituido. 2. Por causa grave que impida la comparecencia de algn sujeto procesal que hubiera sido citado. 3. Por causa grave comprobada que impida la asistencia del abogado de cualquiera de las partes. 4. Por coincidir dos audiencias simultneas para el abogado de cualquiera de las partes. En todos estos casos la suspensin slo se acordar cuando no hubiere sido posible solicitar con antelacin suficiente un nuevo sealamiento de la audiencia. Art. 207. Asimismo se suspender la audiencia ya sealada cuando impida su celebracin la continuacin de otra inconclusa. Tambin se podr suspender la celebracin de una audiencia cuando lo soliciten todas las partes, alegando justa causa ajuicio del juez. Interrupcin de las audiencias Iniciada la celebracin de una audiencia slo podr interrumpirse por alguna de las causas siguientes: l Cuando sea preciso resolver una cuestin incidental que no se pueda decidir en el acto. 2 Cuando haya que practicar una diligencia de prueba fuera de la sede del tribunal y no pudiera verificarse entre una y otra sesin de la audiencia. 3 Cuando no comparezcan los testigos o los peritos citados judicialmente y se considere imprescindible su declaracin o informe.

4 Cuando, una vez iniciada la audiencia, se produzca la indisponibilidad del juez, de algn magistrado, de la parte o su abogado. 5 Cuando lo soliciten todas las partes, alegando justa causa. La audiencia se reanudar una vez desaparecida la causa que motiv su interrupcin, dentro de un plazo mximo de 15 das. Si la interrupcin se prolongare por ms de treinta das, perdern toda eficacia las actuaciones realizadas y se deber celebrar una nueva audiencia, debindose realizar al efecto las citaciones pertinentes y haciendo el oportuno sealamiento para la fecha ms inmediata posible. Lo mismo se har cuando por cualquier causa el juez o magistrado hayan sido sustituidos durante la interrupcin. Art. 211 Repeticin de la audiencia Sea que se suspenda o que se interrumpa una audiencia, por cualquiera de las causas legales, ste acto procesal debe tener continuidad material; obviamente que si se interrumpe, se ha celebrado parcialmente y no ser necesario repetir todo el acto, sino solamente darle la continuidad necesaria, para poder completar los mecanismos de conocimiento y de resolucin; no obstante puede darse el caso que lo que motiva la interrupcin, sea la sustitucin del juez, en cuyo caso, deber repetirse toda la audiencia. Cuando quede suspendida o interrumpida una audiencia por concurrir una de las causas legales y deba ser sustituido el juez quien comenz a celebrarla, se repetir ntegramente dicha audiencia a presencia del nuevo juez, salvo el caso de los hechos irreproducibles, de los cuales slo se valorar lo que conste en el expediente. Lo que tambin se aplicar a los tribunales colegiados. Art. 207. Nuevo sealamiento de las audiencias suspendidas Toda suspensin que el tribunal acuerde se comunicar inmediatamente y por el medio ms rpido a las partes personadas y a quienes hubiesen sido citados judicialmente en calidad de testigos, peritos o en otra condicin. El nuevo sealamiento se har al acordarse la suspensin, y si esto no fuera posible, tan pronto como desaparezca el motivo que la ocasion. Se fijar el da ms inmediato que se pueda, sin alterar el orden de los sealamientos que ya estuvieran hechos. El tribunal preservar, en lo que est a su alcance, el cumplimiento del principio de concentracin en la prctica de la prueba. Art. 209. Sustitucin de juez o magistrado despus del sealamiento de audiencia Si una vez efectuado el sealamiento de la audiencia se hubiera sustituido al juez o a algn magistrado integrante del tribunal, se comunicar tal circunstancia a las partes, antes de que se celebre aqulla, para que puedan plantear la recusacin. Si no se plantea la recusacin, se proceder a la celebracin de la audiencia, sin perjuicio del derecho a plantearla durante sta, si se conoci con posterioridad la causa que le da origen. En

este caso, se suspender la audiencia y se tramitar el incidente segn lo dispuesto en este cdigo, debindose hacer el nuevo sealamiento una vez resuelta la recusacin. Art. 210. En cualquiera de los casos planteados (Suspensin o interrupcin de audiencias) se trata de acontecimientos que, o bien, vienen escondidos en el proceso o se presentan repentinamente, haciendo que el juez se vea obligado a realizar actos adicionales, especiales o extraordinarios, para poder seguir conociendo. Podemos decir, entonces, que se interrumpe una audiencia ya iniciada, es decir, estando presentes las partes, el juez, el secretario de actuaciones y estando en el lugar indicado para ello; por otro lado, hablamos de suspensin, cuando estando sealados lugar, fecha y hora para la celebracin de determinada audiencia, se descubre o se presenta el inconveniente, volvindose imposible celebrarse como se haba acordado. VICIOS PROCESALES Y DENUNCIA POR NULIDAD Las nulidades pueden ser subsanables e insubsanables; y, las primeras pueden afectar la admisibilidad de la demanda y las resoluciones que se dicten en el desarrollo del proceso. NULIDADES SUBSANABLES Que afectan la admisibilidad de la demanda; Que afectan las resoluciones que se van dictando en el curso del proceso. La nulidad subsanable que afecta a la admisin de la demanda se debe reclamar al contestar la misma. La nulidad subsanable que afecta a las resoluciones dictadas en el desarrollo del proceso o a otros actos procesales, deber denunciarse en el plazo de cinco das posteriores al conocimiento fehaciente del acto y se resolver previa audiencia por cinco das a la parte contraria. Art. 237 Inc. 1 y 2. Por qu se considera incidental, la denuncia de vicios procesales, que en un momento dado podran generar la nulidad del proceso? 1-No es una etapa normal dentro del proceso; 2-No es una etapa necesaria, en el sentido que las partes no estn obligadas a cometer errores; 3-Es una eventualidad, en el sentido que las partes no estn obligadas a denunciar los vicios, sin embargo, no hacerlo implica aceptacin tcita. Si se tratare de nulidad subsanable, la parte afectada podr convalidar el acto viciado, expresa o tcitamente. Existe convalidacin tcita cuando la parte afectada no denuncia el vicio en el plazo de cinco das hbiles luego del conocimiento del acto viciado. Art. 236. REGLAS EN LAS CUESTIONES INCIDENTALES Las cuestiones incidentales reguladas en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil son de dos clases: a) Procesales;

b) Materiales. Estas cuestiones incidentales, pueden ser distintas al objeto principal del proceso y aunque el artculo 263 no lo dice expresamente, pueden ocurrir incidentes sobre el objeto mismo del proceso. Se presentan dos posibilidades: a) Que el incidente se presente por escrito, antes de realizarse audiencia alguna; y b) Que el incidente sea planteado verbalmente en la audiencia. En el primer caso se aplica el inciso primero del Art. 263, que literalmente dice: Toda cuestin incidental, ya sea de carcter procesal o material, que siendo distinta del objeto principal del pleito tuviere relacin inmediata con l, se tramitar en pieza separada en la forma prevista por las disposiciones de este captulo, salvo que tengan sealada por ley otro trmite distinto. En el segundo caso, aplicaremos el inciso segundo de esa misma disposicin: No obstante, las cuestiones incidentales suscitadas en audiencias y que se refieran a su trmite sern sustanciadas y resueltas directamente en ellas. Si la cuestin es planteada por escrito fuera de audiencia y ya estuviera prxima la realizacin de alguna, el asunto incidental se incorporar como punto de agenda, para evitar suspensiones o dilaciones indebidas. Cabe hacer algunas crticas al Art. 263 en el sentido siguiente: El inciso primero se limita a decir: que siendo distinta del objeto principal pudiendo entenderse que la ley guarda silencio ante otro tipo de incidente, pues el eje central de esa disposicin es que se sustanciar en pieza separada, lgicamente, si se trata de objeto distinto al principal. Si vemos esto, en el sentido de que si se trata de objeto distinto, pero relacionado con la causa principal, para efecto de no retrasar esa causa principal, el incidente sea resuelto de pieza separada, entonces la disposicin es buena, sin embargo, el inciso segundo de ese artculo, que es el complemento de la disposicin, habla solamente de los casos siguientes: a) Si la cuestin incidental es planteada verbalmente o por escrito; b) Si es planteada previo a la celebracin de una audiencia o con mucho tiempo de anticipacin Qu pasar si el incidente se trata de un ataque al objeto principal? Y no simplemente relacionado con ste. Debemos entender que en ese caso, se sustanciar en el mismo proceso y con suspensin de ste? No obstante, la ley no lo dice expresamente; y cuando se trata de interpretaciones, por muy simples y obvias que sean las cosas, siempre hay quien las interpreta de modo diferente. En el segundo inciso, el error es ms grave, pues dice: Si la cuestin es planteada por escrito fuera de audiencia y ya estuviera prxima la realizacin de alguna y deja a la libertad de los jueces, interpretar qu debe entenderse por proximidad, pues podra ocurrir lo mismo que se da en el proceso penal, donde el imputado est facultado para pedir que se realice audiencia de revisin de medidas cautelares a su favor, y estando a un mes de llevarse a cabo, bien la audiencia preliminar o de sentencia, los jueces niegan la realizacin de la audiencia especial

argumentando que est prxima la otra audiencia (preliminar o de sentencia) sin tomar en cuenta que la estancia en un centro penal, por una semana, quince das o un mes, es una situacin terrible. La cuestin no se plantea tan dramtica en el proceso civil y mercantil, pues no se trata de la libertad ambulatoria de las personas que intervienen, pero s es peligroso dejar a la libertad de los jueces la determinacin de cuntos das deben faltar, para considerar que una audiencia est prxima. Una novedad muy importante en las cuestiones incidentales, que resulta interesante en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil es que no se produce la retardacin del proceso, como consecuencia del carcter dilatorio de algunas, cuestiones incidentales que en el cdigo de procedimientos civiles, se llamaban excepciones dilatorias. Es por esa razn que las cuestiones incidentales ahora se limitan a: las que son de carcter procesal y de carcter material. Regla general de no suspensin del proceso principal En principio, el proceso no se suspende por la interposicin de cuestiones incidentales, salvo que, atendida la naturaleza del incidente y la cuestin planteada suponga un obstculo para la continuacin del proceso. Art. 264 Inc. 1. El inciso 2. Art. 264 expresa que cuando la cuestin incidental debe resolverse previo a pronunciar sentencia definitiva, esto se har en la sentencia de forma separada. Puede entenderse que se resolver en el mismo acto de pronunciar sentencia, primero el incidente y luego la sentencia definitiva. No obstante, tambin puede interpretarse que el incidente se debe resolver en el mismo acto de resolver, separando el contenido del documento en una parte incidental y en otra parte principal. Es decir, que no est claro si la resolucin debe ser una misma, en la que se defina cuando se est resolviendo sobre la cuestin incidental y cuando se est resolviendo sobre el asunto principal; o si, por otro lado, en un mismo acto procesal y en pieza separada, ya que esta es la regla en los incidentes, segn el Art. 263; es decir, que el mismo acto procesal sirva para resolver dos asuntos: un documento que resuelva sobre el incidente y otro que contenga la sentencia definitiva. La segunda posibilidad es la ms lgica, pues coincide con las otras disposiciones que versan sobre el mismo asunto. Supuestos de suspensin del curso del proceso principal El proceso principal puede suspenderse nicamente cuando la ley expresamente lo determine; de tal manera que la simple aparicin de incidentes procesales no es razn suficiente para suspender el curso del proceso (Art. 263, 264 y 265) A parte de los casos expresamente previstos en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, se suspender el curso del proceso principal cuando se suscite cuestin incidental referida a:

-Falta de un presupuesto procesal o al surgimiento de un obstculo de la misma naturaleza, siempre que haya surgido despus de terminada la audiencia preparatoria y sea, por su propia naturaleza, insubsanable. -A cualquier otra incidencia que ocurra durante el proceso y cuya resolucin sea absolutamente necesaria, de hecho o de derecho, para decidir sobre la continuacin del proceso por sus trmites normales o sobre su terminacin. Significa que el proceso puede paralizarse o suspenderse, por la presencia de cuestiones incidentales procesales o materiales. En el primer caso, por dos causas: A) Falta de presupuestos procesales; y B) Obstculos (Tambin relacionados con el proceso) Falta de presupuestos procesales La demanda tiene que cumplir con ciertos requisitos para validar la realizacin de un emplazamiento; por presupuestos procesales vamos a entender aquellos elementos que toda demanda debe contener, para efecto de hacer viable la realizacin de un juicio, a saber: a) Demandante (legtimo) b) Demandado (legtimo) c) Objeto, causa y/o pretensin No basta con que se detallen las generales de una persona determinada y especfica, a la cual se le de la calidad de demandado; esta persona, debe ser un legtimo contradictor; en otras palabras, todas las personas que intervienen o que son llamadas a intervenir, en un proceso, deben tener un inters, sea activo o pasivo, en la pretensin discutida. La falta de legtimo contradictor o la falta de personalidad en el demandante, son defectos en los presupuestos procesales, que conducen directamente a plantear incidentes procesales. Existen obstculos que presentndose en el proceso, hacen que no sea posible continuar, siendo entonces necesario paralizar el proceso. Tramitacin conjunta o separada Podemos clasificar, tambin, a las cuestiones incidentales en dos grandes grupos, dependiendo del momento en que se interponen: a) Aquellas que deben interponerse de una vez en un mismo escrito; b) Las que pueden interponerse por separado. Es de notar que las primeras, deben ser interpuestas de un solo y las segundas pueden ser interpuestas por separado. Es decir, que en el primer caso, la no observancia del principio genera una sancin procesal, es decir, si se plantean aquellos incidentes que por su naturaleza deben ser alegados de una vez, posteriormente a la presentacin de otros, son declarados improponibles.

En el segundo caso, el hecho que puedan ser propuestos separadamente, no significa que necesariamente tenga que ser as, ya que en ese caso, vlidamente pueden ser alegadas de forma conjunta, es decir, en un mismo escrito. Ahora bien, se presentarn casos en que los incidentes surgirn posteriormente, siendo imposible plantearlas de una vez. Art. 266 Pr.C.M Obligacin de plantear por escrito las cuestiones incidentales En principio esto no significa que todo incidente debe ser planteado por escrito; pero en caso de utilizarse esa va, se deben cumplir algunos requisitos de validez, por ejemplo, que se fundamente en dos cuestiones: a) Fcticamente; y b) Jurdicamente. Deben anexarse los documentos necesarios, as como el escrito en el que se propondrn las pruebas que se estimen necesarias. Todo parece indicar que se deben presentar dos escritos: a) Donde se plantea el incidente, haciendo mencin si se suspender o no el proceso; y b) Donde se proponen las pruebas necesarias (para probar el incidente) Cuestiones accesorias a la cuestin incidental La posibilidad de surgir incidentes de incidentes, es decir, cuestiones accesorias, donde el objeto principal es precisamente un incidente y que por su poca importancia no puedan constituir otro incidente de por s, es otra novedad del Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Las cuestiones accesorias que surgieren en el curso de la tramitacin de la cuestin incidental, y que carecieren de entidad suficiente para constituir otra cuestin autnoma, se decidirn en la misma resolucin que aqulla. Art. 269. Decisin en cuestiones incidentales Dentro de la realizacin de una audiencia (?) y habindose propuesto y admitido medios probatorios, debe proceder a practicarse, para resolver sin ms.

Dentro de la audiencia, y practicada, en su caso, la prueba que se hubiera admitido, el juez decidir sin ms lo que proceda. Esta decisin ser recurrible en apelacin si pone fin al proceso. En otro caso, slo podr recurrirse de la sentencia definitiva que ponga fin al proceso principal. Art. 270. Doctrinaria y legalmente, se ha entendido que sentencia definitiva es la que, resolviendo el asunto principal, pone fin al proceso, sin perjuicio de la posibilidad de presentarse los recursos

pertinentes. El Art. 270 citado menciona que slo podr recurrirse de la sentencia definitiva que ponga fin al proceso principal, como insinuando que puede haber otro tipo de sentencia definitiva. Lus Rib Durn, expresa lo siguiente: Hay sentencia definitiva cuando pone trmino a un pleito o causa. Recientemente se ha utilizado la denominacin de sentencia final para referirse a la sentencia definitiva, la cual pasa a ser la sentencia definitivamente ejecutada. Si la sentencia recae en los incidentes o en aspectos parciales del pleito, se dice que es sentencia interlocutoria. (12) El legislador pudo haber tomado en cuenta la regla general, relacionada con tramitar toda cuestin incidental, sea de orden procesal o material, en pieza separada; cosa que hace concebir la idea de una sentencia definitiva que venga a cerrar esa cuestin incidental; sin embargo, que se siga en pieza separada no significa que deje de ser un incidente, con todas las implicaciones que esto conlleva, es decir, que: a) Es accesoria a un proceso principal; b) Se resuelve para evitar obstculos en la ejecucin de la sentencia; c) No resuelve la cuestin principal del proceso; d) Se da entre actos procesales (Interlocutoria) Sigue, entonces, teniendo validez el cuestionamiento hecho al Art. 270, cuando inslitamente habla de la sentencia definitiva que ponga fin al proceso principal. Como sugiriendo que puede haber varias sentencias definitivas en un mismo proceso. Para ayudarnos en la anterior idea, veamos lo que dice el inciso segundo del mismo Art. 270: Cuando la cuestin incidental no suspenda el curso del proceso principal, se resolver directamente y con la debida separacin en la decisin que ponga fin a ste. Este inciso reafirma ideas que ya se manejaban en lneas anteriores, por ejemplo: a) Hay incidentes que suspenden el proceso y lgicamente, otros que no; b) Algunos incidentes se resuelven en el curso del proceso y otros junto con la sentencia definitiva, es decir, en el mismo acto, pero con una debida separacin. Puede deducirse otro hecho muy importante; y, es que, el que algunas cuestiones incidentales sean resueltas al final, en el mismo acto de emitir sentencia definitiva, no significa que aquella se convierta en una sentencia definitiva, pues de hecho, deben guardar la debida separacin que lgicamente tienen. a) Las cuestiones a resolver son diferentes (Principal y accesorio); b) Se debe resolver siempre, en primer lugar la cuestin incidental. Es decir, lo ltimo que se debe resolver en un proceso, es el asunto principal, pronunciando sentencia definitiva. Verificado ese acto procesal, llamado sentencia definitiva, no puede discutirse ms el asunto, sino por medio de recursos, interpuestos oportunamente, es decir, en tiempo y en forma.

Improponibilidad de la demanda MOTIVOS: Defectos en la pretensin (Incidente material) Ej. Que tenga objeto ilcito, imposible o absurdo (Incidentes materiales); carezca de competencia objetiva o de grado, o atinente al objeto procesal, como la litispendencia (Incidentes procesales) la cosa juzgada (Incidente material), sumisin al arbitraje (Incidente procesal), compromiso pendiente; evidencie falta de presupuestos materiales o esenciales y otros semejantes (Incidentes procesales) SE RESUELVE POR MEDIO DE: Auto. El trmino improponibilidad hace referencia a que es imposible proponer la demanda, debido a defectos en la razn misma de demandar, es decir, en la pretensin. La demanda adoleciendo de esos defectos, no puede ser propuesta, el hacerlo provoca que de hecho y sin ms trmites y/o solicitudes, sea declarada improponible.

INICIATIVA: Es declarado de oficio RECURSO QUE ADMITE: Revocatoria. Declarada la improponibilidad, solo se puede interponer recurso de revocatoria. Inadmisibilidad de la demanda SE RESUELVE POR MEDIO DE: Auto. MOTIVACIN: Defectos en la demanda, en este caso, que sea oscura o bien, que le falten formalidades legales. CONSECUENCIA INMEDIATA: Prevencin nica. Pueden darse dos situaciones, al prevenir al demandante que su demanda es oscura o que le faltan formalidades legales: -QUE CUMPLA LA PREVENCIN En este caso, debe admitirse la demanda y darle el curso de ley. Art. 279 -QUE NO CUMPLA LA PREVENCIN En este otro supuesto, la demanda es declarada inadmisible. Art. 278 Diferencias entre improponibilidad e inadmisibilidad

Ambas se resuelven por medio de auto y por ello, son consideradas cuestiones incidentales. LA AUDIENCIA PREPARATORIA En todo proceso moderno, existe una fase procesal destinada a verificar la existencia de defectos, materiales o procesales, tanto en la demanda, como en la contestacin de sta o en los otros documentos agregados al proceso por cualquiera de las partes. Para citar un caso particular, la ley procesal de familia, dentro del proceso comn, incluye una fase saneadora. El objetivo, obviamente, es evitar incurrir en la realizacin de un, relativamente largo proceso, que al final, no produzca resultado alguno. El Art. 292 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, dice que la Audiencia Preparatoria sirve para, (sealando la agenda que debe cumplirse y en un orden especfico): permitir el saneamiento de los defectos procesales que pudieran tener las alegaciones iniciales; para fijar en forma precisa la pretensin. Existen, entonces, varios momentos procesales para depurar las actuaciones procesales de las partes, dependiendo, tambin del tipo de incidente que se utilice para denunciar el o los defectos. -En el momento de contestar la demanda Antes y sin contestar; Antes y contestando; Despus de contestar. -Durante la audiencia preparatoria En la audiencia preparatoria simplemente se otorga la posibilidad a las partes para que denuncien los defectos materiales o procesales que existan y obviamente que sean de su conocimiento, para proceder a: -Depurar, mediante la apertura de pieza separada; -Suspender el proceso y resolver el incidente; -Declarar la improponibilidad o inadmisibilidad del proceso. Indudablemente que los incidentes procesales pueden tener diferentes magnitudes, pero siempre hacen referencia a errores cometidos por alguien que tiene inters procesal.

INTERESES MATERIALES Y PROCESALES COMO ORIGEN DE LOS INCIDENTES Ya se dijo que los incidentes que pueden presentarse son de dos tipos: Materiales y procesales. El que interviene un juicio, sea por que l mismo lo ha promovido o simplemente ha sido llamado para intervenir en l, como parte material es porque tiene inters en que el asunto principal sea resuelto de determinada manera. Es decir, tiene un inters material. El inters material es el objeto fsico de la pretensin, es decir, directamente lo que se har, dar o dejar de hacer, al emitirse sentencia. Ahora bien, para llegar a ese objeto de la pretensin, en cualquiera de las dimensiones posibles, generalmente ser necesario acudir a la parte adjetiva de la ley, ejecutando las diferentes etapas que conforman los procesos y eludiendo a uno en particular. En el Cdigo Procesal Civil y Mercantil solamente hay dos grandes grupos de procesos: a) Procesos declarativos; y b) Procesos especiales. Al primer grupo solamente pertenecen: a) Los procesos comunes; y b) Los procesos abreviados. En los procesos especiales, en cambio, estn incluidos: 1) Proceso ejecutivo; 2) Proceso posesorio; 2) Proceso de inquilinato; 3) Procesos monitorios: i) Por deudas de dinero; y ii) Por obligaciones de hacer, no hacer o dar. Volviendo al tema del inters material y procesal, el demandante y el demandado, tienen por naturaleza, intereses materiales y procesales. Es decir, que quien tiene inters de hacer valer un derecho material, amparado en la seguridad jurdica del sistema jurisdiccional, debe promover el proceso pertinente, en cuyo caso se inicia una serie de requerimientos y necesidades procesales. Entonces, puede haber defectos en el inters material propiamente o en la forma de hacer valer ese inters. Si el proceso presenta defectos en relacin al inters material, es decir, en la pretensin propiamente o en el derecho material que se pretende hacer valer, entonces se generarn incidentes materiales. Por el contrario, si los defectos surgen en torno a los actos procesales, es decir, la forma en que se pretenden hacer valer los derechos materiales, entonces lo que surge es una serie de incidentes procesales. Ahora bien, la forma de denunciar los defectos que se dan en un proceso, sean de orden procesal o material, quin debe hacer la denuncia y en qu momento procesal debe hacerlo, tambin es contenido propiamente procesal, pues est directamente regulado en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil.

El tratadista Lus Rib Durn, en relacin a los incidentes dentro del proceso, afirma lo siguiente: Es el planteamiento en el desarrollo del proceso de una cuestin que no pertenece normalmente a lo que hasta entonces ha sido objeto del proceso. Tal cuestin incidental tiene que surgir despus de haberse planteado la pretensin y la oposicin procesal y antes de que el proceso haya terminado. Aunque se refiera a una cuestin anormal, el incidente ha de relacionarse con los temas que son objeto del proceso. Por ltimo, la cuestin incidental ha de exigir un tratamiento procesal particular; es decir, ha de ser resuelta por el tribunal previa e independientemente del objeto del proceso dentro del cual se plantea (13) El proceso es de por s una secuencia de escritos que adoptando una forma legal preestablecida, constituyen ordenes y comandos de trascendencia jurdica; donde los incidentes son desviaciones que o bien pueden llevar a un final prematuro del proceso, o bien, pueden conducirlo a su depuracin. Es as como se ha llegado al final de la era de las excepciones perentorias y ms importante, de las dilatorias; pues en el cdigo de procedimientos civiles, interponer una excepcin dilatoria implicaba paralizar el proceso, dilatarlo y no conocer sobre el asunto principal hasta haber resuelto todas las secuelas de la excepcin; y, aunque el legislador nunca pretendi la dilacin procesal, era un efecto inevitable. Para el demandante El demandante espera que su accin prospere y que en sentencia sea declarado su derecho lo ms pronto posible; constitucional, legal y procesalmente, esto es posible, pero es necesario que su demanda sea planteada con propiedad, claridad y precisin. Para que su peticin sea viable, el demandante debe: a) Probar que tiene un inters legtimo; b) Que el demandado sea un legtimo contradictor; c) Que la demanda cuente con los requisitos legales. El primero en tener un inters procesal es el demandante, de hecho, el proceso existe a instancia e iniciativa de ste, al menos por regla general; sin embargo se supone, que el demandante no querr colocar tropiezos a su propia accin y que intentar plantear su demanda con la mayor claridad y precisin posibles. El demandado De una u otra manera, el demandado, es obligado a intervenir en el proceso; por regla general, no est interesado en que siga su curso normal, por el contrario, buscar a toda costa colocar obstculos y tropiezos en el camino del demandante y si es posible, hacer que ste desista de su pretensin. En trminos ms sencillos, las cuestiones incidentales (excepciones en su momento histrico) estn prcticamente destinadas a proteger los intereses del demandado, siempre y cuando sean legtimos y utilizados de acuerdo a la legislacin.

Existi un momento histrico en que el demandado, procesalmente, era considerado un sujeto pasivo, contra quien era necesario probar la existencia de una obligacin; de tiempos ms remotos, viene la denominacin de reo, que an persista en el cdigo de procedimientos civiles, para referirse al demandado, precisamente por la posibilidad de aplicarle penas privativas de libertad. Sin embargo en la actualidad, el demandado es emplazado para que ste haga uso de sus derechos: a) Contestando la demanda (En sentido negativo o positivo) b) Alegando cuestiones incidentales; c) Contrademandando; e/o. DEMANDANTE Inicia el proceso Su participacin procesal es la demanda (Escrito) DEMANDADO Reacciona ante la demanda Contesta o alega incidentes bien, contrademanda.

El demandante presenta materialmente su escrito ante el tribunal, que a su criterio es competente para conocer; el demandado puede contradecir ese criterio mediante el incidente correspondiente. El inters material Solamente hay dos grandes grupos de procesos: -Declarativos y -Especiales: Estos pueden ser por: -Obligaciones de dinero; -Obligaciones de hacer; -Obligaciones de no hacer; -Obligaciones de dar una cosa cierta. De cada una de las categoras que de origen al proceso depender su clase y lgicamente que todo lo que afecte directamente ese fundamento fctico, que no es otra cosa que la pretensin misma del proceso, dar lugar a cuestiones incidentales de orden material. En un tema relacionado, especficamente hablando de los procesos incidentales, Lus Rib Durn expresa lo siguiente: Es una modalidad del proceso incidental. En ella, la cuestin incidental planteada conlleva un obstculo a la continuacin del proceso principal, de suerte que la misma debe resolverse antes de continuar aqul. Por ello, en el incidente de previo pronunciamiento el proceso principal se

interrumpe para resolverse antes la cuestin incidental. Esta se sustancia en la misma pieza de los autos principales. Una vez resuelta, prosiguen los mismos autos con la tramitacin del proceso principal. (14) Ahora que estas formas especiales de atacar un proceso estn englobadas en el gnero

incidentes materiales el legislador es ms amplio y a la vez ms especfico que cuando lo haca en el grupo de las excepciones perentorias, ya que estas se limitaban a hacer caer abruptamente el proceso volviendo imposible su continuacin. En ese punto habr cuestiones en que el asunto a discutir intraprocesalmente sea la pretensin misma, sin que se produzca obligatoria y/o necesariamente la cada abrupta del proceso an y cuando s exista una opcin de producir ese efecto. Hacer alusin a los incidentes de orden material, se refiere estrictamente a aquellos de la materia misma del proceso, de la razn de ser de ste, del fundamento de la pretensin, como sera tpicamente el caso de la caducidad de la instancia. Entonces, del inters material, surgen directamente las cuestiones incidentales de ese tipo. Quin tiene un inters de tipo material en el proceso? El demandante asegura que posee una pretensin legtima, contra una persona determinada, procesalmente llamada: demandado y bsicamente su inters es obtener de esa persona algo en trminos materiales (Que le pague dinero, que le entregue cosa cierta o bien que haga una obra determinada) El demandante tiene un inters material que expresa en su escrito de demanda, cosa que sebe hacer en forma clara, puntual y especfica. Inters procesal Para que el demandante adquiera una orden judicial que declare su derecho y que a la vez ordene al demandado a cumplirlo de forma coactiva, necesita cumplir con una serie de requisitos de orden procesal: a) Plantear una demanda formal ante un juez competente; b) Aportar pruebas (Documentales, testimoniales, e/o); c) Presentar alegatos pertinentes y apropiados; d) Superar las posibles cuestiones incidentales; y e) Esperar una decisin judicial (Sentencia) El demandado, por su parte, puede realizar los actos que la ley procesal le concede como sujeto del proceso: a) Contestar la demanda; b) Contrademandar; c) Aportar pruebas; d) Oponer cuestiones incidentales;

e) Presentar alegatos; y f) Esperar una decisin del juez Tanto el demandante como el demandado pueden hacer uso de las formas procesales que le son propias a cada uno y de los recursos que la ley concede en el momento procesal oportuno. Veamos lo que al respecto nos dice Lus Rib Durn: En virtud de la pretensin procesal formulada por el actor frente al demandado y ante un tribunal, surge normalmente la contestacin del reclamado; es la denominada oposicin procesal o defensa procesal ante el ataque que implica toda pretensin. Con su defensa, el demandado no altera el objeto del proceso, sino que lo delimita al escoger unas determinadas lneas de oposicin. En esencia, es la declaracin de voluntad del demandado pidiendo al tribunal la no actuacin de la pretensin del actor (15) El demandante pretende que se declare un derecho (su derecho); el demandado pretende que no se declare ese derecho. El demandante y las cuestiones incidentales Que, por regla general, el ms interesado en colocar tropiezos en el proceso sea el demandado, no significa que el demandante no pueda hacer uso de estas frmulas procesales; sin embargo, la mayor parte en cuestiones incidentales son propiamente para ser usadas por el demandado, ms que todo por razones de lgica. Es decir, que no tendra sentido que el demandante aparezca alegando caducidad de la instancia o prescripcin u obscuridad de la demanda. El demandante puede ampliar la demanda, pero bajo las limitantes que la ley impone en ese caso, es decir, que solamente puede hacerlo antes de verificarse la contestacin de la demanda. Puede decirse que las excepciones son frmulas anti acciones, es decir, que si la accin genera una reaccin, ste reaccin vlidamente puede ser una excepcin; pero como en la legislacin el trmino excepcin ha quedado proscrito, para abrir una puerta de las ms amplias y generales, como son las cuestiones incidentales. Y es que las excepciones efectivamente en trminos conceptuales, se trataba de: Las alegaciones que el demandado puede formular para oponerse procesalmente al actor (16) Sin embargo el demandado tambin puede ser oscuro al contestar la demanda, o bien, puede cometer errores al nombrar apoderado para que comparezca en su nombre, lo que podra producir una declaratoria de rebelda y ausencia procesal en momentos importantes del proceso. Esa es la razn ms importante por que las cuestiones incidentales puedan oponerse de forma verbal en audiencia y que haya una etapa procesal destinada exclusivamente a ventilar este tipo de asuntos procesales. En todo caso, la regla general y la lgica imponen que el demandante intentar que su accin sea totalmente viable y sin obstculos (Sin incidentes) Sustanciacin de las cuestiones incidentales

Admitida la cuestin incidental, en el plazo de tres das se dar audiencia a las otras partes personadas para que aleguen por escrito lo que a su derecho convenga, pudiendo acompaar los documentos oportunos y proponiendo la prueba que se repute necesaria. Transcurrido dicho plazo, el juez citar a las partes a una audiencia que se celebrar en los diez das siguientes al de la citacin. Esta audiencia se celebrar conforme a las reglas establecidas para el proceso abreviado. Incidente Contestacin de incidente Audiencia La prueba pericial, cuando procediere, se llevar a cabo por un solo perito designado de oficio. No podrn proponerse ms de cinco testigos por cada parte y las declaraciones no podrn recibirse por el juez que conozca del incidente, cualquiera que fuere el domicilio de aqullos. Novedad: Cuestiones accesorias a la cuestin incidental Son otras cuestiones accesorias que pueden surgir en la tramitacin de las cuestiones incidentales. Requisito: Carecer de entidad suficiente para constituir otra cuestin autnoma. Se deciden en la misma resolucin que aqulla. Decisin Dentro de la audiencia, y practicada, en su caso, la prueba que se hubiera admitido, el juez decidir sin ms lo que proceda. Esta decisin ser recurrible en apelacin si pone fin al proceso. En otro caso, slo podr recurrirse de la sentencia definitiva que ponga fin al proceso principal. Cuando la cuestin incidental no suspenda el curso del proceso principal, se resolver directamente y con la debida separacin en la decisin que ponga fin a ste. Denuncia y examen de defectos En la audiencia preparatoria, del proceso comn, se procede a examinar los defectos que las partes han denunciado: El demandado: En su escrito de contestacin; El demandado: En su contestacin a la reconvencin. La audiencia continuar con el examen de cualesquiera defectos alegados por las partes, en cuanto supongan un obstculo a la vlida continuacin del proceso y a su finalizacin mediante resolucin de fondo, incluidos los referidos al cumplimiento de algn presupuesto procesal relativo a las partes, como la capacidad para ser parte y la capacidad procesal; al rgano jurisdiccional, como la jurisdiccin interna y externa, y la competencia objetiva, territorial o de grado; y al objeto procesal, como la litispendencia, la cosa juzgada, la sumisin al arbitraje, el

compromiso pendiente, y el procedimiento inadecuado. Art. 298 Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Cuando el defecto examinado y apreciado por el juez resulte del todo insubsanable, se rechazar la demanda por improponible y, en consecuencia, se ordenar el archivo de las actuaciones. Posibles defectos denunciados Los defectos que pueden haber sido denunciados por las partes en el proceso y que sern resueltos por el juez en la fase de examen de la audiencia preparatoria, son: Defectos de capacidad, representacin o postulacin; Falta de litisconsorcio necesario; Litispendencia o cosa juzgada; Va procesal errnea; Demanda defectuosa. Defectos de capacidad, representacin o postulacin Si los defectos denunciados y examinados se refirieran a la capacidad, representacin o postulacin y fueran subsanables, el juez otorgar a la parte que los cometi un plazo mximo de cinco das para proceder a su debida correccin, suspendiendo a tal efecto la audiencia, salvo que la parte estuviera en disposicin de sanarlos en el mismo acto Art. 300 C Pr.CM Falta de litisconsorcio necesario Si el defecto se refiriera a la falta del debido litisconsorcio, podr el demandante, en la audiencia, presentar un escrito dirigiendo la demanda a los sujetos que no fueron trados al proceso, en cuyo caso el juez, si estima la falta de litisconsorcio, ordenar emplazar a los nuevos demandados para que contesten a la demanda, con suspensin de la audiencia. Art. 301 C. Pr.CM Litispendencia o cosa juzgada Cuando se hubiere denunciado la litispendencia o la cosa juzgada, o bien el defecto fuera apreciado de oficio por el juez, se pondr fin al proceso en el acto, ordenndose el archivo de las actuaciones. Va procesal errnea Si se denunciare error en la va procesal que se estuviera siguiendo, por discrepancia sobre la naturaleza de la pretensin, el valor de la misma o la forma de calcularlo, se deber or a ambas partes. El juez resolver en el acto lo que proceda, y si hubiera de seguirse el proceso abreviado citar a dichas partes para la audiencia del mismo. Demanda defectuosa

Cuando se hubiere denunciado la existencia de defectos subsanables en la demanda o en la reconvencin, o el juez los hubiera apreciado de oficio, pedir en la audiencia las aclaraciones o precisiones oportunas. Puede tratarse de oscuridad, ambigedad o falta de precisin en los argumentos, en la pretensin o en la parte petitoria de la demanda. CONCLUSIN Con el uso de las cuestiones incidentales, se pretende denunciar los defectos que la parte procesalmente contraria, ha cometido, logrando con ello que aqul trabaje ms diligentemente en la obtencin de aquello a lo que jurdicamente pretende; o bien, haciendo caer repentinamente el proceso al descubrir que ste no es viable debido a los errores cometidos, haciendo imposible la obtencin legal de esa pretensin. El uso de las cuestiones incidentales es exclusivo de las partes (Demandante y demandado) ms particularmente del demandado, quien al ser demandado, tiene la carga de buscar los errores que el demandante ha cometido, para poder as realizar una defensa adecuada de sus propios derechos. Hay otro sujeto procesal que puede cometer errores, durante el desarrollo de un juicio y es el Juez; y para superar esa posibilidad, el legislador ha creado los llamados recursos y otros medios de impugnacin de las decisiones judiciales, no obstante, el cometimiento de errores en el proceso como principio de aplicar sanciones, sea de orden procesal o de orden material, ha sido pensado exclusivamente para las partes litigantes y no para el Juez, quien al cometer un error durante el curso de un proceso, solamente tiene dos opciones: que se interponga el recurso pertinente y que el defecto sea subsanado o bien que las partes se conformen con lo actuado y hagan prevalecer procesalmente ese error, afectando ilegtimamente a una de las partes, violentando principios como el de igualdad, legalidad, entre otros. Parece ser que el legislador ha depositado una confianza ciega en los jueces de la Repblica, permitindoles casi expresamente jugar con las resoluciones que en un momento dado deben adoptar, atenindose a que depender de las partes expresar agravios, mediante el recurso que la ley le otorgue, dependiendo del tipo de resolucin de que se trate. No significa que se est sugiriendo el uso de incidentes para atacar las resoluciones judiciales erradas; por el contrario, se considerada muy atinado el uso de recursos, pero sera recomendable aplicar sanciones a los juzgadores.

Repblica de El Salvador Consejo Nacional de la Judicatura Escuela de Capacitacin Judicial Dr. Arturo Zeledn Castrillo

PRESENTACIN DE LA OBRA:

El 18 de septiembre de 2008, la Asamblea Legislativa de El Salvador ha dado un paso histrico con el decreto del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, poniendo de este modo el cierre con broche de oro, a ms de cien aos de vigencia del Cdigo de Procedimientos Civiles de 31 de diciembre de 1881, y ms de treinta aos de la Ley de Procedimientos Mercantiles de junio de 1973. Se ha abierto as de manera determinante una nueva etapa en el sistema de Administracin de justicia salvadoreo, imbuido de la ola modernizadora de la legislacin procesal civil que recorre Iberoamrica, bajo el influjo del Cdigo Procesal Civil Modelo cuyas Bases datan de 1970 (as, desde la aprobacin en 1981 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin Argentina; hasta la ms reciente del Tribunal Supremo de Puerto Rico, en septiembre de 2009 sobre las nuevas Reglas de Procedimiento Civil). Algunas de esas experiencias de derecho comparado han sido tenidas en cuenta como referencia til para la gestacin del actual Cdigo (especialmente, las relativas al Cdigo General del Proceso de Uruguay, de 1989, y la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola 1/2000); as como tambin los postulados de la jurisprudencia de la Sala de lo Civil de la Corte Suprema en relacin con la anterior normativa procesal, y por supuesto el aporte de diversos expertos que han colaborado en las distintas fases del iter legislativo. No han pasado desapercibidos tampoco, desde luego, los frutos cosechados con la aplicacin de la Ley Procesal de Familia de octubre de 1994, primer banco de pruebas del moderno proceso salvadoreo. Muchas y relevantes, son sin duda las virtudes que rodean al Cdigo Procesal Civil y Mercantil cuya puesta en funcionamiento est fijada para el 1 de julio de 2010 (D.L. 220, de 11/12/2009). Aparte de la evidente unificacin que ha trado consigo en las reglas y procedimientos para la tutela de las relaciones civiles y

mercantiles, cabe en esta apretada sntesis sealar, entre otras: la traslacin al plano legal del derecho constitucional al debido proceso (art. 11 CN) y las manifestaciones de ste que ha ido reconociendo la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia para este mbito jurisdiccional; la positivacin de los principios procesales ms importantes, con el fin de hacerlos exigibles por los ciudadanos; el sometimiento del juez y las partes al principio de legalidad sin perjuicio de ciertos controles frente al dictado de la norma; la potenciacin de la inmediacin y la oralidad en los procesos declarativos, no slo en la fase de prctica de la prueba especialmente con los interrogatorios en los medios de carcter personal-, sino mediante la introduccin de una audiencia preparatoria con fines de conciliacin, saneamiento procesal y fijacin de los elementos de debate en su caso; as como la articulacin del juicio abreviado, concentrado y casi todo oral. En el mbito de la prueba, se aprecia un cierto afn legislativo, siempre loable, de bsqueda de la verdad real facilitando diligencias de aseguramiento de las fuentes disponibles y la prctica anticipada de medios, la admisin de distintos instrumentos tecnolgicos de captacin de hechos, y la primaca del sistema de valoracin libre sobre el tasado, sin olvidar el importante papel que se le otorga ahora a la pericia extrajudicial y su aportacin con los escritos de alegaciones. Tambin en el catlogo de novedades debe desatacarse la introduccin de un mecanismo de rescisin de sentencias firmes, que procediendo slo por motivos extraordinarios y dentro de plazos rigurosos, conjuga con el equilibrio necesario los valores de la seguridad jurdica y la justicia. Por su amplitud y detalle, particular atencin presta el nuevo Cdigo a la regulacin de los presupuestos del proceso, con especficos criterios de determinacin de la jurisdiccin y competencia de los tribunales

salvadoreos y los mecanismos para su control; el estatuto jurdico de las partes, distinguiendo las modalidades de capacidad, legitimacin, pluralidad y sucesin de litigantes; las compatibilidades y prohibiciones para deducir pretensiones acumuladas, en el mismo o diversos procesos; as como una no menos completa regulacin de los distintos motivos de finalizacin anticipada del proceso. Cuidado se antoja tambin el bloque de ordenacin de las actuaciones judiciales, los actos de comunicacin de las partes (concretndose el deber del tribunal para intentar localizar al demandado, en orden a su debido emplazamiento) y las disposiciones sobre celebracin y suspensin de las audiencias; y formacin de la voluntad judicial colegida. Destaca asimismo la conformacin de un conjunto armnico de los medios de impugnacin de resoluciones judiciales, consolidando el modelo de doble instancia ms casacin; el mejoramiento de los presupuestos, fases y ejercicio de la defensa dentro del proceso de ejecucin forzosa, tanto de obligaciones dinerarias como de otra especie; y una mayor confianza y facilitacin de la ejecucin provisional y del sistema de medidas cautelares. Todo ello, sin prescindir de la existencia de algunos procesos especiales cuya eficiencia ha revelado la prctica forense, y a cuya lista se suma de manera descollante el proceso monitorio como instrumento rpido y expedito de tutela judicial en los casos de no oposicin del deudor a la cantidad reclamada. Proceso ste cuya efectividad ha quedado contrastada en el derecho comparado y cuyo xito tambin aqu, requerir como en otros tantos aspectos del nuevo sistema de justicia civil y mercantil que ahora comienza, de un cierto cambio de mentalidad de los profesionales para adecuarse a los nuevos tiempos. Estamos hablando en todo caso de una ley procesal muy extensa y compleja, dotada de 707 artculos,

que a pesar de los recientes retoques de estilo introducidos por el D.L. 319, de 15/4/2010, dar lugar inevitablemente a dudas y problemas de interpretacin a sus destinatarios (jueces, abogados, funcionarios judiciales e instituciones), sobre todo durante sus primeros tiempos de aplicacin. El papel que desempee la Corte Suprema -y en su medida tambin, las Cmaras de Segunda Instanciaen la tarea hermenutica que se le confa, junto con las contribuciones de la doctrina cientfica, se adivina de especial relevancia para allanar la adaptacin de los operadores jurdicos al nuevo sistema de Justicia. Para ello, el primer paso sin duda consiste en asegurar la divulgacin y conocimiento por parte de estos ltimos, de los distintos aspectos contenidos en el nuevo instrumento procesal. Con este propsito, la Unidad Tcnica Ejecutiva del Sector de la Justicia (UTE), en coordinacin permanente con el Consejo Nacional de la Judicatura y la Corte Suprema de Justicia, encarg al presente equipo de autores la elaboracin de un Cdigo Procesal Civil y Mercantil comentado de El Salvador, cuyos resultados

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aqu se exponen. Se ha entendido conveniente por los organismos competentes, as, que este trabajo contara con el aporte de dos consultores extranjeros, familiarizados no obstante ya con la realidad judicial salvadorea a travs de la participacin en diversos cursos organizados por la Escuela de Capacitacin Judicial y dirigidos a Magistrados sobre temas del nuevo Cdigo, y con un consultor nacional, que adems de su experiencia en la materia pudiera supervisar in situ la evolucin de esta fase previa de adaptacin de instituciones y colectivos a la nueva ley. Cada uno de nosotros, al aceptar honrados el encargo que se nos confiaba, hemos intentado desde

nuestra particular formacin y trayectoria vital y profesional, pero unidos y coordinados en un fin comn, contribuir a la obtencin de un producto coherente y til, si bien a la vez enriquecido con esa pluralidad cientfica de origen a la que se hace referencia. En ese sentido, se ha seguido en la confeccin del libro una misma pauta metodolgica, optando por estructurarlo no con la frmula ms exegtica de comentarios artculo por artculo, sino ms bien primando el tratamiento sistemtico y de conjunto, a fin de establecer las debidas interrelaciones de las distintas disposiciones del Cdigo entre s. De all que se haya optado por una exposicin por temas, al modo de una obra general de estudio de las instituciones del proceso civil y mercantil previstas en el Cdigo, siguiendo para facilitar su lectura el mismo orden empleado por este ltimo, y sin perjuicio de las consiguientes remisiones entre autores a otros bloques de comentarios, en los casos en que ello se hace preciso. Cada uno de los temas viene presidido por un ndice sumario, y en su desarrollo cada autor ha dedicado la extensin que ha considerado necesaria, para efectuar un tratamiento de todas las cuestiones importantes que suscita el conjunto de preceptos en examen. El objetivo es claro: argumentaciones sencillas, didcticas y razonadas, tanto al plantear los diversos problemas como en desentraar sus respectivas soluciones. Porque este libro, ante todo, lo que pretende es precisamente eso, guiar al lector jurdico en el entendimiento del nuevo marco legal y suministrarle herramientas dialcticas vlidas para su mejor manejo y aplicacin. Por ello mismo tambin, la obra se acompaa al final con una tabla analtica, para la bsqueda de los preceptos por voces; y otra comparativa entre el nuevo Cdigo y la derogada Ley de Procedimientos Civiles; permitiendo as moverse con agilidad dentro del actual articulado.

Si a la consecucin de esta empresa, como esperamos, coadyuvan de manera provechosa las pginas que siguen, el inters legtimo fijado por quienes hemos intervenido en su elaboracin y difusin, habr quedado ms que satisfecho. Los Autores 30 de junio de 2010

NDICE
Libro Primero. Disposiciones Generales No. Actividad Artculos Pgina 1 El Titulo Preliminar. Principios del Proceso y Aplicacin de 1-20 5-25

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Libro Primero. Disposiciones Generales No. Actividad Artculos Pgina las Normas Procesales. Captulo Primero. Principios Procesales Captulo Segundo. Reglas para la aplicacin de normas procesales 1-16 17-20 5-22 23-25 2 Titulo Primero. Jurisdiccin y Competencia de los Tribunales Captulo Primero. Jurisdiccin, competencia civil y mercantil Captulo Segundo. Competencia y prejudicialidad Captulo Tercero. Abstencin y recusacin 21-57 21-25 26-51 52-57 26-61 31-39 40-53 54-61 3 Titulo Segundo. Las Partes Procesales

Captulo Primero. Capacidad y legitimacin Captulo Segundo. Postulacin Captulo Tercero. Pluralidad de partes Captulo Cuarto. Sucesin procesal 58-89 58-66 67-75 76-85 86-89 62-117 62-83 84-93 94-113 114-117 4 Ttulo Tercero. El Objeto del Proceso Captulo Primero. La Pretensin Procesal Captulo Segundo. Acumulaciones Captulo Tercero. Acumulacin de Pretensiones Captulo Cuarto. Acumulacin de Procesos Capitulo Quinto. Finalizacin Anticipada del Proceso Captulo Sexto. Caducidad de la Instancia 90-139 90-94 95-97 98-104 105-125 126-132 133-139 118-155 118-121 122-130 122-130 131-139 140-148 149-155 5 Titulo Cuarto. Actividad Procesal Captulo Primero. Lugar, Tiempo y Forma Captulo Segundo. Cooperacin Judicial Internacional Captulo Tercero. Escritos y Expedientes Captulo Cuarto. Comunicaciones Judiciales

Captulo Quinto. Sustanciacin del Proceso y Audiencias Seccin Primera. Sustanciacin del Proceso. Seccin Segunda. Rgimen de las Audiencias. Capitulo Sexto. Resoluciones Judiciales Seccin Primera. Clases y rgimen. Seccin Segunda. Rgimen de las Audiencias. Capitulo Sptimo. Nulidad de las Actuaciones Procesales 140-238 140-148 149-159 160-168 169-192 193-211 193-199 200-211 212-231 212-226 227-231 232-238 156-231 156-165 166-167 168-170 171-186 187-199 187-190 191-199 200-220 200-213 214-220 221-231 Libro Segundo. Los Procesos Declarativos No. Actividad Artculos Pgina 1 Titulo Primero. Disposiciones Comunes Captulo Primero. Clases de Procesos Declarativos Captulo Segundo. El Acto de Conciliacin Captulo Tercero. Diligencias Preliminares Captulo Cuarto. Cuestiones Incidentales Captulo Quinto. Condena en costas 239-275

239-245 246-254 255-262 263-270 271-275 232-276 232-242 243-250 251-258 259-266 267-276 2 Titulo Segundo. El Proceso Comn Captulo Primero. Los Actos de Alegacin Seccin Primera. La demanda. Seccin Segunda. Intervencin del demandado. 276-289 276-282 283-289 277-323 277-304 305-323 3 Capitulo Segundo. Audiencia Preparatoria 290-311 324-343 4 Captulo Tercero. Actividad Probatoria 312-329 344-375 5 Captulo Cuarto. Medios Probatorios 330-401 376-426

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Libro Segundo. Los Procesos Declarativos No. Actividad Artculos Pgina Seccin Primera. Documentos. Seccin Segunda. Declaracin de parte. Seccin Tercera. Interrogatorio de testigos. Seccin Cuarta. Prueba pericial. Seccin Quinta. Reconocimiento judicial. Seccin Sexta. Medios de produccin del sonido, voz o de la imagen y almacenamiento de informacin. 331-343 344-353 354-374 375-389 390-395

396-401 376-387 388-394 395-406 407-417 418-422 423-426 6 Captulo Quinto. Audiencia Probatoria 402-410 427-443 7 Captulo Sexto. Alegatos Finales y Sentencia 411-417 444-458 8 Titulo Tercero. El Proceso Abreviado 418-430 459-469 9 Ttulo Cuarto. Las Medidas Cautelares 431-456 470-493 Libro Tercero. Procesos Especiales No. Actividad Artculos Pgina 1 Titulo Primero. El Proceso Ejecutivo 457-470 494-517 2 Titulo Segundo. Los Procesos Posesorios 471-476 518-523 3 Ttulo Tercero. Los Procesos de Inquilinato 477-488 524-529 4 Titulo Cuarto. Los Procesos Monitorios 489-500 530-542 Libro Cuarto. Los Medios de Impugnacin No. Actividad Artculos Pgina 1 Titulo Primero. Disposiciones Generales 501-502 543-561 2 Titulo Segundo. Recurso de Revocatoria 503-507 562-565 3 Ttulo Tercero. Recurso de Apelacin 508-518 566-591 4 Titulo Cuarto. Recurso de Casacin 519-539 592-621 5 Titulo Quinto. Revisin de Sentencias Firmes 540-550 622-644 Libro Quinto. La Ejecucin Forzosa No. Actividad Artculos Pgina 1 Titulo Primero. Disposiciones Generales 551-591 645-671 2 Titulo Segundo. La Ejecucin Provisional 592-603 672-684 3 Ttulo Tercero. La Ejecucin Dineraria 604-674 685-705 4 Titulo Cuarto. La Ejecucin de Hacer, No Hacer y Dar Cosa Determinada 675-699 706-715 5 Titulo Final. Capitulo nico. Disposiciones Finales 700-707 716-719 Anexos No. Actividad Pgina 1 ndice Analtico (para bsqueda de materias concretas dentro de cada institucin) 720 2 Tabla de Concordancias (para bsqueda rpida del lector de norma similar del nuevo CPCM y el anterior CPC) 721-725

NDICE ANALITICO

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Abogados: Acceso al expediente judicial: 9 Actuacin en audiencias: 203 Actuacin en conciliacin: 252 Asistencia a acto de cotejo de documentos: 339 Certificacin de su conducta: 13 Deber de veracidad, lealtad, buena fe y probidad procesal: 13 Exencin del deber de declarar como testigo: 370 Imposibilidad de asistir: motivo de suspensin de la audiencia: 202, 208 Indisposicin: motivo de interrupcin de la audiencia: 211 Relacin. Causa de abstencin y recusacin de jueces y magistrados: 52 Secreto profesional: 370 Ver: Postulacin procesal Abuso de derecho: Impide aprobar lo acordado en conciliacin: 252 Impide aprobar una transaccin: 294 Abstencin de jueces y magistrados: Causas: 52 Competencia: 53 Efectos de su denuncia: 56 Efectos de su estimacin: 57 Tramitacin: 53 Ver: Recusacin (de jueces y magistrados) Acta: De la audiencia de conciliacin: 252 De la audiencia del juicio abreviado: 427

Complementaria a grabacin del acto: 206 De declaraciones anteriores del testigo: 356, 367 Dejando constar la disconformidad con la denegacin de prueba: 317 De diligenciamiento de emplazamiento: 183 De embargo de bienes inmuebles: 632 Documentando audiencia: 205 En interrogatorio domiciliario: 352 De prctica de prueba anticipada: 329 De reconocimiento judicial: 395 De subasta: 660 Actividad procesal: Documentos: necesidad de traduccin si no estn en castellano: 333

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Idioma y traduccin: 148 Lugar: 140 Oralidad y escritura: 8, 147 Tiempo: Ver: Plazos procesales Actos de comunicacin: * Citaciones: Advertencia al inquilino de su derecho a enervar con el pago, la accin de desocupacin por mora: 480 Advertencia al inquilino de efectos de su incomparecencia a audiencia: 482 En diligencia preliminar de reconocimiento documental: 256 En exhorto o carta rogatoria: 151 Esquela de citacin a testigo: 360, 362 No para despacho de ejecucin: 460, 577 Para actos de prueba: 428 Para audiencia: 250 Para audiencia en proceso abreviado: 423 Para audiencia en procedimiento

incidental: 268 Para audiencia probatoria: 311 Repeticin en caso de nuevo sealamiento de audiencia: 202, 211 * Emplazamiento del demandado: Deber de cumplimiento judicial: 181, 283 De demandado esquivo: 187 Del Estado: 190 De menor de edad: 188 De persona jurdica: 189 De persona no domiciliada en El Salvador: 191 Diligenciamiento: 183 A la direccin indicada por el actor: 181 Esquela: 182 Por apoderado: 164 Por edictos: 186 Por notario: 185 * Notificaciones: A tercero autorizado por la parte: 180 A terceros que van a colaborar en el proceso: 179 En audiencia: 174 Comparecencia: 170 Deber de cumplimiento judicial: 169

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Direccin tras el primer escrito o Notarial: 175 En oficina judicial: 172, 173 Personal: 177 Por medios tcnicos: 178 Por procurador: 176 Por tablero:171 * Oficios:

Cundo han de emitirse: 192 Diligenciamiento: 192 Acumulacin: De pretensiones y procesos: ver: Objeto del proceso Administracin e intervencin judicial de bienes: Efectos cautelares: 441 Ejecutivo, por embargo de empresas: 633 Ejecutivo, por embargo de intereses, rentas y frutos: 628 Ejecutivo, entrega de los bienes: 655 Lmite temporal y prrroga: 441 Como medida cautelar: 436, 440 Necesidad de la medida: 440 Rendicin de cuentas: 699 Alegatos finales: En las audiencias: 203 Contenido: 412 Finalidad: 411 Intervencin del juez: 412 Oralidad: 412 Objeciones: 413 Orden exposicin: 411 En proceso abreviado: 429 En recurso de apelacin: 514 Allanamiento del demandado: En audiencia preparatoria: 296 Condena en costas: 273 Control en casacin: 523 En la contestacin a la demanda: 284 Del ejecutado: 609, 645

De la Fiscala General de la Repblica si


el Estado es ejecutado: 591 Inclusin de facultad expresa en poder: 69 No cabe el de las partes en incidente de abstencin o recusacin de jueces: 52 No lo es la rebelda: 287

Ver Finalizacin anticipada del proceso

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Ampliacin: De la contestacin: ver: Contestacin a la demanda De la demanda: ver: Demanda De la ejecucin instada contra el Estado: 591 De la ejecucin por nuevos vencimientos: 605-607 Anotacin: Cancelacin por adjudicacin de bien inmueble: 673 Cancelacin por apreciarse tercera: 642 Cautelar de la demanda: 436, 443 Cautelar de la inhibicin general de disponer: 439 Inscripcin en registro: 454, 578 Apud acta: Para allanamiento: 131 Para desistimiento: 130 Para renuncia a la accin o al derecho: 129 Ver: Postulacin procesal Audiencia preparatoria: Aclaraciones y cambios a la demanda y reconvencin: 305 Aportacin de documentos e informes: 308 Comparecencia: 291 Conciliacin: 293, 297 Control cosa juzgada: 302 Control cuanta pretensin: 303 Control de defectos de capacidad, representacin y postulacin: 300 Control demanda defectuosa: 304 Control de la inadecuacin de procedimiento: 303 Control del litisconsorcio necesario: 301 Control de la litispendencia: 302

Control de vicios procesales: 298 Convocatoria: 290 Ejecucin de acuerdos de disposicin del objeto: 295 Fijacin del debate para la posterior audiencia de prueba: 306 Fijacin objeto de la prueba: 309 Finalizacin del proceso por autocomposicin: 296 Fines generales: 292 Introduccin de hechos nuevos o de nuevo conocimiento: 307 Proposicin y admisin de prueba: 310

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Sealamiento de audiencia probatoria: 311 Transaccin: 294, 297 Audiencia probatoria (proceso comn): Comparecencia de las partes: 405 Concentracin de las sesiones: 403 Finalidad: 402, 403 Inicio: 402 Objeciones a conducta de la otra parte: 410 Objeciones a preguntas: 408 Objeciones a respuestas: 409 Prctica de la prueba: 403, 406 Prueba fuera de la audiencia: 404 Prueba ilcita. Control: 407 Sealamiento en audiencia preparatoria: 311 Audiencia probatoria (juicio abreviado): Ver: Proceso abreviado Audiencias: Despacho ordinario: 193 Direccin del acto por el juez o magistrado presidente: 204 Documentacin por acta: 205

Documentacin por medios audiovisuales: 206 Horas de celebracin: 203 Impulso oficial del proceso: 14, 194 Inmediacin: 10, 200, 213 Interrupcin: 211 Orden de intervencin: 203 Orden de prctica de las pruebas: 203 Orden interno: 204 Publicidad: 9, 200 Repeticin: 207 Sealamiento: 201 Nuevo sealamiento: 202, 209 Suspensin: 208 Sustitucin del juez o magistrado: 210 Auto: - Ver: Resoluciones judiciales Autoridad: Agentes consulares o diplomticos o autoridad administrativa competente: tramitacin de exhortos: 152 Agentes consulares o diplomticos o autoridad administrativa competente: comunicacin de medida cautelar: 152 Expide documentos pblicos: 331 Extranjera encargada de practicar exhorto: 150

Obligacin de colaborar con la Justicia:12 10


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Auxilio: De un experto, para la reproduccin de medios tcnicos de prueba: 400 Entre tribunales: Ver: Cooperacin judicial

B
Buena fe procesal: - Principio del proceso: 13

Caducidad de la instancia: Causas impeditivas: 135 Efectos de la declarada en primera instancia: 136 Efectos de la declarada en segunda instancia o casacin: 137 Impugnacin: 138, 139 Plazos: 133 Procesos donde opera: 133 Procesos donde no opera: 134 Cmaras de Segunda Instancia: Competencia general: 29 Competencia en causas del Estado: 39 Capacidad para ser parte: Control: 65 Sujetos y entes que la tienen: 58 Capacidad procesal: Control: 65 De las personas fsicas:59 De las personas jurdicas: 61, De las personas jurdicas extranjeras: 63 Integracin: 60, 61, 62 Carga de la prueba: Ver: prueba: Carga Caucin: En aseguramiento de la prueba: 324 En diligencias preliminares: 258, 259, 262 En medidas cautelares en general: 446-447, 451, 453-454 En medida cautelar de inhibicin general de disponer: 439 Exencin en medidas cautelares: 448 Para continuacin de obra nueva: 474

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Para admisin demanda de tercera: 639 Para ejecucin provisional: 594 Para ejecucin provisional en procesos

especiales: 469, 476 Para ejecucin de sentencia desestimatoria de oposicin a la ejecucin: 584 Para levantar embargo de bienes en ejecucin sustitutoria de obligaciones de hacer: 676, 681 Para suspender ejecucin, a peticin del ejecutado: 586 Para suspender ejecucin de sentencia, al abrirse diligencias penales: 589 Para suspensin de ejecucin de sentencia firme sometida a proceso de revisin: 587 Por modificacin de medida cautelar: 456 Por persona delegada para la realizacin de bienes: 653 Citaciones: - Ver: Actos de comunicacin Coadyuvante: Actuacin procesal: 82 Titularidad: 81 Cdigo de Procedimientos Civiles: Derogado por CPCM: 705 Cdigo Procesal Civil y Mercantil: mbito material: 17 Aplicacin supletoria: 20 Disposicin Derogatoria: 705 Disposiciones Finales: 700-707 Disposicin Transitoria: 706 Vigencia: 707 Cohecho: Cmputo de plazo para revisin de sentencia firme: 545 Motivo de revisin de sentencia firme: 541 Comisiones procesales: Ver: Cooperacin judicial Competencia: Conflictos de: 47

Control de oficio: 40 Control a instancia de parte. (denuncia): 41, 42, 44 Efectos de la declaracin de incompetencia: 45, 46

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Indisponibilidad:26 Competencia funcional: Criterios: 38 Declaracin de su falta: 45 Competencia Objetiva : Criterios: 37 Declaracin de su falta: 45 Competencia Territorial: Declaracin de su falta: 46 Fueros especiales: 34, 35 Fueros generales: 33 Con acumulacin de pretensiones o personas: 36 En demandas contra el Estado: 39 En demandas contra otras Administraciones: 39 Sumisin tcita: 43 Cmputo: De la cuanta en acumulacin de obligaciones de plazo vencido: 243 Para la declaracin de caducidad de la instancia: impugnacin por error: 139 Ver: Plazos procesales Concebido no nacido: Capacidad para ser parte: 58 Concentracin procesal: Principio del proceso: 11 Efectos por interrupcin de audiencia superior a 30 das: 211 Conciliacin: * Para la evitacin del proceso:

Admisin a trmite: 249 Asistencia a la audiencia: 251 Celebracin de audiencia: 252 Citacin a audiencia: 250 Competencia: 32, 246 Ejecucin de lo acordado: 254 Impugnacin de lo acordado: 253 Materias excluidas: 247 Resolucin: 252 Solicitud: 248 * Dentro del proceso: Audiencia preparatoria: Control judicial: 293

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Audiencia preparatoria. Ejecucin de lo convenido: 295, 561 Audiencia preparatoria: Finalidad: 292 En proceso abreviado: 426, 427 Conclusiones: Ver: Alegatos finales Conflictos: De competencia: 27, 47, 122-124 De intereses entre el incapaz y su representante legal: 60 Consignacin: Cautelar, de cantidades reclamadas en procesos de propiedad intelectual: 436 Con la demanda de desocupacin por obras en el inmueble: 481 De la diferencia, en su caso, para la adjudicacin del bien subastado: 661, 672 Impide ampliacin ejecucin: 605 En caso de oposicin a ejecucin: 615 Parcial del deudor en va ejecutiva: 610 Total del deudor en va ejecutiva: 600, 609, 610 Contestacin a la demanda: Aportacin de documentos e

informes periciales: 288, 289, 335 Contenido del escrito: 284 Plazo en proceso comn: 283 Forma escrita: 147, 284 Ver: Rebelda Ver: Reconvencin Cooperacin judicial: * Interna: Comisiones procesales: 141 Expedicin de oficio: 192 Indicacin de prueba necesitada: 311 * Internacional de actos procesales en el extranjero: Autorizacin legal: 149 De actos de mero trmite: 151 Exhortos y cartas rogatorias: 150, 152 Solicitud y tramitacin: 150 * Internacional de actos procesales en El Salvador: Eficacia limitada: 153, 156 Ejecuciones: 154, 157 Medidas cautelares: 154, 156, 158, 159 Terceras y oposiciones: 155

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Corte Suprema de Justicia: Actualizacin de cuantas: 700 Competencia para reglamentar manejo y Archivo de expedientes en los tribunales: 164,167 Competencias del Pleno: 27

Competencias de la Sala de lo Civil: 28


Competencia para tramitar exhorto al extranjero: 150 Decisin en conflictos de competencia por acumulacin de procesos: 122-124 Nombramiento de ciertos jueces: 704 Supervisin de medios materiales a los tribunales: 703

Cosa juzgada: * Formal: De Decreto: falta de ella: 227 De Autos simples: 228 De Autos definitivos y sentencias: 229 * Material: Alcance objetivo: 230 Alcance subjetivo: 230 Control en audiencia preparatoria: 302 Efecto negativo: 231 Efecto positivo ( prejudicial): 231 Costas En allanamiento: 273 En caso de estimacin parcial: 272 En recursos: 275 En renuncia o desistimiento: 274 Pago inicial: 271 Por temeridad: 272 Por vencimiento total: 271 Costumbre: Casos en que ha de probarse: 313 Casos en que no ha de probarse: 314 Cuanta: De la caucin: 324, 447, 453, 594, 676 Criterio para la competencia judicial: 37 Establecidas en el Cdigo: actualizacin: 700 De la pretensin: Ver: Objeto del proceso Por la que se despacha ejecucin: 608 Del salario y su embargabilidad: 622

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Cuenta de fondos Ajenos en Custodia: - Depsito: 605, 610, 628, 643, 653 Cuestiones incidentales: Acumulacin: 266 Admisin: 267

Cuestiones accesorias a la que origina el incidente: 269 En pieza separada o en el proceso principal: 263 Resolucin: 270 Solicitud:267 Suspensin del proceso principal: 264, 265 Tramitacin: 268

D
Declaracin de parte: Autodeclaracin: 344 Anterior al proceso: 345 Efectos de la incomparecencia: 347 Interrogatorio: 350 Interrogatorio domiciliario: 352 Negativa a responder: 351 Personas jurdicas: 347 Preguntas: 348, 349 Respuestas: 350 Respuestas evasivas: 351 Terceros a los que se les recibe como si fueran la parte: 346 Valoracin: 353 Decreto: - Ver: Resoluciones judiciales Demanda: Ampliacin: 147, 280 Aportacin de documentos e informes periciales: 288, 289, 335 Cambios: 282, 305 Contenido: 276 Control de admisin: 279 Control en audiencia preparatoria: 304 Efectos admisin: 281 Forma escrita: 147, 280 Improponibilidad: 277

Inadmisibilidad: 278 Simplificada (proceso abreviado): 418

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Depositario: Deberes: 631 De bienes muebles embargados en ejecucin: 629, 630 Designacin para medida cautelar de secuestro de bienes: 442 Enajenacin de bienes y derechos bajo su custodia: autorizacin judicial: 454 Derecho extranjero: Se prueba su contenido y vigencia: 313, 315 Desistimiento: Ver: Finalizacin anticipada del proceso Dictamen de perito: Ver: Peritos Diligencias preliminares: Caucin: 258, 262 Clases: 256 Competencia: 257 Costas: 262 Ejecucin contra la voluntad del obligado: 261 Finalidad general: 255 Impugnacin resolucin: 259 Incidente de oposicin: 260 Plazo para promover posterior demanda: 255 Solicitud y caucin: 258 Resolucin:259 Diligencias para mejor proveer: Slo para esclarecer el resultado de una prueba ya practicada: 7, 321 Documentos:

* Deteriorados: - Validez: 342 * Dibujos, fotografas, planos, mapas, croquis u otros instrumentos semejantes: - Se consideran documentos: 343 * Extranjeros: Admisin: 333, 334 * Privados: Aportacin: 335

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Concepto: 332 Cotejo de letras: 340 Exhibicin: 336 Impugnacin autenticidad: 338, 340 Valor probatorio: 341 * Pblicos: Aportacin: 335 Concepto: 331 Exhibicin: 336 Impugnacin autenticidad: 338, 339 Valor probatorio: 341 * Reproduccin: Requisitos: 337

E
Edictos: Emplazamiento del demandado: 186 Tras cese de procurador: 73 Publicidad de subasta: 656, 658, 659 Ver: Actos de comunicacin Ejecucin dineraria: * mbito de aplicacin: Ampliacin por vencimiento de nuevos plazos: 605, 606, 607 Cantidad de despacho: 608 Intereses y costas: 604

Obligacin lquida: 604 * Cumplimiento: Allanamiento del deudor: 609 Costas: 609 Pago del deudor: 609 Pago parcial: efectos: 610 Pago total: efectos: 610 Pago total: vinculante para acreedor: 610 * Determinacin del patrimonio del ejecutado: Anotacin de archivo de ejecucin por insuficiencia de bienes en registros pblicos: 614 Archivo de la ejecucin hasta que aparezcan bienes: 614 Averiguacin de bienes en entidades financieras: 612: Averiguacin de bienes: en registros Pblicos: 612

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Confidencialidad de los datos: 613 Deber de colaboracin de personas y Entidades: 613 Declaracin de bienes por el ejecutado: 611 Multas coercitivas: 613 Requerimiento de declaracin de bienes: 611 Ver: Embargo ejecutivo Ver: Realizacin y subasta de bienes Ver: Terceras Ejecucin forzosa: * Competencia: Para ejecucin de ttulos extranjeros:562 Para ejecucin de ttulos nacionales:561 Examen de oficio: 563 * Ejecucin contra el Estado y otras Administraciones:

Allanamiento u oposicin por FGR: 591 mbito subjetivo: 590 Despacho de ejecucin: 590 Fiscala General del Estado: actuacin: 591 Posposicin de la ejecucin al ejercicio presupuestario siguiente: 590 Representante del municipio o institucin: 591 Responsabilidad del funcionario encargado de asegurar la ejecucin: 590 * Ejecucin provisional: De autos que se hallan en otro tribunal: 593 Caucin del ejecutante: 594 Competencia: 593 Confirmacin sentencia ejecutada: 601 Contra-caucin del ejecutado: 600 Despacho ejecucin: 595 Oposicin: escrito, documentos y plazos: 598 Oposicin: medidas alternativas: 597 Oposicin en obligaciones dinerarias: 597 Oposicin en obligaciones no dinerarias: 596 Plazos para pedir la ejecucin provisional: 593 Recursos contra el despacho: 595 Resolucin: 599 Responsabilidad del ejecutante en caso de revocacin de la sentencia ejecutada: 594 Revocacin parcial de la sentencia ejecutada: 603 Revocacin total de la sentencia ejecutada: 602 Solicitud: 593 Ttulos: 592 * Oposicin a la ejecucin: A concretas actuaciones ejecutivas: 585 Audiencia: orden alegaciones: 581

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Convocatoria audiencia: 580 Escrito de oposicin: 579 Incomparecencia a la audiencia: 580

Por incompetencia territorial: cauce propio: 583 Medios de prueba en la audiencia: 580 Motivos de oposicin: 579 Plazo para oponerse: 579 Recursos: 584 Resolucin de motivos de fondo: 582 Resolucin de motivos procesales: 581 Se tramita sin suspender ejecucin: 580 * Partes de la ejecucin: Actuacin del ejecutante en otras ejecucionesdel deudor: 566 Costas: 569 Intervencin de terceros: 567 Legitimacin activa y pasiva en general: 564 De obligaciones solidarias: 568 Por o contra el sucesor procesal de la parte original: 565 * Principios de la ejecucin: Condiciones de acceso al proceso: 551 Identidad de la ejecucin: 552 Prescripcin de la accin: 553 Reparacin integral: 552 * Solicitud de ejecucin: Acumulacin de ejecuciones: 573 Auto despachando ejecucin. Contenido: 576 Auto despachando ejecucin. Procedencia: 574 Auto de no despacho ejecucin: 575 Designacin de bienes: 571 Documentos de la solicitud: 572 Impulso oficial del procedimiento tras despacho de ejecucin: 576 A instancia de parte: 570 Notificacin al ejecutado del despacho de ejecucin: efectos: 578 Notificacin al ejecutado del despacho de ejecucin: formalizacin: 577 * Suspensin de la ejecucin:

Por plantearse prejudicialidad penal: 589 Por proceso de revisin de sentencia firme: 587 Por proceso de revisin de sentencia firme dictada a condenado en rebelda: 588 Regla general: 586 * Ttulos de ejecucin: Delimitacin de la ejecucin: 560

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Extranjeros: competencia para su reconocimiento: 557 Extranjeros: procedimiento para ser reconocidos: 558 Extranjeros en tratados internacionales: 555 Extranjeros: otros supuestos: 556 Nacionales: 554 No ejecutables: 559 Ejecucin de hacer, no hacer y dar cosa Determinada: * De efectuar declaraciones de voluntad: Convalidacin judicial de elementos esenciales: 687 Indeterminacin de elementos esenciales: conversin a daos y perjuicios: 687 Integracin judicial de elementos no esenciales: 687 Requerimiento: 686 Solicitud: 686 * De liquidacin de cantidades: Aplicable a condena a rendicin de cuentas: 699 De daos y perjuicios: mbito: 696 De daos y perjuicios: aceptacin del deudor de la relacin del ejecutante: 696 De daos y perjuicios: oposicin del deudor: 696 De daos y perjuicios: relacin del acreedor: 696

De liquidacin de frutos o rentas: mbito: 697 De liquidacin de frutos o rentas: aceptacin del acreedor: 697 De liquidacin de frutos o rentas: oposicin del acreedor: 697 De liquidacin de frutos o rentas: relacin del acreedor y audiencia el ejecutado: 698 De liquidacin de frutos o rentas: relacin del deudor: 697 * De obligaciones de dar no dinerarias: Entrega de cosas genricas o indeterminadas: 692 Entrega de cosas muebles determinadas: 693 Entrega de inmuebles desocupados: 694 Entrega de inmuebles ocupados: 695 * De obligaciones de hacer no personalsimas: Cumplimiento por el ejecutante a costa del ejecutado: 677, 678 Embargo: 676 Fijacin de plazo necesario para cumplimiento en sus propios trminos: 675 Medidas de garanta ante retraso: 676 Requerimiento al ejecutado: 675 Solicitud: 675 Sustitucin por daos y perjuicios: 677, 679

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Tercero encargado de la ejecucin: 678 * De obligaciones de hacer personalsimas: Apremio a cumplimiento especfico: 685 Equivalente en dinero: 684 Defensa del ejecutado: 682 Embargo: 681 Fijacin de plazo necesario para cumplimiento en sus propios trminos: 680 Medidas de garanta ante retraso: 681 Opciones del ejecutante al incumplimiento: 683 Requerimiento al ejecutado: 680 Solicitud: 680 Tratamiento como hacer no personalsimo: 682

* De obligaciones de no hacer: Conversin por daos y perjuicios: 690 Imposicin de multas coercitivas: 689 Notificacin de incumplimiento persistente a FGR: 691 Reiteracin de medidas: 691 Reparacin necesaria de daos: 688 Requerimiento: 688 Solicitud: 688 Embargo ejecutivo: Administracin judicial de empresas: 633 De bienes muebles: 629 Bienes inembargables: 621 De bienes inscritos: 618 De la cosa o derecho con sus accesorios: 619 De cuentas y depsitos bancarios: formalizacin: 626 De cuentas y depsitos bancarios: lmite: 620 De dinero: 625 Depositario de bienes muebles: 630, 631 Depsito de la cantidad si se plantea oposicin: 615 Efectos: 616 Ejecutor de embargos: actuacin: 617 De empresas: 633 De inmuebles: 632 De intereses, rentas y frutos: 628 De salarios: formalizacin: 618, 626 De salarios: lmites embargables: 622 De ttulos, valores o instrumentos financieros: 627 Entrega al acreedor de cantidad consignada: 615 Indeterminado: nulidad: 620 Ineficacia de actos de disposicin del deudor: 616 Ineficacia de pago posterior a retencin del crdito: 626

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Mejora y reduccin: 634 Nulidad de embargo sobre bienes o cantidades inembargables: 623 Orden de embargo de los bienes: 624 Proporcionalidad: 619 Reembargo: 635 Suspensin si se consigna la cantidad: 615 Embargo preventivo: Obligaciones que garantiza: 438 Procedencia en otros casos: 438 Requisitos: 438 Emplazamientos: Ver: Actos de comunicacin Escritos procesales: Contenido y lenguaje: 160 Copia para el tribunal: 163 Recepcin por el tribunal: 161 Ver: Expediente Estado: Competencia judicial si se le demanda: 39 Actuacin como parte: 64 Emplazamiento: 190 Excepciones: De acumulacin indebida de pretensiones: 103 De falta de litisconsorcio: 77 De litispendencia: 109 Procesales: exposicin en la contestacin a la demanda: 284 De prueba: 314 Exhibicin: De documentos pblicos y privados: 336 De documentos en conciliacin: 252 De documentos y registros contables como diligencia preliminar: 256, 261 De medios de reproduccin de palabra,

Sonido, imagen y almacenamiento de datos: 399 De objetos como diligencia preliminar: 256 Del expediente: 165 Exhortos y cartas rogatorias: Procedencia: 150, 152

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Hacia el extranjero: tramitacin por la Corte Suprema:150 Expediente: Acceso a las partes, apoderados, representantes, abogados e interesados: 9, 165 Archivo definitivo: 167 Archivo por caducidad de la instancia: 136 Certificacin: 166 De solicitud de conciliacin: 249 Devolucin tras Sentencia estimatoria de revisin de sentencia firme: 549 Devolucin de tribunal superior al Juzgado para ejecucin de sentencia y acuerdos: 561 Copia: 167 Consulta por magistrados: 219 Formacin: 164 Remisin a Corte Suprema por conflicto de competencia territorial: 47 Remisin por incompetencia territorial: 46 Remisin al tribunal de apelacin: 512 Remisin entre tribunales. Forma: 702 Reposicin y renovacin (reconstruccin): 168 Ver: Escritos procesales

F
Fianza: De interesados en adquirir bienes en realizacin forzosa: 649

Para constituir medida cautelar: 447 Plizas: ttulo ejecutivo: 457 Finalizacin anticipada del proceso: Allanamiento del demandado: 131 Desistimiento del actor a la instancia: 130 Por cambio de circunstancias: 128 Por improponibilidad sobrevenida de la pretensin: 127 Renuncia del actor a la accin o al derecho: 129 Transaccin judicial: 132 Fraude: De ley: impide lo acordado en conciliacin: 252 De ley: impide allanamiento: 131: De ley: impide finalizacin anticipada del proceso: 126 De ley: impide transaccin: 294 De ley: su descubrimiento releva del secreto comercial o de propiedad intelectual: 372 Motivo para la revisin de sentencia firme: 541 Plazo para revisin de sentencia firme:

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desde su comisin: 545 Fuerza mayor: Aportacin posterior de documentos: 289 Impide caducidad de la instancia: 135, 138 Motivo de revisin de sentencia firme: 541, 542 Pospone caducidad del plazo para instar revisin de sentencia firme: 546 Suspende plazos procesales: 146 Suspensin de oficio del proceso: 198

H
Hecho notorio o de notoriedad general: Dispensado de prueba: 314 Hechos:

Actividad de hecho en el trfico jurdico:representacin de ente sin personalidad: 62 Admitidos expresamente: eximidos de prueba: 314 Admitidos tcitamente: en la contestacin a la demanda: 284 Admitidos tcitamente: en diligencia preliminar: 261 Admitidos tcitamente: por inasistencia al acto del interrogatorio: 405 Admitidos tcitamente: por silencio o respuesta evasiva en el interrogatorio: 351 En alegatos finales: 412 Antecedentes de hecho: apartado de la sentencia: 217 Anteriores a precluir alegaciones: quedan cubiertos por la cosa juzgada: 230 Cadena de custodia y relacin con los hechos a probar: 322 Con apariencia de delito: comunicacin al FGR de incumplimiento reiterado de obligacin de no hacer: 691 Con apariencia de delito o falta: posible prejudicialidad penal: 48, 589 Controvertidos: objeto de prueba: 312, 313, 319, 344, 354, 375, 390, 402, 428 Determinantes de la causa de pedir: 90, 104 Deshacer lo hecho: ejecucin de sentencias de no hacer: 688, 689 Deshacer lo hecho: por revocacin de sentencia ejecutada provisionalmente: 602 Elemento de la demanda: 276 Elemento de la demanda simplificada: 418 Elemento del escrito de contestacin: 284, 427 Estipulados por las partes: eximidos de prueba: 314, 321 Evidentes: eximidos de prueba: 314 Del fallecimiento del poderdante: cese del procurador: 73 Fijacin del objeto del debate en audiencia preparatoria: 309 En los que intervinieron los representantes o apoderados: declaracin a stos: 346, 347 En que intervino la parte: 347, 353 Hecho base y hecho presunto: en presunciones legales y judiciales: 414 y 415

Irreproducibles: justifica anticipo de prueba: 326 Irreproducibles: impiden repeticin de la audiencia: 207

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Motivacin en la resolucin de los que han sido fijados: 216, 217 Necesidad de hecho en resolver cuestin prejudicial: 265 Nuevos: no pueden introducirse por diligencias de prueba de oficio: 321 Nuevo o de nueva informacin: permite impugnar documento antes de sentencia: 338 Nuevos o de nuevo conocimiento: permite su introduccin en audiencia preparatoria: 307 Nuevos o de nuevo conocimiento: permite modificar medida cautelar: 455 Ocupantes de hecho e inquilinos: notificacin de la ejecucin del inmueble: 670 Principio de aportacin: 7 Probados: revisin en apelacin: 510, 511, 517 Prueba material o tangible y relacin con los hechos a probar: 325 Reconocimiento de: no se deriva de la ausencia del demandado del proceso: 287 Rectificacin: en alegaciones finales: 203 Respeto a los alegados: deber de congruencia: 218

I
Idioma: Ver: Actividad procesal Incidente: Autos, para resolverlos: 212 Cuestiones incidentales: 267 De abstencin y recusacin: 57, 210 De acumulacin de procesos ante el mismo tribunal: 114 De acumulacin de procesos ante distintos tribunales: 125 De finalizacin anticipada del proceso por improponibilidad sobrevenida: 127 De impugnacin de la declaracin de

caducidad: 138 De medida cautelar (pieza): 451 De oposicin a diligencia preliminar: 260 De oposicin a la ejecucin: 579, 581 De oposicin a la ampliacin de la ejecucin: 607 Impulso oficial: A travs de decretos: 212 De la ejecucin forzosa: 576 Del proceso en general: 14, 194 No impide caducidad de la instancia: 133 Inhibicin general de disponer Efectos como medida cautelar: 439 Requisitos solicitud: 439 Sustituto del embargo preventivo: 439

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Inmediacin procesal: En las audiencias: 200 Exigible al dictar sentencia el juez: 213 Objetiva: ineficacia de testigo de referencia: 357 Principio del proceso: 10 Inters: * De la deuda: Comunicacin a titulares de derechos anteriores preferentes: 668 Comunicacin a titulares de derechos posteriores inscritos: 669 Consignacin de stos y del capital: interrumpe la ejecucin provisional: 600 Demanda de ejecucin: 570, 604 Despacho de ejecucin: 608 Devolucin si se revoca la sentencia provisionalmente ejecutada: 602

Embargo para asegurar ejecucin Sustitutoria de obligaciones de hacer: 676, 681 Embargo de los generados en activos del deudor: 627, 628 Liquidacin definitiva: 615, 661 Orden de pago a acreedores: 664 Pendientes: exigibles en proceso ejecutivo: 459, 460 Tercer poseedor: pago junto a principal y costas: 671 * Como ttulo de legitimacin: Acceso a expedientes: 165, 167 Actuacin de tercero en la ejecucin: 567 Directo y legtimo: ttulo del coadyuvante: 81 Jurdicamente protegido: acceso al expediente: 9 Legalmente reconocido: ttulo de legitimacin directa: 66 Legtimo: certificacin de expediente: 166 Legtimo: del demandado en continuar el proceso: 291, 425 Legtimo: para pedir medida cautelar de intervencin y administracin judicial: 440 Legtimo: principio dispositivo: 6 Legtimo, privacin por hechos nuevos: finalizacin del proceso: 128 Interesados: notificacin de las resoluciones judiciales: 169, 172 Interesados: propietarios de cosas inseparables del terreno: compensacin: 694 Intereses colectivos de los consumidores y usuarios: diligencia preliminar: 256 Intereses de futuro: condena en sentencia: 417 Intereses generales, colectivos y difusos de consumidores y usuarios: dispensa de caucin en medida cautelar: 448

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* Como hecho con relevancia procesal:

En el asunto litigioso: causa de abstencin y recusacin de jueces y magistrados: 52 En el asunto litigioso: afecta a la credibilidad del testigo: 356 Conflicto del menor y su representante: designacin de representante: 60 Econmico del asunto: criterio para fijar el procedimiento aplicable: 240, 242 General: impide los medios de autocomposicin procesal: 126, 131 General: impide suspensin pactada del proceso: 199 Pblico: impide una transaccin: 294, 523 Intervencin provocada: A instancia del demandante: 83 A instancia del demandado: 84 Inventario de bienes: Como medida cautelar: 436 En secuestro de bienes: 442

J
Jueces y Magistrados:

Abstencin de Magistrados de la Corte Suprema: 53


Cumplimiento de la inmediacin al dictar sentencia: 213 Deber de abstencin si se compromete su imparcialidad: 52 Deber de inaplicar norma inconstitucional: 2 Direccin de las audiencias por el juez o Magistrado presidente: 204 Direccin de la audiencia de conciliacin: 252 Exclusin del Pleno para casacin, del Magistrado de la Sala de lo Civil que resolvi el asunto en apelacin: 27 Intento de conciliacin de las partes: 293, 427 Magistrados: firma de la sentencia: 197

Magistrados: votacin en las Cmaras de Segunda Instancia y en la Corte


Suprema: 219, 220

Magistrados disidentes o discrepantes: 197, 220 Magistrado presidente: funciones: 195, 196 Nombramiento en ciertas circunscripciones: 704 Obligacin de resolver los asuntos: 15 Prohibicin de apreciar la prueba ilcita: 316

Recusacin de Magistrados de la Corte


Suprema: 54 Sealamiento de audiencias: 201 Solicitud de aclaraciones a quien es interrogado: 350, 369, 387, 400

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Solicitud de aclaraciones en alegatos finales: 412

Vinculacin a la Constitucin y el conjunto de la legalidad que sea conforme


con aqulla: 2 Jurisdiccin: * Control: A instancia de parte: 24 De oficio: 23 Efectos de la denuncia: 25 * Exclusin: De los tribunales civiles y mercantiles: 23 * Por razn del territorio: Fueros exclusivos: 21 Fueros electivos: 22 Jurisdiccin voluntaria o no contenciosa: Aplicacin supletoria del CPCM: 17 No cabe recurso de casacin contra sus resoluciones: 520 Justicia gratuita: Derecho del necesitado: 16 Representacin procesal: 75 Juzgados: De Paz: competencias: 32 De Paz: para conciliacin: 246

De Primera Instancia: competencias: 30 De Primera Instancia: competencia en procesos de inquilinato: 478 De Primera Instancia: competencia en procesos monitorios: 490 De Primera Instancia: competencia en procesos posesorios: 472 De Primera instancia: para ejecutar lo acordado en conciliacin: 254 De Primera Instancia de menor cuanta: competencias: 31

L
Ley de Casacin:

Derogada por CPCM: 705


Ley de Procedimientos Mercantiles: Derogada por CPCM: 705

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Litisconsorcio: Activo necesario:76 Control e integracin: 77, 79, 301 Pasivo necesario:76, 78 Voluntario o facultativo: 80 Litispendencia: Comienzo: 92, 281 Control en audiencia preparatoria: 302 Perpetuacin de la jurisdiccin: 93, 94

M
Magistrados: Ver: Jueces y Magistrados Medidas cautelares: Aplicable a cualquier proceso: 431 Catlogo de medidas determinadas: 436 Caucin del solicitante. Exenciones: 448 Caucin del solicitante. Finalidad: 446 Caucin del solicitante. Forma y

cuanta: 447 Caucin del solicitante. Modificacin judicial: 447, 456 Competencia: 449, 450 Como diligencia preliminar: 434 Efectividad de las medidas: 445 Efecto no suspensivo del proceso principal: 451 Ejecucin: 454 Finalizacin natural: 452 A instancia de parte: 432 Fumus boni iuris: 433 Levantamiento (revocacin): 456 Mantenimiento tras sentencia absolutoria: 456 Medidas indeterminadas : 437 Modificacin posterior : 455 Necesidad de la medida: 433 Periculum in mora: 433 Plazo de solicitud: 434 Proporcionalidad: 445 Procesos arbitrales y extranjeros: 435 Recurso frente a su adopcin: 453 Resolucin: 453 Solicitud: 451 Ver: Administracin e intervencin judicial de bienes Ver: Anotacin de demanda Ver: Embargo preventivo

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Ver: Inhibicin general de disponer Ver: Prohibicin de innovar y de contratar Ver: Secuestro de bienes muebles Medios de impugnacin: Ver: Recurso de apelacin, Recurso de casacin, Recurso de revocatoria, Recursos.

Ver: Revisin de Sentencias firmes. Multas: A partes y terceros: 701 Al apelante por abuso de derecho: 513 A funcionario: 701 Al juez o magistrados por retraso en dictar sentencia: 417, 515, 533 A la parte que oculta el domicilio del contrario: 186 Causas: 701 Defensa: 701 Por falta de colaboracin con la Justicia: 12 Por falta de colaboracin en determinar bienes del deudor: 613 Por incumplimiento de obligacin de no hacer: 689 Por no aportarse documento requerido en diligencia preliminar: 261 Por no comparecer el perito a la audiencia probatoria: 388 Por no comparecer el testigo a la audiencia probatoria: 362 Por no exhibir la parte el documento que le ha sido requerido: 336 Ttulo ejecutivo: 701

N
Normas procesales: Integracin: 19 Interpretacin: 18 Interpretacin de las de casacin: 524 Naturaleza de las que determinan el proceso declarativo aplicable: 244 Para determinar la clase de proceso declarativo: 239 Notificaciones: - Ver: Actos de comunicacin

Nulidad de los actos procesales: Causas (principio de especificidad): 232

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Principio de conservacin: 234 Convalidacin acto viciado: 236 Declaracin en va de recurso: 238 Denuncia: 235, 237 Lmite: actos que han alcanzado su fin (principio de trascendencia): 233

O
Objeto del proceso: * Acumulacin de objetos. Finalidad: 95 * Acumulacin de ejecuciones: 97, 573 * Acumulacin de pretensiones: Alcance: 98 En ampliacin de la demanda:280 Competencia territorial: 36 Control: 102,103 Cuanta de la demanda: 243 Eventual: 99 Necesaria: 101 Requisitos: 100 De sujetos y objetos: 104 * Acumulacin de procesos: Causas: 106 Competencia: 110 Efectos solicitud: 112 Inadmisin solicitud: 111 Legitimacin: 105 Lmites: 108, 109, 125 Relacin con prejudicialidad civil y mercantil: 51 De procesos de nulidad con relaciones de litisconsorcio: 78 Requisitos: 107

* Acumulacin de procesos pendientes ante el mismo tribunal: Alegaciones orales (p. abreviado): 114 Audiencia para alegaciones: 114 Efectos del auto: 115 Resolucin: 114 Solicitud escrita: 113 Solicitud verbal (p. abreviado): 113 * Acumulacin de procesos pendientes ante distintos tribunales:

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Audiencia inicial para alegaciones: 117 Audiencia ante el requerido: 119 Aplicacin supletoria de las reglas para acumulacin ante el mismo tribunal: 116 Efectos de la aceptacin del requerimiento: 121 Efectos del rechazo del requerimiento: 122 No acumulacin solicitudes: 125 Resolucin inicial del competente: 117 Resolucin del requerido: 120

Resolucin de la discrepancia por la Corte Suprema de Justicia: 123, 124


Requerimiento de remisin de autos: 118 Solicitud: 117 * Acumulacin de recursos: 96 * Cambios de la pretensin: Por ampliacin de la demanda: 280 Por hechos nuevos o de nuevo conocimiento: 307 Por rectificacin de defectos de la demanda: 304 * Clases de Pretensiones: 90 * Cuanta de la pretensin: En acumulacin de pretensiones: 243 Reglas generales: 242 Impugnacin: 245, 303 Oralidad:

Principio del proceso: 8

P
Peritos: Aceptacin del cargo: 385 Capacidad: 383 De consenso: 378 De cada parte: 377 Designado por el juez: 380 Dictamen. Contenido: 376 Dictamen. Delimitacin: 382 Dictamen. Entrega: 386 Gastos de la prueba: 379 Incomparecencia: 388 Interrogatorio: 387 Nombramiento: 385 Nmero: 384 Objeto de la prueba: 375 Proposicin: 381 Recusacin: 385

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Valoracin: 389 Perpetuacin de la jurisdiccin: - Ver Litispendencia Plazos procesales: Cmputo: 145 Das y horas hbiles:142 Improrrogabilidad: 143 Notificacin: 144 En recursos: 501 Sin plazo cierto: 144 Suspensin: 146 Poder: - Ver: Postulacin procesal Postulacin procesal: Aceptacin del poder: 70

Cese del procurador: 73 Clases de poderes: 69 Deberes del procurador: 71, 75 Modos de otorgar el poder: 68 Postulacin en procesos con acumulacin de partes: 85 Procuracin oficiosa o sin poder: 74 Prohibicin para ejercer de procurador: 67 Sustitucin y delegacin del procurador: 72 Preclusin: De la aportacin de documentos: 289 De los plazos procesales otorgados: dacin de cuenta al tribunal: 193 De solicitud de medidas cautelares: 451 Prejudicialidad: De cuestin civil o mercantil: 51 De cuestin penal: 48, 49, 50 Presunciones: Judiciales: 415 Legales: 414 Pretensiones del proceso: Ver Objeto del proceso Principios del proceso: Derecho a la proteccin jurisdiccional: 1 De aportacin de parte: 7 De colaboracin con el proceso: 12

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De concentracin: 11

De vinculacin a la Constitucin, leyes


y dems normas: 2 De defensa y contradiccin: 4 De direccin y ordenacin (impulso) del proceso: 14 Dispositivo: 6 De gratuidad de la justicia: 16 De igualdad procesal: 5

De inmediacin: 10 De legalidad procesal: 3 De obligacin del juez de resolver: 15 De oralidad: 8 Prohibicin de prueba ilcita: 2 De publicidad: 9 De veracidad, lealtad, buena fe y probidad procesal: 13 Proceso Abreviado: Acumulacin de acciones: 420 Audiencia. Alegaciones: 427 Audiencia. Alegatos finales: 429 Audiencia. Incomparecencia de las partes: 425 Audiencia: Prctica de la prueba: 428 Demanda. Admisin: 421 Demanda. Subsanacin: 422 Demanda simplificada. Contenido: 418 Proposicin de la prueba para practicar antes de la audiencia: 419 Reconvencin: 424 Sealamiento de la audiencia: 423 Sentencia: 430 Procesos declarativos: Impugnacin de la clase de proceso: 245, 303 Por razn de materia o cuanta: 239 Proceso abreviado. mbito: 241 Proceso comn. mbito: 240 Remisin: Ver: Expedientes Ver: Normas procesales Ver: Objeto del proceso Ver: Proceso abreviado Procesos ejecutivos: mbito: 458 Demanda. Admisin: 460 Demanda. Contenido: 459 Emplazamiento del deudor: 462

Oposicin del deudor. Audiencia de prueba: 467 Oposicin del deudor. Causas: 464

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Oposicin del deudor. Escrito: 465 Oposicin del deudor. Incidente: 466 Oposicin del deudor. Resolucin: 466, 467 Recursos en fase de admisin: 461 Recursos contra sentencia: 469 Sentencia (estimativa). Contenido: 468 Sentencia. No produce cosa juzgada salvo excepcin: 470 Ttulos ejecutivos: 457 Terminacin por extinguirse la obligacin: 463 Procesos de inquilinato: mbito: 477 Accin de desocupacin por mora: defensas del inquilino: 485 Accin de desocupacin por mora: enervacin por pago: 480 Accin de desocupacin por obras: requisitos y documentos: 481 Acumulacin de acciones: 479 Aplicacin del proceso abreviado con especialidades: 478 Citacin para audiencia: 483 Competencia: 478 Incomparecencia del inquilino a audiencia en procesos por desocupacin: 482 Sentencia y recursos en accin de de desocupacin por mora: 486 Sentencia y recursos en accin de desocupacin por ruina o insalubridad: 488 Sentencia y recursos en otros procesos de

inquilinato:487 Subarrendatarios. Citacin a audiencia: 483 Subarrendatarios. Intervencin como coadyuvantes: 484 Subarrendatarios. Notificacin demanda: 483 Procesos monitorios: * Por deudas de dinero: Admisin solicitud: 493 mbito: 489 Competencia: 490 Continuacin como proceso abreviado: 496 Cosa juzgada:496 Documento de la obligacin: 489 Finalizacin por pago: 494 Inactividad del deudor. Efectos: 495

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Inadmisin solicitud: 492 Oposicin del deudor: 496 Oposicin por pluspeticin: 496 Requerimiento de pago: 493 Sentencia: 496 Solicitud: 491 * Para obligaciones de hacer, no hacer o dar: mbito: 497 Aplicacin proceso monitorio deudas de dinero con especialidades: 500 Competencia: 499 Documento de la obligacin: 497 Ejecucin de condenas de dar: 500 Ejecucin de condenas de hacer y no hacer: 500 Inactividad del deudor. Efectos: 500 Pretensin: contenido: 498 Otros soportes mecnicos o electrnicos donde conste la obligacin: 497 Requerimiento al deudor: 500

Procesos posesorios: mbito: 471 Aplicacin del proceso abreviado con especialidades: 472 Caducidad de la accin:473 Emplazamiento del demandado: 475 Recursos: 476 Sentencia: 476 Suspensin cautelar de obra nueva: 474 Procurador: - Ver: Postulacin procesal Prohibicin de innovar y de contratar: Cesacin de efectos: 444 Efectos: 444 Son dos medidas cautelares distintas: 444 Procedencia: 444 Prueba: * Admisin: En audiencia preparatoria: 310 Inadmisin y recurso: 320 * Anticipo: Finalidad: 326 Medios de prueba concernidos: 327 Forma de proposicin y prctica: 329 Repeticin de la practicada: 329 Resultado de la practicada: 329

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Solicitud: 328 * Aseguramiento: Caucin para constituirla: 323 Caucin para evitarla: 323 Finalidad: 323 Requisitos: 323 Solicitud antes del proceso: 323 Tramitacin y decisin: 323

* Cadena de custodia: Acreditacin por proponente: 322 Finalidad: 322 Impugnacin por interrupcin: 322 * Carga: Corresponde a las partes: 321 Iniciativa oficial (alcance): 321 * Derecho a probar: 312 * Licitud: Control en audiencia probatoria: 407 Exigencia: 316 Prohibicin de la ilcita: 2, 316 * Medios: No previstos en el Cdigo Procesal u otras leyes: 330 Previstos en el Cdigo Procesal: 330 Ver: Declaracin de parte Ver: Documentos Ver: Peritos Ver: Reconocimiento judicial Reproduccin del sonido, voz, imagen y almacenamiento de informacin Ver: Testigos * Objeto: Afirmaciones de hecho: 313 Costumbre: 313, 314 Derecho extranjero: 313, 315 No en hechos admitidos o estipulados: 314 No en hechos evidentes: 314 No en hechos notorios: 314 * Pertinencia: Concepto: 318 * Proposicin:

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En audiencia preparatoria: 310, 317

En proceso abreviado: 317 * Prueba material o tangible: Aportacin a audiencia probatoria: 325 Control judicial: 325 Garantas de quien la propone: 325 Objecin por la parte contraria: 325 * Utilidad: Concepto: 319 * Valoracin: De la declaracin de parte: 353 De los documento privado: 341 De la prueba de peritos: 389 De la prueba de testigos: 358 Norma general: 416 Reglas de la sana crtica: 416 Prueba pericial Ver: Peritos Prueba testifical: Ver: Testigos Publicidad del proceso: Principio del proceso: 9

R
Realizacin y subasta de bienes: Adjudicacin por el ejecutante: 654 Administracin por el ejecutante: 655 Audiencia para mejor realizacin: 649 Convenio de realizacin: 651 Delegacin a persona designada: 653 Ejecutante como postor: 658 Enajenacin pactada con tercero: 648 Inmediata: 646 Pago de sumas obtenida en subasta: 654 Por el propio ejecutado: 652 Urgente por riesgo de depreciacin: 650 Subasta: adjudicacin al ejecutante a falta de posturas: 663

Subasta: adjudicacin al postor que paga: 662 Subasta: celebracin: 660 Subasta: condiciones: 658 Subasta: convocatoria: 656 Subasta: postura a plazos con garantas: 662

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Subasta: remate (aprobacin): 661 Subasta: requisitos del postor: 657, 658 Subasta: revocacin del auto si no hay pago: 661 Subasta de bienes inmuebles: condiciones: 659 Valo de bienes: 647 Realizacin y subasta de bienes inmuebles (especialidades): Adjudicatario: derecho de posesin del bien: 674 Arrendatarios y ocupantes de hecho: comunicacin del proceso: 670 Cancelacin de cargas: 673 Certificacin de dominio y cargas: 665 Enajenacin por convenio o realizacin Delegada: aprobacin judicial: 667 Inscripcin del derecho adquirido: 672 Tercer poseedor: legitimacin: 671 Tercer poseedor: derechos tras adjudicacin del bien: 674 Titularidad de derechos anteriores preferentes: 668 Titularidad de derechos posteriores Inscritos; 669 Valo de bienes: 666 Rebelda: Declaracin: 287 Efectos: 287 Notificacin: 287 Impugnacin sentencia: 287

Reconocimiento judicial: Acta: 395 Conjunto con pericial y testifical: 394 Delegacin a otro juez: 393 Lugar de prctica: 392, 393 Objeto: 390 Prctica: 392, 393 Proposicin: 391 Reconvencin: Aclaraciones en audiencia preparatoria: 305 Aportacin de documentos e informes periciales: 288, 289 Contenido: 285 Contestacin a ella: 286 Lmites: 285

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Formalizacin: 285 En proceso abreviado: 324 Recurso de apelacin: Admisin a trmite. Efectos: 513 Audiencia de segunda instancia: 514 Competencia funcional del a quo: 512 Desercin del apelante: 518 Documentos en segunda instancia: 514 Efecto suspensivo: 509 Inadmisin a trmite: 513 Interposicin: escrito y documentos: 511 Interposicin: juez competente:511 Interposicin: plazo: 511 Infracciones revisables: 510 Prueba en segunda instancia: 514 Responsabilidad de los magistrados por retraso de la sentencia: 515 Resoluciones recurribles: 508

Sentencia. Congruencia y plazo: 515 Sentencia estimatoria en vicios procesales: 516 Sentencia estimatoria en errores de fondo: 517 Recurso de casacin:

Admisin por la Corte Suprema: 530


Desistimiento del recurrente: 531 Escrito de interposicin. Contenido: 525 Escrito de interposicin. Plazo: 526 Firmeza de la sentencia por inadmisin: 531

Inadmisin por la Corte Suprema: 530, 531


Interposicin: tribunal competente: 528 Interpretacin de las normas del recurso: 524 Legitimacin activa: 527 Motivos (del recurso): clases: 521 Motivos de fondo: 522 Motivos de forma (vicios procesales): 523 Remisin de expediente a Corte Suprema: 529 Resoluciones contra las que no cabe: 520 Resoluciones recurribles: 519 Responsabilidad de los magistrados por retraso de la sentencia: 533 Sentencia: congruencia y exhaustividad: 534 Sentencia desestimatoria por meros defectos de motivacin sin trascendencia: 538 Sentencia desestimatoria: condena en costas: 539 Sentencia estimatoria: efectos: 537 Sentencia: iura novit curia: 536 Sentencia: orden de los pronunciamientos: 535 Sentencia. Plazo: 533 Recurso de revocatoria:

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Competencia: 503 Escrito interposicin: 504 Inadmisin a trmite: 504 Irrecurribilidad del auto: 505

Plazo interposicin: 504 Resolucin: 505 Resoluciones recurribles: 503, 507 Resolucin oral: 507 Tramitacin: 505 Recursos: Desistimiento: 501 Gravamen de la resolucin: 501 Legitimacin activa: 501 Plazos procesales: 501 Prohibicin de reformatio in peius: 502 Recusacin (de jueces y magistrados): Ver: Abstencin (de jueces y magistrados) Causas: 52 Competencia: 54 Efectos de su denuncia: 56 Efectos de su estimacin: 57 Tramitacin: 52, 55 Renuncia a la accin o al derecho: Ver: Finalizacin anticipada del proceso Reproduccin del sonido, voz, imagen y almacenamiento de informacin: Auxilio pericial en la prctica: 400 Deteriorados: 401 Procedencia como prueba: 396, 397 Proposicin: 398 Reproduccin en audiencia: 399 Residencia: Del demandado en El Salvador: fuero subsidiario de competencia territorial: 33 Del demandado en El Salvador: fuero de jurisdiccin de los tribunales nacionales: 22 De los sucesores de la parte que fallece: comunicacin del proceso: 86 Lugar de emplazamiento del demandado: 181, 183 Resoluciones judiciales:

Autora: 213 Autos: clases: 212 Contenido de toda resolucin: 215

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Decretos: 212 Eficacia de autos simples: 228 Eficacia de los decretos: 227 Imposibilidad de dictarlas: 214 Libro de Autos y Sentencias: 223 Motivacin de resoluciones: 216 Rectificacin y aclaracin de Autos y Sentencias: 225 Rectificacin y ampliacin de Decretos: 227 Subsanacin de omisin de pronunciamientos: 225 Voto discordante o disidente: 197 Voto de magistrado imposibilitado: 221 Voto particular: 223 Votos: por mayora: 220 Voto por unanimidad: 220 Ver: Cosa juzgada Ver: Sentencia Responsabilidad: Civil. Diligencia preliminar de exhibicin de pliza: 256 Civil por mala praxis. Levantamiento del secreto mdico: 371 Civil. Del perito por no contestar al ser interrogado: 388 Civil. Seguro. De no tenerlo procede medida cautelar de embargo: 438 De jueces y magistrados en dictar las resoluciones judiciales: 213 Del bien en su afectacin: liberacin por

tercer poseedor: 671 Del funcionario por incumplimiento de sentencia de condena al Estado: 590 Del solicitante de ejecucin provisional de sentencia: 594 Del solicitante de una medida cautelar, por los efectos que cause: 432 Del tercero delegado para la realizacin forzosa de los bienes: 653 Del tercero obligado con una de las partes (intervencin provocada): 83, 84 Y solvencia. Atributos del depositario: 630 Revisin de sentencias firmes: Admisin: 547 Alegaciones contrarias: 547 Competencia: 540 Demanda: 547

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Legitimacin activa: 543 Motivos generales: 541 Motivos para la sentencia dictada en rebelda: 542 Plazo especial en motivo de prueba falsa, cohecho, violencia o fraude: 545 Plazo especial para el condenado rebelde: 546 Plazo general de interposicin: 544 Posible prejudicialidad penal: 548 Resoluciones recurribles: 540 Tramitacin por proceso abreviado: 548

Sentencia de la Sala de lo Civil: 549


Suspensin de la sentencia impugnada por admisin de la demanda: 560

S
Salarios, sueldos, pensiones y otras Retribuciones: Embargabilidad, lmites: 622

Embargo, ejecucin: 626 Embargo, por oficio: 618 Salario mnimo, ms alto vigente: baremo de multa: 12, 186, 261, 336, 362, 388,417, 513, 515, 533, 613. Secretario judicial: Autorizacin de voto disidente: 197 Calendario de audiencias: 201 Certificacin total o parcial de expedientes: 166 Control de consultas de un expediente: 165 Copia de un expediente para surtir efecto en otro proceso: 167 Dacin de cuenta al juez: 193 Documentacin acta de una audiencia: 205 Secreto: Del Abogado: 370 Del mdico: 371 Del sacerdote o ministro religioso: 372 Exime del deber de declarar: 351 Ineficacia de la prueba obtenida con su Quebrantamiento: 374 Comercial y de propiedad intelectual: 372 Secuestro de bienes muebles: Efectos: 442 Procedencia: 442 Sentencia: Condena a futuro: 417 Congruencia: 218, 417

Deliberacin en la Sala de lo Civil de la Corte Suprema y en las Cmaras de


Segunda Instancia: 219

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Firma por los magistrados: 197 Notificacin en proceso comn: 417 Forma y contenido: 217 Oral: 222 En proceso abreviado: 430 Plazo para dictarla en proceso comn: 417

Publicidad: 224 Voto en rganos colegiados:197, 220, 221 Ver: Resoluciones judiciales Sucesin procesal: Por disolucin de personas jurdicas: 89 Por fallecimiento de una de las partes: 86, 87 Por transmisin del objeto del proceso: 88 Suspensin del proceso: A instancia de parte: 199 De oficio: 198 Ver: Caducidad de la instancia

T
Terceras: * Tercera de dominio: Acumulacin: lmites: 638 Admisin de demanda: efectos: 639 Caucin por daos: 639 Competencia: 637 Derechos protegidos: 636 Demanda: 636, 637 Inadmisin de demanda: 637 Legitimacin activa: 636 Legitimacin pasiva: 640 Mejora del embargo: 639 Principio de prueba: 637 Procedimiento: 640 Resolucin desestimatoria: 641 Resolucin estimatoria: 642 * Tercera de preferencia de pago: Admisin de demanda: efectos: 643 Allanamiento a la tercera: 645 Competencia:643 Derechos protegidos: 643 Demanda: 644 Desistimiento del ejecutante: efectos: 645 Inadmisin de demanda: 644

Legitimacin activa: 643 Legitimacin pasiva: 643, 644 Objeto del proceso: 644

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Principio de prueba: 644 Procedimiento: 643 Realizacin de bienes y depsito: 643 Resolucin: 644 Testigos: Admisin de preguntas: 368 Capacidad del testigo: 355 Conocimiento del testigo: 357 Contrainterrogatorio: 367 Control del juez del interrogatorio: 368 Derechos: 363 Exencin del deber: 370, 371, 372 Exclusin de la obtenida violando el secreto profesional: 374 Identificacin en juicio: 364 Nmero: 361 Objeto de la prueba: 354 Obligaciones:362 Orden de declarar varios: 365 Preguntas: 366 Preguntas aclaratorias: 369 Prctica fuera del tribunal: 373 Presentacin en juicio: 360 Proposicin: 359 Respuestas: 366 Secreto profesional: 370, 371, 372 Testigo-perito: 358 Testigo de referencia:357 Valoracin: 356

V
Vigencia del CPCM: 707

Votos de magistrados: Ver: resoluciones judiciales ___________________________________

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ABREVIATURAS AA.VV. autores varios art./arts. artculo/artculos B.O.E. Espaa .. Boletn Oficial del Estado (Espaa) c./cs. . caso/casos cc. .. concordante/concordantes C.C. .......................... Cdigo Civil C.Com. ..................... Cdigo de Comercio Cfe. ........................... conforme C.G.P. ... Cdigo General del Proceso (Uruguay) C.A.D.H. .. Convencin Americana sobre Derechos Humanos C.I.D.H. ... Comisin Interamericana de Derechos Humanos Corte I.D.H. . Corte Interamericana Interamericana de de Derchos Humanos C.I.D.I.P. .. Convencin Derecho Internacional Privado cit./cits. citado/citados C.M.P.C.I. Cdigo Modelo de Procesos Colectivos para Iberoamrica C.N. .. Constitucin de la Repblica C.P. ... Cdigo Penal C.P.P. Cdigo Procesal Penal C.P.C. Cdigo de Procedimiento Civil (por derogarse) C.P.C.M. .. Cdigo Procesal Civil y Mercantil (nuevo)

C.P.C. Italia . Codice di Procedura Civile (Italia) C.P.C. La Pampa .Cdigo Procesal Civil de La Pampa (Argentina) C.P.C. Per . Cdigo Procesal Civil (Per) C.P.C.C.N.A. .. Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin Argentina C.P.C.M.I. .. Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrica C.P.P. ................Cdigo Procesal Penal C.S.J. .Corte Suprema de Justicia C.N.J. .Consejo Nacional de la Judicatura CTCdigo de Trabajo CTri.Cdigo Tributario ed. . edicin Ed. .Editorial E.J.E.A. .Editorial Jurdica Europa-Amrica esp. ......................especialmente f./fs. foja/fojas inc./incs. inciso/incisos I.I.D.P. .. Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal J.C. . Juzgado de lo Civil J.M. Juzgado de lo Mercantil LBHES...Ley del Banco Hipotecario de El Salvador L.E.C. Ley de Enjuiciamiento Civil (Espaa) L.E.N.J.V.D. . Ley del ejercicio notarial de la jurisdiccin voluntaria y de otras diligencias LFNVyAAP.Ley de la Financiera Nacional de la Vivienda y de las Asociaciones de Ahorro y Prstamo LGP...Ley (Espaa) L.I. .Ley de Inquilinato General de Publicidad

LITBMyPS.Ley de Impuesto a la Transferencia de Bienes Muebles y a la Prestacin de Servicios

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LMCA...Ley de Mediacin, Conciliacin y Arbitraje L.O.P.J. . Ley Orgnica del Poder Judicial LOFGR..Ley General de la Repblica LPC ..Ley de Proteccin al Consumidor LPEAT.Ley sobre Accidentes de Trnsito L.P.F.. Ley Procesal de Familia LPIPA.Ley de Propiedad Inmobiliaria por Pisos y Apartamientos LPI..Ley de Propiedad Intelectual LPI-Es.Ley de Propiedad Intelectual Espaa LSA....Ley de Simplificacin Aduanera num./nums. ...numeral/numerales ob. cit. ...obra citada p./pp. .pgina/pginas p. ej. ..por ejemplo P.G.R. ..................Procuradura General de la Repblica R.D.P.I. .Revista de Derecho Procesal Iberoamericana R.E. Puerto Rico ..Reglas de Evidencia (Puerto Rico) R.P.C. Puerto Rico ..Reglas de Procedimiento Civil (Puerto Rico) R.U.D.P. ..Revista Uruguaya de Derecho Procesal S. ..sentencia S.C. ..Sala de lo Civil, Corte Suprema de Justicia de Procedimientos Especiales Orgnica de la Fiscala

S.Const. ...Sala de lo Constitucional, Corte Suprema de Justicia S.S.C. ...Sentencia de la Sala de lo Civil S.S. Const. ...Sentencia de la Sala de lo Constitucional s/f. ....sin fecha ss. .....siguientes t. ...tomo trad. ..traduccin T.E.D.H. ..Tribunal Europeo de Derechos Humanos T.C.E. ..Tribunal Constitucional de Espaa lt. ob. cit. ...ltima obra citada v.g. ...verbigracia vol. ...volumen vta. ...vuelta Z.P.O. ..Ordenanza Procesal Civil (Alemania o Austria)

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PRESENTACIN DE LA OBRA: El 18 de septiembre de 2008, la Asamblea Legislativa de El Salvador ha dado un paso histrico con el decreto del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, poniendo de este modo el cierre con broche de oro, a ms de cien aos de vigencia del Cdigo de Procedimientos Civiles de 31 de diciembre de 1881, y ms de treinta aos de la Ley de Procedimientos Mercantiles de junio de 1973. Se ha abierto as de manera determinante una nueva etapa en el sistema de Administracin de justicia salvadoreo, imbuido de la ola modernizadora de la legislacin procesal civil que recorre Iberoamrica, bajo el influjo del Cdigo Procesal Civil Modelo cuyas Bases datan de 1970 (as, desde la aprobacin en 1981 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin Argentina; hasta la

ms reciente del Tribunal Supremo de Puerto Rico, en septiembre de 2009 sobre las nuevas Reglas de Procedimiento Civil). Algunas de esas experiencias de derecho comparado han sido tenidas en cuenta como referencia til para la gestacin del actual Cdigo (especialmente, las relativas al Cdigo General del Proceso de Uruguay, de 1989, y la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola 1/2000); as como tambin los postulados de la jurisprudencia de la Sala de lo Civil de la Corte Suprema en relacin con la anterior normativa procesal, y por supuesto el aporte de diversos expertos que han colaborado en las distintas fases del iter legislativo. No han pasado desapercibidos tampoco, desde luego, los frutos cosechados con la aplicacin de la Ley Procesal de Familia de octubre de 1994, primer banco de pruebas del moderno proceso salvadoreo. Muchas y relevantes, son sin duda las virtudes que rodean al Cdigo Procesal Civil y Mercantil cuya puesta en funcionamiento est fijada para el 1 de julio de 2010 (D.L. 220, de 11/12/2009). Aparte de la evidente unificacin que ha trado consigo en las reglas y procedimientos para la tutela de las relaciones civiles y mercantiles, cabe en esta apretada sntesis sealar, entre otras: la traslacin al plano legal del derecho constitucional al debido proceso (art. 11 CN) y las manifestaciones de ste que ha ido reconociendo la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia para este mbito jurisdiccional; la positivacin de los principios procesales ms importantes, con el fin de hacerlos exigibles por los ciudadanos; el sometimiento del juez y las partes al principio de legalidad sin perjuicio de ciertos controles frente al dictado de la norma; la potenciacin de la inmediacin y la oralidad en los procesos declarativos, no slo en la fase de prctica de la prueba especialmente con los interrogatorios en los medios de carcter personal-, sino mediante la introduccin de una

audiencia preparatoria con fines de conciliacin, saneamiento procesal y fijacin de los elementos de debate en su caso; as como la articulacin del juicio abreviado, concentrado y casi todo oral. En el mbito de la prueba, se

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aprecia un cierto afn legislativo, siempre loable, de bsqueda de la verdad real facilitando diligencias de aseguramiento de las fuentes disponibles y la prctica anticipada de medios, la admisin de distintos instrumentos tecnolgicos de captacin de hechos, y la primaca del sistema de valoracin libre sobre el tasado, sin olvidar el importante papel que se le otorga ahora a la pericia extrajudicial y su aportacin con los escritos de alegaciones. Tambin en el catlogo de novedades debe desatacarse la introduccin de un mecanismo de rescisin de sentencias firmes, que procediendo slo por motivos extraordinarios y dentro de plazos rigurosos, conjuga con el equilibrio necesario los valores de la seguridad jurdica y la justicia. Por su amplitud y detalle, particular atencin presta el nuevo Cdigo a la regulacin de los presupuestos del proceso, con especficos criterios de determinacin de la jurisdiccin y competencia de los tribunales salvadoreos y los mecanismos para su control; el estatuto jurdico de las partes, distinguiendo las modalidades de capacidad, legitimacin, pluralidad y sucesin de litigantes; las compatibilidades y prohibiciones para deducir pretensiones acumuladas, en el mismo o diversos procesos; as como una no menos completa regulacin de los distintos motivos de finalizacin anticipada del proceso. Cuidado se antoja tambin el bloque de ordenacin de las actuaciones judiciales, los actos de comunicacin de las partes (concretndose el deber del tribunal para intentar localizar al demandado, en orden a su debido emplazamiento) y las disposiciones sobre celebracin y

suspensin de las audiencias; y formacin de la voluntad judicial colegida. Destaca asimismo la conformacin de un conjunto armnico de los medios de impugnacin de resoluciones judiciales, consolidando el modelo de doble instancia ms casacin; el mejoramiento de los presupuestos, fases y ejercicio de la defensa dentro del proceso de ejecucin forzosa, tanto de obligaciones dinerarias como de otra especie; y una mayor confianza y facilitacin de la ejecucin provisional y del sistema de medidas cautelares. Todo ello, sin prescindir de la existencia de algunos procesos especiales cuya eficiencia ha revelado la prctica forense, y a cuya lista se suma de manera descollante el proceso monitorio como instrumento rpido y expedito de tutela judicial en los casos de no oposicin del deudor a la cantidad reclamada. Proceso ste cuya efectividad ha quedado contrastada en el derecho comparado y cuyo xito tambin aqu, requerir como en otros tantos aspectos del nuevo sistema de justicia civil y mercantil que ahora comienza, de un cierto cambio de mentalidad de los profesionales para adecuarse a los nuevos tiempos. Estamos hablando en todo caso de una ley procesal muy extensa y compleja, dotada de 707 artculos, que a pesar de los recientes retoques de estilo introducidos por el D.L. 319, de 15/4/2010, dar lugar inevitablemente a dudas y problemas de interpretacin a sus destinatarios (jueces, abogados, funcionarios judiciales e instituciones), sobre todo durante sus primeros tiempos de aplicacin. El papel que desempee la Corte Suprema -y en su medida tambin, las Cmaras de Segunda Instanciaen la tarea hermenutica que se le confa, junto con las contribuciones de la doctrina cientfica, se adivina de especial relevancia para allanar la adaptacin de los operadores jurdicos al nuevo sistema de Justicia. Para ello, el primer paso sin duda consiste en

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asegurar la divulgacin y conocimiento por parte de estos ltimos, de los distintos aspectos contenidos en el nuevo instrumento procesal. Con este propsito, la Unidad Tcnica Ejecutiva del Sector de la Justicia (UTE), en coordinacin permanente con el Consejo Nacional de la Judicatura y la Corte Suprema de Justicia, encarg al presente equipo de autores la elaboracin de un Cdigo Procesal Civil y Mercantil comentado de El Salvador, cuyos resultados aqu se exponen. Se ha entendido conveniente por los organismos competentes, as, que este trabajo contara con el aporte de dos consultores extranjeros, familiarizados no obstante ya con la realidad judicial salvadorea a travs de la participacin en diversos cursos organizados por la Escuela de Capacitacin Judicial y dirigidos a Magistrados sobre temas del nuevo Cdigo, y con un consultor nacional, que adems de su experiencia en la materia pudiera supervisar in situ la evolucin de esta fase previa de adaptacin de instituciones y colectivos a la nueva ley. Cada uno de nosotros, al aceptar honrados el encargo que se nos confiaba, hemos intentado desde nuestra particular formacin y trayectoria vital y profesional, pero unidos y coordinados en un fin comn, contribuir a la obtencin de un producto coherente y til, si bien a la vez enriquecido con esa pluralidad cientfica de origen a la que se hace referencia. En ese sentido, se ha seguido en la confeccin del libro una misma pauta metodolgica, optando por estructurarlo no con la frmula ms exegtica de comentarios artculo por artculo, sino ms bien primando el tratamiento sistemtico y de conjunto, a fin de establecer las debidas interrelaciones de las distintas disposiciones del Cdigo entre s. De all que se haya optado por una exposicin por temas, al modo de una obra general de estudio de las instituciones del proceso civil y mercantil previstas en el Cdigo, siguiendo para

facilitar su lectura el mismo orden empleado por este ltimo, y sin perjuicio de las consiguientes remisiones entre autores a otros bloques de comentarios, en los casos en que ello se hace preciso. Cada uno de los temas viene presidido por un ndice sumario, y en su desarrollo cada autor ha dedicado la extensin que ha considerado necesaria, para efectuar un tratamiento de todas las cuestiones importantes que suscita el conjunto de preceptos en examen. El objetivo es claro: argumentaciones sencillas, didcticas y razonadas, tanto al plantear los diversos problemas como en desentraar sus respectivas soluciones. Porque este libro, ante todo, lo que pretende es precisamente eso, guiar al lector jurdico en el entendimiento del nuevo marco legal y suministrarle herramientas dialcticas vlidas para su mejor manejo y aplicacin. Por ello mismo tambin, la obra se acompaa al final con una tabla analtica, para la bsqueda de los preceptos por voces; y otra comparativa entre el nuevo Cdigo y la derogada Ley de Procedimientos Civiles; permitiendo as moverse con agilidad dentro del actual articulado. Si a la consecucin de esta empresa, como esperamos, coadyuvan de manera provechosa las pginas que siguen, el inters legtimo fijado por quienes hemos intervenido en su elaboracin y difusin, habr quedado ms que satisfecho. Los Autores

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30 de junio de 2010 LIBRO PRIMERO DISPOSICIONES GENERALES TTULO PRELIMINAR PRINCIPIOS PROCESALES. CAPTULO PRIMERO DEL PROCESO Y APLICACIN DE LAS NORMAS

PRINCIPIOS PROCESALES Juan Carlos Cabaas Garca SUMARIO: Previo: el Ttulo Preliminar. Contenido y finalidad.- I.- Derechos bsicos de los justiciables.- II.- Principios que garantizan el carcter rogado del orden jurisdiccional civil y mercantil.- III.Principios relativos a las obligaciones de los sujetos.- IV.- Principios del procedimiento. Previo: el Ttulo Preliminar. Contenido y finalidad: El nuevo Cdigo Procesal Civil y Mercantil, aprobado por Decreto Legislativo n 712 de 18 de septiembre de 2008 (Diario Oficial n 224, del 27 de noviembre de 2008), y cuya entrada en vigor ha de producirse el 1 de julio

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de 2010, tras extenderse su vacatio legis por Decreto Legislativo n 220, de 11 de diciembre de 2009 (Diario Oficial n 241, de 23 de diciembre de 2009), siguiendo una sistemtica moderna se estructura en cinco Libros que abarcan los distintos mbitos de la actividad procesal, desde los aspectos comunes hasta las instituciones ms especficas, guardando la debida homogeneidad de tratamiento dentro de cada uno. Aparecen as, en orden secuencial, los articulados sobre disposiciones generales; los procesos declarativos ordinarios; los procesos especiales; los medios de impugnacin (recursos y revisin de sentencia firme) y la ejecucin forzosa. Se abre a su vez el Libro Primero (Disposiciones Generales) con el Ttulo Preliminar que ahora analizaremos, en el que se contiene el marco de referencia para la ordenacin de la actividad jurisdiccional a travs de la identificacin de ciertos principios del proceso, y de las pautas de interpretacin y aplicacin de las normas del propio Cdigo. En cuanto a los principios, ha considerado conveniente el legislador situar en el prtico de sus disposiciones una

serie de postulados fundamentales sobre los que se asienta la imparticin de justicia civil y mercantil, sin perjuicio de que estos principios encuentran luego su materializacin en normas posteriores dispersas tanto en los restantes Ttulos de las disposiciones generales, como en los distintos procedimientos. A efectos metodolgicos, resulta posible sistematizar dichos principios en cuatro grandes reas: a) derechos bsicos de los justiciables; b) carcter rogado del proceso y mrgenes de configuracin y disposicin del objeto litigioso; c) pautas exigibles de actuacin a los sujetos que actan en l, y d) ordenacin formal de la actividad procedimental. Importa tener presente que todos estos principios se articulan como preceptos jurdicos perfectos y vinculantes, de aplicacin directa e inmediata. No se tratan, por tanto, de meras directrices, normas programticas o admonitivas carentes de eficacia jurdica. Por el contrario, comportan mandatos vinculantes para jueces y en su medida tambin para los ciudadanos que intervienen en el proceso (ver arts. 12 y 13), productores de efectos jurdicos tanto en cuanto a su cumplimiento como a su eventual infraccin, frente a la que podr reclamar la parte afectada a travs de los medios de impugnacin y defensa puestos a su favor por el ordenamiento. En lo que importa a los fines introductorios de esta obra de comentarios al Cdigo, procede una identificacin de los principios incluidos en este Ttulo Preliminar, con una resea sobre el significado esencial de cada uno, el cual, insistimos, adquiere en cada caso su plenitud con el desarrollo que luego presenta en los distintos procesos regulados en los ulteriores Libros de la ley: I.- Derechos bsicos de los justiciables: A.- Alcance del derecho a la tutela judicial:

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Se contiene en los siguientes preceptos: 1) Derecho a la proteccin jurisdiccional (art. 1): Enunciado: Todo sujeto tiene derecho a plantear su pretensin ante los tribunales, oponerse a la ya incoada, ejercer todos los actos procesales que estime convenientes para la defensa de su posicin y a que el proceso se tramite y decida conforme a la normativa constitucional y a las disposiciones legales. Aplicacin: Se recoge en este primer artculo la definicin del derecho a la proteccin o tutela jurisdiccional, por el que el ciudadano solicita de los tribunales de justicia la composicin de un conflicto de intereses irresuelto que tiene con una o ms personas. Este derecho guarda cierta similitud en su enunciado con el derecho a la tutela judicial que reconoce por ejemplo el inciso primero del art. 24 de la Costituzione italiana de 1947 (Todos pueden actuar en juicio para la tutela de sus propios derechos e intereses legtimos) y el apartado primero del art. 24 de la Constitucin Espaola de 1978, a propsito del llamado derecho a la tutela judicial efectiva (Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos sin que, en ningn caso, pueda producirse indefensin) . Pero adems bien puede decirse que este derecho a la proteccin jurisdiccional viene a concretar en el plano de la legislacin procesal civil, el derecho constitucional al debido proceso recogido en el art. 11 de la Carta Magna salvadorea. La Sentencia de la Sala de lo Civil de la Corte Suprema de Justicia de 15 de mayo de 2001, dictada a las 10.10 horas (ref 635-2000) manifiesta por ejemplo que cuando una

demanda llega al Juzgador, ste tiene la obligacin de seguir el procedimiento establecido en la ley, para salvaguardar el debido proceso legal.; y la Sentencia de la misma Sala de 30 de abril de 2004, dictada a
las 10.30 horas (ref. 1730 SS),

seala que el derecho al debido proceso es un derecho instrumentado

para la defensa de los derechos y libertades pblicas, al servicio de la tutela de los dems derechos fundamentales y debe garantizar instrumentos procesales de proteccin de los mismos, tal como lo establecen los Arts. 11 y 2 Cn.
Este derecho a la tutela jurisdiccional no garantiza en ningn caso un resultado concreto en trminos de una sentencia estimatoria, pero s garantiza que la actividad judicial tendr necesariamente un resultado, jurdicamente fundado.

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Ese resultado en principio revestir la forma de una sentencia de fondo que se pronunciar sobre la totalidad de las pretensiones deducidas, ya fueren stas de ndole declarativa, ejecutiva y cautelar, tras la admisin y sustanciacin en todas sus fases del procedimiento previsto, a menos que la existencia de un defecto u bice procesal lleve a dictar una resolucin interlocutoria poniendo fin anticipadamente las actuaciones, lo que tambin deber motivarse en derecho. Ver ltimamente, las SSTC espaol 17/2008, de 31 de enero, FJ 3; 186/2008, de 26 de diciembre, FJ 2; 5/2009, de 12 de enero, FJ 4; y 196/2009, de 28 de septiembre, FJ 2; todas ellas en cuanto a su aplicacin al proceso civil, y las anteriores sentencias que ah se citan. As tambin lo entiende la Sala de lo Civil de la Corte Suprema de El Salvador, al proclamar por ejemplo en su Sentencia de 22 de diciembre de 2004, dictada a las 15 horas (ref. apelacin 1703 SS) que: la figura del rechazo in limine litis [de la demanda], se ha diseado a fin de no prorrogar el trmite de un proceso que, fatalmente, devendr en una sentencia desestimatoria, por evidentes vicios insubsanables y que, por su naturaleza, no

admiten correccin. Ello, en modo alguno, viola el derecho de accin, ni representa un obstculo al acceso a la justicia y al debido proceso. La tutela jurisdiccional se predica conforme a este art. 1 CPCM de ambas partes del proceso y para todas las instancias y grados de jurisdiccin, construyndose en tres etapas, cuya consecucin, a su vez, depende estrictamente del cumplimiento de los requisitos legales establecidos por la ley: a) acceso a los tribunales (y que no se produzca, por tanto, la inadmisin a trmite de la demanda o solicitud presentada por el justiciable de manera arbitraria ni inmotivada); b) tramitacin del procedimiento respectivo en todas sus fases, y c) dictado de una decisin de fondo (a menos, insistimos, que concurra una circunstancia procesal que lo impida). 2) Obligacin de resolver (art. 15): Enunciado: El juez no podr, bajo ningn pretexto, dejar de resolver, ni aplazar, dilatar o negar la decisin de las cuestiones debatidas en el proceso. El incumplimiento de las obligaciones contenidas en este Cdigo ser sancionado de conformidad a lo establecido en la Ley Orgnica Judicial. Aplicacin: Como un correlato del derecho a la tutela jurisdiccional del justiciable ya mencionado, el Cdigo sanciona en este otro precepto la conocida prohibicin del non liquet, a cuya virtud y dando por supuesto que no existen circunstancias de orden procesal que lo impidan, el juez debe proveer siempre a una respuesta de fondo respecto de la pretensin que se le plantea. No puede el juzgador en consecuencia, suspender el procedimiento sin causa prevista en la ley y acreditada en los hechos. Pero sobre todo, una vez se han completado los trmites del mismo, ha de dictar resolucin

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definitiva en el expediente sin que pueda dejar de resolver ninguno de los puntos controvertidos en ese proceso, aduciendo dudas o ignorancia sobre cmo aplicar o interpretar la ley, ni la presunta injusticia material de la decisin que en su caso tendra que adoptar, como excusa para no hacerlo. Debe pues resolver el juez o colegio de Magistrados lo que proceda, debe dar una solucin al conflicto de intereses planteado, sin que le quepa justificar el silencio como respuesta. El incumplimiento de este deber judicial, como se previene en esta misma norma del Cdigo procesal, llevar aparejada la apertura de las responsabilidades a que haya lugar (civil, penal y administrativa sancionadora) para el juzgador. 3) Principio de gratuidad de la justicia (art. 16): Enunciado: Toda persona tiene derecho a que se le imparta justicia gratuitamente. Aplicacin: La gratuidad de la justicia se conecta aqu en primer trmino, con la no exigibilidad en general a quienes actan en los procesos, del pago al Estado de un impuesto, recargo u otro tipo de imposicin econmica por el mero hecho de solicitar la actuacin de los tribunales. El Estado no cobra por la prestacin de la actividad jurisdiccional. Asimismo, este precepto abre la puerta para la gratuidad de las costas procesales a quienes necesitan litigar y carezcan de recursos econmicos, siempre y cuando los solicitantes de dicho beneficio cumplan con los requisitos y condiciones establecidos normativamente para el otorgamiento del mismo (acreditacin de su situacin econmica real). B.- Sujecin del proceso a la Constitucin y las leyes: 1) Vinculacin a la Constitucin, leyes y dems normas (art. 2): Enunciado:

Los jueces estn vinculados por la normativa constitucional, las leyes y dems normas del ordenamiento jurdico, sin que puedan desconocerlas ni desobedecerlas. Todo juez, a instancia de parte o de oficio, deber examinar previamente la constitucionalidad de las normas de cuya validez dependa la tramitacin de cualquier proceso o el fundamento de las decisiones que adopten en el mismo; y si alguna de ellas contradice la normativa constitucional, la declarar inaplicable en resolucin

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debidamente motivada, en la que se consignen la disposicin cuya inaplicabilidad se declara, el derecho, principio o valor constitucional que se considera infringido y las especficas razones que fundamentan. Las pruebas que se hubieren obtenido, directa o indirectamente, con infraccin de derechos o libertades fundamentales, no surtirn efecto. Aplicacin: El primero de los dos preceptos dedicados a consagrar el principio de legalidad procesal con un alcance amplio, parte as de la Constitucin para abrazar tambin el marco de las normas de rango legal y en su caso reglamentarias. En este art. 2 se recoge la vigencia del imperio de la legalidad desde el punto de vista del fundamento de todas las decisiones judiciales, el cual no puede ser otro que las fuentes establecidas por el ordenamiento, desterrando as toda tentacin de arbitrariedad, voluntarismo y discriminacin por motivos subjetivos del juzgador, completado luego con lo establecido en el art. 19. Ahora bien, tiene un lmite la sujecin a la legalidad y es cuando precisamente la norma se muestra contraria a los postulados constitucionales. En tal situacin, faculta al juez de la causa este art. 2 CPCM para inaplicar el dispositivo de que se trate, lo que significa como su nombre indica no que el rgano judicial pueda invalidar la

norma ni declarar su nulidad formal con efectos erga omnes (potestad sta que le corresponde a la Sala Constitucional de la Corte Suprema en el mbito de sus competencias), sino que cualquier juez puede decretar su no aplicacin al caso concreto, por apreciar su contradiccin con alguno de los derechos fundamentales u otro mandato constitucional, explicndolo as en su resolucin judicial, susceptible por lo dems del control por va de recursos que corresponda. En segundo lugar, como una subespecie del control de legalidad procesal, aprovecha el prrafo tercero y ltimo de este art. 2 CPCM, para sancionar la prohibicin general del uso judicial de las pruebas ilcitas (lo que luego se complementa con lo regulado en el art. 316 prrafo segundo). Se cualifica aqu la ilicitud proscrita como principio rector de todo proceso, desde el plano de su inconstitucionalidad y no por la simple infraccin a la legalidad (depurable, desde luego tambin, en cuanto comporta la inobservancia de un precepto del Cdigo, pero no por el imperativo genrico de este art. 2, sino del ms especfico art. 316 prrafos primero y tercero CPCM). Extendiendo adems la tara de esa ineficacia, no solamente a las vulneraciones directas, sino tambin a las indirectas que se causen a los derechos o libertades fundamentales, sobre todo cuando para el descubrimiento de fuentes de prueba se emplean intromisiones ilegtimas a esos derechos fundamentales, que luego se intentan limpiar mediante una solicitud posterior al rgano judicial para que capte esa fuente de prueba de manera ortodoxa). 2) Principio de legalidad (art. 3):

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Enunciado: Todo proceso deber tramitarse ante juez competente y conforme a las disposiciones de este cdigo, las que no

podrn ser alteradas por ningn sujeto procesal. Las formalidades previstas son imperativas. Cuando la forma de los actos procesales no est expresamente determinada por ley, se adoptar la que resulte indispensable o idnea para la finalidad perseguida. Aplicacin: En esta otra vertiente de la legalidad procesal, se persigue asegurar que todos los actos del proceso se rijan por lo establecido de manera previa por el Cdigo, sin que puedan relajarse o inaplicarse sus reglas, ni excepcionarse ni modularse el contenido de las mismas a voluntad del juez y de las partes. Con independencia, as, de si el incumplimiento de un requisito procesal permite o no la subsanacin, y acarrea o no la prdida de trmites o la nulidad de lo actuado defectuosamente, cuestiones que ha de resolver cada norma, bajo ningn concepto puede predicarse que las normas procesales son admonitivas ni devienen de cumplimiento voluntario. Por contra, todas las normas procesales son imperativas, incluso aquellas que otorgan al sujeto la posibilidad de optar entre dos conductas posibles (por ej., fueros territoriales electivos), pues incluso entonces no se hace sino actuar dentro de los lmites de lo permitido legalmente. Por ltimo, cuando falte regulacin especfica sobre el modo de llevar a cabo un acto de parte, o del juez, dispone este art. 3 del Cdigo que el rgano judicial deber tener en cuenta, se entiende que por analoga, aquella formalidad que resulte ajustada al contexto del acto y a la finalidad que se persigue con l. C) Actuacin de las partes dentro del proceso: 1) Principio de defensa y contradiccin (art. 4): Enunciado: El sujeto contra quien se dirija la pretensin tiene derecho a defenderse en el proceso, interviniendo en las actuaciones y articulando los medios de prueba pertinentes. En todo caso, cada parte tiene derecho a contar con la oportunidad de exponer su argumentacin y rebatir la de la

contraria, y slo cuando expresamente lo disponga la ley podrn adoptarse decisiones sin or previamente a una de las partes. Aplicacin: Siempre dentro de las garantas procesales, incluye el nuevo Cdigo dos de ellas que incumben respectivamente a los principios de defensa, audiencia y contradiccin, de un lado, y a la igualdad procesal del otro. En lo que hace a los tres primeros, aludidos en el art. 4, se define sintticamente su contenido: ante todo, la defensa entendida como derecho a alegar y probar lo que interese a la pretensin de cada parte en cada estado del

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procedimiento, lo que implica que no puede negarse injustificadamente el empleo de un trmite u oportunidad procesal previsto en la ley para poder verter alegaciones, solicitar pruebas, intervenir en su prctica cuando la ley lo disponga (pinsese en los interrogatorios orales), formalizar recursos, pedir la ejecucin de lo acordado, y adoptar aquellas medidas cautelares que aparezcan legalmente posibles. La audiencia y la contradiccin, a su vez, conciernen a la iniciativa de accin y reaccin dentro del proceso, conforme se ocupe la posicin respectiva de demandante o demandado, sin perjuicio de reconocer que tambin este ltimo, el sujeto pasivo, no slo tiene derecho a oponerse a la pretensin deducida en su contra sino tambin y dentro de ciertos lmites, a introducir asimismo sus propias pretensiones (por ej., por medio de una reconvencin); y que tambin el actor puede necesitar contradecir frente a lo alegado por el demandado, en incidentes y recursos montados por este ltimo. Asimismo, estos tres derechos (defensa, audiencia, contradiccin) slo pueden ceder o verse sacrificados temporalmente cuando por razones de urgencia resulte necesario adoptar una medida provisoria sin escuchar a

las partes o al menos a alguna de ella, pero entonces deber restablecerse a posteriori el derecho de audiencia para la verificacin o levantamiento de la medida (en tal sentido, habr que ver el recorrido constitucional futuro de un precepto como el art. 453 CPCM, que de modo genrico suprime el trmite de audiencia previo a la adopcin de todas las medidas cautelares). 2) Principio de igualdad procesal (art. 5): Enunciado: Las partes dispondrn de los mismos derechos, obligaciones, cargas y posibilidades procesales durante el desarrollo del proceso. Las limitaciones a la igualdad que disponga este Cdigo no deben aplicarse de modo tal que generen una prdida irreparable del derecho a la proteccin jurisdiccional. Aplicacin: La igualdad en el proceso deviene eminentemente una igualdad formal, no material. Las partes entran al litigio rodeadas de unas circunstancias personales propias, que las hace diversas entre s, y que el proceso en s mismo no est llamado a modificar (si acaso las consecuencias materiales de la sentencia de fondo). De lo que se trata en este mbito que ahora se comenta, ms bien, es de que las partes han de gozar de las mismas oportunidades de alegacin y prueba dentro del proceso, que los actos de stos no pueden ir encaminados a favorecer a una sola de ellas; que el juez no ha de prejuzgar el desenlace de la contienda, en fin, en funcin a la posicin de uno y otro contendiente.

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En ocasiones, incluso, la ley tiene que introducir ciertos mecanismos de desigualdad material entre partes dentro de la litis, justamente con el fin de asegurar aquella igualdad formal. Tal es el caso de figuras tan dispares pero

explicables desde esta perspectiva, como el beneficio de justicia gratuita para quien carece de recursos econmicos, y la revisin de sentencia firme al demandado que por razones de fuerza mayor no pudo comparecer y defenderse en la instancia. Debe guardar la norma en estos casos, siempre un sentido de la proporcionalidad, tanto en cuanto al fin buscado como a los efectos que se desprendan de su aplicacin, precisamente para no crear un mal mayor que aquel que pretenda corregir. II.- Principios que garantizan el carcter rogado del orden jurisdiccional civil y mercantil: 1) Principio dispositivo (art. 6): Enunciado: La iniciacin de todo proceso civil o mercantil corresponde al titular del derecho subjetivo o inters legtimo que se discute en el proceso; y dicho titular conservar siempre la disponibilidad de la pretensin. Las partes podrn efectuar los actos de disposicin intraprocesales que estimen convenientes, terminar el proceso unilateralmente o por acuerdo entre las mismas y recurrir de las resoluciones que les sean gravosas, de conformidad a lo dispuesto en este Cdigo. Aplicacin: Aparecen en este precepto las manifestaciones bsicas del principio dispositivo o de justicia rogada, bajo el que se gobiernan los procesos regidos por el CPCM. De manera expresa, se determina que la iniciativa para la apertura de los procesos corresponde siempre a las partes y no al tribunal, proscribiendo as cualquier tentacin de proceso inquisitivo, tanto en la primera instancia como en los grados superiores (recursos) de jurisdiccin (recurrir de las resoluciones que les sean gravosas). No se olvide, con todo, que dentro del concepto de parte tambin cabe situar al Ministerio Fiscal y a la Procuradura General de la Repblica, por lo que la defensa de los

intereses pblicos no queda descuidada, slo que la solicitud de composicin de los conflictos no puede recaer justamente en quien est llamado a resolverlos, de manera imparcial e independiente, como ocurre con los tribunales de justicia. Un segundo componente del principio dispositivo, derivado tambin de este precepto se refiere a la finalizacin de la contienda a travs de la formalizacin de mecanismos autocompositivos autorizados legalmente. Esto es, el detraimiento del asunto al rgano judicial dejando a las partes, en ocasiones de manera unilateral y en otras de consuno, su terminacin voluntaria anticipada. Esta posibilidad queda pues garantizada como principio del proceso, siempre y cuando como luego precisa el Cdigo, no se conculque con ello la legalidad y los derechos de terceros (ver art. 126 CPCM).

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Entremedias, aparece un tercer componente de la justicia rogada, aqu en este art. 6 asomada de manera implcita (conservar siempre la disponibilidad de la pretensin): se trata del poder exclusivo de las partes sin cabida de injerencia judicial, para la delimitacin del objeto de la controversia. Papel que recae, de manera predominante aunque no exclusiva, en el demandante o en el demandado cuando reconviene), con el enriquecimiento objetivo de la controversia que aportan posibles excepciones procesales y perentorias del sujeto pasivo y de las alegaciones de los eventuales terceros coadyuvantes e intervinientes provocados (en definitiva: partes). Todo lo cual marca el lmite de la actuacin jurisdiccional en orden a la necesaria congruencia de la sentencia. 2) Principio de aportacin (art. 7): Enunciado: Los hechos en que se fundamente la pretensin y la oposicin que se conoce en el proceso slo podrn ser

introducidos al debate por las partes. La actividad probatoria debe recaer exclusivamente sobre los hechos afirmados por las partes o por los que tienen la calidad de terceros de conformidad a las disposiciones de este cdigo, en su caso; en consecuencia, el juez no podr tomar en consideracin una prueba sobre hechos que no hubieran sido afirmados o discutidos por las partes o terceros. La proposicin de la prueba corresponde exclusivamente a las partes o terceros; sin embargo, respecto de prueba que ya fue debida y oportunamente aportada y controvertida por las partes, el juez podr ordenar diligencias para mejor proveer con el fin de esclarecer algn punto oscuro o contradictorio, de conformidad a lo dispuesto en este Cdigo. Aplicacin: Con buena tcnica procesal, el Cdigo separa como hemos visto en el art. 6 lo que es el principio dispositivo, de aquel otro principio de aportacin en este art. 7, que tiene que ver de manera ms concreta con la imposicin a las partes de la carga de alegacin y prueba de los hechos fundantes de sus pretensiones. Si bajo el principio dispositivo descubrimos que son las partes y no el tribunal, quienes determinan sobre qu relacin o estado jurdico quieren que se discuta y con qu alcance objetivo, por mor del principio de aportacin sabemos ahora tambin que el rgano judicial tampoco puede ayudar a las partes a confeccionar el relato de los hechos jurdicamente relevantes y que sirven para sostener sus respectivas peticiones de tutela, ni proponer qu medios de conviccin pueden resultar ms tiles y eficaces para la demostracin de la veracidad de aquellas afirmaciones, lo que ms adelante tiene su correlato en lo dispuesto en el art. 321 del propio Cdigo. Y as, sin romper con este estado de cosas, manteniendo el juez una posicin esencial de observador externo a la

iniciativa de prueba, aunque con plenitud de facultades para proveer eso s a la prctica de aquellas que pedidas previamente por las partes, aparecen como pertinentes, tiles y no ilcitas, autoriza con todo este art. 7 CPCM en

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su ltimo prrafo la figura de las llamadas diligencias para mejor proveer, cuya finalidad en todo caso no es la de suplir la negligencia de las partes en su carga de proposicin de pruebas, sino la de auxiliar al propio tribunal en la inteleccin de las pruebas ya practicadas, cuando alguna arroja dudas (periciales oscuras o ambiguas, por ejemplo). Permitiendo en definitiva al juez, ordenar de oficio esas diligencias, sin que las partes puedan oponerse a ello (a lo sumo, recurrir la sentencia si consideran que ha habido exceso de jurisdiccin, o que la supuesta diligencia no hace sino sustituir a la parte contraria en su carga probatoria respectiva). III.- Principios relativos a las obligaciones de los sujetos: 1) Obligacin de colaborar (art. 12): Enunciado: Toda persona o autoridad est en la obligacin de colaborar con la justicia, cuando sean requeridas para ello. En consecuencia, a quien se niegue a colaborar se le impondr una multa cuyo monto, segn la gravedad del caso, se fijar entre cinco y diez salarios mnimos ms altos, vigentes. Si el hecho fuere constitutivo de delito, el juez certificar lo conducente a la Fiscala General de la Repblica. Aplicacin: La ley define los distintos modos en que ha de producirse el deber de colaboracin al que alude este precepto y que vincula, segn el caso, tanto a las partes como a los terceros que deben realizar una actividad o aportar una informacin til al proceso (testigos; peritos; terceros que reciben una notificacin judicial del demandado; o que

deben hacer exhibicin de un documento relevante en la litis, etc.). No se trata aqu del cumplimiento de una carga procesal, pues stas llevan aparejadas consecuencias estrictamente procesales por su inactividad (prdida de la expectativa de obtener un resultado favorable, interlocutorio o definitivo, de haber actuado), sino de obligaciones de las que el sujeto no puede sustraerse a menos que medie justa causa, con una repercusin sino sancionadora, a travs de una multa cuyos lmites ya se fijan aqu, y segn el supuesto, a la apertura tambin de responsabilidad penal por obstruccin a la justicia. 2) Principio de veracidad, lealtad, buena fe y probidad procesal (art. 13): Enunciado: Las partes, sus representantes, sus abogados y, en general, cualquier partcipe en el proceso, debern actuar con veracidad, lealtad, buena fe y probidad procesal. El juez procurar impedir toda conducta que implique actividad ilcita o genere dilacin indebida del proceso. La infraccin de las obligaciones de veracidad, lealtad, buena fe y probidad procesal se sancionar con la condena en costas, y con el resarcimiento de los daos y perjuicios que hubiera causado el infractor; sin

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perjuicio, de que el juez remita a la Seccin de Investigacin Profesional de la Corte Suprema de Justicia la respectiva certificacin sobre la conducta de los abogados intervinientes. Si la infraccin fuese constitutiva del delito de falsedad, el juez certificar lo conducente a la Fiscala General de la Repblica. Aplicacin: Por lo que respecta a las partes y a quienes las representan y defienden en juicio (representantes legales, voluntarios, y del abogado que ejercita la postulacin), impone el art. 13 amoldar su comportamiento a los deberes de:

a) Veracidad: no se trata tanto de un sentido absoluto del trmino, pues resulta difcil que las partes por ejemplo no incurran en imprecisiones y errores frecuentes al articular el relato de sus alegaciones acerca de cmo ocurrieron los hechos del caso, lo que explica adems que deba existir una fase de prueba (los hechos no se tienen por verdad porque s, a menos que la otra parte los admita). Se trata en este art. 13, sobre todo, de no amparar el engao y el falseamiento consciente de los datos relevantes al proceso, empezando por la identificacin de la parte contraria en la demanda con el fin de sacar un provecho espurio de la mentira (que la demanda no le esa notificada, etc.). No se puede manipular, confundir ni entorpecer conscientemente la labor del rgano judicial, y si as se hace el sujeto estar incurriendo en una conducta prohibida. b) Lealtad: es un sinnimo del atributo anterior, su anttesis sera la traicin y el fraude. Aunque cada parte mantiene su propia posicin en la contienda y no tiene por qu ceder en sus legtimas pretensiones ni compartir su estrategia de defensa con su oponente, tampoco caben los comportamientos fraudulentos ni el ocultamiento de datos y pruebas. De all el rgido sistema preclusivo que introduce el Cdigo en materia de prueba documental y pericial, evitando la aparicin de stas por sorpresa o en un momento de las actuaciones en las que el perjudicado no puede reaccionar. c) Buena fe: alude a una rectitud y honradez en los actos, a comportarse conforme se espera de cada parte. Implica que no se debe sostener aquello que conscientemente se sabe contrario a la ley y a la realidad de las cosas, ni a procurar un perjuicio ilegtimo o ilegal a la contraparte. d) Probidad procesal: la probidad es sinnimo de honradez, y por tanto de la buena fe procesal. Segn se seala adems en este art. 13 CPCM, la infraccin de estos estndares de consulta podr ser repelida de

diversas maneras, bien sea mediante la imposicin de costas (ver art. 272 prrafo segundo y 273 prrafo primero del Cdigo); sea mediante una condena por daos y perjuicios, y en el caso del abogado su posible responsabilidad civil, penal y deontolgica (disciplinaria) siguiendo el juez los conductos oficiales que aqu se prevn para cada situacin.

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IV.- Principios del procedimiento: 1) Principio de oralidad (art. 8): Enunciado: En los procesos civiles y mercantiles las actuaciones se realizarn de forma predominantemente oral, sin perjuicio de la documentacin, de los actos procesales que deban hacerse constar por escrito y de las aportaciones documentales que en este cdigo se establecen. Aplicacin: Seala este art. 8 CPCM la regla que luego desarrolla el Cdigo al regular cada uno de los procesos, en el sentido de primar la realizacin oral (verbal) de las alegaciones y las pruebas, tanto en su intervencin por las partes como por el titular del rgano judicial (as la audiencia preparatoria del juicio comn, o la de prueba de ste y del abreviado) . De todos modos, deben dejarse a salvo y as lo hace esta norma, que no recoge la oralidad absoluta- aquellos actos que por su complejidad la ley prefiere que se presenten por escrito (demanda de los procesos declarativos; interposicin de recursos; solicitud de medidas cautelares y ejecucin forzosa), frente a aquellos otros donde la oralidad se prev por motivos de economa procesal (contestacin en el juicio abreviado) y se impone atendiendo a la naturaleza convenientemente flexible del acto procesal, en aras a facilitar la bsqueda de la verdad real (desarrollo de los interrogatorios de prueba).

Respecto de todas las comparecencias y vistas que se practiquen oralmente, deber no obstante guardarse un registro fehaciente de su contenido, como mnimo a travs de la figura del acta escrita, y en su caso por instrumentos audiovisuales de grabacin (ver arts. 205-206 del Cdigo). 2) Principio de publicidad (art. 9): Enunciado: Las audiencias de todos los procesos previstos en este Cdigo sern pblicas, salvo que el juez, de oficio o a instancia de parte, disponga lo contraro por razones de seguridad nacional, de moral o de orden pblico, o de proteccin de la privacidad de alguna de las partes. La restriccin de la publicidad de las audiencias deber acordarse en resolucin debidamente motivada, en la que se precisen de manera expresa y clara las razones de dicha restriccin, as como la determinacin de quienes, adems de las partes, sus apoderados o representantes, podrn estar presentes en las mismas. Las partes, sus apoderados, representantes, los abogados y cualquiera otra persona que alegue algn inters jurdicamente protegido, tendrn acceso al expediente judicial.

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Aplicacin: Contempla el art. 9 del Cdigo, segn correctamente especifica, dos clases de publicidad intraproceso: la primera de ellas, reiterada luego en el art. 200, es la de las audiencias orales (prrafos primero y segundo), y es una publicidad que abarca tanto a las partes del litigio como a los terceros. Supone que el acceso a las vistas no debe ser prohibido o limitado (salvo elementales razones de espacio fsico) sino es para proteger un bien jurdico superior, como pueden ser las circunstancias referidas en este prrafo primero (razones de seguridad nacional, de moral o de orden pblico, o de proteccin de la privacidad de alguna de las partes).

Permite esta publicidad de las audiencias el conocimiento simultneo de lo actuado, y la evitacin de cualquier conjura, amao o artificio en presentar como realizada, una comparecenci materialmente inexistente. No puede obviarse as lo que todos han visto, y eso significa que quienes han presenciado la vista se convierten en testigos directos de la limpieza y legalidad del proceso. Cuando, por concurrir alguna de aquellas causas graves se ordena la celebracin de la audiencia a puerta cerrada, el tribunal mantendr como mnimo la garanta de la publicidad a las partes (salvo que la conducta ingobernable de alguna de ellas obligue a que sea desalojada de la sala), sus apoderados y representantes, incluyendo a sus abogados, y dispondr si se le permite el acceso a alguien ms, acaso de manera necesaria (intervencin de testigos y peritos). Finalmente, el ltimo prrafo del precepto se refiere a la segunda modalidad de publicidad, la del conjunto de las actuaciones (fsicamente; el expediente), limitada sta siempre a las partes del proceso, representante en juicio y sus abogados, si bien la norma deja abierta la alternativa a consentir la lectura de los autos a un tercero que alegue algn inters jurdicamente protegido. Huelga decir que esto deber concederse de manera restrictiva, si hablamos de un tercero que no va a pedir su personacin como coadyuvante, sino que se va a mantener fuera del debate, pues ni siquiera el mero hecho de que no pretenda a priori un propsito indigno puede justificar acceder a una informacin que por su naturaleza est reservada a las partes del proceso. Debe entenderse que slo para salvaguardar el derecho de ese tercero en caso necesario (datos que requiere ante una demanda ajena), o por autorizarlo otra ley, es que se permitir tal cosa. 3) Principio de inmediacin (art. 10): Enunciado:

El juez deber presidir personalmente tanto la celebracin de audiencias como la prctica de los medios probatorios, quedando expresamente prohibida la delegacin de dicha presencia, so pena de nulidad insubsanable; excepto cuando la diligencia probatoria deba realizarse fuera de la circunscripcin del tribunal, en cuyo caso el juez podr encomendarla mediante comisin procesal, debiendo el juez delegado presidir la prctica de la misma.

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Aplicacin: Resulta tajante este art. 10 del CPCM al sancionar la llamada inmediacin subjetiva judicial (para distinguirla de la objetiva: preferencia de pruebas directas frente a indirectas, a la que tambin alude por cierto el Cdigo: ver art. 357), entendida como deber del juez de presidir las audiencias y presenciar la prctica de las pruebas de las que luego deber hacer anlisis en su sentencia, adems de intervenir en dicho acto en el ejercicio de sus facultades de control (inadmisin de pruebas y preguntas impertinentes) y aclaracin (a las partes, testigos y peritos cuando declaran). Como dice este dispositivo, so pena de nulidad insubsanable si as no ocurriere, lo cual remacha luego el art. 200 de manera concordante. Esto ha de incluir los casos de sustitucin del juez antes de dictarse sentencia por cualquier motivo legal (jubilacin, traslado, etc.), en cuya tesitura debe repetirse la audiencia probatoria con el nuevo juez (o los magistrados, si era ante una Cmara de Segunda Instancia y se sustituy alguno). Con todo, se excepcionan ciertas situaciones que impiden ad radice la presencia del juzgador en el acto de prueba, como es la falta de jurisdiccin interna, o la necesidad de practicar aqulla en el extranjero a travs de los mecanismos de cooperacin internacional (ver art. 150 CPCM).

4) Principio de concentracin (art. 11): Enunciado: Los actos procesales se realizarn con la mayor proximidad temporal entre ellos, debiendo el juez concentrar en una misma sesin todos los actos que sea posible realizar; asimismo, procurar decidir en una misma resolucin todos los puntos pendientes. Si una audiencia requiere ms de una sesin, se llevar a cabo en los das subsiguientes hasta darla por concluida, pudindose ordenar por el juez que la misma contine en das no hbiles. Aplicacin: El principio de concentracin queda perfectamente definitivo en el art. 11 del Cdigo, desde luego hasta el lmite de lo que puede decir una norma. Con todo, la concentracin exige luego una labor aplicativa del responsable de administrar justicia, programando para cada proceso concreto los actos y comparecencias orales que resulten menester de acuerdo a esa proximidad temporal que exige la ley (para las audiencias de prueba, ver art. 209), y agotando hasta donde sea posible la resolucin de los diversos asuntos pendientes en la misma resolucin judicial, salvo cuando la complejidad del tema lo impida (as ocurre con la decisin sobre ciertas excepciones procesales, por ejemplo, en la audiencia preparatoria).

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No seala sin embargo el precepto cul puede ser la sancin derivada del incumplimiento de este mandato, lo que puede dificultar en la prctica su efectividad, ms all de ciertos excesos ya injustificados y en cuanto tales configuradores de dilaciones judiciales contrarias al derecho a una adecuada proteccin jurisdiccional. 5) Principio de direccin y ordenacin del proceso (art. 14): Enunciado:

La direccin del proceso est confiada al juez, quien la ejercer de acuerdo a lo establecido en este cdigo. En consecuencia, deber conducir los procesos por la va procesal ordenada por la ley, no obstante que la parte incurra en error. Iniciado el proceso, el juez impulsar su tramitacin, disponiendo las actuaciones oportunas y adecuadas para evitar su paralizacin, adelantando su trmite con la mayor celeridad posible; por tanto, ser responsable de la ordenacin del proceso, as como de cualquier demora ocasionada por su negligencia. Aplicacin: No persigue tanto este art. 14 CPCM reivindicar, por innecesario, el papel del juez o colegio de Magistrados en su caso como directores del proceso, pues es evidente que la ley no ha articulado la tutela jurisdiccional en modo tal que sean los particulares los que decidan cundo, cmo y dnde han de realizarse las actuaciones, sino que corresponde al titular de la potestad judicial dirigir el debate procesal en todo momento. Luego, lo que aqu en definitiva se pretende establecer, es un aspecto ms concreto de esa tareade direccin del juez, y es lo que conecta con el llamado principio de impulso oficial del procedimiento, que es realmente el que aqu se consagra. A su virtud, pues, ha de ser el rgano judicial (el juez, supervisando la labor del Secretario y del funcionario que lleva el trmite del expediente) y no las partes intervinientes en l, quienes debern proveer en todo momento a la continuacin del trmite procedimental, una vez se constata que concurren los motivos para ello (bien sea porque se concede un plazo y ste ya ha vencido, sea porque la conducta que estaba pendiente para acordar la apertura del nuevo acto ya ha sido materializada, etc.). Sin necesidad, para entendernos, de que las partes tengan constantemente que pedirlo.

No se deben de tramitar los procesos, en definitiva, por fruto del azar ni por la mayor o menor insistencia de los litigantes (sobre todo del actor, que en la mayora de los casos el interesado en que avance y obtenga una decisin definitiva), sino por un imperativo legal al que debe dar satisfaccin de oficio el titular de la jurisdiccin, encargado del caso, y sobre el que las partes pueden plantear su reclamacin en caso de inobservancia. En el tema del Objeto del proceso y la caducidad de la instancia, veremos las consecuencias de todo esto. BIBLIOGRAFA:

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En una obra dedicada especficamente a analizar el contenido y alcance de las disposiciones del nuevo Cdigo Procesal Civil y Mercantil salvadoreo, el anlisis de doctrina queda condicionado por la actual falta de publicaciones en torno a las instituciones que ste regula. En virtud de ello, hemos optado siguiendo la metodologa de los manuales de la disciplina, por recoger bibliografa de apoyo esencialmente espaola-, al final de cada uno de los bloques temticos que nos toca tratar, para quienes quieran profundizar en su estudio desde la perspectiva del derecho comparado. Teniendo en cuenta, desde luego, que se trata tan slo de una orientacin, enunciativa y no exhaustiva, y que la misma debe complementarse con las fuentes de aquel pas que se escoja como referencia. En este primer apartado y en relacin con el derecho a la proteccin jurisdiccional y los principios del proceso civil, recomendamos: ARMENTA DEU, Teresa: Lecciones de Derecho Procesal Civil. Proceso de declaracin, proceso de ejecucin y procesos especiales; Marcial Pons, cuarta edicin, Madrid, 2009; BORRAJO INIESTA,

Ignacio, DEZ-PICAZO GIMNEZ, Ignacio y FERNNDEZ FARRERES, Germn: El derecho a la tutela judicial y el recurso de amparo: una reflexin sobre la jurisprudencia constitucional, Civitas, Madrid, 1995; CABAAS GARCA, Juan Carlos (Coordinador): Comentarios prcticos a la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil (AA.VV.), Trivium, Madrid, 2000; CABAAS GARCA, Juan Carlos: Reforma, calidad de la justicia y tutela judicial de fondo, Estudios acerca de la reforma de la Justicia en Espaa Vol. II (AA.VV.), Academia de Jurisprudencia y Legislacin y Ministerio de Justicia, Madrid, 2004, pp. 653679; Crnica sobre la jurisprudencia del Tribunal Constitucional respecto del derecho fundamental a la tutela judicial efectiva: art. 24.1 CE, en La reforma constitucional: hacia un nuevo pacto constituyente?: Actas de las XIV Jornadas de la Asociacin de Letrados del Tribunal Constitucional, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales y Tribunal Constitucional, Madrid, 2009, pp. 287-428; El derecho a la igualdad en la Aplicacin Judicial de la Ley, Aranzadi Thomson Reuters, Cizur Menor (Navarra), 2010; El recurso de amparo que queremos: reflexiones a propsito de la Ley Orgnica 6/2007, de 24 de mayo, de reforma parcial de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, Revista Espaola de Derecho Constitucional, n 88, Madrid, 2010, pp. 39-81; CANALES CISCO, Oscar Antonio: Derecho procesal civil salvadoreo, I., UCA, segunda edicin, El Salvador, 2003; CORDN MORENO, Faustino (Coordinador): Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento Civil, 2 Vols (AA.VV.), Aranzadi, Madrid, 2001; CORDN MORENO, Faustino: Introduccin al Derecho Procesal, EUNSA, tercera edicin, Pamplona, 1998; Manual de Derecho Procesal Civil: apuntes de Ctedra, Ulzama, Pamplona, 2004; El derecho a obtener la tutela judicial efectiva, en la obra colectiva Derechos procesales fundamentales, CGPJ,

Madrid, 2005, pp. 213-244; CORTS DOMNGUEZ, Valentn y MORENO CATENA, Vctor: Introduccin al Derecho Procesal y Derecho Procesal Civil. Parte general, Tirant Lo Blanch, ambos segunda edicin, Madrid, 2005; DE LA OLIVA SANTOS, Andrs, Dez-Picazo Gimnez, Ignacio y Vegas Torres, Jaime: Derecho Procesal. Introduccin, y Derecho Procesal Civil. El proceso de declaracin, Editorial Universitaria Ramn

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Areces, ambos tercera edicin, Madrid, 2004; GARBER LLOBREGAT, Jos: El derecho a la tutela judicial efectiva en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, Bosch, Barcelona, 2008; GIMENO SENDRA, Vicente: Constitucin y proceso, Tecnos, Madrid, 1988; Derecho Procesal Civil. I.- El proceso de declaracin. Parte general, Clex, segunda edicin, Madrid, 2007 y Los derechos fundamentales y su proteccin jurisdiccional, Clex, Madrid, 2007; LANDONI SOSA, ngel, GARDERES GASPARRI, Santiago: Cdigo General del Proceso de la Repblica Oriental del Uruguay. Comentado, anotado con jurisprudencia. Vol. 1 y 2, Editorial B de F Ltda., Montevideo, 2002; MONTERO AROCA, Juan, GMEZ COLOMER, Juan Luis, MONTN REDONDO, Alberto y BARONA VILAR, Silvia: Derecho Jurisdiccional II. Proceso Civil, Tirant Lo Blanch, 16 edicin, Valencia, 2008; MONTN REDONDO, Alberto: Iniciacin al estudio del derecho procesal, Universidad de Salamanca, 1987; ORTELLS RAMOS, Manuel, Derecho Procesal Civil, Aranzadi Thomson Reuters, octava edicin, Cizur Menor, 2008 e Introduccin al Derecho Procesal, Aranzadi Thomson Reuters, Cizur Menor, 2010; ORTIZ NAVACERRADA, Santiago: Notas En torno al concepto de Derecho Procesal, Actualidad Civil, n 3, Madrid, 1993, pp. 621-662.

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CAPTULO SEGUNDO REGLAS PARA LA APLICACIN DE LAS NORMAS PROCESALES Juan Carlos Cabaas Garca SUMARIO: I.- mbito material de aplicacin del Cdigo.- II.- Interpretacin de las disposiciones procesales.- III.Integracin de las normas procesales.- IV.- Aplicacin supletoria del Cdigo. I.- mbito material de aplicacin del Cdigo: Abre el Captulo Segundo del Ttulo Preliminar este art. 17, por el que se fijan cules son los procesos que han de regirse por las disposiciones del nuevo Cdigo desde el punto de vista objetivo. En el primer criterio, quedan bajo su cobertura todos aquellos procedimientos dirigidos a la resolucin de conflictos civiles y mercantiles, lo que a su vez y traducido en una perspectiva orgnica significan los procesos seguidos por los juzgados y tribunales salvadoreos de este orden jurisdiccional, sin perjuicio de la aplicacin supletoria del Cdigo a otro tipo de procesos (ver art. 20). Al tiempo, sin embargo, este mismo precepto aclara que pueden existir otras fuentes normativas reguladoras de los actos de los procesos regidos por el Cdigo, mencionando por ejemplo lo previsto en tratados internacionales (ver en este libro, los temas relativos ala competencia judicial, la prueba y la ejecucin forzosa), y desde luego a otras leyes o reglamentos nacionales donde se incluya alguna disposicin con trascendencia procesal (en esta obra de comentarios iremos aludiendo a varias de ellas). De otra parte, el mismo art. 17 se refiere a las diligencias judiciales no contenciosas, las cuales prev se tramiten de acuerdo a la respectiva ley de la materia, y en su defecto por las reglas del proceso abreviado en lo que fueren aplicables. Teniendo en cuenta esta diccin legal, no se refiere aqu el art. 17 a las actuaciones de aquellas autoridades extrajudiciales eventualmente intervinientes en expedientes con repercusin judicial, como

los fedatarios pblicos, que stos pueden realizar por s mismos, para cuyo menester desde luego se regirn por su normativa propia (ver la Ley del Ejercicio Notarial de la Jurisdiccin Voluntaria y de otras diligencias). Tampoco de los casos donde el asunto se vuelva contencioso de manera sobrevenida, pues precisamente de ocurrir as su tratamiento pasa a ser exclusivamente dela competencia jurisdiccional (ver arts. 2, 6, 12, 21, 25 LENJVD). Se trata, distintamente, de actuaciones que aunque conectadas con aquellos procedimientos de jurisdiccin voluntaria (no contenciosas), se llevan a cabo bajo la orden o el control directos del juez, al hacer falta impetrar su auxilio por la falta de colaboracin de los destinatarios del requerimiento del fedatario: as por

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ejemplo, para lograr el apremio a la entrega de prueba, arts. 4 prrafo segundo, 17 LENJVD, u otras que en el futuro se establecieren. En tales situaciones y como aqu en este art. 17 se ordena, se acudir para su realizacin y en lo que resulte preciso, a las normas del proceso abreviado por su rapidez y concentracin. II.- Interpretacin de las disposiciones procesales: De acuerdo con el art. 18 Cdigo, las disposiciones de ste debern interpretarse de tal modo que se procure la proteccin y eficacia de los derechos de las personas y la consecucin de los fines que consagra la Constitucin, dentro del respeto al principio de legalidad. En consecuencia, el juez deber evitar el ritualismo y las interpretaciones que supediten la eficacia del derecho a aspectos meramente formales. Lo expuesto significa bsicamente que el principio de legalidad, siempre presente en la tramitacin de las causas judiciales, no puede ser sin embargo la excusa para la vulneracin de los derechos de los sujetos que intervienen

en ellas, sean partes o terceros, ni motivo para incumplir algn mandato constitucional. No se trata ya de que algn precepto concreto de este Cdigo pudiera reputarse inconstitucional (si as ocurre, deber ser directamente inaplicado por el juzgador de acuerdo a lo exigido en el art. 2, de cuyo sistema de control obviamente no est eximido el propio Cdigo Procesal), sino de que la aplicacin e interpretacin que haga el juez de sus preceptos no puede resultar en s misma tampoco inconstitucional. En concreto, se refiere este art. 18 al ritualismo y las intelecciones formales o solemnes del acto previsto en la norma, como obstculo para la efectividad del derecho. Es evidente que no se trata de una censura al elemento rituario o formal de todo acto del proceso, pues tal elemento deviene connatural a la actividad jurisdiccional. A lo que apunta ms bien este principio de salvaguarda de los derechos, es a que cuando el cumplimiento de un requisito estrictamente formal condicione el acceso a una determinada solicitud de tutela, en condiciones tales que resulte en la prctica difcil o imposible su realizacin (por el plazo tan corto que se concede, por ej.), o bien tal requisito resulta objetivamente intil a los efectos pretendidos por la norma, se impondr del juez correspondiente, un juicio de ponderacin sobre la necesidad de la exigencia de tal requisito formal. Con la consecuencia, en su caso, de permitir su flexibilidad para considerarlo subsanable dentro de un plazo razonable, aunque inicialmente no diga nada la ley. III.- Integracin de las normas procesales: Seala el art. 19 del Cdigo por su parte, cmo afrontar las eventuales lagunas de la ley con el fin de evitar la parlisis de la actividad procesal, o el imprejuzgamiento de las cuestiones que tienen encomendadas los jueces (recurdese la prohibicin del non liquet). En tal sentido, se ordena acudir en primer trmino a la analoga con lo dispuesto en otras normas del propio

Cdigo dirigidas a regular actos semejantes (as, las reglas del juicio comn respecto del abreviado y los

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procesos especiales); en segundo lugar y en su defecto se aplicar la normativa constitucional y los principios que derivan de este Cdigo, con especial importancia, cabe aadir, a los incluidos en este Ttulo Preliminar. En un tercer peldao, siempre subsidiario (a falta del anterior) a la jurisprudencia de la Corte Suprema (la doctrina legal); en cuarto lugar a la doctrina cientfica (la de los expositores del derecho). Y en quinto y ltimo lugar y si todas las dems no existieren para resolver el problema de que se trate, el juez deber hacer uso segn este art. 19, de buen sentido y razn natural, que son dos trminos sinnimos para referirse al empleo de la lgica, la experiencia, es decir, el sentido comn que se le presupone y exige a todo juez. Como puede entreverse, aparece una diferencia esencial entre los tres primeros criterios y los dos ltimos: aqullos forman parte o, caso de la doctrina legal, se integra como complemento de las fuentes del ordenamiento; mientras que los dos ltimos carecen de esta condicin y se presentan como meros parmetros de orientacin a los que, por eso mismo, no debe acudirse salvo en casos extremos y desde luego previa rgida y contrastada comprobacin de que no es posible llegar a la solucin del problema a travs de los anteriores. Lo contrario traera consigo, fcil es percibirlo, la desjuridificacin de los procesos. IV.- Aplicacin supletoria del Cdigo: Finalmente, el art. 20 consagra el carcter supletorio de (todo) el Cdigo Procesal, para la generalidad de los procesos entablados en los restantes rdenes jurisdiccionales: en defecto de disposicin especfica en las leyes

que regulan procesos distintos del civil y mercantil, las normas de este cdigo se aplicarn supletoriamente. Es decir, el propio Cdigo se configura como instrumento de cierre del ordenamiento procesal en su conjunto, contribuyendo precisamente a evitar las lagunas legales en los procesos distintos a los que contempla, cuando las leyes especficas no tienen respuesta, o directamente se remiten a lo previsto en l. Particularmente til resulta esta aplicacin supletoria, en todo lo que se refiere al control de la jurisdiccin y competencia del rgano judicial, abstencin y recusacin, notificaciones procesales, requisitos para alcanzar la voluntad de los rganos colegiados, celebracin y suspensin de vistas, o la regulacin de los distintos medios de prueba, y la adopcin de medidas cautelares. BIBLIOGRAFA: Ver la bibliografa recomendada al final del anterior Ttulo Preliminar.

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TTULO PRIMERO JURISDICCIN Y COMPETENCIA DE LOS TRIBUNALES CAPTULO PRIMERO JURISDICCIN Oscar Antonio Canales Cisco SUMARIO: CONSIDERACIONES GENERALES. 1. Supuestos de jurisdiccin salvadorea; 2. Lmites de la jurisdiccin salvadorea; y, 3. Examen y efectos de la falta de jurisdiccin CONSIDERACIONES GENERALES Las normas primarias orgnicas de cada Estado distribuyen funciones a las instituciones que componen la estructura estatal; es as como, la Constitucin de la Repblica de El Salvador confa la funcin jurisdiccional al rgano judicial. Dicha labor, se encuentra contenida en la expresin siguiente: Corresponde exclusivamente

a este rgano la potestad de juzgar y hacer lo juzgado, art. 172 inciso 1 C.N. De la citada norma se desprende, que el rgano judicial posee la funcin de administracin de justicia, con exclusividad en materia de litigios. De ah la idea, de la configuracin del principio de exclusividad de la potestad jurisdiccional, el cual indica que ningn otro rgano estatal puede invadir la funcin jurisdiccional asignada al rgano judicial, as lo entiende reiteradamente la jurisprudencia constitucional salvadorea.1

1 Se brindan a continuacin criterios jurisprudenciales, sobre el ejercicio de la funcin


jurisdiccional: La exclusividad de la potestad jurisdiccional significa que ningn otro rgano del Gobierno ni ente pblico distinto al rgano Judicial, puede realizar el derecho en un caso concreto juzgando de modo irrevocable y ejecutando lo juzgado. Inconstitucionalidad. Sala de lo Constitucional. Exp. 8-97Ac. 23/03/2001. En ese mismo sentido se reafirma de manera amplia la idea anterior: ....El principio de exclusividad de la jurisdiccin no debe ser observado con una visin restrictiva sino dentro del contexto de unidad del ordenamiento jurdico en que se encuentra inmerso. El enfoque clsico, aceptado por la jurisprudencia de esta Sala, parte de una posicin dual: una positiva, la cual implica que -salvo casos excepcionales regulados por la ley- la autodefensa se encuentra proscrita en el Estado de Derecho salvadoreo, aunque el justiciable tiene a su disposicin el derecho de accin para pedir a los tribunales la heterocomposicin de los conflictos en los que tenga inters; y una negativa, la cual implica que los tribunales no deben realizar otra funcin que juzgar y hacer ejecutar lo juzgado....; ......Ciertamente, el principio de exclusividad de la jurisdiccin es aquel que los justiciables tienen dentro del Estado para que la funcin de administrar justicia slo sea brindada por el sujeto que est autorizado constitucionalmente para la realizacin de tal cometido, verbigracia para el caso salvadoreo, el rgano Judicial, conforme lo dispone el artculo 172 C.N. En ese marco, fue el propio Constituyente el que tcitamente ved a la Administracin Pblica el ejercicio de jurisdiccin, entendida esta ltima en su doble aspecto: el declarativo o

cognoscitivo -juzgar- como el ejecutivo -hacer ejecutar lo juzgado-...; .... Para lo que atae, esta Sala ha entendido y circunscrito el principio de exclusividad de la jurisdiccin a la impugnabilidad judicial de los actos administrativos cuando sobre los mismos no quepa formular ya recurso o reclamacin administrativa alguna; pero el trmino "exclusividad" sin ms, no debe ni puede ser interpretado como aquel monopolio sobre el conocimiento y decisin en relacin con una controversia de carcter netamente administrativa por parte de la jurisdiccin, es decir, la resolucin de simples controversias legales, porque de ser as, la existencia de la Administracin Pblica, dentro del andamiaje Estatal, sera estril, intil, al no serle posible verificar el cumplimiento y aplicacin de aquellas normas jurdicas que reglan las

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Sentada la idea sobre que debe entenderse actualmente por jurisdiccin, se evita la aparente confusin conceptual, frente a la concepcin de competencia de la manera que histricamente el C.P.C./1882, conceba respecto ambas instituciones procesales. El avance legislativo aceptado por la jurisprudencia constitucional queda en evidencia en el C.P.C.M. Adems, en esta nueva ley procesal se reconoce el contenido del precepto constitucional citado en prrafos iniciales. En particular, aquella caracterstica esencial de la funcin jurisdiccional, propia del buen desempeo de las normas procesales; dicho elemento es la indelegabilidad orgnica del ejercicio de la funcin en estudio. Tal reconocimiento en la norma procesal secundaria sobre la exclusividad de la jurisdiccin se designa en el art. 21 C.P.C.M. Es de reconocer, que debido a la complejidad del concepto de la jurisdiccin, puede ser estudiado desde una variedad de perspectivas, desde lo blanco hacia lo negro, en el amplio espectro jurdico, poltico, filosfico y social, entre otros. Pero estas reflexiones generales sern sustentadas desde el punto de vista jurdico-orgnico.

1. Supuestos de jurisdiccin salvadorea


La nueva ley procesal civil identifica los supuestos sobre los cuales se extienden la jurisdiccin de los Juzgados y Tribunales civiles y mercantiles salvadoreos. Entre los supuestos legislativos referidos, se distinguen unos de carcter general y absoluto y otros de carcter relativo. 1.1. Supuestos litigiosos de carcter exclusivo y absoluto, conforme al art. 21 C.P.C.M., tenemos los siguientes: a) En materia de derechos reales y arrendamientos de inmuebles situados en territorio de El Salvador. b) Sobre la constitucin, validez, nulidad o disolucin de personas jurdicas que tengan domicilio en El Salvador; o de las decisiones de sus rganos. c) Pretensiones referidas a la validez o nulidad de inscripciones practicadas en un registro pblico salvadoreo. Una vez destacados los supuestos anteriores, cabe destacar, que la nueva ley procesal salvadorea en el ordinal 1 del art. 21, al someter bajo su jurisdiccin litigios en materia de derechos reales, aparentemente se limita a los derechos contenidos en el C.C., particularmente los mencionados en el art. 567 inciso 3 C.C. Lo cierto es, que a pesar de la estrechez legislativa en materia sustantiva, deben incluirse otros supuestos para brindar de forma ms plena la proteccin jurisdiccional a los sujetos procesales.
competencias que legal y constitucionalmente les han sido conferidas. S.S.Const. Amparo. Exp. 550-2004. 22/09/04.

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Estas categoras que deben gozar de proteccin en sede ordinaria son tanto patrimoniales como extrapatrimoniales, un tanto inusuales y novedosas al pensamiento jurdico nacional, tales como: primero, supuestos de inters particular como las indemnizaciones sobre el dao moral, el derecho al honor, a la intimidad

personal y familiar, as como aquellas vulneraciones constitucionales a los derechos individuales, entre otros; y, segundo, supuestos de intereses generales, sean estos colectivos o difusos, como la afectacin de derechos de los consumidores y usuarios o de proteccin del medio ambiente y salud pblica, entre otros.2 La proteccin jurisdiccional de los anteriores supuestos se desprende de la naturaleza eternamente residual asignada a la legislacin procesal comn, para el caso, se le reafirma igual vocacin al C.P.C.M. 1.2. Supuestos litigiosos de carcter relativo, segn el art. 22 C.P.C.M., se tienen los siguientes: a) Cuando las partes se hubieren sometido expresamente o tcitamente a los Tribunales salvadoreos. b) Cuando el demandado, cualquiera sea su nacionalidad, tuviere domicilio o residencia en El Salvador. Estar en esta situacin la persona jurdica extranjera con agencia, filial o sucursal en el pas, en lo que corresponde a los actos y contratos celebrados por medio de stas. c) Sobre la obligacin que deba ser cumplida en el territorio nacional. d) En casos que la pretensin se funde en un hecho, acto o negocio jurdico ocurrido, celebrado o con efectos en el territorio nacional. Revisando los anteriores supuestos litigiosos se desprende que los mismos involucran el sometimiento a la jurisdiccin salvadorea derivados de reclamos sobre responsabilidad civil contractual en donde intervienen claramente la voluntad de los otorgantes o los contratantes. 2. Lmites de la jurisdiccin salvadorea En cuanto a la fijacin de los lmites de la jurisdiccin, sostiene la doctrina procesal, poseen una extraordinaria importancia, ya que de los mismos dependen los litigios fuera de dicha esfera.3 Las circunstancias
2 La apertura de supuestos para la proteccin jurisdiccional es aceptada y regulada por la nueva ley procesal patrimonial de

manera tcita, por ejemplo, en la exencin de la prestacin de caucin previa adopcin de una medida cautelar solicitada sustentada en pretensiones de inters particular y la defensa de intereses generales, segn el art. 448 C.P.C.M.. Por otro lado, tanto el art. 35 inciso 1 L.P.C., as como la jurisprudencia constitucional reconocen la indemnizacin de daos y perjuicios frente al acto reclamado consumado que haya vulnerado derechos fundamentales por la autoridad demandada. Lneas y Criterios Jurisprudenciales de la Sala de lo Constitucional del Ao 2004, p. 252; Lneas y Criterios Jurisprudenciales de la Sala de lo Constitucional del Ao 2005, pp. 147 y 148; Ao 2006, pp. 99 y 100. 3 ARAGONESES, P. Derecho Procesal Civil, T. 1. AAVV., p. 97. En esa misma idea, la doctrina procesal consultada, agrega que rebasando esos lmites, no se desarrolla una actividad vlida, al incurrirse en defecto de jurisdiccin. Tal afirmacin es trasladable a nuestro ordenamiento jurdico nacional, pues la nueva ley procesal, inicialmente rechaza la demanda por improponible, art. 24 y 277; posteriormente se protege a las partes mediante la nulidad de actuaciones, art.

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aqu referidas son aquellas que provocan la abstencin de la jurisdiccin de los Juzgados y Tribunales civiles y mercantiles salvadoreos, siendo estos los siguientes: a) Las demandas o solicitudes de ejecucin formuladas contra sujetos o bienes que posean inmunidad de jurisdiccin conforme a las normas del derecho internacional. b) Atribucin con carcter exclusivo a la jurisdiccin de otro Estado, en virtud de un tratado vigente en El Salvador. c) Falta de atribucin en los supuestos litigiosos de carcter relativo. En cuanto a los sujetos o bienes que gozan de inmunidad de jurisdiccin nacional, el catlogo es mucho mayor de lo que pudiera pensarse, basta una breve mirada al conjunto de instrumentos intencionales vigentes en

El Salvador para identificar la cantidad considerable de sujetos y bienes que poseen dicha inmunidad en materia civil y mercantil.4 3. Examen y efectos de la falta de jurisdiccin Sin lugar a dudas, puede afirmarse que la jurisdiccin es un presupuesto procesal relativo al rgano jurisdiccional, de acuerdo al art. 298 C.P.C.M.; por tal razn, constituye obligatoriamente un examen de oficio por el Tribunal desde el primer contacto con la demanda; es decir, luego de la lectura inicial del documento, mantenindose dicho control an durante el transcurso del proceso en cualquiera de las instancias; deber pues revisarse judicialmente las veces que sea necesaria la proponibilidad de la pretensin procesal. La existencia de este defecto procesal genera al inicio del proceso una inminente e inmediata declaracin de improponibilidad, cuando la apreciacin proviene del funcionario judicial, segn lo ordenado en el art. 24 inciso 1 y el art. 277 inciso 1 C.P.C.M. Puede suceder que la carencia de jurisdiccin no sea advertida in limine por el funcionario judicial; ante esa posibilidad la ley procesal civil mantiene la vigilancia del Tribunal antes mencionada, a la vez se le reconoce a la parte afectada el derecho de alegar tal defecto en las etapas procesales posteriores. La gravedad del defecto de falta de jurisdiccin denunciada por una de las partes o bien apreciada de oficio por el Tribunal, deber ser tramitado como un incidente procesal especial, citando a las partes a comparecer a una audiencia para tratar dicho asunto, tal y como se desprende de la lectura del art. 24 inciso 2 C.P.C.M.
232 (a) C.P.C.M.

4 Entre los principales instrumentos que conceden la prerrogativa de inmunidad


pueden sealarse entre otros, los siguientes: a) Acuerdo de Sede entre el Ente Operador Regional del Mercado Elctrico de Amrica Central y el Gobierno

de la Repblica de El Salvador; b) Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas; c) Convencin Interamericana sobre Agentes Consulares; d) Convencin Interamericana sobre Funcionarios Diplomticos; y, e) Convenio Sede entre el Gobierno de la Repblica de El Salvador y el Banco Mundial.

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La denuncia antes referida provoca el efecto suspensivo del procedimiento, hasta el desarrollo de la audiencia incidental, cuyo punto de agenda principal ser resolver el pedimento de la falta de jurisdiccin salvadorea. Entre los efectos principales del reconocimiento de la falta de jurisdiccin, se resaltan, los siguientes: a) La conclusin del proceso mediante la declaratoria de improponibilidad; b) Archivo de las actuaciones contenidas en el expediente; c) Posibilidad de impugnacin mediante apelacin; y d) Esta especie de rechazo de la demanda sea in limine o bien en el transcurso de las instancias deja a salvo el derecho material del demandante.

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CAPTULO PRIMERO JURISDICCIN COMPETENCIA CIVIL Y MERCANTIL Oscar Antonio Canales Cisco SUMARIO: CONSIDERACIONES GENERALES: 1. Indisponibilidad de la competencia; 2. Competencia territorial; 3. Competencia objetiva; 3.1. Cuanta, elemento determinante de Juzgado competente y proceso adecuado; 4. Competencia funcional; 5. Competencia de grado cuando sea parte el Estado; 6. Examen de oficio de la competencia; 7. Denuncia de la falta de competencia; 7.1. Decisin sobre la falta de competencia; 8. Conflicto de competencia.

CONSIDERACIONES GENERALES Para el mejor desempeo en el ejercicio de la funcin jurisdiccional, surge a la vida jurdica la institucin de la competencia judicial, entendiendo por tal, la facultad atribuida a cada Juzgado o Tribunal para juzgar y ejecutar lo juzgado, atendiendo a criterios claramente definidos, los cuales distribuyen dichas facultades, procurando un orden en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. 5 Sobre la base anterior la jurisprudencia salvadorea ha venido compartiendo la misma idea expuesta.6 1. Indisponibilidad de la competencia Histricamente, se reconoce que las normas que versan sobre la distribucin de los criterios de competencia son indisponibles. La negacin de alterar las normas competenciales posee un fundamento slido sustentado en el principio legalidad, art. 3 C.P.C.M., consistente en la imposibilidad de los sujetos procesales de alterar la tramitacin del proceso ante Juez competente y conforme a las disposiciones del C.P.C.M. Esta regla sobre la indisponibilidad aceptada en reiterados pronunciamientos por la jurisprudencia ordinaria nacional fue retomada por la nueva ley procesal en el art. 26 C.P.C.M., en el mismo, se reconoce expresamente que la competencia en general es indisponible; excepto la competencia en razn del territorio. El anterior pensamiento se regulaba de manera imperfecta en el art. 32 inciso 1 C.P.C., en el cual se expresaba lo siguiente: Puede prorrogarse la jurisdiccin ordinaria; la prrroga se verifica por consentimiento expreso o tcito. Realmente, el apartado antes citado se refera a la disponibilidad de la competencia territorial.
5 CANALES CISCO, O. A. Derecho Procesal Civil Salvadoreo (I), p. 98. 6 Tngase en cuenta el siguiente criterio de la jurisprudencia nacional, del cual se extrae lo siguiente: La jurisdiccin no debe confundirse con la distribucin de la jurisdiccin que configura la competencia, la cual se da en razn de la materia,

el territorio, por la calidad de las personas, la cuanta, por jerarqua, etc.. S.S.C. Exp. 1486 S.S. 21/12/02.

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En esa misma lnea argumentativa, tambin la jurisprudencia civil da igual tratamiento interpretativo a la disponibilidad de la competencia territorial, bajo la ptica del C.P.C., cobrando mayor relevancia ante la inclusin legal del criterio aceptado.7 Como se adelanto en prrafos anteriores, la nueva legislacin procesal patrimonial reconoce la necesaria distribucin de facultades, atendiendo a criterios definidos, entre los identificados por la ley, se tienen los siguientes: competencia territorial, competencia objetiva y competencia funcional; dichas expresiones son acordes a las nuevas tendencias legislativas iberoamericanas, as se observa en el texto del art. 45 L.E.C. 2. Competencia territorial Las normas sobre competencia territorial utilizan distintos elementos para delimitar el conocimiento de un conflicto determinado, siendo el principal, el domicilio del demandado, esto es para facilitar su defensa; tambin se toma en cuenta, de manera complementaria, la situacin del objeto litigioso y el lugar prximo a la recepcin de los medios probatorios cuando la pretensin verse sobre administracin de bienes. Recurdese que esta especie de competencia es la nica disponible, idea reafirmada an por la jurisprudencia constitucional.8 Una idea relevante para la aplicacin de las reglas de competencia territorial, es aquella que reconoce el supuesto de criterios concurrentes de manera simultnea; por ello no deben ser considerados como reglas territoriales excluyentes; ms bien, son estimadas como reglas territoriales complementarias, de tal manera que el demandante tendr, en el mejor de los casos, mltiple eleccin hacia cual Juzgador presentara su demanda. De

lo anterior se entiende, que si el demandado posee un domicilio determinado y fija un domicilio distinto en un instrumento originado de una actividad contractual, ambos criterios no son excluyentes, pues son competentes ambos juzgados para darle tramite a la pretensin. Para un mejor entendimiento en la aplicacin de los criterios territoriales sobre la competencia y procurando abarcar la mayora de supuestos y determinar el Juzgado competente, el C.P.C.M., separa en dos grupos, siendo estos los siguientes: supuestos generales de territorialidad y los supuestos especiales de territorialidad.

Los casos generales sobre la competencia territorial se identifican y agrupan de la manera siguiente: 7 A continuacin se enunciar un criterio jurisprudencial, aunque poco extenso, pero
con un gran contenido respecto al tema de la indisponibilidad de la competencia, en lo pertinente expresa lo siguiente: La competencia territorial es la nica competencia que puede prorrogarse. S.S.C. Exp. 1508. 04/04/03.

8 De la jurisprudencia constitucional se extrae un criterio interesante atinente a los


comentarios al tema, enfocado desde su perspectiva material; este en lo pertinente se cita lo siguiente: En materia de procedimientos, la legislacin habilita a los Magistrados y Jueces examinar in limine y en todo momento del proceso, el cumplimiento del requisito de su competencia, porque para ellos su observancia no es dispositiva sino asunto de orden pblico, salvo el caso de la competencia territorial, que es disponible slo para las partes procesales; esta salvedad relativiza la solucin legal en caso de no observarse la regulacin de la competencia territorial. S.S.Const. Amparos. Exp. 453-2007. 05/12/08.

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A Domicilio del demandado, este a su vez comprende: a) Domicilio


determinado, al ser conocido y fijo, art. 33 inciso 1; y b) Domicilio indeterminado,9 cuando no tuviere domicilio, ni residencia en El Salvador, art. 33 inciso 3.

B Domicilio contractual, ser aquel en que las partes se hayan sometido


anticipadamente por instrumentos fehacientes, art. 33 inciso 2. Para la efectividad de esta regla debe intervenir el comn acuerdo de los otorgantes.10 C Domicilio laboral, donde el demandado realiza las actividades laborales; se divide a su vez en los siguientes: a) Ttulo personal, el lugar donde los comerciantes y quienes desarrollan o se haya desarrollado la actividad de tipo profesional relacionada al conflicto, art. 34 inciso 1; b) Comparecencia por ente, el lugar donde los gestores desarrollen su actividad, art. 34 inciso 4; y c) Domicilio del establecimiento a cargo del comerciante, art. 34 inciso 1. D Lugar donde la situacin o regulacin jurdica a que se refiera el proceso haya nacido o deba surtir efectos, art. 33 inciso 2. Es ineludible referirnos al concepto de domicilio, de acuerdo a la legislacin salvadorea, en virtud de su inclusin como criterio para fijar competencia territorial en la nueva ley procesal civil. Para este efecto, es preciso recordar el tratamiento del tema en el C.C., el cual entiende como domicilio, lo siguiente: La residencia acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella, conforme al art. 57 C.C. Dicho cuerpo normativo expone una variedad de supuestos de domicilio, tales como: a) El lugar donde un individuo est de asiento, o donde ejerce habitualmente su profesin u oficio, o donde ha manifestado a la autoridad municipal su nimo de permanecer, determina su domicilio civil o vecindad, art. 60 C.C.; y b) Los empleados pblicos tienen su domicilio en el lugar donde desempean sus funciones; las personas jurdicas y asociaciones reconocidas por la ley, en el lugar donde est situada su direccin o administracin, salvo lo que dispongan sus estatutos o leyes especiales, art. 64 C. C.

Expuesto el contenido del C.C. en lo relativo al domicilio, puede apreciarse la similitud existente entre el concepto sustantivo y la regla procesal de competencia; lo anterior facilita el mejor entendimiento al concepto en estudio.

Entre los casos especiales de competencia territorial se resaltan y agrupan de la manera siguiente:
9 Aunque parezca elemental el cometario sobre la supresin expresa por la nueva ley procesal patrimonial del criterio reconocido por domicilio mltiple de la manera que estaba contenido en el art. 37 C.P.C. Esta norma completaba el esquema y deduce, respecto a la realidad de aquel demandado que posee varios domicilios de manera simultnea, adems de prever que se alegara la preferencia justificada por alguno de los otros domicilios. 10 Sobre la aplicacin del domicilio especial contractual, la jurisprudencia civil ha mantenido la opinin siguiente: El domicilio especial que establece el Cdigo de Procedimientos Civiles para que sea obligatorio, es preciso que est determinado mediante un contrato bilateral, en el que ambas partes, de comn acuerdo convengan fijar domicilio civil especial para los actos judiciales o extra judiciales a que diere lugar el mismo contrato. S.S.C. Exp.173-C-2007. 21/05/2008.

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A. Situacin del objeto litigioso, este se clasifica en: a) Objeto singular, al plantearse pretensiones sustentadas en derechos reales, art. 35 inciso 1; y b) Objeto plural, al ejercerse sobre varias cosas o sobre unos inmuebles situados en diferentes lugares; y c) Situacin del inmueble arrendado, art. 35 inciso 2. B. Domicilio del causante, sobre cuestiones de procesos hereditarios contenciosos, art. 35 inciso 3. C. Lugar donde deban presentarse la rendicin de cuentas, a su vez se divide en: a) Lugar determinado para la rendicin de cuentas; y, b) Lugar no determinado para tal efecto, ambos supuestos regulados en el art.

35 inciso 4. D. Conexidad del objeto procesal, en el caso de demandas sobre obligaciones accesorias o que sea complemento de otras anteriores, seguir a la obligacin principal sobre la que recayeren, art. 35 inciso 5. E. Acumulacin de pretensiones, de varias pretensiones en relacin con una o varias personas, art. 36 inciso 1. F. Pluralidad de demandados, pretensin dirigida a varias personas de distinto domicilio, art. 36 inciso 2. Para una mayor precisin en la identificacin del Juzgado o Tribunal competente, es inevitable consultar las leyes orgnicas que establecen la residencia de la oficina judicial, as como los municipios donde ejercen su territorialidad. Junto al C.P.C., se acompaaban varios estatutos jurdicos, entre estos los siguientes: como cuerpo principal la L.O.J.; como leyes orgnicas sueltas, el D.L. N 262/1998, el cual completa el mapa judicial al proporcionar el lugar de residencia de la oficina judicial y la comprensin territorial; y el D.L. N 705/1999, cuyo contenido especfico es darle creacin a la justicia de menor cuanta, mediante Juzgados de igual denominacin slo en el municipio de San Salvador; de igual manera la redistribucin de esa especie de justicia hacia los Juzgados de Primera Instancia. 3. Competencia objetiva Dos son los criterios de idoneidad judicial contenidos en la competencia objetiva, estos tradicionalmente separados, siendo la cuanta y materia. Fcil es colegir, la razn de su denominacin general, pues fija competencia atendiendo a criterios verdaderamente objetivos, a diferencia de la competencia territorial antes estudiada, que en principio enfoca como elemento central, a las partes o bien al objeto litigioso.

La competencia objetiva en su doble perspectiva, puede ser analizada, en primer lugar por razn de la materia que determina el Juzgado, atendiendo al objeto y la naturaleza de lo solicitado, es decir, al contenido de

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la relacin jurdica; en segundo plano, por razn de la cuanta, atendiendo al valor econmico de lo pretendido por el demandante.11 Respecto al contenido especfico de la competencia material se extrae de la estructura judicial cuyas atribuciones y composicin son las siguientes: a) Corte Suprema de Justicia en Pleno, compuesta por sus quince miembros, art. 27 C.P.C.M.; b) Sala de lo Civil, integrada por tres miembros, art. 28 C.P.C.M.; c) Cmaras de Segunda Instancia, formada por dos miembros, art. 29 C.P.C.M.; d) Juzgados de Primera Instancia, a cargo de un titular, art. 30 C.P.C.M.; e) Juzgados de Primera Instancia de Menor Cuanta responsable. 3.1. Cuanta, elemento determinante de Juzgado competente y proceso adecuado Los elementos competenciales de materia y cuanta son de gran utilidad, no slo para identificar a los Juzgados competentes de materias distintas, como entre el Juzgado Penal y el Juzgado Civil, sino tambin, la va procesal adecuada asignada a juzgados de la misma materia, pero distinta especializacin, como el Juzgado de Primera Instancia que tramita los procesos comunes y el Juzgado de Menor Cuanta que atiende los procesos monitorios. Retomando la ltima idea del prrafo anterior, la materia y la cuanta aparece nuevamente para determinar la clase de proceso declarativo a seguir, segn el art. 239 inciso 2 C.P.C.M., tomndose como base una cantidad divisoria de veinticinco mil colones o su equivalente en dlares de los Estados Unidos de Amrica, conforme a

los arts. 240 inciso 3 y 241 inciso 1 C.P.C.M. Si el reclamo es superior a dicha cantidad, la pretensin ser tramitada en proceso comn; en cambio si es menor el reclamo a la cantidad sealada, la pretensin se gestionar en proceso abreviado. En cuanto a los procesos especiales, la eleccin sobre cual ser utilizado, la cuanta es desplazada por la materia contenida en la pretensin. Si bien es cierto, el demandante es quin elige inicialmente al Juez competente, el demandado define la continuacin del Juzgado que le emplazo; dicha impugnacin y denuncia sobre la base de la cuanta se regula en los arts. 244 y 303 C.P.C.M. 4. Competencia funcional La competencia funcional como criterio de distribucin indica que aquel Juzgado ante quin se tramite el objeto principal del proceso, tambin conocer de las incidencias que surjan sobre l y para llevar a efecto sus resoluciones, art. 38 C.P.C.M. La nueva ley procesal civil y mercantil regula de manera especial la forma de tramitar el objeto principal y las cuestiones incidentales, sea de carcter procesal o material. Esa forma especial es por pieza separada, es decir, documentndose cada uno en su respectivo expediente, as se interpreta del art. 263 C.P.C.M.
11 LOPEZ ROLDAN, J. M. Competencia Judicial en Materia Civil. AAVV, pp. 31 y 40.

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La intencin de la norma procesal en cuanto a la tramitacin separada y simultanea es til y prctica; puesto que, pretende evitar la suspensin o retraso del proceso principal por el trmite de alguna cuestin incidental, segn el art. 264 C.P.C.M. Como era de esperar, la regla sobre la tramitacin separada, no es absoluta, porque la ltima norma en comento establece la salvedad que la ley puede designar en determinados casos otro trmite incidental distinto. 5. Competencia de grado cuando sea parte el Estado

La norma de competencia en estudio atiende a una calidad especial inherente al demandado, designndose a un Tribunal particular para su juzgamiento, distinto aquel de sometimiento general de los sujetos procesales. Mediante este criterio distributivo, la nueva ley procesal civil y mercantil reafirma el privilegio concedido por el C.P.C. a favor del Estado de El Salvador, siempre que posea la calidad de demandado en toda clase de procesos y cualquiera sea la materia y cuanta, conforme al art. 39 C.P.C.M. Esta misma prerrogativa no aplica a la inversa, cuando el Estado sea el demandante; debiendo en este supuesto acudirse a los Tribunales comunes, en consonancia a las reglas generales de competencia.12 Los Tribunales asignados de manera particular para juzgar al Estado de El Salvador son los siguientes: en primera instancia las Cmaras de Segunda Instancia de la Capital, art. 29 ordinal 2; conocer en apelacin la Sala de lo Civil de la Corte Suprema de Justicia, art. 28 ordinal 3; y la Corte Suprema de Justicia en Pleno interviene conociendo del recurso de casacin, con exclusin de los Magistrados que integran la Sala de lo Civil, art. 27 ordinal 2 todos del C.P.C.M. Para evitar una excesiva aplicacin del privilegio procesal comentado, fue preciso mencionar a regln seguido, la exclusin expresa a ciertas instituciones de derecho pblico tales como: Los municipios, el Instituto Salvadoreo del Seguro Social y entes descentralizados del Estado, a los cuales sern demandados en los Tribunales comunes, art. 39 inciso 2 C.P.C.M. 6. Examen de oficio de la competencia Dentro de las atribuciones de direccin y ordenacin del proceso, se desprenden el examen y apreciacin de oficio de la competencia asignada, art. 40 C.P.C.M. Dicho examen del Tribunal deber ser ejercido en todo momento, desde la primera lectura de la demanda y en cualquier estado del proceso. En todo caso, la falta de

12 En la concesin del privilegio procesal estatal del Juez competente, hubo un salto de calidad del Cdigo de Procedimientos Civiles hacia el Cdigo Procesal Civil y Mercantil; ya que, se suprimieron los supuestos que gozaban distintas personas naturales que ostentan cargos pblicos, a quienes el Fuero en materia penal se les extendi en materia civil y mercantil, lo cual era injustificable desde un punto de vista constitucional de la igualdad procesal. Entre los privilegios antes mencionados se encontraban los supuestos de los Arts. 50 y 53 C.P.C. De ahora en adelante, con la vigencia de la nueva ley procesal civil y mercantil, aquellos privilegiados sern sometidos a las reglas comunes de competencia.

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competencia dar como respuesta judicial el rechazo de la demanda por improponible junto a los efectos legales consiguientes. La apreciacin judicial de la falta de competencia produce inmediatamente un pronunciamiento de declaratoria de improponibilidad, sin ms trmite, la cual se comunicar notificando al demandante o bien ambas partes, segn sea el momento procesal de su apreciacin y reconocimiento. El rechazo de la demanda por improponible aplica para todos los criterios de competencia, sea territorial, objetiva y funcional; es decir, tanto para los criterios prorrogables como los improrrogables, sin distincin alguna, quedando finalizado el proceso civil y mercantil ante ese Juzgado o Tribunal. Nota interesante es el tema sobre la posibilidad de la sumisin tcita del demandado, respecto a la competencia territorial en la cual colisionan frontalmente dos fuerzas. Por un lado, la atribucin examinadora del Tribunal arriba comentada y por el otro, el derecho del demandado a someterse a la competencia distinta a la que le corresponda inicialmente, contenida en el art. 43 C.P.C.M. De la lectura de la norma citada se desprende lo siguiente, si el Juez no hubiere apreciado in limine litis

su falta de competencia por razn del territorio y el demandado no denunciare la incorreccin, entonces se habr prorrogado la competencia. Hasta aqu se demuestra una contradiccin en el orden de aparecimiento en los acontecimientos, as: primero, el Juez aplicando su examen oficio y segundo, el demandado consiente o inconscientemente interviene sin alegar la declinatoria. Segn este orden el derecho de la parte esta condicionado a la atribucin judicial; es decir, que slo podra consentirse voluntariamente el derecho a prorrogar la territorialidad, si el Tribunal pasa por inadvertido la falta de aquella. Ante los anteriores planteamientos sobre la regla de la sumisin tcita e interpretando la ley procesal de tal modo que procure la proteccin y eficacia de los derechos de la parte demandada, conforme al art. 18 C.P.C.M., deber entenderse que las reglas de competencia por razn del territorio se aplicarn en defecto de la sumisin del demandado, quin en definitiva posee el derecho de prorrogar la competencia.13 7. Denuncia de la falta de competencia De igual manera que la legislacin procesal atribuye un control judicial al presupuesto de competencia, tambin aquella le reconoce el derecho al demandado para alegar la falta de competencia. Esa oportunidad de denuncia de parte depende del tipo de defecto que se alegue; as se tienen los casos siguientes: a) Si se denuncia la falta de competencia territorial, slo podr alegarse en el plazo para contestar la demanda, sin contestarla, art.
13 Realmente, el verdadero contenido de la norma sobre sumisin tcita es conservar la validez y eficacia de todo proceso civil y mercantil, donde la parte demandada no haya consentido expresamente dicho sometimiento territorial, distinto al que le correspondiere conforme a las normas respectivas. Cabe sealar, que la L.E.C. en el art. 54.1, prescribe lo siguiente: Las reglas legales atributivas de la competencia slo se aplicarn en defecto de la sumisin expresa o tcita de las partes

a los tribunales de determinada circunscripcin. La cita del derecho comparado con fuerte influencia en la ley procesal salvadorea confirma, la conclusin arriba expuesta sobre la preferencia en cuanto al derecho preferente del demandado a disponer de tribunal ante quin someterse sobre la opcin judicial de rechazo in limine.

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42 inciso 1 C.P.C.M.; y b) Si la denuncia es sobre la falta de competencia objetiva, podr alegarse en dos momentos: primero, al inicio del proceso, contenida como una excepcin procesal; y segundo, en cualquier estado del proceso, como una cuestin incidental, promoviendo el trmite incidental especial, suspendindose el proceso, segn lo fijado en el art. 41 inciso 2 C.P.C.M. Las consecuencias que generen la resolucin judicial que decida la denuncia de falta de competencia se relacionan directamente al contenido de la misma, por consiguiente sern estudiadas por separado. En todo caso, sin importar a cual criterio de competencia se someta a decisin, la consecuencia comn que poseen, es aquella producida al desestimarse la cuestin de competencia, siendo esta, la continuacin del proceso patrimonial y en su caso quedar sin efecto la suspensin del trmite, acompaada de una condenacin en costas procesales a la parte que hubiere planteado la denuncia, arts. 45 inciso 1 y 46 inciso 2 C.P.C.M.

7.1 . Decisin sobre la falta de competencia


Distintos efectos producen la falta de competencia, cuando la denuncia de parte es estimada judicialmente. Para un mejor entendimiento, los efectos sern enumerados conjuntamente, estos incluirn cualquier clase de competencia cuestionada, en virtud de provocar idnticos efectos. A continuacin se mencionaran los efectos comunes que generan cuando se estima judicialmente la falta de competencia, siendo estos los siguientes: a) Rechazo de la demanda por improponible; b) Pone fin al proceso de

manera anticipada; y, c) Remisin oficiosa del expediente al Juzgado que se considere competente. Por otro lado, resalta la consecuencia distintiva, en que la nueva legislacin procesal slo reconoce el derecho a impugnar la resolucin conclusiva mediante el recurso de apelacin y el recurso de casacin oportunamente, cuando se trata de las competencias objetiva y funcional; en cambio, se niega la posibilidad de utilizar los mismos recursos frente a la decisin estimatoria sobre la falta de competencia territorial. En el ltimo supuesto sealado, la restriccin legal para la utilizacin de los recursos judiciales se justifica bajo el entendido que la parte disconforme posee an el derecho constitucional de promover el Conflicto de competencia ante el Juzgador que reciba el expediente rechazado por el Juzgador inicial, art. 47 C.P.C.M.

8. Conflicto de competencia
Un procedimiento judicial con certificacin de partida de nacimiento doble, tanto en la norma constitucional como la norma secundaria, es el Conflicto de competencia, denominada impropiamente como Competencia en el art. 1193 C.P.C. Dicho trmite es del conocimiento de la Corte Suprema de Justicia en pleno, segn los arts. 27 ordinal 3 C.P.C.M. y 182 ordinal 2 C.N. De la manera como se encuentra redactado el art. 47 inciso 1 C.P.C.M., pareciera que el Conflicto de competencia procediere bajo auspicio judicial; lo cierto es, que este incidente especial, puede adems ser promovido como cuestin de competencia, planteado al nuevo Juzgador que recibi el expediente judicial

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proveniente

inicialmente

del

Juzgado

que

rechazo

la

demanda

por

improponible sustentado en la falta de competencia territorial.

El segundo rechazo de la demanda por la deficiencia indicada en el prrafo anterior viene a constituir un Conflicto de competencia negativa, pues ambos funcionarios judiciales expresan carecer de competencia prorrogable. Sumamente importante es destacar, que la nueva legislacin procesal civil abre la oportunidad de utilizar el procedimiento judicial en estudio, slo ante la falta de competencia territorial, no as por la falta de competencia objetiva y funcional; ya que, este ltimo supuesto, antes de ser recibido por el nuevo Juzgador por el efecto sealado en el art. 45 inciso 1 C.P.C.M., se concedi a la parte agraviada el derecho a impugnar tal decisin y consecuentemente la posibilidad de reafirmarse la eleccin de competencia mediante los criterios de los Tribunales de apelacin y casacin oportunamente. De no ser as, se incurrira en un doble peregrinaje procesal, lo cual es absolutamente inaceptable. En la misma lnea argumentativa, de haberse aceptado el camino de aplicar el trmite del Conflicto de competencia para todos los criterios distributivos, se hubiese cerrado todo tipo de impugnacin ante el rechazo de la demanda por motivos competenciales de la manera que ordenaba el art. 1206 C.P.C. El desarrollo del procedimiento de la cuestin incidental en estudio se caracteriza por su aparente agilidad. Inmediatamente despus de pronunciada la resolucin de incompetencia, esto es, luego de recibir el expediente como efecto del primer rechazo del art. 46 inciso 1 C.P.C.M., el segundo Juzgador deber remitir el expediente a la Corte Suprema de Justicia. Una vez recibido el expediente por el Tribunal superior se dirimir el conflicto, con la vista del expediente; en la decisin principalmente se deber designar al Tribunal que corresponda conocer en definitiva del asunto;

como consecuencia a lo anterior, ser el envo del expediente al funcionario judicial designado y el llamamiento a las partes para que comparezcan en el plazo de cinco das ante el Tribunal sealado, art. 47 inciso 2 C.P.C.M. Finalmente, aunque la nueva legislacin procesal civil no lo exprese, por lgica se deducen que las resoluciones pronunciadas con ocasin del incidente especial de Conflicto de competencia son irrecurribles, estas comienzan desde aquella en la cual se considera a su vez incompetente el segundo Juzgador.

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CAPITULO SEGUNDO COMPETENCIA Y PREJUDICIALIDAD COMPETENCIA

Oscar Antonio Canales Cisco


SUMARIO: CONSIDERACIONES GENERALES: 1. Indisponibilidad de la competencia; 2. Competencia territorial; 3. Competencia objetiva; 3.1. Cuanta, elemento determinante de Juzgado competente y proceso adecuado; 4. Competencia funcional; 5. Competencia de grado cuando sea parte el Estado; 6. Examen de oficio de la competencia; 7. Denuncia de la falta de competencia; 7.1. Decisin sobre la falta de competencia; 8. Conflicto de competencia. CONSIDERACIONES GENERALES Para el mejor desempeo en el ejercicio de la funcin jurisdiccional, surge a la vida jurdica la institucin de la competencia judicial, entendiendo por tal, la facultad atribuida a cada Juzgado o Tribunal para juzgar y ejecutar lo juzgado, atendiendo a criterios claramente definidos, los cuales distribuyen dichas facultades, procurando un orden en el ejercicio de la funcin jurisdiccional.14 Sobre la base anterior la

jurisprudencia expuesta.15

salvadorea

ha

venido

compartiendo

la

misma

idea

1. Indisponibilidad de la competencia Histricamente, se reconoce que las normas que versan sobre la distribucin de los criterios de competencia son indisponibles. La negacin de alterar las normas competenciales posee un fundamento slido sustentado en el principio legalidad, art. 3 C.P.C.M., consistente en la imposibilidad de los sujetos procesales de alterar la tramitacin del proceso ante Juez competente y conforme a las disposiciones del C.P.C.M. Esta regla sobre la indisponibilidad aceptada en reiterados pronunciamientos por la jurisprudencia ordinaria nacional fue retomada por la nueva ley procesal en el art. 26 C.P.C.M., en el mismo, se reconoce expresamente que la competencia en general es indisponible; excepto la competencia en razn del territorio.
14 CANALES CISCO, O. A. Derecho Procesal Civil Salvadoreo (I), p. 98. 15 Tngase en cuenta el siguiente criterio de la jurisprudencia nacional, del cual se extrae lo siguiente: La jurisdiccin no debe confundirse con la distribucin de la jurisdiccin que configura la competencia, la cual se da en razn de la materia, el territorio, por la calidad de las personas, la cuanta, por jerarqua, etc.. S.S.C. Exp. 1486 S.S. 21/12/02.

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El anterior pensamiento se regulaba de manera imperfecta en el art. 32 inciso 1 C.P.C., en el cual se expresaba lo siguiente: Puede prorrogarse la jurisdiccin ordinaria; la prrroga se verifica por consentimiento expreso o tcito. Realmente, el apartado antes citado se refera a la disponibilidad de la competencia territorial. En esa misma lnea argumentativa, tambin la jurisprudencia civil da igual tratamiento interpretativo a la disponibilidad de la competencia territorial, bajo la ptica del C.P.C., cobrando mayor relevancia ante la inclusin legal del criterio aceptado.16

Como se adelanto en prrafos anteriores, la nueva legislacin procesal patrimonial reconoce la necesaria distribucin de facultades, atendiendo a criterios definidos, entre los identificados por la ley, se tienen los siguientes: competencia territorial, competencia objetiva y competencia funcional; dichas expresiones son acordes a las nuevas tendencias legislativas iberoamericanas, as se observa en el texto del art. 45 L.E.C. 2. Competencia territorial Las normas sobre competencia territorial utilizan distintos elementos para delimitar el conocimiento de un conflicto determinado, siendo el principal, el domicilio del demandado, esto es para facilitar su defensa; tambin se toma en cuenta, de manera complementaria, la situacin del objeto litigioso y el lugar prximo a la recepcin de los medios probatorios cuando la pretensin verse sobre administracin de bienes. Recurdese que esta especie de competencia es la nica disponible, idea reafirmada an por la jurisprudencia constitucional.17 Una idea relevante para la aplicacin de las reglas de competencia territorial, es aquella que reconoce el supuesto de criterios concurrentes de manera simultnea; por ello no deben ser considerados como reglas territoriales excluyentes; ms bien, son estimadas como reglas territoriales complementarias, de tal manera que el demandante tendr, en el mejor de los casos, mltiple eleccin hacia cual Juzgador presentara su demanda. De lo anterior se entiende, que si el demandado posee un domicilio determinado y fija un domicilio distinto en un instrumento originado de una actividad contractual, ambos criterios no son excluyentes, pues son competentes ambos juzgados para darle tramite a la pretensin. Para un mejor entendimiento en la aplicacin de los criterios territoriales sobre la competencia y procurando abarcar la mayora de supuestos y determinar el Juzgado competente, el C.P.C.M., separa en dos

grupos, siendo estos los siguientes: supuestos generales de territorialidad y los supuestos especiales de territorialidad.

16 A continuacin se enunciar un criterio jurisprudencial, aunque poco extenso,


pero con un gran contenido respecto al tema de la indisponibilidad de la competencia, en lo pertinente expresa lo siguiente: La competencia territorial es la nica competencia que puede prorrogarse. S.S.C. Exp. 1508. 04/04/03.

17 De la jurisprudencia constitucional se extrae un criterio interesante atinente a los


comentarios al tema, enfocado desde su perspectiva material; este en lo pertinente se cita lo siguiente: En materia de procedimientos, la legislacin habilita a los Magistrados y Jueces examinar in limine y en todo momento del proceso, el cumplimiento del requisito de su competencia, porque para ellos su observancia no es dispositiva sino asunto de orden pblico, salvo el caso de la competencia territorial, que es disponible slo para las partes procesales; esta salvedad relativiza la solucin legal en caso de no observarse la regulacin de la competencia territorial. S.S.Const. Amparos. Exp. 453-2007. 05/12/08.

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Los casos generales sobre la competencia territorial se identifican y agrupan de la manera siguiente: A Domicilio del demandado, este a su vez comprende: a) Domicilio
determinado, al ser conocido y fijo, art. 33 inciso 1; y b) Domicilio indeterminado,18 cuando no tuviere domicilio, ni residencia en El Salvador, art. 33 inciso 3.

B Domicilio contractual, ser aquel en que las partes se hayan sometido


anticipadamente por instrumentos fehacientes, art. 33 inciso 2. Para la efectividad de esta regla debe intervenir el comn acuerdo de los otorgantes.19 C Domicilio laboral, donde el demandado realiza las actividades laborales; se divide a su vez en los siguientes: a) Ttulo personal, el lugar donde los comerciantes y quienes desarrollan o se haya desarrollado la actividad de tipo profesional

relacionada al conflicto, art. 34 inciso 1; b) Comparecencia por ente, el lugar donde los gestores desarrollen su actividad, art. 34 inciso 4; y c) Domicilio del establecimiento a cargo del comerciante, art. 34 inciso 1. D Lugar donde la situacin o regulacin jurdica a que se refiera el proceso haya nacido o deba surtir efectos, art. 33 inciso 2. Es ineludible referirnos al concepto de domicilio, de acuerdo a la legislacin salvadorea, en virtud de su inclusin como criterio para fijar competencia territorial en la nueva ley procesal civil. Para este efecto, es preciso recordar el tratamiento del tema en el C.C., el cual entiende como domicilio, lo siguiente: La residencia acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella, conforme al art. 57 C.C. Dicho cuerpo normativo expone una variedad de supuestos de domicilio, tales como: a) El lugar donde un individuo est de asiento, o donde ejerce habitualmente su profesin u oficio, o donde ha manifestado a la autoridad municipal su nimo de permanecer, determina su domicilio civil o vecindad, art. 60 C.C.; y b) Los empleados pblicos tienen su domicilio en el lugar donde desempean sus funciones; las personas jurdicas y asociaciones reconocidas por la ley, en el lugar donde est situada su direccin o administracin, salvo lo que dispongan sus estatutos o leyes especiales, art. 64 C. C.
18 Aunque parezca elemental el cometario sobre la supresin expresa por la nueva ley procesal patrimonial del criterio reconocido por domicilio mltiple de la manera que estaba contenido en el art. 37 C.P.C. Esta norma completaba el esquema y deduce, respecto a la realidad de aquel demandado que posee varios domicilios de manera simultnea, adems de prever que se alegara la preferencia justificada por alguno de los otros domicilios. 19 Sobre la aplicacin del domicilio especial contractual, la jurisprudencia civil ha mantenido la opinin siguiente: El domicilio especial que establece el Cdigo de Procedimientos Civiles para que sea obligatorio, es preciso que est

determinado mediante un contrato bilateral, en el que ambas partes, de comn acuerdo convengan fijar domicilio civil especial para los actos judiciales o extra judiciales a que diere lugar el mismo contrato. S.S.C. Exp.173-C-2007. 21/05/2008.

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Expuesto el contenido del C.C. en lo relativo al domicilio, puede apreciarse la similitud existente entre el concepto sustantivo y la regla procesal de competencia; lo anterior facilita el mejor entendimiento al concepto en estudio.

Entre los casos especiales de competencia territorial se resaltan y agrupan de la manera siguiente:
A. Situacin del objeto litigioso, este se clasifica en: a) Objeto singular, al plantearse pretensiones sustentadas en derechos reales, art. 35 inciso 1; y b) Objeto plural, al ejercerse sobre varias cosas o sobre unos inmuebles situados en diferentes lugares; y c) Situacin del inmueble arrendado, art. 35 inciso 2. B. Domicilio del causante, sobre cuestiones de procesos hereditarios contenciosos, art. 35 inciso 3. C. Lugar donde deban presentarse la rendicin de cuentas, a su vez se divide en: a) Lugar determinado para la rendicin de cuentas; y, b) Lugar no determinado para tal efecto, ambos supuestos regulados en el art. 35 inciso 4. D. Conexidad del objeto procesal, en el caso de demandas sobre obligaciones accesorias o que sea complemento de otras anteriores, seguir a la obligacin principal sobre la que recayeren, art. 35 inciso 5. E. Acumulacin de pretensiones, de varias pretensiones en relacin con una o varias personas, art. 36 inciso 1.

F. Pluralidad de demandados, pretensin dirigida a varias personas de distinto domicilio, art. 36 inciso 2. Para una mayor precisin en la identificacin del Juzgado o Tribunal competente, es inevitable consultar las leyes orgnicas que establecen la residencia de la oficina judicial, as como los municipios donde ejercen su territorialidad. Junto al C.P.C., se acompaaban varios estatutos jurdicos, entre estos los siguientes: como cuerpo principal la L.O.J.; como leyes orgnicas sueltas, el D.L. N 262/1998, el cual completa el mapa judicial al proporcionar el lugar de residencia de la oficina judicial y la comprensin territorial; y el D.L. N 705/1999, cuyo contenido especfico es darle creacin a la justicia de menor cuanta, mediante Juzgados de igual denominacin slo en el municipio de San Salvador; de igual manera la redistribucin de esa especie de justicia hacia los Juzgados de Primera Instancia. 3. Competencia objetiva Dos son los criterios de idoneidad judicial contenidos en la competencia objetiva, estos tradicionalmente separados, siendo la cuanta y materia. Fcil es colegir, la razn de su denominacin general, pues fija

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competencia atendiendo a criterios verdaderamente objetivos, a diferencia de la competencia territorial antes estudiada, que en principio enfoca como elemento central, a las partes o bien al objeto litigioso. La competencia objetiva en su doble perspectiva, puede ser analizada, en primer lugar por razn de la materia que determina el Juzgado, atendiendo al objeto y la naturaleza de lo solicitado, es decir, al contenido de la relacin jurdica; en segundo plano, por razn de la cuanta, atendiendo al valor econmico de lo pretendido por el demandante.20

Respecto al contenido especfico de la competencia material se extrae de la estructura judicial cuyas atribuciones y composicin son las siguientes: a) Corte Suprema de Justicia en Pleno, compuesta por sus quince miembros, art. 27 C.P.C.M.; b) Sala de lo Civil, integrada por tres miembros, art. 28 C.P.C.M.; c) Cmaras de Segunda Instancia, formada por dos miembros, art. 29 C.P.C.M.; d) Juzgados de Primera Instancia, a cargo de un titular, art. 30 C.P.C.M.; e) Juzgados de Primera Instancia de Menor Cuanta responsable. 3.1. Cuanta, elemento determinante de Juzgado competente y proceso adecuado Los elementos competenciales de materia y cuanta son de gran utilidad, no slo para identificar a los Juzgados competentes de materias distintas, como entre el Juzgado Penal y el Juzgado Civil, sino tambin, la va procesal adecuada asignada a juzgados de la misma materia, pero distinta especializacin, como el Juzgado de Primera Instancia que tramita los procesos comunes y el Juzgado de Menor Cuanta que atiende los procesos monitorios. Retomando la ltima idea del prrafo anterior, la materia y la cuanta aparece nuevamente para determinar la clase de proceso declarativo a seguir, segn el art. 239 inciso 2 C.P.C.M., tomndose como base una cantidad divisoria de veinticinco mil colones o su equivalente en dlares de los Estados Unidos de Amrica, conforme a los arts. 240 inciso 3 y 241 inciso 1 C.P.C.M. Si el reclamo es superior a dicha cantidad, la pretensin ser tramitada en proceso comn; en cambio si es menor el reclamo a la cantidad sealada, la pretensin se gestionar en proceso abreviado. En cuanto a los procesos especiales, la eleccin sobre cual ser utilizado, la cuanta es desplazada por la materia contenida en la pretensin. Si bien es cierto, el demandante es quin elige inicialmente al Juez competente, el demandado define la

continuacin del Juzgado que le emplazo; dicha impugnacin y denuncia sobre la base de la cuanta se regula en los arts. 244 y 303 C.P.C.M. 4. Competencia funcional La competencia funcional como criterio de distribucin indica que aquel Juzgado ante quin se tramite el objeto principal del proceso, tambin conocer de las incidencias que surjan sobre l y para llevar a efecto sus
20 LOPEZ ROLDAN, J. M. Competencia Judicial en Materia Civil. AAVV, pp. 31 y 40.

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resoluciones, art. 38 C.P.C.M. La nueva ley procesal civil y mercantil regula de manera especial la forma de tramitar el objeto principal y las cuestiones incidentales, sea de carcter procesal o material. Esa forma especial es por pieza separada, es decir, documentndose cada uno en su respectivo expediente, as se interpreta del art. 263 C.P.C.M. La intencin de la norma procesal en cuanto a la tramitacin separada y simultanea es til y prctica; puesto que, pretende evitar la suspensin o retraso del proceso principal por el trmite de alguna cuestin incidental, segn el art. 264 C.P.C.M. Como era de esperar, la regla sobre la tramitacin separada, no es absoluta, porque la ltima norma en comento establece la salvedad que la ley puede designar en determinados casos otro trmite incidental distinto. 5. Competencia de grado cuando sea parte el Estado La norma de competencia en estudio atiende a una calidad especial inherente al demandado, designndose a un Tribunal particular para su juzgamiento, distinto aquel de sometimiento general de los sujetos procesales. Mediante este criterio distributivo, la nueva ley procesal civil y mercantil reafirma el privilegio concedido por el C.P.C. a favor del Estado de El Salvador, siempre que posea la calidad de demandado en toda

clase de procesos y cualquiera sea la materia y cuanta, conforme al art. 39 C.P.C.M. Esta misma prerrogativa no aplica a la inversa, cuando el Estado sea el demandante; debiendo en este supuesto acudirse a los Tribunales comunes, en consonancia a las reglas generales de competencia.21 Los Tribunales asignados de manera particular para juzgar al Estado de El Salvador son los siguientes: en primera instancia las Cmaras de Segunda Instancia de la Capital, art. 29 ordinal 2; conocer en apelacin la Sala de lo Civil de la Corte Suprema de Justicia, art. 28 ordinal 3; y la Corte Suprema de Justicia en Pleno interviene conociendo del recurso de casacin, con exclusin de los Magistrados que integran la Sala de lo Civil, art. 27 ordinal 2 todos del C.P.C.M. Para evitar una excesiva aplicacin del privilegio procesal comentado, fue preciso mencionar a regln seguido, la exclusin expresa a ciertas instituciones de derecho pblico tales como: Los municipios, el Instituto Salvadoreo del Seguro Social y entes descentralizados del Estado, a los cuales sern demandados en los Tribunales comunes, art. 39 inciso 2 C.P.C.M. 6. Examen de oficio de la competencia
21 En la concesin del privilegio procesal estatal del Juez competente, hubo un salto de calidad del Cdigo de Procedimientos Civiles hacia el Cdigo Procesal Civil y Mercantil; ya que, se suprimieron los supuestos que gozaban distintas personas naturales que ostentan cargos pblicos, a quienes el Fuero en materia penal se les extendi en materia civil y mercantil, lo cual era injustificable desde un punto de vista constitucional de la igualdad procesal. Entre los privilegios antes mencionados se encontraban los supuestos de los Arts. 50 y 53 C.P.C. De ahora en adelante, con la vigencia de la nueva ley procesal civil y mercantil, aquellos privilegiados sern sometidos a las reglas comunes de competencia.

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Dentro de las atribuciones de direccin y ordenacin del proceso, se desprenden el examen y apreciacin de oficio de la competencia asignada, art. 40 C.P.C.M. Dicho examen del Tribunal deber ser ejercido en todo momento, desde la primera lectura de la demanda y en cualquier estado del proceso. En todo caso, la falta de competencia dar como respuesta judicial el rechazo de la demanda por improponible junto a los efectos legales consiguientes. La apreciacin judicial de la falta de competencia produce inmediatamente un pronunciamiento de declaratoria de improponibilidad, sin ms trmite, la cual se comunicar notificando al demandante o bien ambas partes, segn sea el momento procesal de su apreciacin y reconocimiento. El rechazo de la demanda por improponible aplica para todos los criterios de competencia, sea territorial, objetiva y funcional; es decir, tanto para los criterios prorrogables como los improrrogables, sin distincin alguna, quedando finalizado el proceso civil y mercantil ante ese Juzgado o Tribunal. Nota interesante es el tema sobre la posibilidad de la sumisin tcita del demandado, respecto a la competencia territorial en la cual colisionan frontalmente dos fuerzas. Por un lado, la atribucin examinadora del Tribunal arriba comentada y por el otro, el derecho del demandado a someterse a la competencia distinta a la que le corresponda inicialmente, contenida en el art. 43 C.P.C.M. De la lectura de la norma citada se desprende lo siguiente, si el Juez no hubiere apreciado in limine litis su falta de competencia por razn del territorio y el demandado no denunciare la incorreccin, entonces se habr prorrogado la competencia. Hasta aqu se demuestra una contradiccin en el orden de aparecimiento en los acontecimientos, as: primero, el Juez aplicando su examen oficio y segundo, el demandado consiente o

inconscientemente interviene sin alegar la declinatoria. Segn este orden el derecho de la parte esta condicionado a la atribucin judicial; es decir, que slo podra consentirse voluntariamente el derecho a prorrogar la territorialidad, si el Tribunal pasa por inadvertido la falta de aquella. Ante los anteriores planteamientos sobre la regla de la sumisin tcita e interpretando la ley procesal de tal modo que procure la proteccin y eficacia de los derechos de la parte demandada, conforme al art. 18 C.P.C.M., deber entenderse que las reglas de competencia por razn del territorio se aplicarn en defecto de la sumisin del demandado, quin en definitiva posee el derecho de prorrogar la competencia.22 7. Denuncia de la falta de competencia
22 Realmente, el verdadero contenido de la norma sobre sumisin tcita es conservar la validez y eficacia de todo proceso civil y mercantil, donde la parte demandada no haya consentido expresamente dicho sometimiento territorial, distinto al que le correspondiere conforme a las normas respectivas. Cabe sealar, que la L.E.C. en el art. 54.1, prescribe lo siguiente: Las reglas legales atributivas de la competencia slo se aplicarn en defecto de la sumisin expresa o tcita de las partes a los tribunales de determinada circunscripcin. La cita del derecho comparado con fuerte influencia en la ley procesal salvadorea confirma, la conclusin arriba expuesta sobre la preferencia en cuanto al derecho preferente del demandado a disponer de tribunal ante quin someterse sobre la opcin judicial de rechazo in limine.

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De igual manera que la legislacin procesal atribuye un control judicial al presupuesto de competencia, tambin aquella le reconoce el derecho al demandado para alegar la falta de competencia. Esa oportunidad de denuncia de parte depende del tipo de defecto que se alegue; as se tienen los casos siguientes: a) Si se denuncia la falta de competencia territorial, slo podr alegarse en el plazo para contestar la demanda, sin contestarla, art.

42 inciso 1 C.P.C.M.; y b) Si la denuncia es sobre la falta de competencia objetiva, podr alegarse en dos momentos: primero, al inicio del proceso, contenida como una excepcin procesal; y segundo, en cualquier estado del proceso, como una cuestin incidental, promoviendo el trmite incidental especial, suspendindose el proceso, segn lo fijado en el art. 41 inciso 2 C.P.C.M. Las consecuencias que generen la resolucin judicial que decida la denuncia de falta de competencia se relacionan directamente al contenido de la misma, por consiguiente sern estudiadas por separado. En todo caso, sin importar a cual criterio de competencia se someta a decisin, la consecuencia comn que poseen, es aquella producida al desestimarse la cuestin de competencia, siendo esta, la continuacin del proceso patrimonial y en su caso quedar sin efecto la suspensin del trmite, acompaada de una condenacin en costas procesales a la parte que hubiere planteado la denuncia, arts. 45 inciso 1 y 46 inciso 2 C.P.C.M.

7.1.Decisin sobre la falta de competencia


Distintos efectos producen la falta de competencia, cuando la denuncia de parte es estimada judicialmente. Para un mejor entendimiento, los efectos sern enumerados conjuntamente, estos incluirn cualquier clase de competencia cuestionada, en virtud de provocar idnticos efectos. A continuacin se mencionaran los efectos comunes que generan cuando se estima judicialmente la falta de competencia, siendo estos los siguientes: a) Rechazo de la demanda por improponible; b) Pone fin al proceso de manera anticipada; y, c) Remisin oficiosa del expediente al Juzgado que se considere competente. Por otro lado, resalta la consecuencia distintiva, en que la nueva legislacin procesal slo reconoce el derecho a impugnar la resolucin conclusiva mediante el recurso de apelacin y el recurso de casacin

oportunamente, cuando se trata de las competencias objetiva y funcional; en cambio, se niega la posibilidad de utilizar los mismos recursos frente a la decisin estimatoria sobre la falta de competencia territorial. En el ltimo supuesto sealado, la restriccin legal para la utilizacin de los recursos judiciales se justifica bajo el entendido que la parte disconforme posee an el derecho constitucional de promover el Conflicto de competencia ante el Juzgador que reciba el expediente rechazado por el Juzgador inicial, art. 47 C.P.C.M.

8. Conflicto de competencia
Un procedimiento judicial con certificacin de partida de nacimiento doble, tanto en la norma constitucional como la norma secundaria, es el Conflicto de competencia, denominada impropiamente como

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Competencia en el art. 1193 C.P.C. Dicho trmite es del conocimiento de la Corte Suprema de Justicia en pleno, segn los arts. 27 ordinal 3 C.P.C.M. y 182 ordinal 2 C.N. De la manera como se encuentra redactado el art. 47 inciso 1 C.P.C.M., pareciera que el Conflicto de competencia procediere bajo auspicio judicial; lo cierto es, que este incidente especial, puede adems ser promovido como cuestin de competencia, planteado al nuevo Juzgador que recibi el expediente judicial proveniente inicialmente del Juzgado que rechazo la demanda por improponible sustentado en la falta de competencia territorial. El segundo rechazo de la demanda por la deficiencia indicada en el prrafo anterior viene a constituir un Conflicto de competencia negativa, pues ambos funcionarios judiciales expresan carecer de competencia prorrogable.

Sumamente importante es destacar, que la nueva legislacin procesal civil abre la oportunidad de utilizar el procedimiento judicial en estudio, slo ante la falta de competencia territorial, no as por la falta de competencia objetiva y funcional; ya que, este ltimo supuesto, antes de ser recibido por el nuevo Juzgador por el efecto sealado en el art. 45 inciso 1 C.P.C.M., se concedi a la parte agraviada el derecho a impugnar tal decisin y consecuentemente la posibilidad de reafirmarse la eleccin de competencia mediante los criterios de los Tribunales de apelacin y casacin oportunamente. De no ser as, se incurrira en un doble peregrinaje procesal, lo cual es absolutamente inaceptable. En la misma lnea argumentativa, de haberse aceptado el camino de aplicar el trmite del Conflicto de competencia para todos los criterios distributivos, se hubiese cerrado todo tipo de impugnacin ante el rechazo de la demanda por motivos competenciales de la manera que ordenaba el art. 1206 C.P.C. El desarrollo del procedimiento de la cuestin incidental en estudio se caracteriza por su aparente agilidad. Inmediatamente despus de pronunciada la resolucin de incompetencia, esto es, luego de recibir el expediente como efecto del primer rechazo del art. 46 inciso 1 C.P.C.M., el segundo Juzgador deber remitir el expediente a la Corte Suprema de Justicia. Una vez recibido el expediente por el Tribunal superior se dirimir el conflicto, con la vista del expediente; en la decisin principalmente se deber designar al Tribunal que corresponda conocer en definitiva del asunto; como consecuencia a lo anterior, ser el envo del expediente al funcionario judicial designado y el llamamiento a las partes para que comparezcan en el plazo de cinco das ante el Tribunal sealado, art. 47 inciso 2 C.P.C.M.

Finalmente, aunque la nueva legislacin procesal civil no lo exprese, por lgica se deducen que las resoluciones pronunciadas con ocasin del incidente especial de Conflicto de competencia son irrecurribles, estas comienzan desde aquella en la cual se considera a su vez incompetente el segundo Juzgador.

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PREJUDICIALIDAD

Oscar Antonio Canales Cisco


SUMARIO: CONSIDERACIONES GENERALES. 1. Prejudicialidad penal; 2. Prejudicialidad civil o mercantil; 3. Impugnacin contra resolucin que decide la prejudicialidad; 4. Casos de excepcin a la suspensin preferente del proceso civil y mercantil. CONSIDERACIONES GENERALES Institucin novedosa constituye la prejudicialidad en materia procesal civil y mercantil; ya que, ni siquiera en las leyes orgnicas salvadoreas ha sido mencionada aquella; ahora con la vigencia del C.P.C.M., se le confiere un tratamiento legislativo bastante amplio al tema. Lo cierto es, que la inclusin de la prejudicialidad en el nuevo cuerpo normativo responde a problemas de orden prctico sobre la continuacin o no del proceso frente al aparecimiento de otros procesos judiciales con elementos conexos, sean anteriores o posteriores, los cuales han sido detectados por la jurisprudencia ordinaria nacional, as como por otros ordenamientos jurdicos extranjeros.23 De ah que un sector de la doctrina espaola entienda por cuestiones prejudiciales, aquellas conexas con la cuestin de fondo planteada en el proceso civil que por su naturaleza estn atribuidas al conocimiento de juzgados y tribunales de distinto orden jurisdiccional, en el que pueden dar lugar a un proceso y resolucin

propia.24 El tema en estudio es sobre la continuacin o no de los procesos judiciales paralelos con un elemento comn en el objeto del proceso; en caso de ser ordenado por ministerio de ley, se genera, entre otros, el efecto principal de la suspensin del proceso indicado. Entrando en los comentarios sobre el tratamiento legislativo que brinda el C.P.C.M., en general puede decirse lo siguiente: primero, la prejudicialidad es reconocida en dos sentidos: a) la prejudicialidad penal, y b) la prejudicialidad civil o mercantil; segundo, los motivos que la generan; y tercero, los efectos derivados en cuanto a la denuncia de parte o apreciacin judicial oficiosa. 1. Prejudicialidad penal
23 La LEC/2000 espaola dedica una seccin al tema de las cuestiones prejudiciales, a partir del art. 40 al 43, cuyo tratamiento legal es bastante similar al adoptado por la nueva legislacin procesal civil y mercantil salvadorea. 24 GOMEZ COLOMER, J. L. El Nuevo Proceso Civil, (Ley 1/2000). AAVV., p.123.

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Debido a las mltiples implicaciones que manifiesta la responsabilidad penal, la nueva legislacin procesal civil y mercantil le otorga a la prejudicialidad penal, el espacio necesario para un mejor entendimiento, de ah su amplio contenido en la misma norma procesal del art. 48 C.P.C.M. De entrada, la prejudicialidad penal se regula, como sostiene el art. 48 inciso 1 C.P.C.M., si durante la tramitacin del proceso civil o mercantil, puede ser puesta de manifiesto por denuncia de parte interesada, o bien apreciacin judicial oficiosa; esta ltima como resultado de una evaluacin general no vinculante para otra autoridad, sobre el hecho que tenga apariencia de delito o de falta que diere lugar a accin penal. En ambos supuestos, el Juzgado o Tribunal bajo dichas circunstancias, lo har del conocimiento al Fiscal General de la Repblica.

Tnganse en cuenta que hasta este momento el Juzgador nicamente hizo del conocimiento a la institucin pblica competente la aparente manifestacin de un hecho delictivo, sin producirse otros efectos que incidan en la continuacin del proceso patrimonial. Por el contrario, las causas de procedencia a la verdadera prejudicialidad penal conforme a lo escrito en el art. 48 incisos 2 ordinales 1 y 2 C.P.C.M., producirn la suspensin del proceso civil y mercantil, dndole prioridad a la continuacin del proceso penal al concurrir las circunstancias siguientes: a) Habindose acreditado la existencia del proceso penal donde se deduzca como un hecho de apariencia delictiva, alguno o algunos que sustenten la pretensin o la resistencia del proceso civil o mercantil; o se deduzca la posible existencia de un delito de falsedad de alguno de los documentos aportados. b) La influencia de la decisin penal sea decisiva en el asunto civil y mercantil. Presentes las circunstancias anteriores, deber acordarse la suspensin del proceso civil y mercantil mediante auto no definitivo debidamente motivado su resolucin, art. 48 inciso 3 C.P.C.M. Esta suspensin por regla ser posible hasta que el proceso est pendiente slo de pronunciarse sentencia; de manera excepcional se acordar inmediatamente al acreditarse la existencia del proceso penal sobre el delito de falsedad y cuando, a juicio del Tribunal el documento pudiera ser determinante para decidir el objeto del proceso patrimonial. El proceso civil y mercantil suspendido por la prejudicialidad penal podr reanudarse, de acuerdo a la causa que la origin, la cual puede ser particular o general, as se tiene: la primera como causa particular, si la parte a quin favorece el documento renunciare a su utilizacin, en consecuencia se ordenar que el mismo sea

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separado del expediente;

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la segunda como causa general, la suspensin

cesa cuando se acredite la terminacin del proceso penal, o se encuentra paralizado por motivos que hayan impedido su normal continuacin.26 2. Prejudicialidad civil o mercantil Bajo la rbrica de la prejudicialidad civil o mercantil homognea resulta poco probable que surja este problema; es decir, supuestos en los cuales un proceso civil dependa de otro proceso de igual naturaleza; pues la ley procesal de reciente vigencia exige el agotamiento de las reglas sobre acumulacin de procesos de manera particular a lo observado en los arts. 106 y siguientes C.P.C.M. Por lo tanto, los supuestos ms constantes sobre esta especie de cuestiones, sern aquellos de prejudicialidad heterognea que involucran procesos de distinta naturaleza; eso s, excluyendo a los procesos penales, por tener una regulacin especfica. Esta cuestin heterognea se encuentra comprendida en el art. 51 inciso 1 C.P.C.M. Aqu pueden mencionarse entre las posibles combinaciones, tales como: el proceso civil que dependa de un proceso de familia; el proceso mercantil que este en manos de un proceso civil. El procedimiento sobre la prejudicialidad civil es distinto a los cuestionamientos penales, este constituye una cuestin incidental especial y escrito. Dicho cuestionamiento en materia civil y mercantil es promovido nicamente a peticin de ambas partes o de una ellas, no as de forma oficiosa. Cuando se promueve por slo una de las partes, se incluye como trmite la opinin de la parte contraria en el trmino de tres das. Con la contestacin o sin esta se podr acordar la suspensin del proceso en el estado en que se encuentren, hasta la finalizacin del otro proceso cuyo objeto es conexo a la cuestin prejudicial.

Nada se expresa en cuanto a la necesidad de acreditar la existencia del proceso conexo, como el hecho que pueda tener influencia decisiva en la resolucin para el trmite anterior, ni tampoco quin deber reanudar el proceso suspendido. Ante el primer vaco de ley debe aplicarse la interpretacin analgica lo sealado en el art. 48 inciso 2 ordinal 1 y 2 C.P.C.M. Concluyendo, s es indispensable acreditar la existencia del otro proceso conexo, como la influencia decisiva en el proceso que se pretende suspender. 3. Impugnacin contra resolucin que decide la prejudicialidad Es razn de igual tratamiento legislativo en torno a la materia de recursos judiciales la resolucin que decide las cuestiones prejudiciales penales y la prejudicial civil y mercantil, de igual manera se harn los
25 Debe tenerse cuidado para evitar una interpretacin errnea sobre la clase de renuncia a que se refiere el art. 48 inciso 5 C.P.C.M. La renuncia tratada en esta oportunidad es a la aportacin y consecuente proposicin del medio de prueba documental; no as de la renuncia de la pretensin conforme al art. 129 C.P.C.M., pues la parte renunciante mantiene la intencin de continuar el proceso sea como demandante o demandado. 26 Dentro de las resoluciones pronunciadas en sede penal deber comprenderse una extensa variedad. Por ejemplo: en las resoluciones de terminacin se incluyen, a) Sentencia absolutoria, art. 360 C.P.P.; y, b) Sobreseimiento definitivo, arts. 46, 47, 251 y 308. En los motivos de paralizacin se incluye: a) Sobreseimiento provisional, arts. 250 y 309; b) Suspensin del procedimiento, arts. 90 y 283; y, c) Rebelda del imputado, art. 91. Todas las normas citadas del C.P.P.

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comentarios simultneamente. El contenido de la resolucin que decide la prejudicialidad marca la procedencia de recurso concedido, por ello se ofrece los postulados siguientes: a) Contra la resolucin que deniegue la suspensin del proceso civil y mercantil proceder la interposicin del recurso de revocatoria; sin perjuicio que denegado la

peticin impugnativa, podr alegarse en segunda instancia, o bien durante la tramitacin de los recursos pertinentes, segn el art. 49 inciso 1 y el art. 51 inciso 2 C.P.C.M. b) Contra el auto que acuerde la suspensin del proceso civil y mercantil proceder el recurso de apelacin, art. 49 inciso 2 y art. 51 inciso 2 C.P.C.M. Cabe resaltar, que a pesar que la resolucin impugnada constituye un auto no definitivo, la legislacin modifica la procedencia normal del recurso de revocatoria por la apelacin.

c) Contra los autos dictados en apelacin en los que se acuerde por el


Tribunal de apelacin o confirme la suspensin dada por el Juzgado de primera instancia, en su caso, proceder el recurso de casacin, art. 49 inciso 2 C.P.C.M.27 4. Casos de excepcin a la suspensin preferente del proceso civil y mercantil Conforme a las reflexiones realizadas hasta el momento se puso de manifiesto que uno de los efectos principales del reconocimiento en el tema de la prejudicialidad es la suspensin del proceso civil y mercantil. La anterior regla general posee sus excepciones concretas y determinadas por ley, segn el art. 50 inciso 1 C.P.C.M. Queda sin efecto la suspensin por prejudicialidad, cuando la legislacin penal requiera que el asunto se resuelva previamente en la va civil o mercantil, por ejemplo en el delito de Alzamiento de bienes, que exige el agotamiento de un resultado infructuoso en la bsqueda de bienes, art. 241 inciso 2 C.P. Otro caso interesante es la suspensin del proceso de oficio, cuando la sentencia que deba dictar dependa de lo resuelto en otro proceso que verse sobre una pretensin que no pueda ser decida en el proceso de familia, de acuerdo al art. 27 L.P.F.

Para finalizar, los efectos de las sentencias pronunciadas en los procesos en sede penal y los Tribunales de lo civil y mercantil no producirn efectos de cosa juzgada en otras sedes, salvo que la ley exprese lo contrario, art. 50 incisos 1 y 2 C.P.C.M.
27 El motivo de casacin mediante el cual se habilita la revisin de la resolucin acordada o conformada por el tribunal de apelacin, a pesar que la ley no exprese, viene a constituir un motivo de fondo por infraccin de ley por haberse aplicado indebidamente la ley, de acuerdo al art. 522 C.P.C.M.

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CAPTULO TERCERO ABSTENCIN Y RECUSACIN Oscar Antonio Canales Cisco SUMARIO: CONSIDERACIONES GENERALES. 1. Competencia de la abstencin y recusacin; 2. Tramitacin de la abstencin; 3. Tramitacin de la recusacin; 4. Efectos de la abstencin y recusacin; 5. Decisin de la cuestin incidental; 6. Recusacin de perito: 6.1. Motivos de abstencin y recusacin; 6.2. Procedimiento aplicable; 6.3. Efectos de la decisin del incidente. CONSIDERACIONES GENERALES Mediante los procedimientos judiciales de la abstencin y la recusacin se vuelve a instaurar por un lado, la necesidad constitucional de la imparcialidad judicial en el ejercicio de la funcin jurisdiccional, protegiendo a las personas colocadas en dichos cargos de situaciones donde pueda poner en peligro la imparcialidad sealada; por el otro, el derecho de las partes a ser protegidos jurisdiccionalmente por Juzgadores ajenos a cualquier causa de parcialidad.28 La figura de la abstencin viene a concentrar y desplazar a los conceptos que ahora se entienden como impedimentos y excusas, segn el C.P.C.; por lo tanto, los principios e ideas que inspiraban a la excusa

continan vigentes para entender al concepto de la abstencin. Como se ha venido aclarando, la abstencin y la recusacin pretenden evitar la eventual parcialidad judicial frente a las partes o la sociedad en un asunto sometido a su conocimiento; por ello, la ley procesal ofrece causas sustentadas en criterios que debern ser serias, razonables y comprobables. Mediante tales causas legales se permite la separacin del funcionario judicial en su labor al caso concreto.29
28 La jurisprudencia salvadorea ha dado su aportacin sobre que entiende por la recusacin en la expresin siguiente: La recusacin es el medio legal con que cuentan los litigantes para excluir del conocimiento de la causa, en el supuesto de que las relaciones o actitudes del Juez con alguna de las partes o con la materia del proceso sean susceptibles de poner en duda la imparcialidad de sus decisiones. S.C.C. 1 de lo Civil, 1 Seccin del Centro, San Salvador. 10:30, 25/07/2001. Respecto a la imparcialidad como elemento a respectar en el ejercicio de la funcin jurisdiccional, se cita la lnea jurisprudencial siguiente: La imparcialidad, no es ms que la falta de designio anticipado o de prevencin, a favor o en contra de personas o cosas, de lo que resulta la posibilidad de juzgar o proceder con rectitud. I.C.C. 3 de lo Civil, 1 Seccin del Centro, San Salvador. 15:50. 22/11/2002. 29 El efecto de la necesaria separacin del funcionario jurisdiccional por la posible afectacin a la imparcialidad es identificado en el criterio siguiente: El objeto de este recurso es apartar al funcionario judicial recusado, del conocimiento o intervencin de un asunto controvertido; tratndose de un funcionario que ejerce jurisdiccin, como lo es el caso de un Juez de Primera Instancia, debe de hacerse con expresin de causa y por escrito. S.C.C. 3 de lo Civil, 1 Seccin del Centro, San Salvador. Exp. 50-RERD-03. 08/08/2003; y S. D Cmara 3 de lo Civil, 1 Seccin del Centro, San Salvador. 08:40. 17/06/2002.

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Por la reubicacin de la abstencin y la recusacin en el C.P.C.M. de inmediato se reconoce la

naturaleza de la institucin, como una cuestin incidental relativa a la competencia; ya no, como recursos extraordinarios, tal como fueron considerados por el recin derogado C.P.C., aunque fuertemente criticados por la doctrina salvadorea por la inadecuada ubicacin.30 Era inevitable dicha rectificacin, desde cualquier perspectiva, aquellas no cumplan con las caractersticas elementales de la eliminacin, ni la sustitucin que gozan la mayora de recursos judiciales. Ese traslado de calidad de la abstencin y la recusacin, se ve reflejado tambin en el C.P.C.M. en los beneficios, en cuanto a la reduccin significativa de las causales que las originan, as como la adopcin de un sistema de abierto o Clausus apertus, al incluirse un motivo abierto. Esos motivos que ponen en peligro la imparcialidad son los siguientes: las relaciones del Juez o Magistrado con las partes o los abogados de las partes que les asisten o representen; la relacin con el objeto litigioso; por tener inters en el asunto o en otro semejante; y cualquier otra circunstancia seria, razonable y comprobable, todos los motivos contenidos en el art. 52 C.P.C.M. Como puede apreciarse en la norma procesal citada, las causales son generales, ello no impide la exigencia uniforme que sean las siguientes: serias, razonables y comprobables. No basta, la simple alegacin de cualquier causa por el abogado de la parte con la intencin de separar al Juzgador del conocimiento de un proceso en particular, sino que lo alegado deber sustentarse y acreditarse en los criterios antes indicados.31 El primer llamado a manifestar la potencial causa de parcialidad es el Juez o Magistrado, al ser la persona idnea sobre el conocimiento de los hechos que pongan en duda su integridad profesional. De la redaccin y lectura del art. 52 inciso 1 C.P.C.M., se desprende que la abstencin de los Jueces y Magistrados en

conocer de un asunto constituye una obligacin y jams una opcin de aquellos.

1. Competencia de la abstencin y recusacin


Inicialmente, la oportunidad de las partes en plantear el incidente de recusacin ser el primer momento en que tenga oportunidad para ello; aunque esto, depender del momento en que se tenga conocimiento del
30 PADILLA Y VELASCO, R. Apuntes de Derecho Procesal Civil Salvadoreo, T. II, pp. 227 y 228. CANALES CISCO, O. A. Medios de Impugnacin en el Proceso Civil Salvadoreo III, pp. 17 y 18. En las reflexiones del autor, se le niega la categora de recurso extraordinario a la recusacin judicial y le nica dentro de la categora especial denominada como: Medios de control subjetivo. Dicha categora la define como la herramienta procesal que tiende a proteger la imparcialidad de Juzgador, o bien corrige al exceso y arbitrariedad de sus actuaciones jurisdiccionales. 31 En la misma lnea de pensamiento transita la jurisprudencia al expresar lo siguiente: Si bien es cierto que, conceptualmente, para que se haga uso de este recurso, basta que el recurrente conciba sospechas de que el recusado no proceder justa y legalmente; no menos cierto lo es que la causal invocada debe de probarse, para que se declare que ha lugar a la recusacin y separar al recusado del conocimiento de la causa principal; ello es as por cuanto no puede quedar a la simple arbitrariedad, capricho, antojo o concepcin subjetiva del litigante el recusar a un funcionario, en perjuicio de la garanta de audiencia y defensa, de otra ndole, el recurso podra constituir o convertirse en un simple ardid para excluir al juzgador de aquel conocimiento. S.C.C. 3 de lo Civil, 1 Seccin del Centro, San Salvador. Exp. 50-RERD-03. 08/08/2003.

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motivo; porque si fuere desconocido por el recusante, se encuentra habilitado legalmente para plantear dicho incidente hasta antes del pronunciamiento de la sentencia, pero tal circunstancia tendr que ser acreditada de

manera suficiente, siendo este ltimo un requisito de admisibilidad para la tramitacin del procedimiento, segn el art. 52 inciso 2 C.P.C.M. De acuerdo al replanteamiento institucional del C.P.C.M., el incidente en estudio es posible promoverse, an en la fase de ejecucin realizada de acuerdo al Libro Quinto del cuerpo normativo citado, pues inclusive en esa etapa jurisdiccional puede afectarse la imparcialidad, a diferencia del C.P.C., el cual segn interpretaciones jurisprudenciales, tanto lo que ahora en adelante se conoce como abstencin y la recusacin no aplican tal regulacin.32 Las reglas de la competencia funcional en la abstencin y la recusacin pueden enunciarse de manera comn al seguir la misma lnea, aunque la legislacin de un tratamiento por separado en los arts. 53 y 54 C.P.C.M. El conocimiento y resolucin son asignados al Tribunal jerrquicamente superior a aquel que pretenda abstenerse o recusarse, segn sea el caso. Frente a la regla anterior, se desprenden las excepciones legales siguientes:

a) Cuando el funcionario jurisdiccional involucrado sea un Magistrado de la Sala de lo Civil de la Corte Suprema de Justicia, el Tribunal competente ser la misma Sala con los Magistrados restantes. b) Cuando se abstengan o recusen la mayora o todos los Magistrados que conforman la Sala de lo Civil, la competencia funcional corresponder a la Corte Suprema de Justicia en Pleno.
A pesar de la claridad de los anteriores supuestos, an quedan al margen algunos casos sin regulacin

expresa; siendo aquellos, cuando la Corte Suprema de Justicia en Pleno conozca del recurso de casacin y algunos de los Magistrados que componen al Tribunal, se abstengan o sean recusados por las partes. Prcticamente, la legislacin pertinente deja la respuesta de tales supuestos a la interpretacin analgica regulada en el art. 19 C.P.C.M., induciendo a la integracin con la normativa que desarrolla las reglas para la fijacin de la competencia funcional de tales supuestos en los arts. 53 y 54 C.P.C.M.

32 El criterio judicial arriba sealado se ve reflejado en la cita siguiente: Por lo


tanto, si existe sentencia definitiva cuyo cumplimiento est a cargo del funcionario que se excusa, es decir, se trata de un cumplimiento de sentencia ejecutoriada que simplemente se est ejecutando no existe por tanto motivo para establecer que el funcionario ser parcial en su proceder pues la decisin definitiva en el juicio ya fue tomada y la misma no puede ser alterada y solo se tiene que cumplir con su fase ejecutiva pues la fase cognoscitiva est ya agotada. S.C.C. 1 de lo Civil, 1 Seccin del Centro, San Salvador. 22/05/2003.

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2. Tramitacin de la abstencin
Se reconoce la limitada regulacin del trmite de la abstencin, los comentarios pueden agregar otros elementos importantes; como la sustraccin legal de la facultad de disposicin de las partes, respecto a la manifestacin del funcionario jurisdiccional que pretende la abstencin, al consignarse que las partes no pueden allanarse para que siga conociendo el funcionario, conforme al art. 52 inciso 4 C.P.C.M. La principal regulacin sobre la abstencin es el art. 53 inciso 2 C.P.C.M., del cual se cita textualmente lo siguiente: La abstencin se resolver sin ms trmite, sin que sea necesario aportar prueba. Bsicamente, el procedimiento se reduce al mnimo; una vez enviado el escrito motivado por el Juez o Magistrado que pretende

la abstencin hacia el Tribunal competente, ste ltimo deber resolver el incidente con la vista del mismo. Entonces el Tribunal resolver la abstencin contando slo con la argumentacin judicial del inferior jerrquico, sin sujecin de plazo, pero eso s en el tiempo ms breve posible a efecto de no ocasionar demora, art. 14 inciso 2 C.P.C.M. La resolucin que decide el incidente puede tomar dos sentidos, sea estimando o desestimando la causa de abstencin invocada, la cual no admite recurso alguno, pues el nico interviniente en el incidente fue el Juez o Magistrado inferior en grado. Luego, el Tribunal competente le har saber al funcionario jurisdiccional que pretenda la abstencin el contenido de la resolucin. Despus de esto, por sanidad procesal la misma decisin ser notificada tambin a las partes.

3. Tramitacin de la recusacin
El procedimiento sealado para la recusacin se estructura como una cuestin incidental con trmite especial en el art. 55, distinto al marcado en el art. 263 y siguientes C.P.C.M. Dicho apartamiento crea algunos vacos esenciales para completar la tramitacin completa, tales deficiencias irn apareciendo a medida que entremos en materia. El escrito de recusacin ser presentado por el abogado de la parte ante el Tribunal que conozca del proceso principal, en esta se expresarn razonadamente los hechos constitutivos del motivo de apartamiento, junto a la documentacin probatoria, si la hubiere. Recibido el escrito, el funcionario jurisdiccional recusado pedir opinin a las partes durante el plazo comn de tres das. Las opiniones puede contener: la conformidad de la contraria, se oponga al motivo invocado por el recusante, o bien se adhieren al trmite iniciado, agregando otro motivo ms de recusacin.33 Vencido el plazo anterior, se remitir de inmediato el expediente de recusacin formado al Tribunal

competente para su conocimiento y decisin; agregando un informe del recusado donde se pronuncie si confirma o no la existencia de la causa alegada, todo lo anterior segn el art. 55 inciso 2 C.P.C.M.
33 Es de resaltar que la nueva ley procesal suprime como requisito de admisibilidad para el ejercicio de la recusacin, que el abogado posea facultad especial, segn lo marcaba el art. 113 ordinal 4 C.P.C. De ahora en adelante bastarn las facultades generales del mandato para que el procurador pueda recusar a los funcionarios jurisdiccionales.

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Existe una modalidad al trmite anterior, cuando es recusado un Magistrado de la Sala de lo Civil; esta variante se reduce en que el expediente quedar en poder del mismo Tribunal que conoce del proceso principal, dndole cumplimiento al resto del procedimiento indicado en el prrafo anterior, art. 55 inciso 3 C.P.C.M. Una vez expuesta la sustanciacin reglada de la recusacin, es inevitable leer entrelneas; es decir, debemos ofrecer respuestas a supuestos no regulados en la legislacin, entre esos casos pueden mencionarse los siguientes: Acreditacin de la causa legal fundada en hechos que requieran medios de probatorios distintos a la documental, tal como la testimonial; lo anterior en consonancia a la apertura de los motivos de recusacin que pueden invocarse por las partes, de acuerdo al art. 52 inciso 1 C.P.C.M. Ante la omisin legislativa subrayada, el panorama se completa con la integracin de las normas generales previstas para la tramitacin de las cuestiones incidentales, tal y como nos ilustra la parte final del art. 263 inciso 1 C.P.C.M. De tal manera que la regulacin aplicable en el supuesto no reglado ser la contenida en los arts. 263 al 270 C.P.C.M. Cuando la causa legal de recusacin invocada por la parte afectada es consentida por el funcionario

jurisdiccional en el informe, el incidente se decidir sin ms trmite. Fuera de los supuestos anteriores, difcilmente puede configurarse otros de mayor dificultad, en caso de aparecer, estos sern resueltos conforme a las reglas del desarrollo de las cuestiones incidentales como quedo dicho oportunamente.

4. Efectos de la abstencin y recusacin


Los efectos producidos por el planteamiento del incidente de abstencin y recusacin respectivamente pueden dividirse en los momentos: primero, efectos por la interposicin del escrito, extrados de los arts. 52 y 56 C.P.C.M.; y, segundo efectos derivados de la decisin del incidente, contenidos en los arts. 56 y 57 C.P.C.M., los cuales se esbozarn a continuacin. En el primer grupo de efectos por el planteamiento del incidente destacan los siguientes: Necesaria acumulacin de todos los motivos de recusacin existentes al tiempo de promover el incidente, tanto de una misma parte, como de todas las partes intervinientes, so pena de rechazo al plantearse con posterioridad. El planteamiento de la abstencin o la recusacin no producen el efecto de inhibir del conocimiento o intervencin, al Juez conocedor del asunto principal. El funcionario jurisdiccional no podr pronunciar resolucin final en el proceso o recurso mientras este pendiente la decisin de la recusacin o abstencin.

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Para el segundo grupo de efectos generados por el pronunciamiento de la resolucin del incidente, resaltan los siguientes: Estimada la abstencin o la recusacin se mandar a separar al Juez o Magistrado del conocimiento, sea en la intervencin o resolucin final del proceso civil y mercantil.

Si el funcionario a quin se pretenda separar del conocimiento del proceso pronunciare resolucin final, se habilita a la parte afectada para alegar de la nulidad de la misma. El Tribunal competente en el incidente designar quin deber suplirle en el cargo, segn la ley orgnica respectiva. Desestimada y comunicada la decisin de la abstencin o la recusacin, el funcionario jurisdiccional deber continuar con el proceso, desapareciendo la limitacin de pronunciar resolucin final del proceso, si fuera el caso por el avance del trmite. De la ltima enumeracin de efectos, se distingue la posible anulacin de la resolucin final estando an pendiente la decisin del incidente de recusacin y abstencin; esto se debe al tratamiento legislativo dado por el C.P.C. utilizaba la figura de la Queja por atentado, para dejar sin efecto la resolucin final. Ahora con la vigencia del C.P.C.M. al suprimir la pena de atentado debi utilizar la Nulidad de actuaciones procesales, as se logra la misma finalidad deseada, la cual es dejar sin efecto esa resolucin final.

5. Decisin de la cuestin incidental


Como se dijo oportunamente, la decisin dada con ocasin del incidente de abstencin y recusacin comprenden varios pronunciamientos, entre estos, cuando el contenido es estimatorio del motivo expuesto por el funcionario o alegado por la parte interesada. As el Tribunal competente de del incidente en estudio, deber designar el Juez o Magistrado, quin deba seguir conociendo la tramitacin del proceso, de conformidad a lo establecido en los arts. 12 incisos 2 y 4 y 23 L.O.J. Por otro lado, de acuerdo al art. 57 inciso 2 C.P.C.M., si la decisin es desestimatoria del motivo de desvinculacin judicial, adems de habilitar al Juez o Magistrados a continuar con la tramitacin del proceso, se condenar en costas al recusante.

Para concluir, el contenido de la decisin sobre la cuestin incidental, se reconoce expresamente la imposibilidad de impugnacin a las partes contra las resoluciones dictadas en el incidente. De ah la necesaria conformidad con lo decidido, tal restriccin legislativa es justificable, pues en caso de duda, si la labor del funcionario jurisdiccional sea afectada su imparcialidad, deber designarse otro distinto.

6. Recusacin de perito 105


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Si bien es cierto, el C.P.C.M. suprime la institucin de la Tacha de peritos regulada en el C.P.C., no menos cierto es la persistencia de la justificacin de aquella, consistente en la eventual afectacin en la credibilidad al momento de ofrecer su opinin facultativa. Esa inevitable realidad es retomada en la nueva ley procesal civil y mercantil por la Abstencin y recusacin del perito en beneficio de las partes, regulada sucintamente en el art. 385 incisos 2 y 3 C.P.C.M. En la regulacin citada nos deja con interrogantes sobre la operatividad de la recusacin, las cuales pueden ser respondidas por va interpretacin analgica, tales dudas versan sobre los puntos siguientes: los motivos de abstencin y recusacin, el procedimiento aplicable y los efectos de la decisin del incidente; estas cuestiones sern abordadas a continuacin.

6.1. Motivos de abstencin y recusacin


Sobre las causas de abstencin, el inciso 2 del art. 385 C.P.C.M., no las menciona; aunque debe entenderse, que stas son las mismas aplicables a la recusacin. En cuanto a las causas de recusacin del perito mencionadas en el inciso 3 de la anterior norma jurdica, debern completarse con las precisiones del art. 52 C.P.C.M.

6.2. Procedimiento aplicable

Esta cuestin incidental se sujetar al trmite sealado como regla general, a partir de los arts. 263 y siguientes del C.P.C.M.; en virtud no fijarse un trmite distinto. Para la competencia funcional deber entenderse que es atribuida al mismo Juzgador que conoce del objeto principal del proceso. Respecto a la abstencin del perito, el trmite ser breve, pues invocado el motivo se proceder a nombrar otro perito en el plazo de tres das siguientes a la recepcin de la abstencin.

6.3. Efectos de la decisin del incidente.


Planteada la recusacin del perito dentro de los tres das siguientes a su designacin impide la realizacin del peritaje hasta que se decida el incidente; las decisiones adoptadas por el Tribunal en la tramitacin son irrecurribles; fuera del plazo de recusacin del perito, toda solicitud es inadmisible por extempornea, considerndose consentida la designacin del experto.

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TTULO SEGUNDO LAS PARTES PROCESALES. CAPTULO PRIMERO CAPACIDAD Y LEGITIMACIN Juan Carlos Cabaas Garca SUMARIO: I.- Concepto de parte.- II.- La capacidad para ser parte: concepto y determinacin.- III.- La capacidad procesal: concepto y determinacin.- IV.- Tratamiento procesal de la falta de capacidad.V.- La legitimacin: 1) Concepto y Clases: 1.1.- Concepto.- 1.2.- Clases: A) Legitimacin directa.- B) Legitimacin indirecta: B-1. Concepto y supuestos.- B-2. Caracteres.- 2) Tratamiento procesal de la legitimacin en general. I.- Concepto de parte: Es parte toda persona que acta dentro de un proceso, para sostener u oponerse a una pretensin deducida en

defensa de un derecho o inters legtimo propio, y excepcionalmente ajeno, en la composicin del conflicto jurdico planteado. Desde esta perspectiva, es parte quien formaliza una demanda en ejercicio de una accin determinada, y lo es tambin aquel contra el que se dirige dicha accin, quedando por ello vinculados por lo que se resuelva judicialmente, tanto desde el plano procesal (efectos de la litispendencia, condena en costas), como materiales, derivados de la cosa juzgada. Pero es tambin parte aquella persona que no aparece en principio iniciando la contienda, y que sin embargo por su inters en el resultado del pleito ingresa despus al proceso, sea porque es cotitular de la relacin material, sea porque se va a ver afectado de manera refleja por la sentencia. Todo ello dentro de las pautas que da la ley para poder intervenir con este carcter. Para adquirir la condicin de parte es preciso que toda persona rena dos requisitos: la capacidad, en sus dos manifestaciones principales, y la legitimacin. Cada una de ellas viene articulada por la ley y las veremos a continuacin. Con tales atributos, todava ser necesario sin embargo, su aceptacin como tal parte por el juez de la causa. Slo quien lo solicita y es admitido como parte, o quien viene designado como demandado en una demanda y es tenido como tal por el juez, puede adquirir los derechos y obligaciones inherentes a esa condicin. Cone esto lo que queremos decir, es que se puede tener derecho o inters directo en el objeto litigioso desde el punto de vista material, pero mientras se permanezca fuera del proceso el sujeto ser tercero y no parte.

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Si el juez, incluso de manera errnea, le niega dicha personacin como parte, aqul seguir siendo tercero, al menos hasta que esa decisin judicial no sea revocada por otra que as lo declare.

II.- La capacidad para ser parte: concepto y determinacin: La capacidad para ser parte implica la aptitud o posibilidad de una persona, para ser reconocida como sujeto al que un proceso puede vincular en su desarrollo y resultado; es decir, una persona cuyos derechos o intereses legtimos pueden ser materia de un pleito, que puede actuar dentro del proceso para su consiguiente defensa, y al que afectar la cosa juzgada producida en el mismo. En principio, esta categora engloba a toda persona fsica (natural), y a toda persona jurdica que puedan ser reconocidas como tal por el ordenamiento jurdico. Sin embargo y como ahora veremos, el nuevo Cdigo ha avanzado ms all de esta elemental clasificacin, con el fin de otorgar la posibilidad de ser sujeto judicialmente tutelable, a quienes sin cumplir con el estatuto jurdico necesario, comprenden una realidad humana, o jurdica, que se constituye en fuente de derechos y obligaciones cuya proteccin se considera no puede quedar al margen del ordenamiento procesal. El art. 58 enumera entonces la lista de quienes pueden tener capacidad para ser parte, en el que encontramos nuevos supuestos hasta ahora inditos: 1 Las personas fsicas: Tanto en este caso, como en el de las personas jurdicas segn diremos luego, la capacidad para ser parte se identifica con la propia personalidad civil, de manera que si se cumplen los requisitos establecidos por la ley para ser tenido como persona fsica, obtendr automticamente tambin la aptitud para ser sujeto de un proceso conforme al 58.1 CPCM. La respuesta a este respecto la ofrece siempre la legislacin material, y en concreto el art. 72 CC, donde se vincula la adquisicin de la personalidad con el nacimiento y la separacin del claustro materno del recin nacido, estando vivo. Al mismo tiempo habr de estarse a las disposiciones del derecho comn para la determinacin del fin de la vida

humana (arts. 77 y ss.) y con ello de la condicin de parte por quien previamente la haba adquirido en un proceso. En ese momento se pondr en marcha el mecanismo de la sucesin procesal (arts. 86-87 CPCM), salvo que no haya nadie que sostenga su posicin (que es distinto a que siendo llamados no comparezcan), dando pie a su archivo (art. 128). 2 El concebido no nacido, para todos los efectos que le sean favorables: No puede obviarse el hecho, en segundo lugar, de que el propio ordenamiento civil reconoce determinados beneficios al nasciturus o concebido no nacido, ante la condicin suspensiva de su nacimiento futuro. As ocurre por ejemplo al otorgrsele derechos para suceder por transmisin (art. 963, en relacin con el 958 CC), pero tambin para que el juez civil adopte, ex art. 73 CC, cualquier medida que se entienda necesaria para preservar

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su salud e integridad fsica mientras se desarrolla en el claustro materno 34, y tambin para proteger sus expectativas patrimoniales Ante esta realidad, resulta plausible la solucin legislativa de atribuirle capacidad procesal al nasciturus, para que puedan defenderse frontalmente sus derechos e intereses legtimos, sin perjuicio de que evidentemente tendr que integrarse su capacidad de obrar en el proceso por quienes pueden actuar en su nombre. La atribucin de la capacidad para ser parte del nasciturus se anuda a la vigencia del hecho que le da sentido, como es la continuacin del embarazo, hasta que se produce finalmente el nacimiento. Si esta expectativa se ve frustrada con su muerte durante la gestacin, no habra alcanzado la personalidad civil exigida (art. 72 in fine CC) y eso tambin repercutira en una ausencia de la capacidad para ser parte, que llevara al archivo del proceso

ya abierto ex art. 128 CPCM, o a impedir que ste se incoe, si no ha sido admitida a trmite la demanda an. Ahora bien, como veamos el art. 58.2 del Cdigo expresamente seala que la capacidad para ser parte del concebido no nacido, slo puede serlo en ejercicio de acciones deducidas para todos los efectos que le sean favorables, es decir, que se trate de reclamar derechos subjetivos o expectativas de derechos; no obligaciones ni la declaracin de prdida o extincin de derechos. El contenido de la pretensin determina a su vez que el nasciturus est llamado a asumir la posicin de parte actora en el proceso, no la de demandado, porque esto ltimo supondra la formalizacin de una demanda en su contra con el fin de que se dicte una sentencia denegatoria o perjudicial para sus derechos e intereses legtimos, y en tal caso la misma no se puede aceptar porque no habra parte (no puede serlo el nasciturus). Ni siquiera la posibilidad de plantear luego una reconvencin a favor del nasciturus demandado, podra justificar la admisin a trmite de una demanda inicial en su contra. Habr que esperar si acaso al nacimiento de ste, para que ya pueda ser parte a todos los efectos, favorables y desfavorables, no slo como actor sino tambin como demandado. 3 Las personas jurdicas: Conforme anticipamos antes, la cualidad de parte en este caso ha de venir dada por la acreditacin de los requisitos que establece la legislacin sustantiva para su nacimiento (personalidad jurdica) dentro de alguna de las modalidades reguladas en derecho pblico (rganos de las Administraciones pblicas, corporaciones, fundaciones) o en derecho privado (asociaciones civiles, sociedades de responsabilidad limitada o annima mercantiles, etc.), estas ltimas constituidas a travs de su inscripcin en el registro competente (arts. 540 y ss CC, arts. 21 y ss CCom; art. 12 de la Ley de asociaciones y fundaciones sin fines de lucro, etc). Tambin aqu

habr que atender a las causas de extincin de su personalidad, como puede ser la liquidacin de la empresa o su absorcin por otra, siempre de acuerdo a lo regulado por el ordenamiento material.
34 A cuyo tenor: La ley protege la vida del que est por nacer. El Juez, en consecuencia, tomar, a peticin de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de algn modo peligra.

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4 Las masas patrimoniales o los patrimonios separados que carezcan transitoriamente de titular: La ley arbitra tambin aqu, a los estrictos efectos procesales, el reconocimiento de una realidad econmica conformada por un conjunto de bienes y obligaciones que originalmente pertenecan a un titular, persona fsica o jurdica, y que por razones naturales y de ley han dejado de serlo. Son patrimonios sin titular aunque slo transitoriamente, pues una vez concluya el proceso correspondiente sern objeto de transmisin o de retorno a su titular anterior. Mientras tanto, es preciso no solamente que gocen de proteccin frente a las acciones judiciales abiertas en relacin con l, por lo que se implementa esta ficcin de considerarlos sujetos. a) Como ejemplos paradigmticos aparecen dos: de un lado, el de la herencia yacente, donde conforme al art. 1164 CC, al no haber aparecido herederos solicitando su declaracin como tales en los 15 das siguientes a la fecha de la apertura de la sucesin, obliga al juez a acordar la situacin de yacencia y adoptar medidas para la conservacin de la masa, antes de resolver lo que proceda sobre la titularidad del patrimonio. b) El segundo caso es el del sujeto quebrado, persona fsica o jurdica que tras la declaracin judicial de quiebra queda privado ex lege (art. 503 y concordantes CCom) de la administracin y disposicin de sus derechos

patrimoniales -con excepcin de los de ndole estrictamente personal o derivados de actividades personales posteriores (art. 507 CCom)-, hasta tanto se proceda a su liquidacin y reparto entre los acreedores, o en su caso se sobresea la declaracin por prosperar recurso contra la sentencia respectiva. Tambin aqu ser necesario integrar la capacidad de obrar de la masa patrimonial. 5 En calidad de demandadas las uniones y entidades que, sin haber cumplido los requisitos legalmente establecidos para constituirse en personas jurdicas, acten en el trfico jurdico: a) En esta categora se comprende, en primer lugar, el supuesto de las sociedades irregulares, que son aquellas que pese a actuar ante terceros como una persona jurdica, carecen de los requisitos para su constitucin de acuerdo a una de las formas asociativas que reconoce el ordenamiento (art. 346 CCom), o en todo caso la escritura de constitucin no reviste todos las exigencias necesarias (art. 347 CCom), por lo que no ha sido posible inscribirla y con ello tener lugar el nacimiento de su personalidad jurdica. Ante la evidencia sin embargo de que la entidad ha actuado en el trfico jurdico identificndose como tal, adquiriendo derechos y obligaciones y dando lugar tambin a eventuales conflictos, siendo por ello reconocidas incluso como contribuyentes tributarios35, el art. 58.5 CPCM, como ya antes lo hiciera el art. 348 del CCom, opta por atribuirles personalidad pero nicamente para poder articular la defensa de sus derechos e intereses. Esto es, sin que ello comporte en absoluto una subsanacin sobrevenida de su irregularidad, ni exima de sanciones por su falta de adecuacin a la legalidad (ver art. 186 CCom), ni tampoco obste a la exigencia de responsabilidad solidaria de los socios que han participado en su gestin as como la de sus representantes o
35 As, el art. 20 LITBMyPS.

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mandatarios: arts. 348 y 355 CCom; art. 3 LPC). Se trata, en ltimo extremo, de facilitar ms la tutela judicial de los terceros que de la propia entidad, en el sentido de no tener aqullos que estar demandando a una pluralidad ms o menos indeterminada de miembros que estaban detrs de la entidad, sino directamente a sta y en definitiva al patrimonio que se reconoce como adscrito a ella. Ahora bien, tanto el art. 348 CCom al decir que la personalidad se concede para la defensa de lo que los perjudique pero no en lo que pudiere beneficiarles, como este art. 58.4 CPCM de manera an ms clara (en calidad de demandadas), limitan dicho reconocimiento a los procesos en que deba la entidad asumir la posicin de parte demandada. No, por tanto, para poder ejercitar acciones a su favor, ni siquiera por va reconvencional (para entendernos, una situacin inversa a la que veamos para el nasciturus). Esto no significa necesariamente que los derechos subjetivos de contenido esencialmente econmico que ha podido adquirir la entidad durante el tiempo en que desarroll su actividad, queden desprotegidos de tutela jurisdiccional (lo que tambin, por cierto, podra entraar una ilicitud36), sino que para reclamarla habrn de hacerlo a ttulo individual por quienes actuaron en su gestin o representacin. En el entendido de que, en esa hiptesis, la parte actora estar constituida por todos y cada uno de ellos actuando con una misma representacin procesal, s, pero como suma de personas fsicas (o alguna jurdica, incluso, si figura como miembro), nunca la entidad irregular en cuanto tal. b) En segundo lugar, y atendiendo a la diccin de la ley, se concede capacidad para ser parte a aquellas uniones de individuos que han actuado bajo una afinidad de intereses comunes, sin pretensin de hacerse pasar

por persona jurdica, pero a los que distintas leyes atribuyen la aptitud para contraer derechos y obligaciones en orden a la satisfaccin de aquellos intereses y de los derechos y bienes jurdicos que les une. De esa aptitud en el plano sustantivo, se deriva entonces conforme a este apartado quinto del art. 58 CPCM, la posibilidad de su defensa judicial directa (capacidad para ser parte). Habr que estar pues a lo que se disponga en la ley, pues de no haber un cierto reconocimiento de su existencia por sta, la accin debe dirigirse contra los miembros del grupo. b-1. Aparecen as, por ejemplo, las comunidades de propietarios de bienes inmuebles regulados por la LPIPA en las que, como se sabe, coexiste un rgimen de comunidad de bienes sobre aquellas zonas y elementos comunes del edificio, y aparte los bienes privativos (apartamiento) de cada propietario. Pues bien, respecto de los elementos comunes, la Asamblea de Propietarios ha de adoptar las decisiones oportunas tanto sobre el rgimen de convivencia como sobre todos aquellos asuntos con repercusin econmica para la comunidad; decisiones que pueden generar conflictos en va judicial. Para cuando ello ocurre, el art. 33.g) LPIPA confiere al
36 Si fraudulento es que la entidad se haga pasar por legal sin serlo, no lo es menos que sus deudores se proclamen liberados de toda obligacin por el hecho de ser aquella irregular, cuando tambin supieron aprovecharse de ese trfico jurdico mtuo. Luego, si civilmente tambin la entidad tiene derechos subjetivos, ha de permitirse su defensa en juicio al menos por quienes en ltimo extremo puedan sufrir un perjuicio patrimonial con ese incumplimiento, como socios que han invertido capital. Todo ello al margen, insistimos, de las sanciones que quepa imponer por el indebido funcionamiento de la sociedad irregular.

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administrador de la comunidad el representar en juicio a los propietarios en las acciones relativas a todo el inmueble; debiendo otorgar los correspondientes poderes cuando no fuere abogado, lo que implica un cierto reconocimiento legal en cuanto al funcionamiento peculiar de esta comunidad de bienes, que si bien no resulta bastante para tomarse como reconocimiento de personalidad jurdica, s lo es para reconducir la situacin procesal unitaria de los propietarios al mbito del apartado 5 del art. 58 CPCM. Eso s, teniendo presente como estamos indicando, que este precepto se refiere a la condicin de demandadas de estas entidades sin personalidad. Por tanto, para el ejercicio de acciones a favor de la comunidad de propietarios (por ejemplo, contra el impago de la cuota por uno de los condminos), tendr que actuar el conjunto de propietarios como suma de individuos, bien que representados por el administrador. b-2. Tambin en el supuesto del art. 58.5 del Cdigo se halla, en fin, la agrupacin de personas jurdicas con sentido temporal y dirigida a la consecucin de un objeto especfico, cuya envergadura justifica la suma de su capacidad econmica y de recursos tcnicos y humanos. Esta agrupacin generalmente de empresas-, reconocida aunque no legitimada en el mbito tributario37, conforma un ente sin personalidad jurdica propia generadora de derechos y obligaciones, que en caso de conflicto y en los trminos de este mismo precepto del CPCM, permite contestar la demanda y que sta se dirija contra dicha agrupacin- a fin de desarrollar una defensa comn en el proceso de quienes la integran. III.- La capacidad procesal: concepto y determinacin: Como podr suponerse, esta segunda manifestacin de la capacidad presupone a su vez la existencia de la anterior: slo quienes sean partes en un proceso pueden actuar dentro de l. La capacidad procesal, o tambin

llamada capacidad de obrar dentro de la litis, responde entonces a la pregunta de quin y cmo puede llevar a cabo actos procesales vlidos dentro de un proceso susceptibles de engendrar los efectos asignados por ley, de soportar las cargas y obligaciones derivadas de su tramitacin, y en su caso, de gozar de los derechos tambin estrictamente procesales surgidos de l (cobro de costas, por ejemplo). La capacidad procesal comporta entonces el ejercicio, no ya la mera titularidad, de los actos del proceso, y su adquisicin efectiva se corresponde en principio con la propia tenencia de la capacidad civil de obrar, de acuerdo a lo que por esto se entiende en el ordenamiento sustantivo tanto para personas fsicas (art. 59 CPCM) como jurdicas (art. 60 CPCM), pues en trminos prcticos la actividad procesal se presenta como una faceta ms de aquella capacidad civil ms genrica. Cuando, por el contrario, una u otra persona adolecen de la falta del pleno ejercicio de dicha capacidad civil, ser necesaria la integracin tambin a estos efectos que aqu y ahora nos importa de su capacidad procesal, mediante la actuacin de un tercero, que lo har a nombre de la parte, mediante lo que se conoce como integracin de la capacidad. Lo mismo ocurre cuando se tratan de aquellas

37 El art. 27 LITBMyPS seala que: En el caso de agrupamiento de sujetos pasivos


sealados en el Art. 20 de esta ley, organizados para un negocio u operacin especfica o particular, cuando no tiene una personalidad jurdica propia, cada sujeto asociado o partcipe es contribuyente individual del impuesto, en la proporcin que le corresponda.

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figuras donde la ley ha articulado una ficcin de personalidad jurdica para mejor defensa de sus derechos: tambin aqu ser precisa la integracin. Veamos: 1 En las personas fsicas: Quienes no gocen del pleno ejercicio de sus derechos civiles, ya por razones de su minora de edad o a virtud de

haber sido incapacitados mediante sentencia, debern actuar a travs de quien resulte su representante (art. 59 CPCM). La designacin de ste puede ser: a) Legal: como ocurre con los progenitores que no hubieren perdido la autoridad parental sobre su hijo menor o incapacitado: art. 223 CF, con las excepciones ah previstas38; o que no se haya extinguido por las causas del art. 239 CF (muerte del hijo o del progenitor respectivo; adopcin, matrimonio o mayora de edad del hijo). De no haber progenitores, su defensa la asume la Procuradura General de la Repblica hasta que pueda nombrarse un representante que pueda intervenir como su defensor judicial (art. 224 CF y 60 CPCM). b) Judicial: segn el rgimen de incapacidad o prodigalidad establecido sobre la persona: representacin por uno o ms tutores o en su caso curador, de entre quienes pueden serlo por cumplir los requisitos necesarios para tal designacin (arts. 272 y ss CF), salvo en caso de conflicto de intereses, donde de nuevo ser la Procuradura General la que defienda al sujeto (art. 60 ltimo prrafo CPCM). Fuera de todo lo anterior, no cabe descartar que una persona fsica en pleno uso de sus facultades, desee confiar a un tercero la representacin de sus intereses en juicio, otorgando un poder de mandato expreso. Estaramos as ante una representacin voluntaria, que aunque no frecuente en la prctica resulta perfectamente vlida en Derecho (la parte ser siempre el sujeto representado, cuyos derechos e intereses legtimos se ventilan). Esta representacin voluntaria por tercero, debe diferenciarse a su vez de la representacin judicial del procurador/abogado, cuya tarea siempre es preceptiva salvo en los procesos donde se dispensa de ello, como luego veremos al hablar de la postulacin. 2 Por el concebido no nacido: Aunque el Cdigo no seala nada relativo a la capacidad procesal del nasciturus, deviene evidente que ste no la

posee, y por tanto hace falta su integracin a travs de quienes, de haber nacido ya, habran detentado la autoridad parental segn las reglas del Cdigo de Familia y en su caso por designacin del juez. A ellos parecer referirse el art. 486 CC cuando se habla del curador de los derechos eventuales del que est por nacer. Si esta designacin no se hubiere efectuado, actuara en defensa de sus derechos la Procuradura General de la Repblica.

38 Prrafo segundo del mismo art. 223 CF: Se exceptan de tal representacin:
1) Los actos relativos a derechos de la personalidad y otros que el hijo, de acuerdo con la ley y las condiciones de su madurez, pueda realizar por s mismo; 2) Los actos relativos a bienes excludos de la administracin de los padres; y, 3) Cuando existieren intereses contrapuestos entre uno o ambos padres y el hijo.

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3 En las personas jurdicas: Mediante la aportacin documental junto con el escrito de demanda o de contestacin, que acredite la constitucin formal (nacimiento) de la asociacin o entidad de que se trate, queda cubierto ex art. 61 CPCM el atributo de la capacidad para ser parte en el proceso (a salvo, posibles objeciones derivadas de su falsedad o de la existencia de un hecho posterior que probase su extincin a la vida jurdica). Ahora bien, precisamente por ser persona jurdica, sta requiere materialmente de la intervencin de una o ms personas fsicas que ejecuten los actos procesales en su nombre. A tales efectos, habr que estarse a lo que disponga el documento constitutivo, o los estatutos de rgimen interno de la entidad, para conocer la identidad del cargo o puesto directivo a quien se atribuye su representacin en juicio (salvo posible delegacin, tambin contemplable). Tratndose de personas jurdicas pblicas, su capacidad procesal viene determinada por la ley o reglamento

donde est prevista su creacin y funcionamiento, al margen en ciertas formas autnomas o desconcentrada de funciones, de otros instrumentos adicionales (estatutos, similares a los de una entidad privada si fuere el caso). En principio, la representacin corresponde a la Fiscala General de la Repblica, a travs de sus miembros (art. 18, apartados b), i), y k) LOFGR39, aparte de las que tambin tiene confiadas en procesos administrativos y penales). Eventualmente y donde la ley lo permita, podra serlo mediante la actuacin de servicios jurdicos propios de la entidad pblica, por ejemplo. El art. 64 del Cdigo Procesal aclara que cuando el Estado y ello puede predicarse de los dems niveles de la Administracin- acte en un proceso dentro de los regidos por el CPCM, su papel es el de parte y de ningn modo situado al mismo rango de la autoridad judicial sino sometido a su jurisdiccin, en igualdad paritaria con los particulares que tambin acten en el proceso. Ello al margen del goce de aquellas prerrogativas que le reconozcan la Constitucin y las leyes40, alguna tambin es aplicable a los dems rganos de la Administracin pblica41.

39 En concreto, se seala en dichos apartados del art. 18: Corresponde


institucionalmente a la Fiscala General de la Repblica, y al Fiscal General como titular de la misma: () b) Demandar y ser demandados en representacin del Estado. (). i) Representar al Estado y a otras entidades pblicas en toda clase de juicios, con facultades de transigir, as como en la suscripcin de contratos sobre adquisicin de inmuebles y de bienes muebles sujetos a licitacin. Para tales efectos, las entidades interesadas solicitarn la intervencin del Fiscal General, quien actuar en representacin del Estado o de dichas entidades cuando tal atribucin no le haya sido conferida por ley a otros funcionarios. (). k) Ejercer las acciones que sean procedentes para hacer efectivas las responsabilidades civil, penal o administrativa, en las que incurrieren los funcionarios y empleados pblicos o municipales.

40 As: la competencia objetiva de la Cmara de Apelacin para conocer en primera instancia de las demandas contra el Estado, y funcional de la Sala de lo Civil de la Corte Suprema para resolver la apelacin contra sentencia dictada en tal caso por aqulla (arts. 29 y 39 CPCM); o la formalidad del emplazamiento por esquela al FGR o su agente (art. 190). 41 Ver la prohibicin de conciliacin previa a la demanda al Estado y dems Administraciones pblicas (art. 247.1). Tambin los arts. 590 y ss CPCM sobre especialidades para la ejecucin de sentencias que han condenado al Estado, municipio o institucin oficial autnoma.

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Tener presente asimismo que tanto la Fiscala General como eventualmente la Procuradura General, podran actuar tambin en materias de orden pblico, defendiendo la legalidad y no a las Administraciones pblicas ni a un particular indefenso. En esa hiptesis una y otra actuaran como parte, en la medida que lo hagan en ejercicio de una competencia expresamente asignada por el ordenamiento: caso por ej. del art. 91 CF para instar la nulidad absoluta de un matrimonio. Por ltimo, respecto de personas jurdicas extranjeras, se aplicar el mismo tratamiento a efectos del ejercicio de sus poderes de parte que a las nacionales, salvo lo que pudieran disponer convenios internacionales u otras leyes en distinto sentido. El art. 63 CPCM destaca el supuesto de aquellas que tuvieren sucursales, agencias, delegaciones o en todo caso realicen actividades en El Salvador, aunque lo cierto es que esto ltimo tendr sobre todo virtualidad cuando se trate de demandar a la persona jurdica extranjera. Sin embargo, tambin puede ocurrir que sea ella la parte actora, resultando competentes los tribunales nacionales a virtud de alguno de los criterios de conexin de los arts. 21 y 22 CPCM. Pues bien: en ese caso, y sin que tenga que exigrsele que posea

alguna sucursal en El Salvador, la persona jurdica extranjera podr demandar a otra que tambin lo sea, o a una empresa nacional. Para la acreditacin documental de su personalidad jurdica, habr de estarse a los requisitos exigidos por el art. 334 CPCM, en la nueva redaccin dada a este precepto, por la reforma parcial del Cdigo aprobada por Decreto Legislativo n 319, de 15 de abril de 2010 (Diario Oficial n 387, de 31 de mayo). 4 Por las masas patrimoniales o los patrimonios separados que carezcan transitoriamente de titular: Aunque el Cdigo no dice expresamente nada sobre su capacidad procesal, es evidente que en los patrimonios autnomos carentes de titular aqulla debe integrarse a travs de un tercero, que ser la persona identificada por la ley para ejercer su representacin en juicio, previa designacin judicial de ser necesario: as, el art. 489 CC42 en relacin con el art. 480, que se refiere al curador de la herencia yacente; y los arts. 281 y 510 CCom respecto del representante/s del quebrado. 5 Por las uniones y entidades sin personalidad jurdicas: Finalmente y aqu s de manera especfica, seala el art. 62 del Cdigo que las uniones y entidades sin personalidad jurdica no tienen capacidad procesal por s mismas, sino que requieren su integracin por medio de quienes aparezcan como sus directores, gestores o administradores, o de quienes lo sean por disposicin legal, o de quienes de hecho acten en el trfico jurdico en su nombre frente a terceros. Para estos casos, podr ser
42 Art. 489 CC: Toca a los curadores de bienes, en todo lo que se refiere a su administracin especial, el ejercicio de las acciones y defensas judiciales de sus respectivos representados; y las personas que tengan crditos contra los bienes de los ltimos, podrn hacerlos valer contra los respectivos curadores.

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til que quien vaya a interponer la accin solicite diligencia preliminar al amparo del art. 256.1 CPCM, a fin de conocer previamente la identidad de las personas que actan en la direccin o gestin de la entidad, o como su representante externo y evitar un posible bice procesal. IV.- Tratamiento procesal de la falta de capacidad: 1. Tanto la capacidad para ser parte como la capacidad procesal, constituyen vertientes de un presupuesto subjetivo del proceso, uno de sus pilares de validez, por lo que no es posible permitir la apertura y desarrollo de un litigio en el que una de las partes carece de ella, y si esto tiene lugar, deber declararse su ineficacia43. 2. Como cuestin de orden pblico, la capacidad (repetimos: en sus dos manifestaciones) deviene controlable de oficio por el tribunal que conozca del proceso, en cualquier estado y grado del mismo, art. 65 CPCM, empezando desde la inadmisin de la demanda por improponible (art. 277), hasta ms all de la primera instancia puesto que la ausencia de cualquier presupuesto procesal, en este caso subjetivo, no resulta salvada por el mero hecho de que haya recado sentencia del Juzgado. 3. En segundo lugar, lgicamente, tambin es controlable la falta de capacidad (para ser parte, o de obrar) a instancia de parte interesada, que generalmente lo ser la demandada aunque no siempre (pinsese que tampoco al actor le interesa que el proceso se anule por un error de este tipo, que se halla fuera de su intencin). Si es el demandado, lo har a travs de una excepcin procesal en la contestacin a la demanda, que se resolvera bien en la audiencia preparatoria del proceso comn (arts. 298 a 300 CPCM), o en la audiencia de prueba del abreviado (art. 427 prrafo segundo). Pero adems, si no se hubiere suscitado en dichas audiencias, el art. 65 del Cdigo garantiza la posibilidad de abrir un incidente para su resolucin que acarreara, dada su naturaleza, la suspensin del proceso mientras se

tramita (art. 265.1 CPCM), y desde luego su archivo definitivo si se estima con lugar. 4. En cuanto a la posible subsanabilidad de este presupuesto, aade el citado art. 65 del Cdigo que la incapacidad para ser parte es insubsanable, mientras que en cambio la incapacidad procesal a su vez deviene subsanable (una vez advertido el defecto en los actos que hemos mencionado). Desde el punto de vista de su naturaleza, lo que dice este precepto resulta cierto por supuesto para ambas facetas de la capacidad. Ahora bien, esta premisa debe matizarse en cuanto a su aplicacin al caso concreto, pues en esa rbita puede deparar a veces resultados distintos, puesto que:
43 La Sala estima que la Cmara no ha infringido el Art. 1553 C., ya que como se ha dicho no entr al fondo del asunto, sino que determin que en base a los razonamientos antes expuestos, en el proceso falta un presupuesto, para que el juicio exista y es el presupuesto de la legitimacin en el proceso [capacidad procesal], ya que la falta de ste produce la inexistencia del mismo, es decir, expresa la Cmara en su sentencia, no se trata de una personera defectuosa, sino que inexistente y al no existir el poder, no existe representacin, ya que como ha quedado demostrado el seor G. C. no se encontraba en su sano juicio, se encontraba incapaz a la fecha en que otorg el poder, no siendo hbil para comparecer en juicio, ni personalmente ni por apoderado: Sentencia de la Sala Civil de la Corte Suprema de 2 de diciembre de 2003, dictada a las 10.20 horas (ref. 1397 SS).

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a) Si bien la falta de capacidad para ser parte no se puede suplir, el problema puede concernir en un proceso no a que se intente pasar por parte a alguien o algo- que no puede serlo segn la ley, sino a que falte la acreditacin de que realmente se tiene dicho carcter. Pinsese en la demanda que se interpone a nombre de un nasciturus, con toda su fundamentacin y en efecto quedando patente que se ejercita una accin a su favor, pero sin acreditar

junto con dicho escrito de demanda una prueba documental (lo sera hoy de este tipo, por ejemplo, una ecografa, ex art. 343 CPCM) o en su caso informe mdico (pericial) adverando el hecho del embarazo. Parece lgico que la demanda no se admita a trmite sin esa prueba. Mas, que la prueba se aporte o no, no significa en puridad que quien figura en la demanda como parte actora, no pueda serlo conforme al art. 58.2 del Cdigo, sino que no se ha acreditado su existencia en el caso. Otro tanto puede decirse de los patrimonios autnomos, o de las entidades sin personalidad jurdica como parte demandada: debe probarse ab initio, al menos, que nos hallamos ante uno de los supuestos reconocidos por la ley para tenerlas como parte pasiva, precisamente para que el juez pueda admitir a trmite una demanda en su contra, y no haya de dirigirse contra las personas fsicas que estn detrs de la entidad. Todo ello como vemos concierne a la capacidad para ser parte, pero la aportacin de la documental para su demostracin se puede y debe requerir al interesado, antes de declarar improponible la demanda, y si se presenta se estara, llmese como se quiera, ante una subsanacin o una correccin de una omisin documental. b) Resulta a su vez que de facto la capacidad procesal, puede sin embargo no resultar subsanable en todas aquellas situaciones en las que la parte no acredite el poder de representacin correspondiente, ni al principio, ni luego de abrirse trmite de subsanacin para ese fin. Pero es ms: cuando se habla de subsanabilidad de la capacidad procesal y si se quiere situar el problema en sus justos trminos, hay que exigir que esa capacidad se posea precisamente en la fecha en que se interpone la demanda y no en otra posterior. De lo contrario es evidente que la demanda se dedujo faltando uno de los presupuestos subjetivos del proceso, y la consecuencia inexorable tendra que ser la improponibilidad, por

mucho que a posteriori se presentase un documento reflejo de un acto tambin posterior. Si, por poner un ejemplo, el seor Eduardo C. R., aparece como representante legal de la entidad La Felicidad SA, y a la fecha en que se interpuso la demanda en su nombre resulta que no exista ningn estatuto interno ni acuerdo de sus rganos nombrando a aqul como su representante ante los tribunales o para ese proceso concreto-, la demanda es improponible y eso no puede cambiar porque en una fecha posterior el propio Eduardo C.R. fuese nombrado por un acuerdo de la compaa. En todo caso, tendra que presentarse nueva demanda. Dicho con otras palabras: un presupuesto procesal existe o no existe, pero el presupuesto en s mismo no se puede subsanar. Lo que es subsanable, es la acreditacin probatoria de su existencia. 5. Finalmente, tener en cuenta que la acreditacin de la capacidad procesal se deriva del estudio de la documentacin aportada con la demanda o la contestacin o a raz del pertinente requerimiento judicial para

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que se aporte-, cuya realidad no queda desvirtuada ni se condiciona a su sucesiva y reiterada afirmacin en juicio, por innecesaria44. V.- La legitimacin: 1) Concepto y clases: 1.1.- Concepto: A virtud de la legitimacin slo pueden actuar en juicio como parte, quienes defiendan un derecho subjetivo o un inters legtimo propio, lo que conlleva una relacin de los sujetos con el objeto del proceso debatido, y slo por excepcin y en los casos tasados por la ley, para la defensa de un derecho o inters ajeno. Se configura as la legitimacin (antes llamada legitimatio ad causam, para distinguirla a su vez de la legitimatio

ad processum o capacidad procesal45), como un presupuesto para poder adoptar una decisin judicial sobre el

44 Con palabras de la reciente Sentencia de la Sala de lo Civil de la Corte Suprema


de 17 de agosto de 2009, dictada a las 11.58 horas (ref. 163-CAC-2008): Que la legitimacin ad proccesum es un presupuesto procesal, que se refiere a la capacidad para estar en juicio, o aptitud que debe concurrir en una persona para intervenir en cualquier clase de juicio. Que la personera corresponde al personero, al sujeto que porta, por decirlo as, la personalidad de otro y puede, por ende, actuar en su nombre y representacin para hacer valer los derechos y pretensiones de aqul, lo que le constituye en parte formal (legitimacin procesal). Que la legitimacin procesal, no est sujeta a frases sacramentales; en ese sentido, el no haber consignado la frase ("acto en nombre y representacin de") que denuncian los recurrentes que omiti la licenciada B. S., no es bice para considerar que la referida profesional, no est legitimada procesalmente para actuar en el proceso, pues, reiteramos, la legitimacin, entendida sta como la capacidad de actuar y la titularidad para ejercer los derechos procesales que le corresponden como parte actora, ha sido debidamente acreditada en el juicio, en razn de que el poder general judicial con que acta dicha profesional, agregado a fs. 4, 5 y 6 p.p., constituye prueba suficiente para legitimar su personera. Y considerando, que ha manifestado en la demanda como en los escritos posteriores, que acta como apoderada de la sociedad cooperativa antes mencionada, entonces, preciso es concluir, que la infraccin denunciada no se ha configurado en el caso sub lite. 45 De lo expuesto la Sala estima, que el doctor M. V. ha confundido los conceptos doctrinarios de legitimacin procesal y legitimacin en la causa o legitimacin para obrar; la primera es un presupuesto procesal que se refiere a la capacidad para estar en juicio o aptitud que debe concurrir en una persona para intervenir en cualquier clase de juicio; en cambio, la legitimacin en la causa o legitimacin para obrar, es la identidad del actor con la persona en cuyo favor est la leylegitimacin activa-, es decir, que est legitimado el actor en la causa, cuando exige un derecho que realmente es suyo; en

consecuencia, el seor C. D. en lo personal no es parte legtima en el proceso, ya que como ha quedado resuelto en el juicio, la parte actora legitimada seora M. G. D. de C. desisti de la demanda, por la cual estaba exigiendo el cumplimiento de una obligacin que era nica y exclusivamente a su favor; as que el doctor M. V., en el concepto que present la demanda, ya no es parte en el juicio, por lo que no es procedente admitir el recurso interpuesto por el motivo invocado y as debe declararse: Sentencia de la Sala de lo Civil de la Corte Suprea, de 24 de marzo de 2003, dictada a las 9.10 horas (ref. 57 Nva SS).

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fondo (objeto) controvertido46, no como un presupuesto del proceso en s mismo, salvo excepciones a las que luego aludiremos. La legitimacin delimita el elemento subjetivo de la relacin jurdica procesal, permitiendo que la accin de los tribunales se ponga en funcionamiento nicamente cuando puede identificarse prima facie que quien intenta la accin y aquel contra la que se dirige, son los sujetos concernidos por el estado, situacin o relacin material devenida en conflicto, que por tanto son ellos quienes necesitan la heterocomposicin del mismo. Lo contrario comportara una injerencia en la esfera jurdica ajena que no puede ser tolerada ni por el ordenamiento ni por los tribunales de justicia. De lo expuesto se deducen una serie de consecuencias que procede ya destacar: 1. Resulta preciso que en el escrito de demanda que propone la controversia, no solamente se afirme la identidad de las partes sino que se fundamente el por qu de la vinculacin subjetiva de ambas con el objeto litigioso (legitimacin). 2. La legitimacin no constituye por lo general un presupuesto del proceso, porque de ella no pende la validez de

ste ni su ausencia por tanto condiciona su eventual nulidad. Resulta perfectamente posible que el litigio se haya seguido por alguien que, a partir de la prueba recabada en autos, se ha comprobado que no era el sujeto verdadero de la relacin material, aunque sta en efecto exista pero con otros sujetos. En eso se diferencia de la capacidad, que s es un presupuesto del proceso. 3. La legitimacin con mucha frecuencia va unida al anlisis mismo de la cuestin de fondo controvertida, lo que implica que no es posible adoptar un criterio seguro sobre si cada una de las partes tiene o no la legitimacin que se afirma, hasta tanto no se estudian las pretensiones de fondo para su resolucin en sentencia. Mas, lo que s resulta cierto, es que al acometer este estudio, la conclusin de que una de las partes carece de la debida legitimacin ha de traer consigo, necesariamente, el no adoptar una decisin sobre el fondo material, sino que ha de absolverse al demandado (desestimarse la demanda) cuando ste o la parte actora carecen de legitimacin. No

46 A este respecto, ha estatuido la Sala de lo Civil de la Corte, que la legitimacin:


Es un requisito de la sentencia de fondo, que significa tener derecho a exigir que se resuelva sobre las peticiones formuladas en la demanda; por consiguiente, cuando una de las partes carece de tal calidad, no ser posible adoptar una decisin de fondo y el juez deber limitarse a declarar que se halla inhibido para hacerlo. La legitimacin de que se trata es un presupuesto de la pretensin contenida en la demanda y de la oposicin que a la misma formula el demandado, para que sea posible la sentencia de fondo, que resuelve sobre ellas. Fundamentalmente, determina no slo quienes pueden obrar en el proceso con derecho a obtener una sentencia de fondo, sino, adems, quienes deben estar presentes, para que sea posible esa decisin. As, se habla de necesarios contradictores, para indicar que en ciertos procesos es indispensable que concurran determinadas personas (como litisconsortes necesarios), bien sea como demandantes o como demandados, para que la decisin sobre las peticiones de la

demanda sea posible. No existe debida legitimacin en la causa en dos casos: a) Cuando el demandante o el demandado no tena en absoluto legitimacin en la causa, por ser personas distintas a quienes corresponda formular esas pretensiones o contradecirlas; y, b) Cuando aqullos deban ser partes en esas posiciones, pero en concurrencia con otras personas que no han comparecido al proceso: Sentencia de 18 de mayo de 2006, dictada a las 10.05 horas (ref. 1663 SS). En el mismo sentido, Sentencias de la Sala de lo Civil de 12 de febrero de 2004, dictada a las 10.20 horas (ref. 1584 SS); 2 de marzo de 2005, dictada a las 12.20 horas (ref. 1661 SS) y 2 de marzo de 2005, dictada a las 15.30 horas (ref. 1662 SS).

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se

deben

hacer

pronunciamientos

que

dejen

juzgada

la

cuestin

controvertida, porque eso vinculara con efectos de cosa juzgada a quien no ha actuado en el proceso debiendo serlo porque era el titular de la relacin material, ni por ende se ha defendido. 4. Hemos advertido sin embargo que existen excepciones por las que el defecto de legitimacin puede comprometer la validez de la relacin jurdica procesal y con ello la del proceso mismo: en ese caso se halla el litisconsorcio necesario, la legitimacin indirecta y la sucesin procesal, como luego explicaremos. 5. Cuando se habla de legitimacin en general, se est haciendo referencia a aquella relacin del sujeto con el objeto litigioso en grado tal de permitirle aparecer como parte actora o demandada, o para poder incorporarse a un proceso ya abierto en el que, deba (litisconsorcio necesario) o poda (litisconsorcio facultativo), haber estado desde el principio. Sin embargo, en sentido amplio tambin se llama legitimacin al ttulo que por ley faculta a un tercero no para iniciar un proceso ni para ser demandado en l, pero s para actuar dentro del mismo una vez abierto, en defensa de un derecho o inters legtimo propio separable de aquel que deviene objeto de controversia, y en apoyo o

refuerzo de alguna de las partes (coadyuvante, intervencin provocada), como luego veremos. 1.2.- Clases: A) Legitimacin directa: 1. Respecto de la legitimacin en sentido estricto, para demandar y ser demandado, precepta el art. 66 CPCM en su prrafo primero, que tendrn legitimacin para intervenir como parte en un proceso los titulares de un derecho o un inters legalmente reconocido en relacin con la pretensin. Se recoge as en este dispositivo lo que se conoce como legitimacin directa u ordinaria, esto es, aquella donde el legitimado aparece como el sujeto integrado en la propia relacin material (en sentido lato: estado jurdico, situacin jurdica, o relacin de la que emanen derechos y obligaciones) que ha derivado en conflicto. Siempre que en la demanda, a travs en concreto de su fundamentacin, se deduzca que los sujetos son los propios de dicha relacin, poseern legitimacin para entablar juicio o que se incoe en su contra. Aparte quedarn los problemas eventuales sobre su capacidad para ser parte de uno u otro. 2. El ttulo de legitimacin se determina, como bien seala la norma, ya por la afirmacin de la titularidad de un derecho subjetivo, ya por la de un inters legtimo legalmente reconocido. Como se sabe, todo derecho subjetivo concede a su titular una facultad de imperio y puede por ello exigir a aquellos a quienes concierna su respeto, el cumplimiento del deber general de abstencin a no producir su menoscabo, as como la condena al cumplimiento de las obligaciones que contraiga la otra persona con dicho titular. La pauta la da el ordenamiento material, sea porque utilice incluso expresamente la palabra derecho (o el de obligacin), como ocurre en gran parte de los casos, sea porque configure por sus caracterstica tal derecho subjetivo aunque sin llamarlo as47.
47 As por ej., arts. 547, 649, 685, 760, 761, 780, 782 prrafo segundo, 797 CC, etc.

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3. En cambio, el inters legtimo, concepto ste surgido en origen en el seno del Derecho Administrativo y expandido desde entonces a todos los mbitos materiales (incluso el constitucional) y desde luego tambin al civil y mercantil, se presenta como una posibilidad o expectativa de obtencin de ventajas y/o de la evitacin de perjuicios, que es lo que viene a conceder la norma que as lo reconozca48. En ocasiones la ley material puede hablar de inters o de interesado para referirse en realidad a derechos subjetivos y a titulares de stos49, o a sujetos que tanto pueden tener un derecho como un inters legtimo segn su situacin personal50. Habr de estarse como decamos, al contenido de la norma para desentraar su verdadera naturaleza, si bien no sobre todo a efectos procesales (pues, como vemos, tanto el derecho subjetivo como el inters legtimo, devienen ttulos de legitimacin), sino sustantivos (alcance de lo que puede o no conceder el juez). En algn caso la ley puede hablar de derecho, pero el contenido de ste no es material sino ms bien procesal (derecho de accin), pues consiste en poder exigir una actuacin judicial que servir, con el tiempo, para salvaguardar la expectativa de otros derechos o intereses propios51. B) Legitimacin indirecta: B-1.- Concepto y supuestos: Cuando se habla de legitimacin indirecta o por sustitucin, se parte de una situacin de inactividad del sujeto titular del derecho o inters legtimo, quien pudiendo reclamar a su favor un efecto jurdico determinado no lo hace, lo que determina un perjuicio para su propia esfera personal, pero tambin una repercusin indirecta para ciertos terceros, que tienen a su vez un inters legtimo en que tenga lugar la defensa judicial de aquel derecho o inters. Ha de ser necesariamente la ley, entonces, la que para tutelar el inters legtimo del tercero, le faculte

para poder sustituir al titular del derecho o inters legtimo en su defensa ante los tribunales (o en su caso en va administrativa), invistindole de legitimacin para ello: 1) Accin subrogatoria: En ocasiones, el inters legtimo del tercero, que pasa a convertirse en legitimado indirecto, radica en una afectacin patrimonial indirecta, derivada de la inactividad del titular en reclamar un crdito a su favor, quien de este modo renuncia tcitamente a acrecer sus activos mediante el cobro de la deuda con lo que podra as pagar a
48 Ver arts. 1194, 1303.2, 1979.2, 2219.1 CC. 49 Ver por ejemplo arts. 12, 617 a 619, 686, 703, 705, 709, 732, 863, 870, 938, 995, 1141, 1180, 1209, 1213, 1217 apartados 3, 6 8 y 9, 1222, 1252, 1438, 1454, 2040 a 2042, 2044 y 2045, 2207 CC. 50 As, art. 80.1, 80.3, 678, 950, 968, 975, 1074, 1146, 1155, 1553 CC.

51 Vase el art. 474 prrafo segundo CC: Adems, los acreedores del ausente
tendrn derecho para pedir que se nombre curador a los bienes para responder a sus demandas. Tambin el 488 CC, para los actos prohibidos a los referidos curadores: El dueo de los bienes tendr derecho para que se declare la nulidad de cualquiera de tales actos....

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sus propios acreedores. Estos ltimos, por autorizacin legal y previa comprobacin de la inactividad del titular, pueden sustituirle procesalmente. De tal modo, se configura as el inters legtimo de los acreedores para defender el derecho ajeno, lo que a su vez facilitar la tutela de su propio crdito al aumentar el patrimonio de su deudor. Es el caso de la llamada accin subrogatoria del art. 1.111 CC espaol para acciones no personalsimas52 Y que en el ordenamiento salvadoreo encuentra un cierto reflejo en los arts. 1160 y 1273 prrafo segundo CC, si bien la sustitucin que en ambos se describe, parece circunscribirse al solo acto jurdico de aceptacin de bienes53.

2) Tutela de intereses colectivos y difusos: consumidores 2.1.- En otras ocasiones, no se tratar de que el tercero se perjudique propiamente por la inactividad del titular, sino de que el tercero es una entidad constituida precisamente para la defensa de los derechos e intereses de un determinado colectivo de personas, y de all que, entre otras funciones, a travs de la sustitucin de los titulares a los que va dirigida su accin social, la entidad alcanza uno de sus fines justificativos: ah radica su propio inters legtimo. Una de estas materias es la proteccin de los intereses y derechos de los consumidores y usuarios. Pueden ser acciones que conciernen a la universalidad de stos, las cuales tienen por finalidad reprimir prcticas ilcitas empresariales, como por ejemplo inclusin de clusulas abusivas en contratos de adhesin, campaas publicitarias engaosas, etc. Pueden ser tambin demandas de reclamacin de daos y perjuicios causados a un grupo de consumidores y usuarios, ya sea ste determinado (intereses colectivos) o en su caso indeterminado (intereses difusos). La dificultad de localizar a todos los afectados y menos an de ponerlos de acuerdo para que demanden conjuntamente, con la consecuencia aadida de indefensin para muchos de ellos si tienen que actuar individualmente por lo antieconmico de la accin, lo que deriva todo ello en impunidad para el responsable, lleva a la ley a instrumentar un sistema de legitimacin indirecta en el ejercicio de tales acciones a travs de entidades especializadas pblicas o privadas-.
52 A cuyo tenor: Los acreedores, despus de haber perseguido los bienes de que est en posesin el deudor para realizar cuanto se les debe, pueden ejercitar todos los derechos y acciones de ste con el mismo fin, exceptuando los que sean inherentes a su persona (sigue luego la llamada accin revocatoria o pauliana en defensa de sus derechos: pueden tambin impugnar los actos que el deudor haya realizado en fraude de su derecho).

53 Art. 1160 CC: Los acreedores del que repudia en perjuicio de los derechos de ellos, podrn hacerse autorizar por el Juez para aceptar por el deudor. En este caso la repudiacin no se rescinde sino en favor de los acreedores y hasta concurrencia de sus crditos; y en el sobrante subsiste. Art. 1273 CC: No dona el que repudia una herencia, legado o donacin, o deja de cumplir la condicin a que est subordinado un derecho eventual, aunque as lo haga con el objeto de beneficiar a un tercero. Los acreedores, con todo, podrn ser autorizados por el Juez para sustituirse a un deudor que as lo hace, hasta concurrencia de sus crditos; y del sobrante, si lo hubiere, se aprovechar el tercero.

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2.2.- En El Salvador, el papel de defensa de los consumidores y usuarios corresponde a la Defensora del Consumidor. As, el art. 58.i) LPC confiere a esta ltima la competencia para representar directamente o por medio de apoderados a los consumidores, en el ejercicio de sus derechos y facultades ante las instancias administrativas y judiciales. Esa primera modalidad de representacin directa, prescindiendo de un previo apoderamiento del afectado o afectados y desde luego, todo indica tambin, de su presencia como partes en el proceso correspondiente que puede serlo no slo administrativo, sino tambin judicial- abre la puerta para que podamos hablar materialmente no de una mera representacin, sino de una legitimacin indirecta en el que la Defensora asume, con todos los efectos inherentes a la condicin de parte actora, el peso del ejercicio de la accin y la concrecin del petitum a favor de los consumidores tutelados. 2.3.- Distintamente, en Espaa el peso principal de esta legitimacin indirecta o en sustitucin de los consumidores se hace recaer, sobre todo, en las asociaciones de derecho privado constituidas para su defensa54, tanto para el ejercicio de acciones en defensa de sus intereses generales (art. 11, apartados 1 y 4 LEC), como

para la reclamacin de daos y perjuicios a un grupo de consumidores (art. 11, apartados 2 y 3 LEC). Pero tambin aparece una figura novedosa, introducida por la LEC de 2000, como es el grupo de afectados en las reclamaciones de daos a consumidores determinados, permitindose que con el acuerdo de la mayora de ellos -la mitad ms uno, para entendernos-, el grupo acte en nombre de todos55. La sentencia en estos procesos colectivos de daos a consumidores, causar siempre cosa juzgada para todos (art. 222.3 LEC). 3) Tutela de derechos de propiedad intelectual: 3.1.- De nuevo en el derecho espaol, son tambin de este tipo las acciones ejercitadas por las asociaciones de gestin de los derechos de propiedad intelectual, en sustitucin de los autores y artistas titulares de los derechos respectivos, quienes ni siquiera pueden, aunque quisieran, interponer su propia accin (art. 150 LPI-Es56). El
54 La iniciativa del Ministerio Fiscal y del Instituto Nacional del Consumo no es significativa en la prctica en el ejercicio de acciones judiciales, s el segundo de ellos en el despliegue de potestades administrativas sancionadoras. 55 Acreditndose ante el juez, como decimos, que la demanda se suscribe como mnimo por la mitad ms uno de todos los afectados, cuya identidad debe constar previamente a interponer dicha demanda, el grupo tendr capacidad para ser parte como tal grupo (art. 6.1.7 LEC) y de obrar en el proceso a travs de quienes hayan sido designados, de hecho o en virtud de pactos, como sus representantes (art. 7.7 LEC) sin importar cul fuere el nmero total de afectados (decenas o cientos de personas quiz). El grupo actuar en nombre de todos, es decir, tanto de los que formalizaron la demanda (legitimacin directa) como de los que no lo hicieron (legitimacin indirecta: art. 11.2 LEC), sin que resulte preciso recabar la conformidad de los ausentes aunque s se les deber notificar que se va a presentar la demanda. Para las reclamaciones a consumidores indeterminados (promovidas, como sealamos arriba, por las entidades

especializadas), se prev la publicidad del proceso en la prensa (art. 15 LEC) para facilitar la personacin voluntaria de afectados.

56 Art. 150 LPI-Es: Las entidades de gestin, una vez autorizadas, estarn
legitimadas en los trminos que resulten de sus propios estatutos, para ejercer los derechos confiados a su gestin y hacerlos valer en toda clase de procedimientos administrativos o judiciales. Para acreditar dicha legitimacin, la entidad de gestin nicamente deber aportar al inicio del proceso copia de sus estatutos y certificacin acreditativa de su autorizacin administrativa. El demandado slo podr fundar su oposicin en la

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sentido ltimo de esta legitimacin no slo indirecta sino imperativa, dimana de la propia peculiaridad de los derechos de autor, cuya obra puede ser difundida ilegalmente en multitud de formatos e infinidad de lugares simultneamente (pinsese por ejemplo en la reproduccin de obras musicales en establecimientos de ocio como hoteles, restaurantes, etc.). Una accin de defensa por cada titular material, llevara a una multiplicidad de reclamaciones judiciales con el mismo fin, cuyo tratamiento procesal sera difcil de gestionar por separado. 3.2.- Un caso que se presenta como de legitimacin indirecta en el ordenamiento salvadoreo es el previsto en el art. 170 LPI, donde se recoge la facultad del licenciatario de una patente afectado por la perturbacin de su derecho por un tercero, a actuar contra interponiendo la correspondiente accin, una vez constatada la inactividad del titular material, al que ha de dirigir requerimiento previo por plazo de un mes, constatndose que ste ni acta ni le apodera para demandar en su nombre57. Pues bien: an cuando aceptemos sin mayores problemas que, en tal hiptesis, la parte actora es el licenciatario y no el titular, no se trata propiamente de una

sustitucin procesal porque el licenciatario acta justo para que cese el hecho lesivo sobre la patente que tiene concedida a travs de la licencia de explotacin temporal. Esto es, reacciona ante un dao patrimonial propio y no ajeno (legitimacin directa). Ello sin perjuicio de que la sentencia justamente por su contenido puede hacer derivar efectos tambin para el titular, y sin perjuicio adems de que este ltimo puede apersonarse en autos en cualquier tiempo mientras no se haya cerrado el proceso por sentencia firme, segn le permite el mencionado art. 170 LPI. Tras lo expuesto, puede concluirse diciendo que este prrafo segundo del art. 66 CPCM constituye una apuesta de futuro del legislador por la introduccin de la legitimacin indirecta en diversos mbitos materiales, todava en este momento no arraigada en el ordenamiento salvadoreo. Pero sin duda til en materias donde los propios titulares pueden tener dificultades para accionar por s mismos, sea por razones econmicas o de otro tipo, lo que a la larga favorece con su inactividad el abuso de derecho de la parte contraria, y que es lo que de este modo de pretende evitar. Conviene que tengamos en cuenta a continuacin, cules son los rasgos distintivos de esta segunda clase de legitimacin: B-2.- Caracteres:
falta de representacin de la actora, la autorizacin del titular del derecho exclusivo o el pago de la remuneracin correspondiente. 57 Art. 170 LPI: Un licenciatario exclusivo cuya licencia se encuentre inscrita, o uno que tenga una licencia obligatoria o de inters pblico, podrn entablar accin contra cualquier tercero que cometa una infraccin del derecho que es objeto la licencia. Para estos efectos, si el licenciatario no tuviese mandato del titular del derecho para actuar, deber comprobar al iniciarla que le solicit al titular o propietario que la entablara l y que transcurrido ms de un mes y no lo hizo. El

licenciatario antes de transcurrido dicho plazo, podr pedir que se tomen las medidas precautorias establecidas en este captulo. El titular del derecho objeto de la infraccin podr apersonarse en autos en cualquier tiempo.

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1. Dada la injerencia severa que comporta la legitimacin indirecta en la esfera jurdica ajena, sta debe venir siempre contemplada en la ley, como adems impone el art. 66 CPCM (a quienes la ley permita expresamente...). Por tanto, el juez no puede aplicar la analoga ni la interpretacin extensiva, para crear supuestos de legitimacin indirecta que no vienen recogidos de manera expresa en una norma. 2. Salvo que la ley disponga otra cosa, las normas que otorgan legitimacin indirecta lo hacen para el ejercicio de legitimacin activa, no pasiva. 3. La legitimacin indirecta no puede confundirse con la representacin: en el proceso instado por el legitimado indirecto, la parte actora no es el titular del derecho sino el sustituto. ste no acta, procesalmente hablando, en nombre de otro sino en su propio nombre, aunque el objeto litigioso verse sobre un derecho o inters de otra persona (el titular que se mantuvo inactivo). La presencia del titular del derecho ni es necesaria, ni puede exigirse su autorizacin previa para que el sustituto pueda actuar: cumplido el presupuesto de acreditar la inactividad del titular material, y existiendo norma legal concediendo la legitimacin indirecta al tercero, eso es suficiente. 4. Dentro del proceso, el legitimado indirecto actuar con plenas facultades, sin necesidad de consultar al titular material sobre cada acto procesal que vaya ejecutando, ni necesita su conformidad en cuanto a los trminos de la demanda que presente, o de las pruebas que pida, o de la interposicin de recurso si recae sentencia desfavorable.

5. El nico mbito que le est vedado al legitimado indirecto, es aquel que suponga la autocomposicin del derecho de accin o del derecho subjetivo o inters legtimo litigioso, pues slo el titular material tiene poder de disposicin sobre sus propios derechos y facultades. Para entendernos: puede el legitimado indirecto desistir en su caso de la demanda (el nico efecto es que se cierra ese proceso, pero no condiciona la posibilidad de otro futuro), pero no renunciar a la accin procesal del titular material ni al derecho subjetivo en conflicto, que tampoco le pertenece; as como tampoco formular transaccin del objeto litigioso. 6. Una vez admitida a trmite la demanda presentada por el sustituto e incoado el proceso, el titular material podr personarse en l, si bien no como demandante (porque ya hay uno), ni como codemandante (porque no hay litisconsorcio, ni necesario ni facultativo), sino como coadyuvante de la accin del sustituto. La entrada del titular material no determina pues que la demanda del sustituto deba archivarse, a menos que de los trminos del escrito de personacin del titular material, donde ste vierte su pretensin, se desprenda que existe conflicto de intereses con el legitimado indirecto respecto de lo que ha de reclamarse en el proceso: en esa eventualidad, y como estamos hablando de un derecho o inters ajeno al sustituto, ste no puede seguir adelante con una pretensin que se opone a los intereses de su propio titular. 7. En cuanto a los efectos del proceso una vez finalizado (generalmente, sin haberse personado el titular material), al haber llevado el legitimado indirecto la condicin de autntica parte del litigio a pie de igualdad con el demandado-, asume todos los derechos, cargas y obligaciones inherentes a ello, lo que incluye, por

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ejemplo, el pago de las costas si se produce condena por desestimacin de la demanda. Cuestin distinta es que exista un pacto autnomo entre sustituto y titular material, por el que este ltimo asume en su caso los gastos judiciales producidos en el pleito iniciado por el sustituto a su nombre, pacto cuyo cumplimiento queda en todo caso extramuros de este proceso. No ocurre as con los efectos de cosa juzgada que produzca la correspondiente sentencia, los cuales repercutirn no sobre el legitimado indirecto, sino sobre el titular material cuyo derecho o inters legtimo ha quedado enjuiciado en esa controversia. De all que si el legitimado indirecto, merced a una defectuosa o errnea estrategia jurdica, arruina las expectativas del titular material a una sentencia favorable, por plantear mal el asunto, podra quiz, en un caso extremo (all donde se viera palmario e inequvoco que la accin se plante mal) ejercitar una accin de reclamacin de daos contra el sustituto. Pero lo que no puede soslayar, ser su vinculacin directa con lo resuelto en la sentencia una vez sta devenga firme (por no impugnable) y con autoridad de cosa juzgada. Ese es el efecto bsico del proceso con legitimado indirecto. 2) Tratamiento procesal de la legitimacin en general: Teniendo en cuenta, como ya hemos explicado, que la legitimacin no deviene un presupuesto del proceso, sino el presupuesto subjetivo para el enjuiciamiento de la cuestin de fondo, no se precisa en trminos generales implementar un control judicial in limine sobre su acreditacin, lo que en muchos casos puede ser hasta peligroso puesto que mientras no se tienen todos los datos de alegacin y prueba, el juez no conoce en su verdadero alcance la conexin subjetiva de cada una de las partes con el objeto en litigio. Es necesario, eso s, que el escrito de demanda contenga la afirmacin necesaria de esa legitimacin, tanto de la

activa de quien la interpone, como de la pasiva del demandado; esto es, que se describa con suficiente claridad cmo y por qu, ambos sujetos designados en la demanda, son a su vez los sujetos de la relacin material controvertida. Si esa afirmacin no aparece materialmente, no puede darse por cumplido el requisito, y la demanda tendra un defecto que puede llevar a su inadmisin (art. 278 CPCM). Si lo hace, pero de sus palabras se desprende inequvocamente que quien ejercita la accin, o contra quien se ejercita, no tiene nada que ver con el objeto litigioso, y no existe tampoco una norma que faculte su legitimacin indirecta, entonces la relacin jurdico procesal est a priori mal constituida y debe inadmitirse la demanda por improponible (art. 277 CPCM). No habiendo problemas de ese tipo, la demanda ser admitida y, como decimos, no cabe efectuar controles a limine, sea en la audiencia preparatoria o en un incidente abierto ad hoc. La parte demandada, desde luego, podr oponer la falta de legitimacin suya o del actor en el trmite de contestacin a la demanda, pero casi siempre esto no tendr que tener respuesta hasta la sentencia. Si finalmente se declara por el juez la ausencia de legitimacin de alguno de los sujetos, podr decirse que la demanda se interpuso de manera incorrecta y ser

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desestimada, pero no que el proceso fue invlido, y en todo caso el actor ver castigado su error con la pertinente condena en costas. Dicho esto, no obstante, existen situaciones lmite donde, sin estar fuera del campo de la legitimacin, resulta aconsejable desplegar un control de oficio y a instancia de parte, que permita un control in limine de ciertos defectos o falta de legitimacin. Situaciones donde puede estar comprometido el derecho de defensa de los

sujetos, algo pues ms prioritario que el abordar con la cautela debida, el anlisis del fondo litigioso. Esos casos seran: a) Donde exista litisconsorcio necesario, y no figuren todos los sujetos de la relacin material (veremos esto despus), lo que apunta a un defecto de la relacin procesal. b) La invocacin de un ttulo de legitimacin indirecta: si bien aqu no se trata de que el juez examine in limine el contenido o titularidad del derecho subjetivo o inters legtimo que se controvierte (la legitimacin directa del titular ausente), s que debe hacerlo preliminarmente con el sustituto, verificando al menos si: b-1* Existe la norma jurdica expresamente atributiva de esa legitimacin indirecta a quien presenta la demanda; y b-2* Que el actor acredita documentalmente ser el sujeto al que la norma, en ese mbito material, inviste de semejante legitimacin indirecta. c) La sucesin procesal: como luego veremos al hablar de esta figura, una vez que se produce la desaparicin fsica o en su caso jurdica de la parte, o tiene lugar la transmisin del objeto en litigio, y ello llega a conocimiento del rgano judicial, se desencadenan trmites y efectos procesales ineludibles que lgicamente sucedern con frecuencia antes de finalizar el procedimiento.

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CAPTULO SEGUNDO POSTULACIN Juan Carlos Cabaas Garca SUMARIO: I.- La postulacin: concepto.- II.- Las formas de acreditacin: el poder: 1) Formas de otorgamiento.- 2) Clases y contenido de las facultades del procurador-abogado.- III.- Aceptacin del poder.- IV.- Delegacin.- V.Terminacin de la representacin.- VI.- Representacin sin mandato.- VII.Tratamiento procesal de la

postulacin. I.- La postulacin: concepto: En el sistema procesal salvadoreo, la postulacin ana dos funciones distintas: la representacin judicial de las partes dentro del juicio (el modo de dirigirse y actuar ante los tribunales), y la defensa jurdica de stas (la eleccin de la estrategia ms adecuada para sostener la pretensin de fondo favorable a sus intereses, y la exposicin de dicho planteamiento, por vas escritas u orales). En otros sistemas como el espaol ambas funciones se hallan separadas, de modo que la representacin judicial la asume un profesional que es el procurador (organizados sus miembros en Colegios propios y dotados de su estatuto), cuya nica funcin es sa, mientras la defensa jurdica se confa a su vez a los abogados, que no presentan escritos tarea sta del procurador- aunque s los redactan, y son quienes intervienen oralmente en las vistas programadas. El nuevo Cdigo identifica ambas funciones en los arts. 67 y ss., pero asignndolas conjuntamente a los abogados, que es el nico estamento profesional existente (aparte, claro, de la Procuradura General de la Repblica y Ministerio Fiscal). Con todo, casi siempre que utiliza el trmino procurador en la ley lo hace, en realidad, para referirse a su faceta de representante judicial, ms que la de defensor. No cabe confundir en todo caso la representacin judicial del abogadoprocurador, con todas las variantes de representacin, legal o voluntaria, que llevan a un tercero a sostener en juicio los derechos e intereses ajenos. Estas ltimas, como vimos oportunamente, son instrumentos de integracin de la capacidad procesal cuando de manera imperiosa o facultativa el titular no puede desempearse por s mismo como parte dentro de la contienda. Aqu, la representacin judicial a la que ahora prestamos atencin es la que se requiere siempre para poder actuar

ante el juez y ante las dems partes y terceros intervinientes en el proceso. Desde esa perspectiva, la postulacin es un requisito esencial dentro de la debida constitucin de la relacin jurdica-procesal y su ausencia determina la falta de un presupuesto del proceso, pues en ello va condicionada la efectiva defensa en juicio, que la ley no permite se desarrolle en rgimen de autodefensa de los individuos, salvo que alguno de ellos sea abogado y deseare ejercitar su propia defensa y representacin.

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A tal efecto, el art. 67 del Cdigo establece que la postulacin ser preceptiva y recaer en un abogado de la Repblica, sin cuyo concurso no se le dar trmite al proceso, previendo cinco supuestos de sujetos excluidos de esta funcin (los dos primeros con carcter absoluto y los tres siguientes, sometidos a posibles excepciones)58. Como situacin especial en aquellas personas que no dispongan de recursos suficientes para litigar, y se les reconozca en juicio dicho beneficio, sern defendidas gratuitamente por los agentes de la Procuradura General dela Repblica, aparte de la exencin para constituir aquellos depsitos y consignaciones que pueda establecer la ley (art. 75 CPCM). II.- Las formas de acreditacin: el poder: 1) Formas de otorgamiento: 1.1.- Poder general: Seala el art. 68 del Cdigo que el poder en el que ha de contenerse el mandato de representacin y defensadel procurador (abogado), constar en una escritura pblica constituida ante Notario. No obstante, los arts. 129 a 131 tambin permiten la modalidad apud acta mediante comparecencia personal de la parte ante el rgano judicial otorgando verbalmente la facultad a su procurador, cuando se trate de la suscripcin de mecanismos de

autocomposicin de la litis ya iniciada (vgr., por renuncia, desistimiento y allanamiento). A diferencia del poder apud acta, que siempre es especial porque se refiere como vemos a facultades concretas que han de aparecer expresamente determinadas, en la escritura pblica caben dos tipos de representacin: el del poder general y el especial. En el primer caso, implica que la escritura slo hace alusin a las facultades y actos comunes de todo proceso (art. 69), pero sin abarcar precisamente aquellos que por imperativo del propio CPCM exigen poder especial, esto es, que exige una mencin enunciativa y expresa de las facultades que se otorgan. El poder general puede otorgarse para un proceso concreto (ya iniciado, o por entablar), sin que por ello deje de ser general siempre que se enuncie como ya hemos indicado-, o bien puede ser un poder (general) sin determinacin de una controversia concreta, lo que significa que podr servir para se y para cualquier otro litigio donde haya de actuar su cliente, pues precisamente no est limitado a una causa judicial nica. Otra cosa, claro, es que el abogado llegue a plantear un proceso sin el consentimiento previo de su cliente (lo que puede deparar a aqul las responsabilidades consiguientes), y otra cosa ser tambin la posibilidad en cualquier momento del representado de revocar ese poder cuando lo estime conveniente, pero mientras no lo haga, el poder valdr para todo proceso.

58 Conforme al apartado segundo del citado art. 67 CPCM: No pueden ejercer la


procuracin: 1 Los pastores o sacerdotes de cualquier culto; 2 Los militares en servicio activo; 3 Los funcionarios y empleados pblicos, que laboren a tiempo completo, excepto cuando procuren por la entidad a que pertenezcan o ejerzan la docencia en la Universidad de El Salvador; 4 Los presidentes y dems representantes, inclusive los asesores jurdicos de las Instituciones de crdito, financieras y organizaciones auxiliares, salvo en asuntos propios de dichas instituciones; y 5 Los abogados que en leyes

especiales se les prohba la procuracin.

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1.2.- Poder especial: Se habla de poder especial, por el contrario: a) en aquellos casos donde se exija especficamente que se constituya as por una norma (art. 69 prrafo segundo); b) cuando el poder se circunscriba al enunciado de facultades concretas, y c) desde luego siempre, cuando se trate del ejercicio de poderes de autocomposicin (disposicin) del objeto litigioso, para el que se exige el enunciado expreso de los que se otorgan, exigencia que abarca tambin a la transaccin judicial a pesar de no decir nada al respecto el art. 132 CPCM (como s ocurre con los otros mecanismos de esta ndole). El Cdigo habla de poder especial para la finalizacin anticipada del proceso. Sin embargo, por razones de lgica, no parece que deba comprenderse en esta exigencia la simple informacin al rgano judicial, cuando suceda, de que se ha producido un hecho extrajudicial pero que tiene implicaciones en el desarrollo de la litis (por ejemplo la prdida o extincin de la cosa litigiosa, o un acto de satisfaccin extrajudicial de la pretensin). Son hechos que de afectar al proceso, lo es al margen de los poderes del procurador en juicio, pues no se trata en esta hiptesis de disponer nada, sino de incorporar una informacin extrajudicial al proceso porque la misma resulta til para su evolucin y desenlace, incluso siendo que con ello provoque su finalizacin anticipada. 1.3.- No resulta incompatible, en fin, un poder general que contenga adems determinadas facultades especiales, lo que es incluso lgico que ocurra con frecuencia para as no tener que hacer dos poderes separados, del mismo modo como puede otorgarse el especial una vez iniciado el pleito. Pero sin que quepa, eso s, que el propio interesado inste la autocomposicin del objeto litigioso, pues no es l, salvo en los actos personalsimo de

prueba, sino su abogado el que se comunica con el tribunal y precisamente slo cuando ste a su vez dispone de la representacin necesaria para hacerlo. 2) Clases y contenido de las facultades del procurador-abogado: Como ya hemos sealado, existe por decirlo as una bicefalia o dualidad en las funciones del representante judicial y a su vez defensor de la parte en todo proceso. Sobre ambas incide correctamente el nuevo Cdigo previendo: a) De un lado, en cuanto a gestin procesal estricta, se le encomienda la presentacin de escritos; la recepcin de las copias de stos que le entreguen las dems partes; el recibir las notificaciones que conciernan a su poderdante, inclusive la de la resolucin judicial que ponga fin al proceso (sentencia o en su caso auto definitivo: ver art. 176 CPCM), Por tanto, el abogado como venimos sealando es el vnculo relacional de su representado con el rgano judicial y con las dems partes, y es una tarea que le corresponde en exclusiva, sin que pueda admitirse la intervencin del propio litigante (art. 71).

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Se exceptan de esta regla, como es natural (arts. 70 in fine y 71 CPCM), aquellos actos que por ley deban entenderse directamente con la parte (art. 177, como el emplazamiento para contestar a la demanda, y el interrogatorio en audiencia de prueba). b) Y de otro lado, en cuanto a su papel de consejero y defensor jurdico del litigante, dice el art. 70 del Cdigo que una vez concedido el poder, el procurador deber prestar el asesoramiento y defensa jurdica a la parte, se entiende, en todo estado y grado de la causa, mientras no acaezca alguno de los motivos legales para el cese de su actividad a que luego haremos referencia, incluyendo la actuacin en los actos orales que se produzcan dentro

del procedimiento (arts. 70 y 71). III.- Aceptacin del poder: Atendiendo que el mandato judicial es un contrato bilateral que produce efectos para ambos sujetos de la relacin, no basta desde luego con que el justiciable otorgue el poder acto para el que no se requiere la presencia ni el consentimiento ante notario del profesional que va a ser designado, slo la manifestacin de voluntad del poderdante-, sino que resulta preciso un acto de aceptacin de la representacin conferida, que sin embargo se materializa sin solemnidades, de manera tcita, en cuanto se constata que el abogado ha empezado a actuar en nombre y en defensa de su representado mediante la presentacin del correspondiente poder (art. 70 CPCM). As ocurrir tambin en los casos en que tenga lugar la sustitucin de un profesional por otro por revocacin del mandato, al margen de que deba lgicamente acreditarse el conferimiento del nuevo poder. IV.- Delegacin: Prev la ley, por otro lado, la posibilidad de que el procurador pueda delegar sus facultades a favor de otro profesional, inicialmente con vocacin temporal aunque a la postre pueda resultar definitiva si los motivos que llevan a la delegacin no cambian (motivos que pueden ser de muy amplia ndole y de los que no se precisa dar explicacin alguna). Lo que importa es que la frmula de la delegacin est expresamente prevista en el poder, pues supone una ruptura (temporal o definitiva) de la relacin representativa en la que, es evidente, el poderdante tiene todo que decir. La delegacin podr incluir o no el nombre del procurador delegado. En todo caso, si no es as y el nuevo profesional no satisface los requerimientos del cliente, nada impedir a este ltimo la revocacin del poder; que

lo ser entonces con efectos tanto para el procurador original como para el que asumi la delegacin. V.- Terminacin de la representacin:

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Varias pueden ser las circunstancias que provoquen el fin de la relacin de mandato judicial, todas ellas por lo dems ajustadas al sentido comn y a una situacin legal o material que imposibilita su continuidad. Podemos clasificarlas en tres grupos: A) Causas que conciernen al poderdante: 1. Revocacin expresa o tcita del poder, en cualquier momento del proceso. Seala en este segundo caso el Cdigo, que se entender hecha la revocacin tcita cuando aparezca hecha designacin ulterior a favor de otro procurador, que as ha de constar debidamente en el poder que al efecto se presente por este ltimo (art. 73.1 CPCM). 2. Por fallecimiento del poderdante (art. 73.3 CPCM): se trata en realidad de una circunstancia que dar pie al cambio de parte en el proceso, de acuerdo a las reglas de la sucesin procesal a cuyas reglas hace remisin este precepto. El efecto sobrevenido de ese fallecimiento, es pues que el procurador que vena actuando en su nombre no puede seguir hacindolo, hasta que se determine si habr sustitucin de litigante y, de haberla, si ste sigue manteniendo su confianza en dicho procurador o designa a otro. Dice el Cdigo que sea este ltimo, el procurador, el que comunique al tribunal el hecho del fallecimiento, aunque resultar igualmente vlido que por ejemplo lo haga la parte contraria, si tiene conocimiento de ello. B) Causas que conciernen al procurador: 1. Renuncia a seguir ejercitando la representacin conferida: Ni al representado, ni al representante, se les puede obligar a mantener una relacin de confianza inexistente o

daada, y por tanto el procurador tiene tambin el derecho a darla por finalizada unilateralmente. Ahora bien, como esta decisin unilateral no puede dejar indefenso al justiciable, prev la ley que aqul informe al tribunal sobre su voluntad de abandonar la procura, mantenindose en el puesto durante diez das mientras se procede a la designacin de nuevo procurador. Si el plazo se superase y no hubiera tenido lugar an el nombramiento, cesar en el mandato y quedar desligado de ms obligaciones. Dice el Cdigo, en el art. 73.2, que en esta tesitura el proceso seguir su curso, debiendo realizar las comunicaciones por edicto. Sin embargo, es evidente que un proceso no puede continuar adelante si una de las partes no est debidamente representada y defendida judicialmente, lo contrario implicara vulnerar el proceso debido y causar indefensin a la parte. Por tanto, la ausencia de procurador deber solventarse de uno de los dos modos siguientes: o impetrando a la parte para nueva designacin, o si ste se niega tenerle por desistido de la accin, si es la parte actora, o por rebelde (sobrevenido) si se trata del demandado; es decir, por parte que ha dejado de estar constituida. El proceso seguir o no su curso dependiendo de cul sea esa parte, porque no en vano la rebelda del demandado lo permite en la medida en que se presume que su no actuacin es voluntaria y con ella no puede obstruir los derechos

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procesales del demandante. Pero, fuera de ese caso, repetimos, no puede auspiciarse que un proceso contine sin ms, sin dotar de abogado a cada parte y sin embargo tenrsela por constituida. 2. Sustitucin de facultades, por voluntad del procurador: Del mismo modo como en el poder se puede autorizar como veamos a una delegacin de los actos del

procurador a favor de un compaero, tambin cabe que el poder d a aqul el poder de dejar el asunto de manera definitiva en manos de otro procurador, lo que comporta, conforme al ya citado art. 72 del Cdigo, el cese de la representacin sin posibilidad de reasumirla, y por supuesto el derecho del poderdante a su revocacin ulterior en cualquier momento, debiendo en tal caso procederse a nueva designacin, que para no constituir fraude de ley conlleva excluir en todo caso de la lista de candidatos precisamente al procurador inicial que dej el proceso. 3. Suspensin temporal de actividad (art. 73.4 CPCM) o cesacin definitiva del procurador en el ejercicio de la profesin (art. 73.2 CPCM): Se tratan tanto uno como otro, de motivos de apartamiento forzoso de la representacin, una vez cumplido el requisito legal (jubilacin por edad) o el expediente sancionador o la sentencia declarativa de su responsabilidad, con carcter cautelar o definitivo. En tal caso, deber proveer el tribunal a la designacin de nuevo procurador en los trminos que acabamos de referir. 4. Fallecimiento del procurador: En este caso, puede que sea el poderdante quien comunique el hecho al tribunal, o que ste ltimo, teniendo conocimiento de ello por otro conducto, requiera al poderdante para que efecte la designacin de procurador en el plazo de diez das. No dice nada ms en este punto la ley, con lo que parece debemos aplicar las soluciones ya contempladas arriba, si se supera el plazo y no hay nuevo profesional. C) Por causas de naturaleza objetiva: 1. En todos los casos en que deje de actuar como parte en el proceso aquel que ha solicitado los servicios del procurador, deja a ste sobrevenidamente ya sin funciones, sea porque la contienda contina con otra parte en su lugar (sucesin por transmisin del objeto litigioso), sea porque la misma haya de finalizar a virtud de una

autocomposicin de la litis, da igual que como actor (por separarse el poderdante de la pretensin...) o como demandado (por separarse...de la resistencia que hubiere formulado...), segn seala el art. 73.5 del Cdigo. 2. Por haberse completado el procedimiento en el que intervena, siendo que la resolucin que le puso fin no se ha recurrido ni ha provocado el acceso a una nueva instancia o grado jurisdiccional; o cuando se hubiere realizado el acto para el que se hubiere otorgado el poder, si se trata de un poder especial restringido al ejercicio de uno o ms actos procesales concretos (art. 73.5 in fine CPCM).

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3. Por ltimo, deviene tambin de ndole objetiva la cesacin del vnculo representativo, por vencimiento del plazo para el cual fue otorgado el poder (art. 73.6), en la hiptesis por lo dems no muy frecuente de que el poder se conceda con fecha precisa de caducidad, prescindiendo del estado del proceso. Es posible no obstante que as se contemple, nada hay que cuestionar al respecto pues entra dentro de la soberana de criterio del poderdante, y de ser as habr que estar a esa fecha, cuyo cumplimiento obligar o bien a ratificar al mismo procurador en lo que reste de contienda mediante nuevo poder, o a la designacin de otro profesional. VI.- Representacin sin mandato: 1. Como una prolongacin al mbito de la representacin y defensa judicial, de la figura de la gestin de negocios ajenos (ver arts. 2037 y ss CC), el nuevo Cdigo permite de manera excepcional y condicionada, la actuacin de un procurador carente de poder y por tanto de autorizacin para actuar en juicio en nombre de otro, cuya defensa de derechos e intereses no haya podido confiarse ni a dicho abogado ni a otro, y existan motivos de fuerza mayor que justifiquen esa intervencin oficiosa. A este respecto, el art. 74 CPCM habla del supuesto de

que la persona defendida se encuentre impedida de hacerlo por s misma, estuviera ausente del pas, tenga razones de fundado temor o amenaza, o cuando se trate de una situacin de emergencia o de inminente peligro o haya alguna causa anloga y se desconociera la existencia de representante con poder suficiente. Como puede verse, salvo alguna excepcin (como la situacin de ausencia) por lo general estaremos hablando de circunstancias cuya apreciacin resulta ms o menos subjetiva y adems se basa en la potencialidad, esto es, en el riesgo o amenaza de la prdida del derecho o bien, todava no consumados, sea porque se acerca la fecha de prescripcin extintiva para su reclamacin (o la adquisitiva a favor de tercero), sea el peligro de destruccin del objeto o bien susceptible de eventual litigio, ante la que no se produce reaccin del titular porque ste no puede por algn motivo de fuerza mayor y ajeno a su voluntad. 2. La representacin sin mandato se configura aqu en torno a la legitimacin activa y no de la pasiva. Por tanto, tratndose del demandado, o ste comparece con la debida procura, o se le tendr por rebelde con los efectos inherentes a ello. 3. No debe confundirse desde luego esta representacin y defensa judicial sin mandato, de la legitimacin indirecta. La primera alude a un requisito de postulacin; la segunda a una modalidad de legitimacin procesal. Aqulla nunca convierte en parte al procurador, en todo caso en representante judicial del titular material; sta otra s convierte al legitimado indirecto en parte, segn tuvimos ocasin de exponer. Y sobre todo: el legitimado indirecto, al igual que el directo, sigue teniendo necesidad de gozar de representacin y defensa en juicio (postulacin) a travs de procurador-abogado. 4. Considerando lo delicado de la situacin que envuelve a la representacin sin mandato, y el que sta en

realidad se concede como un remedio extremo para evitar perjuicios irreversibles al indefenso, se dispone un

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sistema riguroso de control de su validez, el cual pasa por permitir a la parte contraria el exigir garantas de que el abogado va a localizar al cliente para que ste otorgue el debido poder inicialmente faltante. Si as pues lo pide el contrario, el juez conceder un plazo de dos meses que en teora y conforme al art. 74 prrafo segundo in fine, sern los dos siguientes a la comparecencia de aqul, no los dos meses siguientes a la fecha de la peticin de garantas. Estas, las garantas, se entiende que consistirn en datos que aportar el procurador ante el juez y de los que se desprenda que ser posible localizar al representado en el citado plazo y obtener su conformidad. Por supuesto, no habrn tales garantas si llega a conocimiento del juez la noticia de que el proceso se ha montado en contra de la voluntad del presunto representado. 5. La ratificacin de la gestin del procurador podr hacerse de manera expresa (escrita o verbal ante el tribunal), o tcitamente, en este segundo caso si el interesado comparece por s o debidamente representado y no rechace expresamente la actuacin del procurador, lo que la ley por cierto eleva al rango de presuncin iuris et de iure intraprocesal (se presume con carcter absoluto la ratificacin...: art. 74 ltimo prrafo CPCM), no rebatible con actos posteriores salvo que se demostrarse que el poderdante hizo la ratificacin bajo coaccin o error (vicios de la voluntad). La ratificacin lo es de la gestin cumplida hasta ese momento por el procurador, no implica necesariamente tambin que vaya a continuar en el cargo por lo que resta del proceso. De all que cuando la ley previene que la ratificacin tcita puede operar por la comparecencia del poderdante debidamente representado, no aade por

dicho procurador, pues en definitiva puede elegir a ese o a otro para los actos procesales que estn por venir. Bien que entonces deber aportarse el poder que acredite la representacin a partir de ese instante, a favor del mismo u otro procurador. 6. La ratificacin no puede hacerse en cuanto a algunos actos del proceso y no a todos los cumplidos por el procurador, ni sujetarse la ratificacin a condicin suspensiva, sino que deber formularse (o deducirse, si es por va tcita) pura y simplemente (art. 74 prrafo cuarto CPCM). De lo contrario, no hay ratificacin como tal, y habr que estar a la consecuencia derivada de su denegacin. 7. En este ltimo caso (falta de ratificacin de la gestin, prev la ley que se declarar concluido el proceso y se podr condenar al procurador al pago de daos y perjuicios, as como a las costas, siempre que, a criterio del juez, la intervencin oficiosa haya sido manifiestamente injustificada o temeraria (art. 74 prrafo tercero CPCM). Hay pues un efecto inmediato y necesario, como es el cierre del procedimiento que, en puridad, nunca debi abrirse; y otro efecto contingente y econmico, como es el pago de daos y perjuicios a la parte que fue demandada, siempre que aquellos se prueben de manera tangible y el juez, adems, aprecie que el procurador actu: -- de manera manifiestamente injustificada pues el titular material s estaba en condiciones de designar a un procurador -aunque evidentemente no a l-; o

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-- de manera manifiestamente temeraria, invocando derechos o intereses legtimos de un tercero cuando tal persona no exista, o los que no existan eran los derechos o intereses en cuestin, o en fin, por argumentar una situacin de riesgo artificial sobre su prdida, para justificar la urgencia de su intervencin.

No parece, por el contrario, que pueda ser contingente sino que ha de imponerse siempre la condena en costas sobre dicho procurador, en cuanto promotor de una accin que se revela, por lo expuesto, insostenible, y que ha arrastrado a una o ms personas (la parte demandada) a tener que buscar defensa jurdica y oponerse a la demanda infundadamente presentada. VII.- Tratamiento procesal de la postulacin: 1. La postulacin, al igual que la capacidad en sus dos modalidades, es un presupuesto subjetivo de la actuacin de la parte en el proceso, de modo que su ausencia impide que sta pueda realizar actos vlidos. Si la falta o defecto de postulacin se refiere exclusivamente a un acto concreto (por ejemplo, aquellos para los que, como veamos, se requiere poder especial), el juez no podr tenerlos por realizados con los efectos que ello tenga-, pero el resto del proceso ser vlido si la parte actu debidamente postulada a travs de un poder general. 2. Si, por el contrario fuere este ltimo el que falta (el poder general), el problema atae a una defectuosa constitucin de la relacin jurdica procesal que tornara al proceso eventualmente as ventilado, en nulo. Como consecuencia: a) Se impone desde el principio el control judicial de oficio, extensible a todo estado y grado de la causa, pues como tambin hemos visto, la postulacin puede perderse de manera sobrevenida. De hecho, la falta de postulacin de la parte actora, ya sea absoluta (no se consigna poder alguno con la demanda) como relativa (el poder presentado es nicamente especial para actos concretos-), deriva si no se subsana en causa de improponibilidad de la demanda, tal como deber decretarlo el juez (art. 277 CPCM: ...evidencie falta de presupuestos materiales o esenciales y otros semejantes...). Si la falta se aprecia en el demandado, y no se subsana, comportar que no se le pueda tener por parte

debidamente constituida (salvo que, claro, otorgue poder a favor de otro abogado), lo que conducir indefectiblemente a ser declarado rebelde. b) Cabe tambin la denuncia a instancia de parte. A este respecto, el art. 300 prev que en la audiencia preparatoria se resuelva sobre las excepciones del demandado atinentes a la falta de capacidad (para ser parte), representacin (capacidad procesal) y postulacin; lo que resulta trasladable al acto de la audiencia probatoria del juicio abreviado. Nada obsta, sin embargo, a que la parte actora pueda denunciar tambin la falta de postulacin del demandado, lo que supondra abrir una cuestin incidental de ndole procesal, a resolver segn las reglas de los arts. 267 y ss CPCM.

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2. Hemos aludido al carcter subsanable de la falta de postulacin, lo que exige, con todo, que precisemos su alcance: como en principio el problema atae en estos casos a la falta material de consignacin del poder sin que, sin embargo, se tenga todava constancia de una voluntad negativa o reacia del justiciable a confiar su representacin a dicho abogado-, puede hablarse de un defecto tericamente subsanable, en la medida en que el profesional cumpla dentro del plazo que al efecto ha de otorgrsele por el juez, para que subsane y aporte el poder necesario. Mas, si tal requerimiento no se satisface, no se acudir subsidiariamente al presunto representado para preguntarle si est o no de acuerdo con que se haya deducido una pretensin en su nombre, sino que directamente se considerar el defecto como insubsanado y dado que concierne a un presupuesto del proceso, llevar a las consecuencias que antes fijamos: cierre del proceso, si es el actor, o declaracin de rebelda si es el

demandado por no contestar a la demanda (salvo que lo hiciere con otro procurador). Recurdese, en cuanto al demandado, que tanto si el emplazamiento para contestar se produce de manera personal como por edictos, suya es la carga de buscar abogado que le represente y defienda, presentando el correspondiente escrito de contestacin y, junto a l, entre otros documentos procesales, el poder necesario del procurador. 3. Finalmente, recordar que en caso de finalizacin abrupta de la relacin representativa, por alguna de las diversas causas que antes hemos analizado (revocacin del poder, caducidad, cese voluntario, fallecimiento del procurador o del poderdante), debern seguirse las especificaciones previstas en la ley para su arreglo, en los trminos que ya hemos examinado arriba.

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CAPTULO TERCERO PLURALIDAD DE PARTES Juan Carlos Cabaas Garcia SUMARIO: I.- Concepto general de pluralidad de partes.- II.- Litisconsorcio necesario: 1) Concepto.- 2) Clases: 2.1.Litisconsorcio activo necesario: A) mbito.- B) Negativa del cotitular material, a suscribir la demanda.- C) Discrepancia inicial entre los codemandantes.- 2.2.- Litisconsorcio pasivo necesario: rgimen.- III.Litisconsorcio voluntario.- IV.- Tratamiento procesal del litisconsorcio.- V.Intervencin de tercero: el coadyuvante: 1) Concepto y supuestos: 1.1.- Concepto.- 1.2.- Supuestos.- 2) Alcance de sus actos.- 3) Tratamiento procesal.- VI.- La intervencin provocada: 1) Concepto.- 2) A favor del demandante: 2.1.Supuestos.- 2.2.- Tratamiento procesal.- 3) A favor del demandado: 3.1.Supuestos.- 3.2.- Tratamiento procesal.-.- VII.- Representacin procesal en caso de pluralidad de partes.

I.- Concepto general de pluralidad de partes: Se habla de pluralidad de partes cuando en un mismo proceso convergen dos o ms personas en la posicin activa (demandante) y/o pasiva (demandado) de la relacin procesal, sea desde el propio comienzo de la contienda o de manera sobrevenida. Las razones que pueden conducir a esa pluralidad resultan diversas, como diverso puede ser el grado de vinculacin de algunos de esos sujetos con el objeto del proceso. Todo ello se encarga la ley de regularlo, determinando as que todos quienes adquieran el carcter de parte, aunque originalmente obligaciones. II.- Litisconsorcio necesario: 1) Concepto: Existe litisconsorcio necesario cuando en un proceso varias personas deben aparecer como actores o como demandados, para que se pueda considerar correctamente trabada en lo subjetivo la relacin jurdica procesal. Se trata de una situacin de concurrencia necesaria de partes, provocada segn suelen reconocer los ordenamientos procesales y la jurisprudencia de los pases, porque la pretensin deducida en juicio se refiere a una relacin material que deviniendo indivisible o inescindible por su naturaleza involucra a varias personas, o porque en todo caso la sentencia que haya de dictarse, a virtud de la accin ejercitada, condicionar la propia validez de esa relacin material para todos. De este modo, los conflictos que puedan articularse sobre dicha relacin torna en imperativo tambin el llamamiento formal de todos ellos al proceso, para que puedan ejercitar eficazmente su fueren terceros procesalmente hablando, gocen salvo excepciones de los mismos poderes y

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defensa. Quienes luego decidan no personarse ser ya de su responsabilidad, pero se habr cumplido con el

deber judicial de ser convocados a la litis, y quedarn vinculados por los efectos econmicos (condena en costas, en su caso) y de cosa juzgada material de la respectiva sentencia. En funcin de si la concurrencia de parte necesaria se produce en la posicin del demandante, o por el contrario en la del demandado, se hablar consiguientemente de litisconsorcio activo o pasivo necesarios. El nuevo Cdigo, en la misma lnea del CPC italiano59 y del CGP uruguayo60, ha optado por dar reconocimiento y dotar de rgimen propio a los dos, a diferencia a su vez de la LEC espaola, que se limita en su art. 12.261 a contemplar slo el de carcter pasivo. Veamos pues cada uno: 2) Clases: 2.1.- Litisconsorcio activo necesario: A) mbito: Se prev esta primera modalidad, entendida como exigencia legal de que todos los sujetos afectados por el conflicto y que tienen que reclamar un efecto jurdico favorable (esto es, como parte actora), demanden conjuntamente en el mismo pleito. Con un alcance ms concreto que el que tiene en los procesos de familia62, queda la misma limitada conforme el art. 76 CPCM, a aquellas pretensiones que versen sobre una relacin material calificada por ley como indivisible, perteneciente a varias personas en una misma posicin, de modo que la sentencia extender sus efectos a todas ellas. Por tanto y a contrario sensu, en las relaciones materiales, estados y situaciones jurdicas divisibles, no existir la consiguiente exigencia de demandar conjuntamente, sea porque se traten de relaciones mancomunadas en la que cada titular puede reclamar por su cuota; sea que se traten de obligaciones solidarias por disposicin de ley o por pacto entre los sujetos y concurra en lo que aqu nos importa- pluralidad de acreedores (ver arts. 1382 y ss CC). El que precisamente uno de ellos pueda instar el pago total contra el deudor o deudores, hace que

desaparezca la necesidad de demanda conjunta.


59 Art. 102 CPC italiano: Si la decisin no puede pronunciarse sino en presencia de varias partes, stas deben actuar o ser demandadas en el mismo proceso. Si este es promovido por algunas o contra algunas solamente de ellas, el juez ordenar la integracin del contradictorio en un trmino perentorio por l establecido.

60 Conforme a su art. 46: Cuando por la naturaleza de la relacin jurdica sustancial


que sea objeto del proceso no pudiere pronunciarse sentencia tilmente sin la presencia (litisconsorcio activo) o el emplazamiento (litisconsorcio pasivo) de todos los interesados, aqullos debern todos comparecer y stos debern todos ser emplazados en forma legal. En este caso los recursos y dems actuaciones procesales de cada uno favorecern a los otros. Sin embargo, los actos que impliquen disposicin del derecho en litigio, slo tendrn eficacia si emanan de todos los litisconsortes.

61 Y a cuyo tenor: Cuando por razn de lo que sea objeto del juicio la tutela
jurisdiccional solicitada slo pueda hacerse efectiva frente a varios sujetos conjuntamente considerados, todos ellos habrn de ser demandados, como litisconsortes, salvo que la ley disponga expresamente otra cosa. 62 Donde est previsto por el art. 15 LPF para todos los casos en que: Cuando en razn del objeto de la pretensin la sentencia afecte directamente a varias personas, stas deben demandar o ser demandadas en el mismo proceso. Aplicando este dispositivo, por ejemplo a un caso de tutora conjunta de un menor de edad, ver la Sentencia de la Sala de lo Civil de la Corte Suprema de Justicia de 16 de diciembre de 2001, dictada a las 9.15 horas (ref. 1204-2001).

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Habr entonces litisconsorcio activo necesario: 1. En los litigios sobre nulidad, cumplimiento o liberacin de obligaciones indivisibles de los arts. 1395 y ss CC, cuando exista precisamente una pluralidad de acreedores (luego, cuando hablemos del litisconsorcio pasivo necesario, nos referiremos a la pluralidad de deudores de estas obligaciones). 2. Igualmente, en las demandas para la defensa de la comunidad de bienes (arts. 2055 y ss CC) contra terceros,

en la que todos los comuneros se constituyen en parte actora. Pero tambin, si fuere el caso, la interpuesta por la comunidad (por los comuneros que la integran) contra uno o varios de los comuneros que incumplieren con sus cargas y obligaciones, quienes asumirn el papel de demandados. B) Negativa del cotitular material, a suscribir la demanda: Ahora bien, la ley precepta que en estos casos de litisconsorcio activo necesario todos debern demandar conjuntamente, lo que presupone una voluntad unitaria de todos los sujetos en hacerlo. Pero lo cierto es que podra ocurrir que alguno de los titulares del derecho en pugna, alguno de los acreedores si se trata del cobro de una deuda, no est interesado en su reclamacin judicial por la motivacin que fuere (porque no desea pasar por las vicisitudes de un proceso, porque considera infundada la reclamacin, en todo o en parte, porque no desea causar un perjuicio personal al demandado, etc). Qu ocurre entonces? : 1. Ante todo, no puede obligarse a quien no quiere, a tener que suscribir una demanda, por mucho que existan otras personas afectadas. Semejante coercin resultara a todas luces inconstitucional y desde luego el CPCM no prev ninguna compulsin para lograrlo. As que si el escrito de demanda aparece con el nombre de todos, esporque todos han manifestado su voluntad de hacerlo, y as por tanto habrn tenido tambin todos que otorgar poder o poderes (pues pueden hacerse varios por separado) al procurador o procuradores que han de representarlos. Si alguno de los actores no ha otorgado poder y aun as su nombre figura entre los codemandantes, el juez no puede reputar correctamente constituida la relacin procesal, pues se estara montando una ficcin (como es el ejercicio conjunto de una pretensin) patentemente desvirtuada por los hechos. 2. Tampoco resultara correcta la postura de impedir sin ms la presentacin de la demanda, pues de ese modo quien injustificadamente no quiere dar su concurso para demandar incurre en una especie de abuso de derecho procesal, cerrando las posibilidades de tutela jurisdiccional de los cotitulares materiales, lo que resulta

igualmente antijurdico. 3. Si de lo que se trata, y es eso lo que quiere la ley, es que todos acten en el proceso, en el sentido como mnimo de que sean formalmente llamados al mismo y de que por tanto puedan actuar en l y verse repercutidos por las consecuencias que depare la composicin judicial del conflicto, la negativa en definitiva de uno de los cotitulares materiales para demandar, puede solventarse designndole formalmente como parte co-demandada. A

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tal efecto, se narrar en el escrito de demanda la actitud obstruccionista mostrada previamente por el cotitular disidente entorpeciendo sin motivo justificado el ejercicio conjunto de la accin, y las gestiones acreditablesde los dems para que cambiara de opinin, sin xito. Vinculando, pues, esa conducta obstructiva del cotitular disidente como expresiva de su inters en alinearse con la posicin de la parte demandada (la nica que en principio iba a serlo), lo que ha determinado la necesidad de demandarle tambin a l, no ya como obligado al cumplimiento de la prestacin o conducta que se reclama, pero s como obligado a estar y pasar por los pronunciamientos que efecte la sentencia definitiva, a favor de quienes interponen la demanda. C) Discrepancia inicial entre los codemandantes: 1. Despejada la incgnita de quines van a ejercitar la accin en la posicin activa (esto es, qu tratamiento debe darse a quienes no quieran formular demanda), se presenta un segundo problema y es determinar si los interesados en demandar han de hacerlo a travs de una misma estrategia jurdica. La lgica indica que s, pero no puede prescindirse del hecho de que quiz aunque los cotitulares coincidan en el objetivo, puede que no lo hagan en el modo de conseguirlo, ni en el contenido de lo que se cree debe exigirse. El art. 76 CPCM dice que

tanto en el litisconsorcio necesario activo como en el pasivo, los sujetos debern demandar o ser demandadas de forma conjunta, y conjunta por su significado ordinario, implica unin, no dispersin. Sin embargo, no podemos desconocer tampoco que el art. 85 del propio Cdigo, que regula lo relativo a la representacin y defensa- para todos los mbitos de pluralidad de partes, precisa que salvo en el supuesto del litisconsorcio facultativo del art. 80 (donde, de plano, no se exige la representacin y defensa conjunta), la representacin comn de los cotitulares se exigir nicamente cuando hagan uso de las mismas alegaciones o excepciones, salvo que se le pudiera causar indefensin a alguno de ellos. 2. Se entiende que ello tambin se aplica a las variantes del litisconsorcio necesario, lo que suscita, en el caso del litisconsorcio activo, un posible escenario en el que varios actores deduzcan una demanda, y los restantes otra segunda o tercera demanda, todas ellas relativas al mismo conflicto jurdico y con pretensiones similares pero no idnticas. Si no se permite a los distintos actores actuar conforme a su propia pretensin, ah donde resulta evidente que guardan una posicin distintiva en cuanto a cmo articular la estrategia jurdica ms adecuada, so pena de que si no demandan conjuntamente no se admitir ninguna demanda, se estara otra vez imponiendo una coercin sobre los justiciables difcilmente conciliable con el derecho fundamental a la libertad y dignidad de las personas, de los arts. 2 y 10 de la Constitucin. Pero adems, el propio art. 76 in fine del Cdigo diferencia entre litisconsortes activos e inactivos, distincin sta que carece de sentido si la representacin y defensa se est llevando a cabo de manera unida (conjunta), pues gracias a ella todos adoptan la misma conducta procesal en cada fase del procedimiento, por lo que no hay unos litigantes activos en comparacin con otros (salvo acto personalsimo de prueba, por ej., donde se pidiera el

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interrogatorio de varios litisconsortes, unos acudan y otros no). Si la ley tiene en consideracin este doble ritmo de actuacin procesal, el origen de ello ha de radicar en una distinta representacin y fundamentacin jurdica. 3. Recordemos en este punto la directriz antes enunciada: lo que el legislador quiere en estos casos de litisconsorcio necesario es que todos los concernidos por la relacin indivisible sean llamados y si quieren estn presentes y participen en la contienda, en todo caso quedando vinculadas por lo resuelto en ella. Pues bien: ese objetivo se logra permitiendo dicha libertad de representacin y defensa no olvidemos: autorizada por el art. 85 del Cdigo y derivada de un imperativo constitucional-, y una vez presentadas todas las demandas que fueren, reunirlas en un mismo proceso a travs de un auto de acumulacin (de procesos), que casi siempre se deducirn adems ante el mismo rgano judicial, siendo palmario que se cumple aqu con todos los requisitos exigibles para que dicha acumulacin proceda, unificando la contienda en un nico procedimiento. 4. Entablado el proceso en el que concurre exigencia de litisconsorcio activo necesario, plasmado en una o varias demandas en las que aparecen todos los cotitulares interesados en ejercitar la accin de que se trate, y como demandados los presuntos obligados as como tambin, eventualmente, los cotitulares que se oponan expresa o tcitamente a aquella accin judicial, interesar tener en cuenta el art. 76 CPCM desde dos perspectivas: en cuanto limita el posible efecto autocompositivo sobre el objeto del pleito, a que exista voluntad de todos los litisconsortes (art. 76 prrafo segundo). Y en cuanto prev que los actos procesales del litisconsorte activo afectan a los inactivos en la medida en que los beneficien (art. 76 ltimo prrafo).

2.2.- Litisconsorcio pasivo necesario: rgimen: Los arts. 76 y 78 del Cdigo recogen la figura del litisconsorcio necesario respecto de los demandados de un proceso, exigiendo el llamamiento recurdese: no su presencia efectiva, la cual depender de la voluntad manifestada por cada uno de intervenir en la litis- de todos aquellos que se hallen unidos por vnculo jurdico con el derecho o bien jurdico litigioso, y que por tanto pueden resultar negativamente repercutidos por el resultado de la sentencia. Llamamiento conjunto y necesario, pues, con el doble fin de evitar situaciones de indefensin, y de permitir que la sentencia que se dicte en el mismo cause efecto de cosa juzgada material, una vez firme, para todos por igual63.

63 El fundamento en que descansa la figura del litisconsorcio pasivo necesario


estriba en la exigencia de preservar el principio de audiencia evitando la indefensin, y, por consiguiente, los posibles pronunciamientos que afectaran a personas no demandadas, cuyo llamamiento al debate viene impuesto por la relacin de derecho material controvertida, que les confiere un inters legtimo en la litis y trasciende, por tanto, la relacin procesal. La resolucin que en el proceso recaera, podra ocasionar indefensin, como se dijo, a aquellos faltos de oportunidad de alegar o probar lo que a su derecho conviniere, y que se veran, obligados a acatar lo resuelto, que afecta sus derechos e intereses por otra parte, se exige la presencia de todos los que debieran ser parte en el proceso, como interesados en la relacin jurdica discutida, para impedir el riesgo de fallos contradictorios. El litisconsorcio pasivo necesario va ligado a la relacin jurdico-material controvertida, es decir, a la propia cuestin sustantiva en el litigio que se ventila. En conclusin, pues, no se ha cometido, por la Cmara de Segunda Instancia el vicio que se le adjudic y no procede casar la sentencia por este submotivo: Sentencia de la Sala de lo Civil de la Corte Suprema, de 14 de octubre de 2003, dictada a las 9 horas (ref. 1572 SS).

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Tres aspectos principales configuran el rgimen jurdico de esta variante de litisconsorcio: A) Presupuesto objetivo: De la conjuncin de los mencionados arts. 76 y 78 del Cdigo Procesal emergen los dos casos prototpicos para su aplicabilidad: 1. En primer lugar, aquellas acciones para el cumplimiento o inejecucin de obligaciones indivisibles en sentido estricto; as como las acciones contra una comunidad de bienes, en la que todos los comuneros aparecen obligados a las deudas y cargas comunes en funcin de su cuota (arts. 2056 y ss CC). En cuanto a la comunidad hereditaria mientras no est repartida, el art. 1193 CC ordena a los coherederos y a sus representantes- obrar de consuno durante la proindivisin de la herencia64, lo que se traduce en este contexto en la necesidad de demandar a todos, en caso de obligaciones adquiridas a favor de la comunidad y sin perjuicio del derecho de repeticin interna. 2. En segundo lugar, cuando se trate especficamente de un proceso en el que haya de dirimirse sobre la nulidad de un acto, acuerdo o negocio jurdico que afecte a una pluralidad de personas (art. 78), en cuanto han sido designadas por la ley o por va convencional como los sujetos de la relacin material de que se trate. Los ejemplos ms corrientes se refieren a las demandas para la declaracin de nulidad o en su caso anulabilidad arts. 1551 y ss CC-, tanto de contratos como de testamentos (para este ltimo, recordemos de nuevo el art. 1193 CC). Tambin dentro de este segundo gnero pueden incluirse las acciones constitutivas de carcter extintivo, tales como la disolucin de una comunidad de bienes instada por uno o varios de los comuneros contra los dems (arts. 1196 CC, 2063.3 y 2064 CC). Y es que el trmino nulidad empleado por el art. 78 debe tomarse con

sentido algo amplio, respecto de todas aquellas acciones donde se pretende discutir sobre la validez o cesacin de efectos de un acuerdo, acto o negocio jurdico. En sntesis, en la medida en que a raz de un acto o negocio se forman obligaciones y derechos para varios, con independencia de que sta pueda resultar fraccionable en el cumplimiento de prestaciones, la propia validez y existencia de la relacin material, concierne a todos por igual.
64 Tiene asentada la Sala de lo Civil de la Corte Suprema, en la Sentencia de 14 de octubre de 2003, ya citada (ref. 1572 SS), que: Es condicin indispensable que el actor, al momento de plantear su demanda, la dirija contra todos los sujetos materiales que, segn la norma sustantiva, forman parte de una relacin jurdica descrita en la norma de derecho sustantivo, tal el caso que nos ocupa, puesto que segn lo dispone el Art. 1193 C. los coherederos deben actuar de consuno; por tanto si se les demanda por su gestin, deben serio en conjunto y no uno por uno (). La demanda interpuesta contra uno solo de los coherederos, devendra en inepta por no haberse seguido el juicio contra todos los obligados a rendir cuentas de su administracin, ya que sta debi ejercerse de consuno, es decir, conjuntamente. De ah que no se ha cometido vicio alguno por la Cmara adquem, al decidir en su sentencia que la demanda es inepta, desde luego que no se demand a todos los coherederos, sino slo a uno de ellos. En el caso sub lite, se ha dado lo que en doctrina se llama litisconsorcio pasivo necesario, que es constituido por todos los coherederos administradores, que actan conjuntamente y son responsables de su gestin. Tal situacin procesal se da cuando la sentencia que pueda dictarse de manera eficaz, en cuanto a todos los que participan de la relacin sustancial controvertida en el proceso, de modo que se requiere la cita de los que forman parte de ello.

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B) Posicin pasiva o activa frente a la pretensin: 1 En cuanto la demanda identifica a una pluralidad de demandados bajo un supuesto propio del litisconsorcio

pasivo, se est realizando una afirmacin que puede o no concordar con la realidad, y es la que de todos los demandados en ella lo son, precisamente, porque estn en contra de lo pretendido por el actor. Esto, sin embargo, puede no ser as en diversas ocasiones, sobre todo cuando la accin que se ejercita tiene efectos merodeclarativos y no de condena. Es decir, deviene factible que ms de uno de los sujetos de la relacin, de hecho alguno o algunos sealados como demandados, acepten que el contrato o el testamento en efecto resulta nulo y, en esa ptica, consideren que no tiene sentido oponerse a la pretensin, pero no ya slo porque no tienen argumentos para ello sino porque participan del inters jurdico de que se estime la pretensin actora. Como esto insistimos es posible, el propio art. 78 CPCM, segundo prrafo, contempla con buen criterio que en dicha hiptesis la persona dejar de ser litisconsorte pasiva y ser tenida por demandante a todos los efectos, sin necesidad de presentar escrito de demanda. Esta frmula, con todo, puede resultar insuficiente cuando el nuevo codemandante espera extraer de la sentencia estimatoria no solamente efectos jurdicos comunes sino particularizados en torno a ciertas circunstancias personales propias. Cuando eso es as, aparece necesaria la posibilidad de permitirle deducir una demanda aparte. 2. Tanto en este ltimo caso (peticin de tutelas individualizadas, adems de lo pedido por el actor inicial), como cuando lo que ocurre es que alguno de los sealados litisconsortes coinciden con el fin de la accin ejercitada, pero no con el mtodo seguido (discrepancia en la lnea argumental de la demanda), resulta necesario dispensar al sujeto ya no una posicin pasiva, sino activa en el proceso, pero sin encadenarlo a su vez a los trminos de la pretensin de la demanda ya presentada. Por todo esto, el citado art. 78 CPCM sigue diciendo que si el sealado litisconsorte estuviera conforme con la

nulidad pero por causa diferente, presentar la correspondiente demanda en el plazo concedido para contestar. Y como tal segunda demanda, acumulada as en el mismo procedimiento por autorizacin legal, obligar a dar traslado de ella a los dems demandados para que puedan formular la oportuna contestacin, con suspensin del plazo para la celebracin de la audiencia preparatoria proceso ordinario- o la audiencia de prueba del abreviado. 3. Cuando sean varios los que quieren plantear demanda por separado sobre sobre la nulidad de idntico acto, acuerdo o negocio jurdico, la ley lo permite siempre que soliciten al rgano judicial al formalizarlas, que se tengan por acumuladas al mismo procedimiento por tratarse del supuesto del art. 78, sea que se trate de un proceso ya abierto, o que se halla deducido una primera demanda todava pendiente de proveerse su admisin a trmite (art. 78 ltimo prrafo). C) La solidaridad rompe el litisconsorcio, salvo en el supuesto de los arts. 76 y 78 CPCM:

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Con carcter general, las obligaciones solidarias tanto desde el punto de vista activo como pasivo, rompen el presupuesto de todo litisconsorcio necesario, precisamente porque la ley faculta para intentar la accin a cualquiera de los acreedores (activo) contra uno, varios o todos los deudores y, a la inversa, permite a la parte actora exigir el cobro de la obligacin a uno solo de los deudores -art. 1385 CC- y no a todos (pasivo), sin perjuicio, claro es, tanto de la amplitud de las excepciones que podra oponer el demandado en ese caso ver art. 1391 CC- y del derecho de repeticin ante los dems, para resarcirse de lo pagado con exceso. Esta concepcin tradicional, imbuida desde el ordenamiento sustantivo, presenta sin embargo ahora las

excepciones de los arts. 76 y 78 CPCM. As, aun respecto de las obligaciones solidarias resultar necesario que todos deudores de la obligacin indivisible, o titulares de la cosa comn indivisa que ha generado la deuda, o de la que se pide su nulidad, anulabilidad o extincin, sean llamados al proceso sin excepcin para que puedan defenderse como entiendan procedente, pues prima en este caso el dispositivo procesal por sobre lo dispuesto en los arts. 1398 y 1399 CC65. Todo ello sin perjuicio, que es algo distinto, de que una vez obtenida una sentencia de condena, en el proceso donde de tal guisa se ha demandado a todos, se pueda dirigir despus la ejecucin forzosa contra aquel o aquellos de los deudores ms solventes (a cuyos efectos ejecutivos s sigue valiendo la previsin solidaria de los arts. 1398 y 1399 CC), y sin perjuicio del derecho de repeticin entre ellos. D) Extensin de la responsabilidad ex lege: 1. No afectan sin embargo los arts. 76 y 78 del Cdigo, y por tanto no hay litisconsorcio, cuando se ejercita la accin directa contra tercero en materia de responsabilidad extracontractual, donde la ley faculta que se pueda demandar al garante y no al responsable del hecho, con el fin de facilitar una rpida y completa reparacin del dao al perjudicado (todo ello, sin perjuicio de la ulterior accin de repeticin a favor del garante) y cuyo supuesto tpico es el de la accin directa contra la aseguradora (arts. 1428 y 1439 CCom, art. 36.b LPEAT). Slo cuando el garante excepcione su responsabilidad aduciendo la ineficacia o la nulidad del contrato de garanta que le une con el responsable -y del que deriva, a su vez, su propia responsabilidad ex lege-, resultar necesario emplazar como parte a este ltimo (art. 78 CPCM). En caso de hacerse (y ello, se supone, porque es cierta la ineficacia o la nulidad, so pena de previsible condena en costas) tendra que serlo mediante una reconvencin del

garante en ese proceso, lo que llevara a traer al autor del hecho a la contienda, para que as pueda defenderse y vincularle la sentencia. 2. En esa misma tesitura se hallan los casos donde para mejor tutela del dbil jurdico, la ley extiende la responsabilidad civil a terceros que aunque no han tenido relacin con el afectado s han participado causalmente en la cadena de hechos que propician la relacin material controvertida y en esa medida, se beneficiaron en su

65 Art. 1398 CC: Cada uno de los que han contrado unidamente una obligacin
indivisible, es obligado a satisfacerla en el todo, aunque no se haya estipulado solidaridad, y cada uno de los acreedores de una obligacin indivisible tiene igualmente derecho a exigir el total. Art. 1399 CC: Cada uno de los herederos del que ha contrado una obligacin indivisible es obligado a satisfacerla en el todo, y cada uno de los herederos del acreedor puede exigir su ejecucin total.

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momento de esa cadena-, permitindole con ello poder escoger al obligado ms solvente (de nuevo, sin perjuicio de este ltimo para repetir contra el causante del hecho). As por ejemplo, la responsabilidad solidaria de productores, fabricantes, distribuidores y suministradores de productos y servicios, frente al consumidor, ex art. 35 LPC. Otro tanto ocurre con los responsables causales previstos en el art. 36 LPEAT para accidentes de trnsito, etc. Tampoco en este segundo grupo de situaciones existir litisconsorcio, pues, salvo que se pretenda a instancia del demandado que la sentencia declare la ineficacia o nulidad de aquel contrato que le une con el agente posterior de la cadena, o la (nulidad o ineficacia) del contrato que aduce el consumidor como ttulo para reclamar (art. 78 CPCM). Debiendo llamarse entonces tambin a quienes participaran en el respectivo contrato cuya validez se

pone en entredicho (y no se olvide, insistimos, la posible condena en costas por la falsedad de la reconvencin). III.- Litisconsorcio voluntario: El art. 80 del nuevo Cdigo recoge tambin la institucin del litisconsorcio voluntario, tambin llamado facultativo, que comparte con aquel otro el requisito comn de la pluralidad de demandantes o de demandados, pero con un sentido y unas consecuencias, esencialmente distintos. Aqu, en el voluntario, no se trata de una nica relacin jurdica que vincula simultneamente a varios sujetos y determina, por ello mismo, la reunin de todos en la litis con el fin de garantizar la defensa y la cosa juzgada unitaria. En el voluntario, ms bien, suele tratarse de una pluralidad de relaciones jurdicas que guardan entre s una conexin objetiva, y que justamente por concernir a varias personas, comporta tambin un problema de legitimacin y no slo de acumulacin de pretensiones. De esta manera, y por razones estrictamente de economa procesal, el legislador entiende que debe permitir el ejercicio de aquellas acciones que uno tenga contra varios, o varios contra uno, o varios contra varios, siempre que las distintas pretensiones guarden identidad de ttulo o causa de pedir y por tanto faciliten la labor de enjuiciamiento de los distintos objetos procesales, en vez de forzar una dispersin de causas judiciales, cuando a fin de cuentas los hechos van a ser sino los mismos s parecidos y el problema jurdico bsico a resolver tampoco difiere. Esta modalidad litisconsorcial presenta clara aplicacin en tres mbitos materiales: a) En el campo de las acciones colectivas, ya por responsabilidad extracontractual por los daos y perjuicios causados a varias personas; ya en materia de consumidores y usuarios debido a la fabricacin o comercializacin

de productos o servicios defectuosos, resultando afectada una pluralidad de clientes. b) Cuando se trata de una serie de contratos casi idnticos con arreglo a su objeto, en el que una de las partes siempre coincide (contratos de alquiler suscritos por el propietario de los apartamentos de un edificio con los distintos inquilinos, contratos en serie comercializados por entidades financieras o de seguros, etc.).

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c) En los supuestos donde la ley prev la existencia de responsabilidad subsidiaria de un sujeto, en caso de incumplimiento de la responsabilidad principal de otro. Puede tratarse al efecto de obligaciones de origen contractual66, extracontractual67, de responsabilidad civil ex delicto68, y en fin, de la asumidas por el Estado actuando como garante del sistema financiero69. Es evidente que aqu no resulta posible vincular por sentencia al responsable subsidiario si antes no es llamado al proceso como co-demandado para que se defienda, pudiendo alegar las defensas comunes y las propias que tuviera con el acreedor. Este ltimo no tiene desde luego la carga de demandar a ambos (por ello se trata de un litisconsorcio facultativo), pero si dirige su accin slo contra el responsable principal, la sentencia -estimatoria o no- vincular exclusivamente a quien a la sazn result demandado. Una insolvencia patrimonial suya no puede subsanarse dirigindose sin ms en va ejecutiva contra los bienes del responsable subsidiario: el acreedor tendr que montar otro proceso para que se declare judicialmente la obligacin de este ltimo, precisndose el alcance de tal responsabilidad subsidiaria, y donde deber quedar establecido tambin como cierta la obligacin principal que da pie a responder de ello, vinculando con efecto de cosa juzgada lo que hubiera podido juzgarse al respecto en el proceso previo entre acreedor y responsable principal70.

Respecto del concepto de identidad de ttulo o causa de pedir, nos remitimos a lo explicado en el tema del objeto del proceso y la acumulacin de procesos (art. 106 CPCM).
66 Con carcter general, ver arts. 1505, 1517 y 1791.5 CC; arts. 613, 1152 CCom. Ver tambin art. 4 LSA sobre los bancos y la informacin errnea, incompleta o falsa que trasmitan de los pagos de obligaciones aduaneras de sus clientes. 67 En el caso de autos, se trata de un litisconsorcio voluntario y no necesario, ya que ha dependido de la voluntad del actor, demandar a quienes ste considera que debe cancelar los daos y perjuicios que se dicen causados, y en ese sentido, as pudo haber slo demandado al seor Fiscal General, o a las dos personas respecto de quien lo ha hecho, o adicionando a la seora Jueza de Instruccin de San Luis Talpa; esto porque la accin es divisible, tan es as, que del mrito de las pruebas del proceso podra ser absolutoria para uno de los demandados y condenatoria para otro de los que estn en esa misma calidad: Sentencia de la Sala de lo Civil de la Corte Suprema de Justicia, de 22 de diciembre de 2004, dictada a las 15 horas, en proceso de apelacin contra Sentencia dictada en primera instancia por la Cmara Primera de lo Civil de la Primera Seccin del Centro, en demanda de responsabilidad civil por daos y perjuicios contra dichos funcionarios, y la subsidiaria del Estado, por falsa imputacin penal a los reclamantes (ref. apelac. 1703 SS). 68 Ver arts. 38 y 119 y ss CP. Ver tambin la Sentencia de la Sala Civil de la Corte Suprema citada en la nota anterior. En lo que aqu nos importa, la accin civil ex delicto puede entablarse en un proceso civil de tal modo regido por las previsiones del CPCM- si se hizo reserva de ella en la va penal por el ofendido, conforme facultan los arts. 43 (para los delitos de accin pblica) y 44 (delitos de accin privada) CPP.

69 De esta guisa, por ejemplo, art. 245 CN (Los funcionarios y empleados pblicos
respondern personalmente y el Estado subsidiariamente, por los daos materiales o morales que causaren a consecuencia de la violacin a los derechos consagrados en esta Constitucin); art. 121 prrafo ltimo CP (por el que resulta obligado subsidiariamente el Estado, por los daos y perjuicios derivados de los hechos punibles cometidos por sus funcionarios o empleados con motivo del

desempeo de sus cargos; de igual manera respondern las instituciones pblicas autnomas y las municipalidades cuando as expresamente lo ordene la ley); art. 62 LBHES respecto de las cdulas emitidas por el Banco Hipotecario (precepto interpretado por el Decreto 44 de la Asamblea Legislativa, de 21 de mayo de 1935); y art. 21 LFNVyAAP sobre los bonos nacionales de vivienda y sus intereses; 70 Dejamos aparte las especialidades administrativas en materia tributaria: ver art. 275-B del CTri

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IV.- Tratamiento procesal del litisconsorcio: Como podr suponerse, la cuestin vara segn que nos encontremos ante un litisconsorcio necesario, o simplemente voluntario. En el primer caso est en juego la correcta constitucin de la relacin jurdica procesal en su aspecto subjetivo y, por ende, la propia validez del proceso. En el segundo desde luego la correcta aplicacin siempre de las normas procesales, pero no la satisfaccin de un imperativo superior sino el ejercicio de una opcin del actor. Por tanto y distinguiendo, tenemos: 1. Cuando sea litisconsorcio necesario, tanto activo como pasivo: a) Cabe control de oficio del juez en la propia fase inicial de admisin de la demanda, de manera que si advierte la existencia de esta figura y que en la demanda no vienen todos los sujetos que han de estar en el proceso (como actores o como demandados), deber otorgar plazo perentorio al actor para que corrija el escrito, so pena de decretar la improponibilidad de la demanda ex art. 277 CPCM (por faltar un presupuesto esencial subjetivo del proceso). b) A instancia de parte, el demandado en su contestacin (art. 77 CPCM) puede oponer una excepcin procesal por defectuosa constitucin del debido litisconsorcio, en cuyo caso habr de resolverse por el juez en el acto de la audiencia preparatoria del proceso ordinario, conforme a lo previsto en el art. 301 CPCM y con el mismo

plazo de 10 das que en l se establece71 (remitimos al lector al tema correspondiente). Siendo el proceso abreviado, lo har dentro de la audiencia de prueba teniendo en cuenta las reglas del citado art. 301. Pero aunque el juez estime, en efecto, que debe haber integracin litisconsorcial, la decisin ltima de llevar a cabo tal integracin recae sobre la parte que ha presentado la demanda: si sta no acepta la decisin del rgano judicial, no lo har, bien que con la consecuencia entonces de que el proceso se archive. c) Aparte de la posible alegacin del demandado en la contestacin en la demanda, nada obsta a que el propio actor se dirija al rgano judicial advirtiendo que existe un problema de defectuoso litisconsorcio necesario, a fin de que se le permita corregir la demanda. d) Tambin resulta posible que el litisconsorte no emplazado al proceso pero que llega a tener conocimiento extrajudicial del mismo, aparezca y solicite que se le tenga como parte (actora, o demandada, segn corresponda). En esa situacin, el art. 79 CPCM prrafo segundo CPCM prev que se oiga a las partes por plazo de slo tres das y el juez resuelva luego. El plazo aqu no se ha uniformado (a pesar de que el problema que suscita sigue siendo el mismo que si lo denuncia el demandado en la contestacin) y por tanto al mismo habr de estarse, aunque si la causa llega al trmite de audiencia preparatoria, prevalecer el 301 y los diez das que establece. Sea como fuere, si el juez accede a la peticin, cabe la posibilidad de que el actor se niegue expresamente, lo que, a falta de norma en contrario, debe llevar al archivo del proceso, no a que ste contine
71 Por un lapsus, el art. 77 CPCM aprobado en 2008 prevea un plazo de tres das para integrar el litisconsorcio, lo que chocaba con el plazo de diez otorgado a su vez por el art. 301. A virtud de la reforma de 2010, se han uniformado ambos plazos en el sentido indicado.

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con una parte co-demandada contra el que el actor no tiene inters en pleitear. Suya es la carga de que se sobresean las actuaciones y no podr quejarse si as lo acuerda el juez ante su negativa a aceptar la integracin del litisconsorcio, pero no se le puede obligar a que demande a quien no quiere. e) Finalmente, qu ocurre a partir del momento en que el litisconsorte comparece para defenderse y no aparecen obstculos para tenerle por tal parte? El Cdigo distingue en este punto, mismo art. 79, entre el litisconsorte que haba sido emplazado para actuar como demandado y se entera con posterioridad de la incoacin del proceso, personndose en el mismo, y el supuesto donde no ha sido emplazado siquiera a contestar la demanda, pero comparece. Con buen criterio, la ley entonces ordena que el proceso se tenga por vlido en la primera hiptesis, sin posibilidad de retroaccin ni repeticin de loa ctuado, permitiendo al litisconsorte desde ese momento realizar todos los actos que restan del procedimiento. Mientras que en la segunda hiptesis (falta de emplazamiento), por interpretacin a contrario sensu del supuesto anterior (salvo que, dice la norma), el juez deber decretar la nulidad de actuaciones y retrotraer la causa a la fase de contestacin a la demanda, a partir de la cual todos actuarn con los mismos derechos y prerrogativas. 2. Cuando sea litisconsorcio voluntario: a) No se prev control de oficio sino solamente a instancia de parte, bsicamente el que puede ejercitar el demandado en forma de excepcin procesal, con las variantes al respecto que hemos trazado antes para el litisconsorcio necesario. b) En esencia, cambia adems la naturaleza del defecto que podra denunciarse en estos casos, que no es tanto ya un problema de falta de litisconsorcio sino justo al contrario: que el litisconsorcio (voluntario) que se alega en la

demanda en realidad no concurre, al faltar alguno de los requisitos del art. 80 CPCM, ya en lo subjetivo (no coinciden las partes de dos o ms de las pretensiones deducidas), ya del objetivo (no existe identidad del ttulo o causa de pedir). c) No se dispone nada en el art. 80 en cuanto al rgimen del litisconsorte voluntario que comparece despus. El problema, desde la perspectiva de si hay que retrotraer o no las actuaciones del proceso cumplidas en su ausencia, no conciernen si bien se mira tanto al hecho en s de la pluralidad de partes, como a la circunstancia de concretar si realmente el individuo detenta o no un derecho subjetivo o un inters legtimo directo, respecto del objeto controvertido en alguna de las pretensiones acumuladas (legitimacin), pues en esa medida habr indefensin si no se la emplaza como demandada y se busca que la sentencia surta efectos para ella. Si, por el contrario, se la emplaz pero no contest la demanda, compareciendo despus, cabe aplicar por analoga el art. 79 en el sentido arriba visto, es decir, no habr entonces retroaccin de los autos sino que el demandado aprovechar los actos que resten para defenderse. V.- Intervencin de tercero: el coadyuvante:

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1) Concepto y supuestos: 1.1.- Concepto: Recoge asimismo el art. 81 del CPCM la figura del coadyuvante, conocido tambin en doctrina como interviniente adhesivo, o ms modernamente como interviniente (art. 13 LEC). Hablamos en estos casos de un sujeto que no forma parte de la relacin material controvertida, pero a la que sta no le resulta indiferente, pues de su resultado pueden surgir efectos reflejos positivos para su propia posicin. Ese inters legtimo se

vuelve por ello coincidente o alineado con la pretensin que sostiene la parte actora o en su caso el demandado, o dicho de otro modo, la nica manera de ayudar causalmente a lograr un efecto favorable a s mismo es contribuyendo que triunfe la pretensin que se identifica con sus propios intereses. No ha de confundirse la exigencia hecha por el art. 81 CPCM, en cuanto al inters directo y legtimo del coadyuvante, y el inters legtimo que se tutela en el proceso en cuestin, que puede ser eso, justamente (un inters legtimo), o bien un derecho subjetivo (ver las consideraciones que hemos hecho al principio de este tema sobre los ttulos de legitimacin directa), cuya titularidad pertenece a su vez a los sujetos que son parte originaria, actor y demandado. De all que el precepto referido aclare que el inters del coadyuvante, aunque sea directo, no se corresponde con el objeto principal en litigio, respecto del cual nicamente guarda una relacin de subordinacin o dependencia. 1.2.- Supuestos: a) Con frecuencia, la aparicin del tercero en el proceso y su solicitud de ser tenido como parte coadyuvante, no viene precedida de ninguna actuacin del rgano judicial tendente a facilitar el ejercicio de esa intervencin, sino que ello se debe simplemente a su conocimiento extraprocesal de la pendencia de la causa, a veces gracias a la noticia de aquella de las partes a la que puede ayudar, pero sin constancia ni efectos intraprocesales de tal comunicacin. b) En ocasiones, con todo, la ley impone al rgano judicial el deber de efectuar la notificacin a terceros de la incoacin del proceso, en concreto sobre aquellos quienes, por la lectura del escrito de demanda, resultan afectados prima facie de manera refleja pero tangible, por las resultas del litigio:

-- Dentro del propio CPCM, el art. 179 se refiere a la notificacin a quienes no sean parte en el proceso, aunque esto no tiene que ver con la notificacin a terceros afectados, sino a la citacin de quienes han de colaborar en el procedimiento como testigos, peritos o prestando otro tipo de auxilio (depositarios, etc.). -- Con mayor aplicabilidad, el art. 230 CPCM prrafo segundo, inciso segundo recoge la extensin a terceros de los efectos de la cosa juzgada, cuando aqullos hubieran sido citados a raz de la demanda72. Citados, se
72 Art. 230 prrafo segundo CPCM: La cosa juzgada afectar a las partes del proceso en que se dicte y a sus sucesores; y se puede extender a los terceros cuyos derechos dependen de los de las partes, si hubieran sido citados a raz de la demanda.

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entiende, como tales terceros, pues sino no sera extensin de la cosa juzgada, sino despliegue de sus efectos naturales frente a quienes han figurado como parte. -- Fuera del Cdigo Procesal, podemos encontrar supuestos en que se ordena al rgano judicial la notificacin de la demanda (una vez admitida) a los terceros perjudicados por la accin del demandado: as, tanto en las acciones del licenciatario en materia de patentes ex arts. 91-A, 92-A y 170 LPI, debindose dar traslado de la demanda a quienes tuvieran derechos inscritos o resultaren infringidos. -- Desde luego, tambin puede excitar la intervencin de tercero, aunque ya en fase de recurso, lo dispuesto en el art. 169 del Cdigo, en cuanto a la notificacin de la resolucin definitiva del pleito en el ms breve plazo a las partes y a los interesados. c) Por excepcin y como ya dejamos apuntado al hablar de la legitimacin indirecta, de manera excepcional la coadyuvancia puede servir para permitir la entrada al proceso del titular de la relacin material que,

mantenindose inactivo, permiti en aquellos supuestos autorizados ex lege la interposicin de demanda por un sustituto (el legitimado indirecto), sin necesidad de contar con la presencia efectiva de dicho titular material. Mas, si ste percatado despus de la apertura de la contienda en la que a fin de cuentas se trata sobre derechos propios, decide pedir su entrada, no puede serlo ya como demandante a lo sumo, podra interponer demanda y pedir la acumulacin de procesos-, sino como coadyuvante de la pretensin deducida por el legitimado indirecto. Mientras no aflore un conflicto de intereses, la mera entrada del titular material, decamos, no invalida la demanda del sustituto (la ley, no lo olvidemos, est tutelando tambin el inters legtimo de ste, al otorgarle la facultad de demandar), que seguir su curso. Pero tampoco obviamente se puede ni debe impedir la presencia del titular material. De all que el ttulo procesal de su legitimacin, en ese peculiar pero factible caso, sera el de coadyuvante. En la misma situacin se halla el titular del derecho de patente en cuanto a la accin ejercitada por el licenciatario (ver art. 170 LPI), si bien ya dijimos en el tema de la legitimacin indirecta que este supuesto legal no se ajusta exactamente a sus caractersticas, pues el licenciatario acta ante la inactividad del titular material, s, pero merced a la perturbacin o perjuicio que est sufriendo de manera directa en el goce y ejercicio de su licencia, no por el mero inters legtimo de defender el derecho ajeno de aqul. 2) Alcance de sus actos: Una vez identificada la sintona del tercero con la postura del actor o la del demandado, y aceptada por el juez la titularidad de un inters legtimo propio en cuanto su afectacin refleja a las resultas del pleito, el otorgamiento de la condicin de coadyuvante le convierte a partir de ese punto, ya no en tercero sino en parte. Dependiente en

origen de otra, pero con importante capacidad de autonoma para manejarse dentro del procedimiento, siempre y cuando no entre en conflicto con la del titular originario.

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El coadyuvante, por tanto, deviene siempre un tercero, que no ostenta la posicin de sujeto activo o pasivo de la accin ejercitada en la demanda; y quien por tanto no poda haber formalizado sta ni ser formalizada en su contra, porque son actos que corresponden nicamente a las partes originarias y que sirven adems para trazar los confines objetivos del pleito, objeto sobre cuya delimitacin el coadyuvante nada puede interferir. El art. 82 del Cdigo determina que el coadyuvante puede realizar todos los actos del proceso, excepto aquellos de los que resulte que acta en contra de la parte a la que ayuda, ni [podr] realizar actos de disposicin del derecho de sta. En cuanto el juez admite tenerlo como coadyuvante podr formular las alegaciones de fondo a favor del actor o del demandado, si no lo ha hecho ya en el propio escrito donde solicitaba se le tuviera por coadyuvante. Adems, se entiende que podr formular peticiones de pruebas, pedir la apertura de incidentes si fuera procedente, y evacuar todo trmite de audiencia que sea abierto a las parte en general. De manera expresa asimismo, aclara la ley que una vez recada sentencia en la instancia o grado procesal correspondiente (art. 82 ltimo prrafo), el coadyuvante podr recurrirla sin necesidad de recabar la conformidad de alguno de los legitimados originales, quienes podran de hecho mantenerse inactivos y no recurrir. 3) Tratamiento procesal: 3.1.- Finalmente y porque estamos hablando de una parte meramente contingente, no necesaria, del proceso, la validez de ste no pende del correcto llamamiento del tercero a la litis (no es asunto de correcta constitucin de

la

relacin

jurdica

procesal),

sino

que

la

iniciativa

de

personacin

corresponde al propio tercero, quien habr tenido conocimiento del proceso por otras vas. Mas, siendo ello as, no significa que el tercero no tenga derechos ni que pueda atropellarse su posicin. El tercero tiene derecho a ser tenido como coadyuvante con base en el art. 81 CPCM, siempre que cumpla con su carga de alegar un inters legtimo propio, reconocible como repercusin o efecto reflejo a lo que pueda resolver la sentencia futura, un inters individualizable y no abstracto. No deviene discrecional para el juez otorgarle o no dicha condicin de parte coadyuvante, es un tema de estricta legalidad, aunque sin duda si dispondr el juez de cierta flexibilidad para medir el susodicho inters legtimo reflejo. 1.2.- Ser normalmente tras la contestacin de la demanda, o como mnimo no antes de la admisin a trmite de la demanda, cuando el coadyuvante (uno o varios) solicitar al juez que se le tenga como tal, con identificacin en su escrito del inters legtimo que defiende (explicando, pues, cmo y en qu medida aprecia que la futura sentencia puede afectarle). El art. 81 habla de que el juez efecte un primer control prima facie de sus alegaciones, que si revisten por tanto apariencia de credibilidad (si la solicitud, en palabras del art. 81, no se hubiera denegado de plano) abrir trmite de alegaciones a las partes ya personadas para que stas puedan opinar sobre la solicitud de coadyuvancia del tercero, y con arreglo a ello proveer en definitiva sobre su solicitud.

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1.3.- Una vez admitida su presencia como coadyuvante, deber evacuar las alegaciones de fondo a favor de la postura del actor o del demandado, si es que no estaban contenidas en el propio escrito de solicitud. De tales

alegaciones de fondo se dar trmite de audiencia a las partes ya personadas (actor y demandados originales, y eventualmente otros coadyuvantes ms antiguos) por plazo de tres das conforme al art. 82 prrafo segundo para que todas ellas puedan pronunciarse sobre esas alegaciones (para entendernos: un segundo trmite de audiencia, pues ya tuvieron uno para pronunciarse sobre si se le permita la entrada al coadyuvante en la litis). En definitiva, para que puedan atacar, o a la inversa reforzar y alabar, la lnea de defensa que ha venido a sostener el coadyuvante. VI.- La intervencin provocada: 1) Concepto: 1.1.- La intervencin provocada supone la entrada de un tercero en un proceso, a requerimiento de una de las partes, con el doble propsito de contribuir a la defensa de su pretensin, y a que la sentencia definitiva vincule al tercero, si bien con efectos limitados. Comparte la intervencin provocada con la figura de la coadyuvancia un presupuesto comn: el beneficio que puede para el demandante o del demandado el que acte un tercero en refuerzo de su posicin. Difiere sin embargo de aqulla, en cuatro tres esenciales: -- En primer lugar, la iniciativa de entrada del tercero recae sobre el litigante favorecido con su intervencin, siendo suyo el inters por que comparezca, de tal manera que es la parte quien se dirige al juez solicitando el llamamiento del tercero, quien a su vez posiblemente nada sepa hasta ese momento del proceso incoado. A la inversa, pues, de como ocurre en la coadyuvancia (donde es el tercero quien solicita se le tenga como parte). -- En segundo lugar, mientras que en la coadyuvancia la actuacin del tercero viene impulsada por la expectativa para ste de alcanzar efectos positivos reflejos si la parte a la que ayuda vence en el litigio; por el contrario, en la

intervencin provocada, la actuacin del tercero va dirigida no tanto a lograr una ventaja sino a evitar un perjuicio, que sera el derivado de la desestimacin de la pretensin de aquel a quien refuerza, en cuanto puede provocar la exigencia de obligaciones que tena adquiridas con la parte, a virtud de una relacin propia entre ambos. -- Por ltimo y enlazando con lo que acaba de decirse, dado que entre la relacin material litigiosa y aquella otra que une al tercero con la parte, existe un nexo causal lo que no se da en la coadyuvancia-, lo que resuelva la sentencia respecto de aquella primera (la relacin litigiosa) causar un efecto positivo de cosa juzgada (prejudicialidad) sobre esta segunda, de manera que los hechos y derechos ya estatuidos aqu no podrn revisarse ni volverse a debatir entre ambos, en la hiptesis de un ulterior proceso de uno contra el otro. A este respecto, art. 230 prrafo segundo del CPCM (del que ya hicimos cita al hablar de la coadyuvancia).

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1.2.- Por otro lado, existe un aspecto sustancial que separa los casos de intervencin provocada que ahora veremos, y aquellos otros donde la ley ordena notificar al tercero la admisin de la demanda, por si resulta de su inters personarse en el proceso (ver art. 230 prrafo segundo CPCM; arts. 91-A, 92-A y 170 LPI): en aqullos (intervencin provocada), el tercero queda vinculado por los efectos de la sentencia comparezca o no comparezca, pues su llamamiento persigue precisamente constituir ese vnculo judicial tambin para l. En el segundo grupo de casos, la notificacin de la demanda nicamente otorga una facultad la de comparecery desactiva la posibilidad de indefensin al tercero interesado quien luego no podr pedir la nulidad del juicio

por no advertrsele de su pendencia, pero nada ms. A menos que el tercero d voluntariamente el paso y pida que se le tenga como coadyuvante o eventualmente como litisconsorte, si debi ser llamado como parte-, ningn efecto vinculante se engendrar para l con ocasin de la sentencia definitiva dictada. Aclarado lo que antecede, veamos entonces como est regulada esta institucin de la intervencin provocada: 2) A favor del demandante: 2.1.- Supuestos: La intervencin provocada ha de estar prevista expresamente en la ley, dados los severos efectos que produce sobre alguien formalmente ajeno a la relacin controvertida: ante todo imponiendo al tercero una autntica carga procesal, como es la de comparecer a la litis para contribuir a la defensa del otro e indirectamente a la suya propia, vinculndole adems con la decisin que se dicte, aparte de tener que soportar las costas procesales pagadas por su propia defensa. Sea entonces por razones de economa procesal o de seguridad jurdica, no resulta admisible consentir el llamamiento incontrolado de terceros al proceso sin mediar voluntad previa de los mismos, sino en los casos previstos en la ley. As se encargan de enfatizarlo los arts. 83 y 84 del Cdigo, donde respectivamente se trata de la intervencin provocada o denuncia de la litis del demandante, y la del demandado. Siguiendo este mismo orden y empezando por la intervencin provocada a instancias del demandante, es lo cierto que a pesar de su previsin en el CPCM, las leyes ni en El Salvador, ni en pases de nuestro entorno no suelen ocuparse de contemplar supuestos de esa modalidad, dirigiendo su atencin ms bien a los casos de intervencin provocada del demandado, como luego veremos. Sin embargo, existen dos mbitos en los que puede tener virtualidad esta primera subespecie:

a) En el ejercicio de acciones mero-declarativas, cuando el titular del derecho sobre el que sabe existe un conflicto extrajudicial, toma la iniciativa y antes de ser demandado, deduce l la demanda con el fin de obtener una sentencia que asegure la virtualidad de su derecho, transmitido previamente por el tercero, al que llama en refuerzo de su posicin y para que le vincule el fallo que se dicte. Para entendernos, se trata de las mismas

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hiptesis que pueden dar lugar a la intervencin del demandado, pero donde ste ha tomado antes la iniciativa, siendo entonces demandante, de modo que la intervencin del tercero se provoca por el actor. b) Como una concrecin de lo que acaba de decirse, podra ser el caso de una accin de jactancia (ver arts. 256.10 y 261.6 CPCM) en la que se insta al supuesto acreedor que alardea de ello a que concrete su reclamacin judicial contra el actor, o a que cese en la ostentacin del presunto crdito, a cuyo fin se pide el emplazamiento del tercero causante del crdito discutido. 2.2.- Tratamiento procesal: a) Para esta primera modalidad, el Cdigo en su art. 83 seala que solicitado el emplazamiento del tercero por el actor, bien sea en su demanda o en otro momento ulterior cuando la ley as lo disponga expresamente, deber el juez verificar que este ltimo parece tener vnculo, obligacin o responsabilidad respecto del objeto del proceso, en el sentido antes explicado de vnculo o conexin causal con una segunda y distinta relacin material, la que le une con el actor. Sobre esta base el juez proveer. b) No dice el precepto que deba escucharse a las dems partes antes de resolverse como s lo hace en la intervencin a instancia del demandado-, lo cual parece tener una lgica estrictamente procedimental y es que si,

tal como se supone, la solicitud de intervencin debe despacharse junto con la propia admisin a trmite de la demanda, nos hallamos en un momento inicial del proceso en el que slo existe una parte personada, el demandante, cuya opinin ya se conoce, por lo que no tiene sentido consultar a nadie ms. Esta premisa, no obstante, se caer si se pide cuando la ley permita el emplazamiento en otro momento posterior a aquel en el que ya se ha personado el demandado y lgicamente su criterio tambin cuenta, no de modo vinculante pero s preceptivo. c) Como la relacin material del tercero no es propiamente la discutida en el pleito, el art. 83 aclara que el tercero intervendr sin la calidad de demandado, sino como tercero. Eso s, una vez admitido dispondr de las mismas facultades de actuacin que la ley concede a las partes. Con una nica excepcin, claro: la de no poder ejercer disposicin alguna sobre el objeto del proceso (desistimiento o renuncia, en este caso, ya que hablamos de un alineamiento con la parte actora), pues tal objeto no le pertenece. La autocomposicin deviene acto personalsimo que proscribe para el tercero el art. 82 in fine para el coadyuvante, dispositivo que ha de aplicarse aqu por analoga tambin aqu. 3) A favor del demandado: 3.1.- Supuestos: Tambin para esta intervencin provocada del demandado, se requiere que el tercero tenga con aqul un vnculo, obligacin o responsabilidad respecto del objeto del proceso (art. 84 CPCM), como antes veamos, en grado tal de verse repercutido en su propia relacin jurdica con la que guarda nexo de causalidad. El caso ms

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tpico en esta materia es de la responsabilidad por garanta, tanto de la realidad del ttulo como del ejercicio del

derecho que el tercero transmite a la parte, deducindose frente a este ltimo una accin en contra precisamente por cuestionarse su validez. Tal cosa ocurre: a) En el saneamiento por eviccin de la cosa recibida de un coheredero (art. 1190 CC), o la eviccin sufrida por ste (art. 1226 CC). b) En el saneamiento por eviccin de la cosa vendida: arts. 1627 y 1639 y ss CC. c) En el saneamiento debido por el arrendador al arrendatario, en cuanto a la posesin del bien (eviccin): arts. 1704 y 1718 CC d) En el saneamiento por vicios ocultos, tanto de la cosa vendida (accin redhibitoria de los arts. 1659 y ss CC); como de la cosa arrendada (art. 1722 CC), este ltimo con aplicacin al mbito de la intervencin provocada sobre todo en la hiptesis de un subarrendamiento (art. 1734 CC). 3.2.- Tratamiento procesal: a) La solicitud de que se tenga al tercero como parte derivada forzosa, ha de hacerla el demandado en el plazo del que disponga para contestar a la demanda, es decir, antes de realizar esta ltima, trayendo como consecuencia inmediata la suspensin del citado plazo para contestar (art. 84 prrafo primero CPCM), hasta tanto se resuelve sobre la entrada del tercero. b) Aqu deviene preceptivo entonces consultar a las dems partes personadas por tres das, tras lo cual el juez proveer lo que corresponda con arreglo, se entiende, a la legalidad y no discrecionalmente. De accederse a lo solicitado se emplazar al tercero en idnticos trminos a los establecidos para el emplazamiento del demandado (art. 84 prrafo tercero CPCM) y a partir de ese momento pueden suceder tres cosas: b-1.- Que el tercero no comparezca, en cuyo caso el juicio se reanudar y con ello el plazo del demandado para contestar a la demanda, quedando vinculado el tercero por las resultas del proceso.

b-2. Que el tercero comparezca y presente sus alegaciones en defensa de la posicin de la parte que le ha llamado, y en defensa de su propia posicin, ante los pronunciamientos de fondo que podra hacer la sentencia: por ejemplo, podr negar tener ningn pacto de garanta con el demandado, por no haberle trasmitido el derecho en litigio. A partir de ese momento el tercero, asimismo, actuar como una parte ms del proceso, aunque dependiente de la defensa de quien le ha convocado. b-3. Que el tercero se identifique como el verdadero titular de la relacin material. En este peculiar caso, y de acuerdo a lo autorizado por el art. 84 prrafo cuarto del Cdigo, el demandado podr pedir que se tenga al tercero como la verdadera parte demandada, saliendo l de la contienda. Si a la vista de lo argumentado, el juez lo acepta, se proceder conforme a lo dispuesto para la sucesin procesal (ver epgrafe siguiente). c) Tanto si el juez rechaza la solicitud de intervencin, como si el tercero acude y presenta sus alegaciones, se reiniciar el cmputo para el demandado del plazo que le quedaba para contestar la demanda cuando hizo la

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solicitud de llamamiento del tercero (en el plazo que le hubiera restado), ex art. 84, prrafo ltimo CPCM. VII.- Representacin procesal en caso de pluralidad de partes: Finalmente, y aunque ya hemos trado antes a colacin este precepto, indicar que el art. 85 del Cdigo introduce la regla general de que los sujetos que actan bajo una misma posicin procesal debern hacerlo con una nica representacin y defensa (abogado), salvo en los casos de litisconsorcio facultativo donde se presupone la autonoma de estrategia jurdica de cada uno, aunque desde luego si comparecen bajo una misma defensa nada

opondr el rgano judicial-, y en los dems casos donde pueda el litigante aducir indefensin, por obligrsele a compartir una tesis de defensa con la que discrepa.

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CAPTULO CUARTO SUCESIN PROCESAL Juan Carlos Cabaas Garca SUMARIO: I.- Sucesin procesal: concepto.- II.- Sucesin por causa de muerte.- III.Sucesin por transmisin del objeto litigioso.- IV.- Sucesin por disolucin de personas jurdicas. I.- Sucesin procesal: concepto: La sucesin procesal comporta un cambio de parte, con el fin de adaptar los cambios sobrevenidos en la titularidad de la relacin material controvertida (legitimacin) durante la tramitacin del proceso en alguna de sus instancias, logrando as su acomodacin a la realidad de los hechos. Se trata de permitir que pase a desempear el papel de parte a aquel quien ha pasado a convertirse con arreglo al ordenamiento sustantivo en sujeto de la relacin material de que se trate, y de eximir continuar con este carcter a quien, por el contrario, ha perdido ese nexo objetivo por alguna de las circunstancias que contempla al efecto la ley y que ahora veremos. II.- Sucesin por causa de muerte: 1. Cuando fallece alguna de las partes, es evidente que el proceso exige determinar si existe alguien al que atribuir la condicin de causahabiente de quien vena actuando como actor o demandado, convocndole para que se persone, o proveyendo con un efecto cierto de negarse a ello, o no aparecer nadie en su lugar. Siguiendo lo regulado en el art. 86 CPCM, se presupone en principio que producido el fallecimiento de la parte, ser su sucesor o sucesores (a ttulo universal o particular, segn el caso) quien a travs previsiblemente del

procurador que vena actuando en nombre del causante, informar al tribunal de lo sucedido y solicitar/a que se le tenga como la nueva parte, sea que fueren nombrados interinamente como curadores de la herencia en los trminos del art. 1163 CC al que se remite el dispositivo procesal-, o que incluso ya fuera su adjudicatario definitivo (depende de cunto se tard en comunicar el fallecimiento a dicho juez y si el patrimonio ya fue repartido). As las cosas, se oir por plazo de cinco das a las partes personadas, tras lo cual el tribunal acceder al cambio de parte siempre y cuando disponga de los documentos necesarios para autorizar la sucesin procesal (art. 86.1). De lo contrario, si se acredita el hecho del fallecimiento pero no el ttulo de sucesin, o ste de todos modos no concierne al bien o derecho en litigio, rechazar el cambio de parte, pero quedar abierto a su vez el problema de la sucesin, que tendr que resolver el juez como ahora diremos. 2. Puede ocurrir tambin que sea la parte contraria la que se adelante al procurador de la parte originaria, e informe al tribunal del hecho de su fallecimiento, precisamente con el fin de instar a su sucesin procesal (art.

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68.2). En este caso, si se conoce la supuesta identidad de los herederos o legatarios se comunicar al juez para que se les emplace a comparecer por plazo de diez das a la direccin, domicilio o residencia, que se suministre. De no conocerse dnde hallarlos, puede acudir al juez a las vas de averiguacin que le ofrece el art. 181 CPCM; quedando suspendido mientras tanto el curso del proceso principal. Una vez efectuada la comunicacin y si los sucesores responden al llamado y presentan alegaciones, aceptando su condicin de causahabientes, el juez los tendr por tales salvo que existieren datos que impidan tener por cierta su condicin.

3. Si distintamente a todo lo anterior, transcurren quince das sin que nadie aparezca reclamando ser tenido como sucesor procesal del fallecido, ni sea identificado como tal a fin de hacerle aquel emplazamiento, el juez deber proveer al nombramiento de un curador de la herencia yacente, o comunicarlo al tribunal que tenga jurisdiccin para ello, suspendiendo mientras tanto el procedimiento. Una vez efectuada la designacin de curador, ste representar a la herencia yacente con la personalidad que tiene investida, ex arts. 62 y 86.3 CPCM, reanudndose el trmite del proceso. 4. Finalmente, si los sucesores son identificados y emplazados pero no comparecen porque no quieren ni alegan motivo de fuerza mayor impeditivo, habr que distinguir si stos venan a ocupar la posicin del actor o del demandado. En el segundo caso la ley es inexorable: se les declarar en rebelda y el proceso seguir su curso (art. 87 prrafo primero), sindoles aplicables todas las reglas propias de la rebelda, antes y despus de que recaiga la correspondiente sentencia. Si lo fueren de la parte actora y siempre hablando, claro est, de ausencia voluntaria (falta de inters en litigar), el juez deber tomarlo por imperativo legal (art. 87 prrafo segundo CPCM) como una renuncia tcita, que no mero desistimiento, a la pretensin ejercitada por el causante, con los efectos inherentes a la misma (sobre la renuncia a la accin, nos remitimos al tema siguiente dedicado al Objeto del proceso). III.- Sucesin por transmisin del objeto litigioso: A esta segunda causa de sucesin procesal se refiere el art. 88 del Cdigo, cuando lo que sea objeto del proceso se hubiere transmitido o cedido y el nuevo titular del derecho exprese su inters al rgano judicial por ocupar en el juicio la posicin del transmitente, saliendo este ltimo del debate procesal. En estos casos y dando por

supuesto que la persona que presenta el escrito de solicitud o bien la propia parte que vena actuando, aportan la documentacin acreditativa del hecho de la transmisin o cesin, el juez lo acordar si no se plantea objecin por la parte contraria (art. 88 prrafo primero). Y si sta se plantea, el juez resolver conforme a derecho, cabiendo entonces dos posibilidades: a) Que el juez acceda al cambio de parte: en esa tesitura, el sucesor procesal asume todo lo hecho hasta ese momento por la parte originaria, incluyendo sus alegaciones de defensa, sin que quepa pedir retroaccin alguna de autos, aunque a partir de ese momento lgicamente dispondr de todas las facultades de actuacin en juicio, pues no es un tercero ni un coadyuvante, es la propia parte principal del pleito. Dice la ley que quedar sujeto

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tambin a las nuevas [alegaciones] que pudieran ejercitarse en su contra, lo que en todo caso debe entenderse comprendido siempre dentro del marco del proceso ya iniciado y en el que ha entrado a ocupar la posicin de sucesor. Nada predetermina este precepto, como es natural, respecto de futuras acciones y futuros procesos dirigidos contra la cosa litigiosa. b) Que el juez no acceda al cambio de parte: si as lo resuelve y, tal como determina la norma en examen, el transmitente continuar en el proceso, quedando a salvo las relaciones jurdicas privadas que existan entre ambos. Es decir, la no sucesin procesal no afecta en absoluto a la validez del negocio jurdico que haya originado la transmisin o cesin del derecho; lo nico que implica es que a los efectos de este proceso, ha de seguir siendo el transmitente quien defienda la posicin jurdica ya formalizada. No precisa en este punto la ley cules podran ser las causas para rechazar la solicitud de sucesin procesal: es

evidente que as debe hacerlo si falta algn requisito material que haga dudar de la titularidad de la transmisin, o del hecho mismo de sta. Mas, sentado que todo esto se cumple, puede rechazar el juez la solicitud de sucesin, simplemente porque entienda menos conveniente para el debate la presencia de una nueva parte? La respuesta, con carcter general, debe ser negativa en cuanto supondra dejar vaco de contenido el dispositivo legal, con el que como hemos visto se pretende ajustar la realidad procesal a la material. Con todo, no obstante, s que es cierto que pueden haber situaciones donde el cambio de parte debilite la posicin de defensa del contrario, tanto respecto de la pretensin propiamente relativa a la cosa litigiosa, como de otras deducidas en el proceso dentro del marco permitido por el Cdigo (acumulacin de pretensiones, reconvencin). En ese sentido, no puede obligarse a una parte a sufrir las consecuencias derivadas de un pacto de su oponente con un tercero, cuando ello puede acarrearle indefensin o una negacin de la debida tutela judicial, siendo que incluso puede ocurrir que aquel pacto se haga con el propsito deliberado de lograr el cambio de parte y facilitar la derrota en juicio del contrario, para despus retornar la titularidad del bien a su estado primitivo. Sirva como orientacin a este respecto, que podra utilizarse perfectamente como criterio judicial por los tribunales salvadoreos, lo establecido en el art. 17.2, prrafo segundo de la LEC espaola para esta misma modalidad de sucesin procesal: No se acceder a la pretensin cuando dicha parte acredite que le competen derechos o defensas que, en relacin con lo que sea objeto del juicio, solamente puede hacer valer contra la parte transmitente, o un derecho a reconvenir, o que pende una reconvencin, o si el cambio de parte pudiera dificultar notoriamente su defensa.

A diferencia de las excepciones procesales, que casi siempre, de existir, lo es con independencia en todo caso de quien las plantee, no ocurre lo mismo con algunas excepciones de derecho material, donde la subrogacin subjetiva s puede devenir relevante. Pinsese por ejemplo en un pacto de espera suscrito solo con el

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transmitente para no reclamar la cantidad hasta cierto tiempo; o en una excepcin de compensacin de crditos. Pero incluso la propia excepcin procesal de falta de capacidad, que podra haber sido invocada, o que ya lo ha sido, quedara desactivada si la nueva parte posee todos los atributos sobre ello. Y en fin, la reconvencin queda casi siempre inutilizada de plano si cambia tambin la parte actora original contra la que se iba a deducir. Todo ello por tanto tiene que ser examinado por el tribunal antes de acordar la sucesin. c) Finalmente, si el juez rechaza la solicitud, la necesaria continuidad del transmitente en su papel de litigante como actor o demandado, con todos los derechos, cargas y obligaciones que ya tena, no impedir sin embargo que el nuevo titular pueda entrar en el proceso, como coadyuvante de aqul, en los trminos de los arts. 81-82 CPCM. IV.- Sucesin por disolucin de personas jurdicas: Cierra el articulado de la sucesin procesal el art. 89 del Cdigo, disponiendo que toda persona jurdica en trmites de disolucin (sea por una operacin de fusin de empresas, sea por un procedimiento concursal en caso de insolvencia), mantenga su personalidad jurdica y por ende su condicin de parte en aquellos procesos donde venga actuando, hasta que finalicen por sentencia firme todos los procesos que tuviera pendientes, momento en el que se dar por concluido el proceso de liquidacin.

BIBLIOGRAFA: Adems de las obras generales citadas al final del Ttulo Preliminar, recomendamos: CABAAS GARCA, Juan Carlos: La tutela judicial del tercero. Estudio sobre la Legitimacin indirecta, individual y colectiva, en el proceso civil, Dijusa, Madrid, 2005; Los procesos civiles sobre consumidores y usuarios y de control de las clusulas generales de los contratos (con jurisprudencia asociada); Tecnos, Madrid, 2005; CONSEJO GENERAL DEL PODER JUDICIAL: Las partes : problemtica procesal (AA.VV.), Madrid, 2006; GARBER LLOBREGAT, Jos: Capacidad, postulacin y legitimacin de las partes en el proceso civil, Bosch, 2009, SAMANES ARA, Carmen: Las partes en el proceso civil, La Ley, Madrid, 2000.

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TTULO TERCERO EL OBJETO DEL PROCESO CAPITULO PRIMERO LA PRETENSIN PROCESAL Juan Carlos Cabaas Garca SUMARIO: I.- Concepto y clases.- II.- Sus elementos: 1) Sujetos.- 2) Causa de pedir.- 3) Petitum.- III.- Efectos.I.- Concepto y clases: 1. Se entiende por pretensin procesal, la solicitud de tutela dirigida al rgano jurisdiccional para la resolucin de un conflicto jurdico entre dos o ms personas. La pretensin es un concepto acuado en la doctrina procesal para dar forma y orden al planteamiento ante un tribunal de justicia, del caso real que provoca la lesin jurdica que se intenta restituir. Ese caso real, que se presenta como una historia en bruto con una serie de datos fcticos pero con consecuencias contempladas en las leyes, requiere una presentacin depurada, en el

sentido de su adecuada delimitacin tanto en los hechos como en el Derecho que se reclama. De all la utilidad de esa ordenacin o racionalizacin de la informacin. 2.- Desde el punto de vista legal, interesa fijar adems lo que resulta relevante para delimitar ese objeto o materia de conocimiento jurisdiccional por tres razones poderosas: primero, porque sin pretensin no hay necesidad del Estado de intervenir a travs del Poder Judicial, ya que no existe conflicto conocido que pacificar; segundo, porque con la pretensin se establecen los distintos presupuestos sobre los que ha de girar la incoacin del proceso (jurisdiccin y competencia, procedimiento aplicable, correcta constitucin subjetiva de la relacin procesal, litispendencia); y tercero, porque es la pretensin la que marca el lmite de la tutela jurisdiccional, interlocutoria y de fondo, que puede darse: fuera de ella se vulnerara el principio de la debida congruencia. Es siempre acertado por tanto que la ley procesal regule estos aspectos. 3.- El nuevo Cdigo sigue una concepcin clsica al discriminar las clases o tipos de pretensiones deducibles (art. 90): de un lado distingue entre pretensin (accin) declarativa, ejecutiva y cautelar; y dentro de la primera de las indicadas, diferencia a su vez entre: a) accin mero-declarativa; b) accin de condena (lo que envuelve siempre tambin una declaracin: la del derecho que engendra la obligacin que ha de satisfacerse) y c) accin constitutiva (que tanto puede serlo sobre el nacimiento, sobre la modificacin o sobre la extincin de un estado o situacin jurdica).

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Se tratan de categoras generales, que sirven para orientar cul es el tipo de pronunciamiento judicial llamado a colmar la proteccin que se impetra. Pero este objeto, entendido en sentido abstracto o impersonal, ha de dotarse

luego con un contenido concreto, que es el que aparece en cada proceso a partir de los trminos de la demanda (declarativa o ejecutiva, o de la solicitud de medida cautelar), que es el acto primigenio en el que como ya tendremos ocasin de examinar, se vierte la pretensin deducida por quien acude al auxilio jurisdiccional, sin perjuicio de la posible ampliacin a un segundo objeto procesal posterior, a virtud del ejercicio de una accin reconvencional (nos remitimos a las explicaciones dadas en el tema correspondiente). 3. Dicho esto, si bien aade el mismo art. 90 que adems de todas las anteriores, tambin cabr plantear cualquier otra clase de proteccin expresamente prevista por la ley, es difcil concebir cualquier otra pretensin que no se vincule con alguna de las ya mencionadas, o se conecte a ellas de modo causal o instrumental (una solicitud de diligencias preliminares, o de aseguramiento de una fuente de prueba, etc.). II.- Sus elementos: 1) Sujetos: En sentido integral toda pretensin procesal involucra dos elementos: uno subjetivo, las partes, y otro objetivo stricto sensu, que se descompone a su vez en otros dos: la causa de pedir, y la solicitud de tutela o petitum. Ante todo la justicia civil es siempre paritaria, y el hecho mismo de que se hable de pacificar un conflicto implica que existen dos sujetos con intereses contrapuestos que lo generan, o que uno de ellos acta para que la decisin que se dicte surta efectos frente al otro y le vincule. Sin partes no hay proceso pero tampoco pretensin, de all que el art. 90 in fine incluya tambin en la definicin de sta el elemento subjetivo, de cuya regulacin se ocupa en el Ttulo anterior (segn hemos tenido ocasin de ver en el tema correspondiente a las partes, al que reenviamos al lector), reservndose este Ttulo Tercero al aspecto objetivo de la pretensin.

2) Causa de pedir: As, integrada en toda pretensin aparece en primer lugar la causa de pedir o fundamento de la pretensin de tutela jurdica. El Cdigo, con buen criterio y sin apartarse de los cnones de la ciencia procesal, opta por una frmula realista que haga compatible los enunciados de las famosas teoras de la individualizacin y de la sustanciacin. Dispone como regla general que la causa petendi se integra por hechos, que son los sacados de la realidad del caso, no la mera transcripcin del supuesto de hecho ideal de una norma jurdica sustantiva (teora de la individualizacin). Pero a la vez esos hechos no son cualesquier tengan relacin con el estado, situacin jurdica o derecho subjetivo reclamado (teora de la sustanciacin), sino nicamente aquellos que de acuerdo a una norma material, pueden engendrar los efectos jurdicos deseados por quien deduce la pretensin (actor, o demandado que reconviene).

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Con todo, ha de advertirse que cuando el Cdigo seala en el art. 91 que tales hechos con relevancia jurdica no son solamente los que permiten identificar la accin sino tambin los que se dirigen a su estimacin, en puridad lo que hace es advertir lo que resultara necesario para declarar con lugar la demanda (o la reconvencin), pero no lo que es necesario simplemente para admitir a trmite la demanda, para lo cual basta con que se enuncien los hechos que permitan identificar el tipo de accin ejercitada. Lo que no se puede exigir de los jueces es que in limine litis se examine si una demanda dice todo lo que tiene que decir para que se le d la razn en sentencia, lo cual comporta un control de fondo que conllevara prejuzgar la contienda en una fase procesal inapropiada a todas luces. Lo que importa es que el juez, a la lectura de la

demanda (extensa o sucinta proceso abreviado-) reconozca que se est planteando un conflicto jurdico, que ste no es de objeto ilcito ni imposible, que en ella aparecen unos sujetos concretos, y que lo que se pide, se tenga o no razn, responde a una relacin o estado jurdico contemplado en el ordenamiento (en la ley, en la costumbre, aparte de la jurisprudencia). No puede exigirse ms. Con todo, frente a la regla general formulada sobre la causa de pedir, el Cdigo introduce dos matizaciones (art. 91): a) Cuando se ejercite una accin fundada en un ttulo jurdico, tomada la expresin como derecho concedido ex lege (derechos sucesorios, por ej.), o derivado de un ttulo-documento, caso tpico de las acciones reales derivadas de la propiedad, el usufructo, etc.: en estos la causa de pedir se conformar por la alegacin de que se tiene o invoca dicho ttulo, sin importar otras circunstancias (en concreto cundo, cmo y por qu se accedi a l) salvo que as lo impusiera la propia naturaleza del pleito (ej. nulidad de una compraventa o testamento). b) Cuando se ejercite una accin para reclamar un efecto jurdico previsto por una causa o motivo legal, sern slo relevantes los hechos que segn la norma en cuestin permiten obtener tal efecto. Est pensando aqu el Cdigo, sobre todo, en la declaracin de estados o situaciones jurdicas, o en la ausencia de derecho subjetivo por falta de los requisitos legales73. En este caso lo caracterstico no es tanto la descripcin de un supuesto de hecho por la norma, lo que sucede casi siempre, sino la acotacin a hechos o circunstancias especficas que se presentan como condicionantes, en sentido negativo o positivo, de los efectos jurdicos.
73 Por poner ejemplos, la presuncin de muerte por desaparicin con base en las circunstancias descritas en el art. 80 CC; la posibilidad de cazar y pescar en terrenos y aguas, respectivamente autorizados por los arts. 590 y ss CC; la declaracin de

incapaz (arts. 964-965) o indigno para suceder (arts. 969 a 973 CC) o inhbil para testar (art. 1002 CC) o recibir alimentos por va testamentaria (art. 1141 CC); la exigencia a un nico deudor de una deuda no solidaria ni indivisible, en los casos del art. 1397 CC; la constitucin del deudor en mora (art. 1422 CC); carcter vinculante de una promesa de contrato (art. 1425 CC), nulidad del pago hecho al acreedor (art. 1448); la compensacin de crditos (art. 1526 CC); inexigencia de la obligacin de saneamiento (art. 1648 CC); las obligaciones del mandante (art. 1918 CC); causas de disolucin de las sociedades (arts. 59 y 187 CCom); la extincin de una quiebra (art. 543 CCom); oposicin a una accin ejecutiva de ttulovalor (art. 639 CCom); caducidad de la accin cambiaria (art. 774 CCom); responsabilidad del banco en caso de falsificacin de cheque (art. 818 CCom); causas que impiden las rescisin del contrato de seguro por la entidad aseguradora (art. 1372 CCom), etc.

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3) Petitum: la peticin de tutela est determinada por la naturaleza de la accin que se ejercita, conforme la clasificacin antes efectuada (si la solicitud de declaracin de un derecho sin ms-, si la condena al pago de una suma de dinero o a la entrega de un bien mueble, si la peticin de que se adopte una medida cautelar de embargo, etc.), debiendo particularizarse en el escrito correspondiente de alegaciones el bien jurdico o derecho sobre el que se quiere el pronunciamiento judicial. En el entendido de que el petitum resulta de la estimacin de la causa de pedir y de la aplicacin de las disposiciones sustantivas que regulan la relacin material o el estado jurdico. III.- Efectos: La deduccin de una pretensin procesal a travs del vehculo formalmente establecido en el Cdigo, que es la demanda o la reconvencin, trae una serie de efectos que se renen en torno a tres conceptos fundamentales: a) la litispendencia, que se activa con la admisin a trmite de la demanda; b) la inmutabilidad del conflicto

jurdico u objeto procesal planteado hasta el final de esa contienda, salvo que la ley expresamente consienta el cambio de pretensin74 en cuyo caso ste debe hacerse respetando los lmites del CPCM (dentro del plazo de ampliacin de la demanda: ver tema correspondiente); y c) un principio de preclusin sobre los elementos de la pretensin deducida. A los dos primeros factores aluden los arts. 92 a 94 CPCM, y las veremos con detalle ms adelante, en el tema de las alegaciones. En cuanto al tercero, el de la preclusin, enunciado por el art. 91 prrafo segundo, supone la imposicin a una carga a la parte actora para que proponga, de existir varias, todas las causas de pedir (hechos jurdicamente relevantes) en torno a la pretensin que deduce, sin que pueda silenciar alguna de ellas con el fin de tener una opcin de recambio en un segundo proceso si pierde el que ya ha iniciado. No puede: todo lo que tenga que alegar para fundamentar la accin ejercitada deber hacerlo en el momento procesal dispuesto por la ley, esto es, la demanda o reconvencin, salvo que se refieran a hechos, ttulos o causas nuevas o de nuevo conocimiento que pueden afectar la delimitacin de la pretensin, para lo cual dispondr hasta la finalizacin de la audiencia preparatoria del proceso comn (art. 91 ltimo prrafo) y se entiende que hasta el inicio de la audiencia de prueba del proceso abreviado. Del resto y fuera de esas excepciones, tanto lo alegado como lo que poda alegarse en su defensa en sustento de su pretensin, quedar cubierto por la cosa juzgada material y no podr ser motivo de un nuevo proceso.
74 Segn el art. 992 CCom es posible sustituir una accin de resolucin de contrato, por la de cumplimiento inicialmente deducida, aunque no al revs: Es vlido ejercitar la accin de resolucin como cambio de accin, en el mismo juicio en que se haya demandado el cumplimiento; pero la que exija aqulla, una vez deducida, no se podr abandonar para sustituirle la

de cumplimiento; la demanda de resolucin impedir que la parte en mora, pueda cumplir su obligacin fuera de tiempo.

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CAPTULOS SEGUNDO Y TERCERO ACUMULACIN PRETENSIONES Juan Carlos Cabaas Garca SUMARIO: I.- La acumulacin de objetos procesales: finalidad y alcance: 1) Acumulacin en primera instancia.- 2) Acumulacin de recursos.- 3) Acumulacin de ejecuciones.- 4) Efectos generales.- II.- Acumulacin de pretensiones: 1) Clases: 1.1.Acumulacin meramente objetiva: A) Acumulacin de causas de pedir.- B) Acumulacin de peticiones: B-1) Acumulacin simple.- B-2) Acumulacin eventual o subsidiaria.- C) Acumulacin por mandato de ley.- 1.2.- Acumulacin subjetivo-objetiva.- 2) Pretensiones no acumulables: 2.1.Pretensiones incompatibles.- 2.2.- Pretensiones alternativas.- 3) Tratamiento procesal. I.- La acumulacin de objetos procesales: finalidad y alcance: 1) Acumulacin en primera instancia: La acumulacin de objetos tiene por finalidad reunir una pluralidad de pretensiones procesales que podran discutirse en procesos distintos, a fin de que sean resueltos en uno slo dada la conexin que existe entre ellos, evitando as el riesgo de fallos contradictorios y alcanzando de paso el ahorro de los recursos humanos y econmicos disponibles. La acumulacin no es un presupuesto ni un imperativo de eficacia jurisdiccional, sino una tcnica o expediente por el que la ley autoriza el tratamiento conjunto de varios conflictos jurdicos dentro de un mismo procedimiento, ponderando las ventajas que ello depara, en el sentido expuesto (art. 95). Cuando los diversos objetos se acumulan desde el principio en una demanda, dando lugar a la apertura de una DE OBJETOS PROCESALES. ACUMULACIN DE

nica causa judicial, se hablar de acumulacin de pretensiones en los trminos de los arts. 98 y ss CPCM. Si por el contrario esos diversos objetos han permitido ya la apertura de dos o ms procedimientos separados, por quererlo inicialmente de este modo la parte actora, apareciendo con posterioridad el inters por reunirlos todos (inters de oficio o a instancia de parte, ya lo veremos), se estar distintamente ante la acumulacin de procesos regulada en los arts. 105 y ss del Cdigo. Sea una u otra, como vemos la posibilidad de acumular objetos en un proceso, opera ante todo en los procesos declarativos en primera instancia siguiendo las reglas del rgimen general que ahora se analizar, tanto para acumulacin de pretensiones, como de procesos. 2) Acumulacin de recursos: Cabe tambin la acumulacin ms all de la primera instancia, esto es, en va de recurso, en dos supuestos principales:

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a) Dentro de un mismo proceso, en cuanto a los diversos recursos que hayan formalizado dos o ms de las partes personadas (se entiende, actuando con distinta defensa y representacin procesal) porque cada una vea gravosa la resolucin que impugna. En este caso, incluso de oficio, se proceder a la acumulacin en cuanto conste que todos se refieren a la misma pretensin y proceso (art. 96 prrafo segundo CPCM). b) Cuando se hayan interpuesto dos o ms recursos respecto de otras tantas resoluciones judiciales recadas en litigios que originalmente podan haberse acumulado porque concurran los requisitos para ello- aunque entonces no se pidiera. En esta hiptesis de acumulacin tarda (apelacin, o casacin), conforme a lo dispuesto en el art. 96 del Cdigo, los recursos afectados pueden estarse tramitando ante el mismo o distintos rganos con

competencia funcional. Acreditndose que existe conexin entre ellos, en el sentido del art. 106 CPCM que luego veremos (conexin fctica o jurdica, incluyendo en todo caso su posible prejudicialidad), deber decretarse la acumulacin a favor del recurso interpuesto en el proceso a su vez ms antiguo en la primera instancia (no el recurso que se interpuso primero), segn se deduce del art. 96 in fine, en relacin con el art. 97. 3) Acumulacin de ejecuciones: Por ltimo, tambin se permite la acumulacin de ejecuciones pendientes (por tanto, no satisfechas aun) contra un mismo deudor ejecutado, aunque pendan ante distintos juzgados, art. 97 CPCM. Puede tratarse del mismo o distintos rganos judiciales, de todos modos la acumulacin se har siempre al procedimiento de ejecucin ms antiguo, segn la fecha y hora de la presentacin de la demanda de ejecucin, por aplicacin analgica del art. 110 del Cdigo. Para acordar la acumulacin, habr que calibrar si con ella se obtiene un efecto de economa procesal tangible; si existe conexin fctica y en su caso tambin jurdica entre todas ellas y, atendiendo tambin siempre a la mejor satisfaccin de los diversos acreedores ejecutantes (art. 97 prrafo segundo). Tales tres factores concurrentes, que no tienen que darse con igual intensidad pero s estar presentes, han de arrojar en una ponderacin global que la mejor solucin es acumular y no mantener las ejecuciones por separado. Eso es lo que debe esgrimir el solicitante, y eso es lo que debe valorar el juez al resolver sobre ello. Por lo dems, manteniendo la regla de la antigedad ah donde haya comunidad de embargo en varias de esas ejecuciones, precisa la ley dos cosas: a) que si hubieren bienes hipotecados o pignorados la acumulacin se har al proceso con garanta hipotecaria o prendaria, y de ser varias se guardar la debida preferencia legal (art. 97,

prrafo tercero), y b) del resto, se aplicar la misma regla de la antigedad, que aqu vendr dada por la fecha de realizacin del primer embargo, a salvo el supuesto anterior (art. 97 prrafo cuarto). 4) Efectos generales: Como efectos generales derivados de la acumulacin de objetos, y enlazando con lo que venimos ya exponiendo, caben resaltar dos: a) la reunin en un mismo procedimiento y a cargo de un nico rgano judicial de todas ellas,

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lo que puede exigir el emparejamiento de causas que se hallen en estadios distintos, esto es, con efecto suspensivo de la que vaya ms avanzada, hasta su nivelacin; b) que a partir de este ltimo momento se vaya dictando para cada acto una sola resolucin judicial, tanto para ordenar el trmite, como para resolver las cuestiones interlocutorias o en su caso definitivas del conjunto de todos objetos acumulados, evitando as la pluralidad y dispersin de procedimientos, expedientes y resoluciones judiciales. II.- Acumulacin de pretensiones: 1) Clases: Ya hemos definido antes lo que implicaba la acumulacin de pretensiones, con ese significado tcnico que da la ley, para distinguirla a su vez de la acumulacin de procesos. Importa tener presente ahora, cules son entonces las distintas modalidades de pretensiones que pueden ser acumuladas, sobre qu aspecto se proyectan, y al contrario cules quedan proscritas: 1.1.- Acumulacin meramente objetiva: Los arts. 98 y ss del Cdigo establecen en primer lugar, las condiciones por las que un sujeto puede acumular todas las pretensiones que tenga contra otro, deducindolas en la misma demanda. En principio y por

concordancia con otras normas que exigen la conexin entre objetos, tanto cuando concurre pluralidad subjetiva (art. 104) como cuando se trata de acumulacin de procesos (art. 106), ha de entenderse, tambin aqu, que si la acumulacin se predica de pretensiones del mismo actor contra el mismo demandado, dicha acumulacin podr versar respecto de varias causas de pedir o de varios petita, pero vinculados a una misma relacin jurdica comn o fundada por tanto en unos hechos comunes. Con todo, en teora habra que aceptar que si las distintas pretensiones aun siendo heterogneas y referidas a relaciones materiales distintas, cumplen sin embargo con los requisitos y limitaciones establecidas en este articulado y a las que ahora nos referiremos, debern admitirse a trmite tambin y conocerlas en el mismo procedimiento, pues la ley no fija expresamente en este caso la exigencia de la conexin entre objetos. Sea como fuere, la acumulacin orbitar alrededor de los elementos objetivos stricto sensu de la pretensin; esto es: A) Acumulacin de causas de pedir: Aun tratndose de la misma pretensin deducida, es posible que un mismo hecho con relevancia jurdica pueda ofrecer una cobertura en dos o ms normas sustantivas, por ejemplo en los casos de yuxtaposicin de responsabilidad contractual o extracontractual; o cuando una determinada materia ha sido regulada tanto por el llamado derecho comn (CC, CCom) y a la vez por leyes especiales, de tal manera que al no haber sido derogadas las normas de aqul, todas ellas resultan tiles y establecen consecuencias jurdicas -de igual o diverso signo-, frente a ese acto lcito o ilcito. Por tanto, unos mismos hechos pueden determinar el ejercicio de la

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accin fundada en dos o ms ttulos jurdico-legales. Siendo as y merced a la regla preclusiva (art. 91 CPCM) que ya sabemos ha de soportar la parte actora y en su caso el demandadoreconviniente, todas esas causas de pedir deber verterlas en la demanda sin que quepa reservar alguna para un proceso ulterior. Si se deducen varios conflictos jurdicos la pluralidad de causas de pedir deviene inevitable, aunque slo sea porque cada uno de ellos (cada pretensin), ir dotado necesariamente de su propia causa petendi, de lo contrario sera un objeto incompleto y adolecera de improponibilidad (art. 277: ver tema posterior de la demanda). B) Acumulacin de peticiones: Un mismo conflicto globalmente entendido como pretensin, puede deparar a su titular una diversidad de tutelas jurdicas amparadas en la ley material para el reconocimiento del derecho o situacin devenida en litigio, as como para lograr su indemnidad o en su caso la reparacin lo ms ntegra posible, ante la amenaza o consumacin respectivamente de actuaciones lesivas. Para ello debe atenderse a la naturaleza de la accin ejercitada, que dar la pauta de los pronunciamientos que resultan compatibles de otorgar en orden a su proteccin jurisdiccional ms adecuada. Puede que un mismo ttulo o causa de pedir permita la deduccin de dos o ms petitorias, o que los hechos se enmarquen en una pluralidad de causas de pedir y cada una de ellas a su vez genere idntica o diversas peticiones de tutela. Es incluso posible, que la ley condicione la procedencia de una determinada reclamacin judicial, al hecho de que antes o junto a ella (acumulacin) se impetre tambin otra tutela de fondo, en cuanto causalmente relacionadas entre s75. Es importante tener en cuenta que la preclusin del art. 91 como veamos opera en torno a las diversas causas de pedir de un mismo conflicto jurdico. No se refiere sin embargo tal preclusin a la pluralidad de peticiones de

tutela, las cuales, de ser individualizables entre s, perfectamente podran plantearse en procesos distintos aunque deriven de la misma causa petendi. Por ejemplo: si ante el ataque al honor de una persona por la publicacin en una columna periodstica de una noticia que se considera ofensiva para el actor, se solicita la condena a emitir en el medio de comunicacin una rectificacin de la noticia ofensiva publicada, nada impide dejar para otro proceso posterior respecto de esa misma noticia, una peticin de condena pecuniaria por los daos y perjuicios padecidos. Otro ejemplo: si suspendido el servicio telefnico por el cobro de una factura indebida (por servicios no prestados, o mal tarifados, etc.) se insta la condena del operador a restituir el servicio, puede dejarse para otro proceso posterior la peticin de un resarcimiento por los perjuicios producidos por la suspensin. Si se interpone una accin reivindicatoria para la declaracin de propiedad de un terreno, puede dejarse para otro proceso la peticin de que se retiren del mismo las maquinarias dejados en su interior, o se desmonten las construcciones realizadas a costa del responsable, etc.
75 De este tenor, por ejemplo, el art. 470 prrafo primero CCom: No podr ejercitarse ninguna accin contradictoria de hechos o relaciones jurdicas que consten en el Registro, sin que previa o simultneamente, se entable demanda de nulidad y cancelacin de la inscripcin respectiva.

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En definitiva, deviene prerrogativa del actor deducir o no todas las solicitudes de tutela que tenga en el mismo proceso o en varios, pues sobre ello no hay preclusin. sta slo rige para las dos o ms causas de pedir invocables frente a una misma pretensin de tutela. B-1) Acumulacin simple: Habr acumulacin simple cuando dos o ms peticiones de tutela puedan pedirse de manera conjunta y

simultnea, en el entendido de que la ley material otorga todas ellas a la vez y no se precisa elegir una en detrimento de otra: as ocurre en primer lugar con las obligaciones que resultan civilmente accesorias de otras (as la condena al pago de un capital y a los intereses de demora derivados de la misma acreencia; las diversas consecuencias imputadas al incumplimiento de una prestacin de hacer76). Pero tambin aquellas peticiones que revelan distintas consecuencias derivadas de un mismo acto, cada una de las cuales necesita de una reparacin o restitucin propia: as por ej., la condena a cesar en la fabricacin de un producto sin la correspondiente autorizacin de su propietario y el pago de los daos y perjuicios por el lucro cesante imputable a la comercializacin de las imitaciones; el reconocimiento de un derecho de servidumbre predial y la condena al demandado para que elimine los obstculos que ha puesto para impedir el paso del actor; la declaracin de derechos sucesorios y la solicitud de entrega de los bienes que le corresponden y que est en poder de alguno de los demandados, etc. Ser pues la norma sustantiva, la que al describir la relacin jurdica controvertida, derive todas las consecuencias legales que se pueden exigir en juicio. B-2) Acumulacin eventual o subsidiaria de peticiones: En este caso la parte tiene dudas de cul es el pronunciamiento al que tiene derecho por ley, de entre varios de los hipotticamente posibles (la duda es slo suya, pues en realidad la ley, salvo remota laguna, siempre habr establecido el efecto jurdico correspondiente), por lo que opta por una seleccin jerarquizada de las distintas peticiones de tutela estableciendo as un orden para que sean juzgadas. De tal manera, que el otorgamiento de la primera peticin releva de entrar a conocer de las dems; que de no concederse la primera se pasar entonces y slo entonces- a estudiar y resolver la segunda; que slo de negarse sta se proseguir con la siguiente, y as

sucesivamente. Las peticiones subsidiariamente ordenadas pueden resultar incompatibles entre s desde el punto de vista legal. Lo que s en todo caso deviene obligado es que de ser incompatibles atendiendo a la naturaleza de cada una, el

76 Al efecto, art. 1424 CC: Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en


mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas dos cosas, a eleccin suya: 1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido. 2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor. Tambin podr pedir que se rescinda la obligacin y que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.

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actor ha de deducirlas de manera eventual (subsidiaria) y nunca mediante una acumulacin simple, porque entonces se invalidaran recprocamente y sera como si no se hubiera deducido ninguna (art. 99). Volveremos sobre esto ms adelante. C) Acumulacin por mandato de ley: Fuera de lo que pueda prever cualquier otra disposicin normativa ajena al CPCM, precepta el art. 101 de este ltimo que se acumularn de oficio las pretensiones que versen sobre la declaracin de un acto o negocio jurdico (caso uno), y las que se refieran a la anulabilidad de los acuerdos adoptados en una misma reunin de los rganos de una persona jurdica (caso dos). La expresin acumular de oficio ha de tomarse aqu como sinnimo de acumulacin necesaria, no otra cosa, porque si al fin y al cabo estamos hablando de acumulacin de pretensiones dentro de un mismo proceso, es porque todas ellas ya se han deducido, no puede hacerlo el rgano judicial sustituyendo al actor (justicia rogada), por tanto el papel aqu del juez no es otro sino el de no impedir tal

acumulacin, cuando se trate de alguno de los dos mbitos que entiende conveniente el art. 101 siempre garantizar su tratamiento conjunto. 1.2.- Acumulacin subjetivo-objetiva: La acumulacin de pretensiones se abre tambin por el art. 104 del Cdigo a una situacin de pluralidad de los sujetos legitimados, a la que inextricablemente va unida tambin la pluralidad de objetos, al referirse a las diversas pretensiones que uno [actor] tenga contra varios sujetos [demandados] o varios [actores] contra uno [demandado], o tambin aunque no lo mencione expresamente este dispositivo- varios actores contra varios demandados; siempre que exista un nexo o conexin por razn del ttulo o de la causa de pedir. Se trata de un correlato de la misma pluralidad ya reconocida en el art. 80 del Cdigo para el litisconsorcio facultativo, segn tuvimos ya ocasin de ver en el tema referido a las Partes, precepto donde se deja hecha la reserva al respeto en estos casos, a las reglas sobre acumulacin de pretensiones,. Considerando entonces, en lo que aqu importa, que cada relacin procesal bilateral (el actor nico contra el demandado A, el actor nico contra el demandado B, y as sucesivamente; o a la inversa: el actor A y el demandado nico, el actor B y el demandado nico, etc.) se proyecta sobre una pretensin individualizable y separable de las dems, la virtualidad de este art. 104 radica en dejar claro que la pluralidad de partes tambin provoca la pluralidad de objetos, como tal susceptible de ser conocida en el mismo procedimiento. Para que esa doble acumulacin subjetivo-objetiva se produzca, sin embargo, resulta necesario que exista como ah se seala una conexin del ttulo o causa de pedir, esto es, que deriven de ttulos idnticos o semejantes o cuando la causa de pedir est constituida total o parcialmente por el mismo conjunto de hechos jurdicos

relevantes. Por ejemplo, derivado de un mismo contrato suscrito por varias personas, o se refieran a bienes

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inmuebles situados en el mismo edificio donde habitan los varios actores o los (varios) demandados y se plantee un conflicto semejante (defectos constructivos, impago de cuotas comunitarias), etc. 2) Pretensiones no acumulables: En su lado negativo, la ley tambin establece limitaciones dirigidas a evitar la deduccin de pretensiones que evidencian una quiebra lgica de su enunciado, o que lleva a una intervencin oficial del juez que podra comprometer su imparcialidad, sustituyendo al demandante en la identificacin de la pretensin realmente deducida. Dos son esos supuestos: 2.1.- Pretensiones incompatibles: Conforme al art. 98 CPCM ya mencionado, no cabe acumular pretensiones que resulten incompatibles entre s salvo que se formulen de manera subsidiaria (jerarquizada), pero de no hacerse as y dado que son pretensiones que o bien se excluyen mutualmente (vgr., la peticin de cumplimiento de contrato y a la vez de su resolucin) o bien la estimacin de una de ellas hace intil el otorgamiento de la otra (la solicitud de entrega de una mercanca, y la de una suma con la que adquirir en el mercado el mismo lote a cuya devolucin se condena), deviene evidente que slo una puede sostenerse. El defecto puede subsanarse por el interesado, como ahora veremos, pero desde ya lo que importa tener presente es que no se permite articular una pretensin con causas de pedir incompatibles, o formulando peticiones de tutela que lo sean. 2.2.- Peticiones alternativas: a) En segundo lugar y de acuerdo al art. 99 in fine CPCM, no se admitir la acumulacin de pretensiones a

ttulo alternativo. Ha de entenderse que con esta expresin se hace referencia a un defecto, consistente en manifestar al juez que cabiendo la posibilidad de ser satisfecho con varias prestaciones cuyo contenido detalla, y dejando clara la demanda que al actor le resulta indiferente con cul de ellas lo sea, deja en definitiva a aqul (al juez) la eleccin final de cul conceder y cul no. Con independencia de que el demandante tuviera razn en el fondo en cuanto a que puede aspirar a cualquiera de esas varias prestaciones a la vez, o no (podra en realidad no ser as, estar equivocado y nicamente caber por ley material una nica consecuencia jurdica), lo cierto es que exigir del juez semejante protagonismo conducira a ste a participar en la delimitacin concreta de la pretensin, contrariando as la vigencia del principio dispositivo. b) Esto mismo ocurre cuando se trate de las llamadas obligaciones alternativas del art. 1370 y ss CC, especficamente cuando se haya pactado que sea el acreedor quien elija la concreta prestacin que liberar al deudor. Dicha capacidad electiva, que se antoja perfectamente vlida en el mbito extrajudicial, no puede trasladarse sin embargo en caso de conflicto a una demanda en la que se entregue al juez el poder de seleccionar el bien jurdico que le parezca ms justo o conveniente reconocer a favor del demandante. Este ltimo debe hacer uso de la facultad material que se le atribuye concretando en su demanda cul es la prestacin cuyo

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otorgamiento desea en primer o en nico trmino (s valdra ordenarlas jerrquicamente, bastando al juez con comprobar que la primera peticin cabe por ley, con lo cual ya no entrara a analizar la segunda, siguiendo el parmetro de toda acumulacin eventual). c) La situacin vara sin embargo, si tratndose tambin de obligaciones alternativas correspondiese al deudor

elegir la de cumplimiento, siendo que no satisface ninguna, pues entonces el acreedor podra plantear la demanda con el fin de que se condene a aqul a llevar a cabo alguna de las prestaciones elegibles. En esa hiptesis, el juez no tiene que integrar nada ni sustituir a la parte, simplemente resolver en sentencia acerca de si todas las prestaciones que han sido determinadas por el actor pueden ser exigibles, y si se est o no ante una convencin del art. 1370 y ss CC. En caso positivo, condenara al demandado a estar y pasar por dicha eleccin y su consiguiente cumplimiento. Si el demandado luego no cumple ninguna de ellas, el problema no concernir ya al proceso declarativo (como tal finalizado) y menos an a una indeterminacin de la pretensin deducida, sino a una inejecucin de la sentencia cuyo desenlace en ltimo extremo podra llevar a un incidente (ejecutivo) para fijar una indemnizacin por equivalencia, pero sin afectar a la validez de lo resuelto. 3) Tratamiento procesal: Tratndose de acumulacin de pretensiones, no se plantean problemas acerca de cul es el juez o tribunal competente para conocer de ella, porque siempre estaremos hablando de un nico procedimiento y por ende de un nico rgano judicial con competencia para resolverla, de modo que ser ante l que se deducir la solicitud de que se acepte la acumulacin contenida en la demanda (o en la reconvencin), solicitud que en realidad se subsume dentro de la peticin misma para que se admita a trmite aqulla demanda-, o en su caso la ampliacin de la demanda (o la ampliacin de la reconvencin). El art. 102 del Cdigo utiliza de nuevo la frase apreciar de oficio para referirse a la acumulacin solicitada por el demandante. En realidad, lo que esto significa es que el juez velar por la comprobacin de si la acumulacin suscitada en la demanda (o en la reconvencin) es legalmente correcta o no. Si entiende que no es as de acuerdo

a los lmites anteriormente enunciados, dar plazo de cinco das al actor para que elimine una de las peticiones incompatibles (lo que la ley llama subsanar), y de no hacerlo, la demanda ser inadmisible tal como declara el art. 102, prrafo segundo CPCM. Al margen del control de oficio, la parte demandada podr oponer como excepcin procesal la de acumulacin indebida de acciones, que deber resolverse en el trmite establecido para ello (audiencia preparatoria del proceso comn, o audiencia de prueba en el abreviado), o si es en fase ejecutiva, o en un incidente, en el primer acto oral del trmite procesal correspondiente (art. 103).

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CAPTULO CUARTO ACUMULACIN DE PROCESOS Juan Carlos Cabaas Garca SUMARIO: I.- Disposiciones comunes: 1) Requisitos de procedencia.- 2) Acumulaciones prohibidas.- 3) Control y efectos de la presentacin de la solicitud.- 4) Reglas particulares en la tramitacin de la acumulacin de procesos ante el mismo tribunal.- 5) Reglas particulares en la tramitacin de la acumulacin de procesos ante distintos tribunales. I.- Disposiciones comunes: 1) Requisitos de procedencia: Adems de las razones que fundan la reunin en un mismo procedimiento de todas las pretensiones que se tienen por el demandante contra el demandado, implementa el nuevo Cdigo, como antes ya lo haca el CPC, el instituto de la acumulacin de procesos para evitar la existencia de fallos contradictorios entre causas que presentan afinidades fcticas y jurdicas entre s (aunque no identidad total, pues entonces el menos antiguo estara infringiendo la litispendencia), aparte de lograr la economa procesal subyacente a la unificacin de

trmites y resoluciones. Objetivos que tambin reconoce la jurisprudencia patria77. Dentro de este campo de la acumulacin de procesos, entonces, se distingue por la ley aquella que se formaliza ante un mismo rgano judicial, pues todas las causas afectadas se ventilan ante su jurisdiccin; y por otro lado el supuesto en que los diversos contenciosos se hallan atribuidos a distintos tribunales de justicia. Veremos la regulacin especfica que se contempla para cada uno. Con todo, existen tambin unas reglas comunes que deben respetarse en ambas modalidades acumulativas. En concreto las que siguen:

77 Como ensea la Sentencia de la Sala de lo Civil de la Corte Suprema de 8 de


agosto de 2003, dictada a las 9.02 horas (ref. 64 Nva. SS), a propsito de la entonces denominada acumulacin de autos, hoy de procesos: La ley determina que la acumulacin de autos debe tener lugar, siempre que se tramiten separadamente dos o ms procesos, que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola sentencia- () para mantener la continencia o unidad de la causa; como consecuencia la acumulacin procede, para evitar que no se divida la continencia de la causa, si se siguen separadamente los procesos (). La doctrina establece, que la continencia o unidad de la causa se destruye, cuando diversos juicios que se sigan por separado tienen de comn por lo menos dos de estos tres elementos: a) Las partes; b) El objeto de la accin; y, c) La causa de pedir la accin (). Que la acumulacin en el caso de autos, se produjo porque, por lo menos entre los dos juicios, existen el mismo objeto de la accin, o sea declarar nula la compraventa de la empresa comercial, y adems la misma causa de pedir la accin, o sea en juicios sumarios mercantiles, situaciones por las cuales no se ha destruido la continencia o unidad de la causa () y, b) Que el efecto de la acumulacin, es constituir un solo juicio y terminar por una sola sentencia () con el objeto precisamente de mantener la continencia o unidad de la causa, de ah que la acumulacin nunca ha tenido como objetivo, que se tenga como parte, a quien no ha sido parte demandada en uno de los juicios acumulados y que si lo ha sido en el otro juicio que se acumula, tal como ha ocurrido en el caso en estudio, es decir, que los juicios no se confunden,

sino que cada juicio conserva su individualidad.

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a) La legitimacin para poder pedir la acumulacin corresponde a cualquier persona que est actuando con el carcter de parte en alguno, varios, o todos los procesos involucrados, sin importar si en ellos existe o no pluralidad de partes, ni si acta con la condicin de actor o demandado (art. 105 CPCM). b) Para que puedan acumularse las causas, es necesario que exista conexin fctica, o fctica y jurdica entre ellas, existiendo por tanto riesgo de pronunciamientos contradictorios, incompatibles o mutuamente excluyentes, ex art. 106. Habr siempre conexin, prosigue diciendo este dispositivo, si concurre relacin de prejudicialidad de un objeto procesal a otro, para lo cual hemos de remitirnos al significado tcnico que otorga a esta figura el art. 51 del propio Cdigo. Situaciones en las que, para entendernos, en un proceso se est debatiendo sobre una relacin material que a su vez sirve para calificar alguno de los presupuestos de la accin ejercitada en el segundo proceso. c) El rgano judicial que absorber la competencia para conocer de las pretensiones reunidas (acumuladas), ser aquel ante el que se est ventilando la causa ms antigua, lo que a su vez se determinar por la fecha y hora de presentacin de la demanda (arts. 107 prrafo tercero y 110 inciso segundo). d) Slo podr caber acumulacin entre aquellas pretensiones conocidas en procesos distintos, si el juez de la causa ms antigua posee tambin competencia objetiva para conocer de las dems (art. 107 prrafo tercero). No importa sin embargo que no la tenga en lo territorial, incluso si alguna de las acciones tuviere atribuido un fuero improrrogable: la reforma parcial de 2010 al nuevo Cdigo, ha suprimido el prrafo o inciso ltimo del citado art. 107 donde precisamente se haca reserva expresa de la afectacin de un fuero territorial de esta clase. Ello

significa que el legislador ha optado por una mayor flexibilizacin en este punto, a favor de la acumulacin. e) Cabr acumulacin nicamente respecto de causas que se estn sustanciando por el mismo tipo de procedimiento, con la nica excepcin de dos o ms procesos declarativos en el que la causa ms antigua se sigue por el proceso comn (por razn de la materia o de la cuanta), y las otras pretensiones por el abreviado en razn a la cuanta. No cabe la acumulacin, por el contrario, respecto de aquellas causas que se conozcan por el abreviado en razn de la materia, a virtud de que dicha atribucin lo es por motivos de orden pblico (art. 107 prrafo primero). f) nicamente pueden acumularse las pretensiones que se hallen pendientes de decisin en primera instancia, no con aquella que ya haya sido objeto de recurso (sin perjuicio de la posibilidad de acumulacin de stos, ex art. 96). g) Siendo a instancia de parte, la acumulacin deber solicitarse antes del acto de la audiencia preparatoria del proceso comn, o la de prueba del proceso abreviado (art. 107 prrafo segundo). 2) Acumulaciones prohibidas:

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La ley prev algunas limitaciones a la facultad de acumular procesos a pesar de cumplirse con los requisitos anteriormente expuestos, al encubrir la respectiva solicitud una anomala procesal que debe resolverse por otros mecanismos. Veamos: a) No pueden acumularse dos pretensiones cuyos tres elementos sean idnticos (partes, causa de pedir y petitum), porque con independencia de que cambien las posiciones de los sujetos en uno y otro, es evidente que la demanda ms antigua engendr con su admisin a trmite la excepcin de litispendencia, lo que implica la

prohibicin de un segundo o ulterior proceso para conocer de lo mismo (art. 109 CPCM). En tal caso el tribunal rechazar de oficio la acumulacin, pero adems y si conociera de la segunda o posterior accin (que por despiste ha permitido que se abriera) pondr fin a esos procesos o lo comunicar ante el tribunal o tribunales donde se estn sustanciando para que los archiven, con condena en todas las costas causadas en los procesos finalizados. b) Tampoco puede instarse la acumulacin, conforme al art. 108 del Cdigo, cuando las pretensiones que han dado lugar a la apertura de varios procesos, hubieran podido deducirse conjuntamente en la misma demanda en un proceso nico, es decir, porque cumpla con los requisitos para la acumulacin de pretensiones en los trminos de los arts. 98 y ss CPCM. En esta segunda situacin, lo que establece el Cdigo no es que las pretensiones que no se acumularon en el mismo proceso ya no podrn formalizarse en otro u otros (slo hay preclusin, recordemos, para las varias causas de pedir de una misma pretensin: art. 91 prrafo segundo). Lo que ms bien se quiere decir es que esa separacin es ya definitiva, que una vez que el interesado hizo dejacin voluntaria de la prerrogativa que tena de reunirlas ab initio en la misma contienda, no podr recuperar ese derecho posteriormente a travs de un expediente de acumulacin de procesos; por el contrario, todas las pretensiones quedarn definitivamente separadas en procedimientos distintos. El menoscabo a la economa procesal que a esa decisin legal puede subyacer, se justifica o compensa, por as decirlo, con la necesidad de evitar que el proceso se convierta en un juguete en manos de los particulares, cuyo capricho puntual interfiera en el normal devenir del desarrollo judicial de los asuntos. 3) Control y efectos de la presentacin de la solicitud:

3.1.- Control: Presentada la solicitud (se trate de acumulacin de causas ante el mismo o distintos rganos judiciales: ver punto siguiente para su determinacin), ha de ejercitarse siempre un control a limine de su procedencia por el tribunal receptor, verificando esencialmente dos extremos: que la solicitud tiene el contenido necesario para poder atenderla, con detalle de los procedimientos involucrados y el cumplimiento de los requisitos para que se acuerde la acumulacin; y que prima facie no resulte inviable lo que se pide, bien porque el otro proceso ya est finalizado o se halla en instancia distinta, bien porque son procedimientos de cauce distintos (un ordinario y otro

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especial; un declaracin y una ejecucin), bien porque no se tiene la legitimacin para hacer la solicitud (no se acredita el carcter de parte en alguno de los procesos). Si aparece pues un motivo de rechazo objetivo, as lo acordar el juez (art. 111 CPCM), concediendo antes plazo perentorio para subsanar cualquier defecto del escrito que se antojara subsanable (dficit de informacin). 3.2.- Efectos: En cuanto a los efectos derivados de la presentacin y admisin a trmite (que no todava de la decisin) de la solicitud, aparte de la propia apertura del incidente en s, interesa tener presente que de acuerdo con lo establecido en el art. 112 del Cdigo, no suspender el curso de los que se pretenda acumular, pero el tribunal que conozca de cada uno deber abstenerse de dictar sentencia en cualquiera de ellos en tanto no haya decisin sobre la procedencia de la acumulacin, suspendindose al efecto el plazo para dictarla. Lase, sentencia o en su caso la resolucin definitiva de esos procedimientos (por ej., en forma de auto, tratndose de ejecuciones).

4) Reglas particulares en la tramitacin de la acumulacin de procesos ante el mismo tribunal: 4.1.- Cuando el tribunal que lleva todos los asuntos susceptibles de acumulacin sea el mismo, al no haber existido ningn motivo legal para que conociera de alguno de ellos un tribunal distinto, ser l obviamente ante el que se plantear la correspondiente solicitud. Bien por escrito, o en el mbito del proceso abreviado de manera oral, durante la audiencia de prueba, si no se hizo antes (art. 113 CPCM). 4.2.- Una vez producida la admisin de la solicitud, el incidente de acumulacin conlleva en estos casos la apertura de un trmite de alegaciones por tres das, tanto a las dems personas que son parte en el proceso donde lo es quien ha presentado dicha peticin, como a quienes sean partes en los dems procesos involucrados, a fin de que puedan dar su opinin con arreglo a Derecho, en sentido favorable o discrepante ya sea en todo -la acumulacin no cabe por ilegal- o ya sea en parte -si cabe, pero no al que se dice como ms antiguo, sino a otro de ellos-, a la acumulacin. La nica excepcin ser para las partes del proceso abreviado donde en concreto se formula la solicitud in voce (no las partes de los dems procesos, que aunque se estn tambin ventilando por el juicio abreviado, no estn ese da ah), las cuales contestarn en el mismo acto diciendo lo que tengan por conveniente sobre la misma (art. 114 CPCM). 4.3.- Pasado el plazo (o habindose presentado antes alegaciones por todos), con base en lo que se hubiere alegado el rgano judicial en los cinco das siguientes resolver, cabiendo dos posibilidades al respecto (art. 115 CPCM): a) Si todas las partes estuvieran de acuerdo con la acumulacin, el juez la acordar, est o no de acuerdo con ella. Cuando se habla de acuerdo de las partes, no se refiere al acuerdo de todos los que hubieran presentado

alegaciones, sino a que de hecho todas las partes de todas las contiendas involucradas, sin excepcin, han debido

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alegar y adems en sentido favorable. El silencio no vale. La diccin del art. 114 CPCM (si todas las partes estuvieren de acuerdo con ella) distinta a su vez a la que emplea el Cdigo en el art. 120 para la acumulacin ante distintos tribunales (ver infra), resulta determinante. Slo la conformidad expresa vincular aqu al juez. b) Si por el contrario alguna de las partes no se pronuncia, o si alguna de ellas lo hace pero disintiendo de la acumulacin, el tribunal resolver lo que corresponda en Derecho, es decir: -- Si aprecia la concurrencia de los requisitos legales exigidos acceder a la acumulacin, ya sea a favor del proceso que haya indicado el solicitante; ya sea a aquel otro de los procesos involucrados que resultare realmente el ms antiguo. -- O bien rechazar la acumulacin, si no procede por ley. 4.4.- De aceptarse la acumulacin, sta se har como ya se sabe a favor de la causa ms antigua, lo que bsicamente implica tres cosas: a) Suspensin de dicho procedimiento el ms antiguo-, si fuera necesario, hasta que todos los dems lleguen a su mismo estadio. b) Suspensin de los dems procedimientos si han avanzado ms que aqul, o continuacin de dichos procesos hasta que alcancen idntica tramitacin que el ms antiguo. c) Una vez equiparados, se impondr la unidad de acto y de procedimiento para todas las partes, actuaciones que se irn uniendo al expediente de la causa ms antigua, y que una vez completado finalizar por una sentencia nica, en la que se resolver por separado sobre cada una de las pretensiones (objetos procesales) acumuladas. 5) Reglas particulares en la tramitacin de la acumulacin de procesos ante distintos tribunales:

En esta hiptesis y dada la diversidad de rganos judiciales concernidos, el iter procesal del incidente lgicamente se torna ms complejo: 5.1.- Tramitacin de la solicitud (Fase 1): De entrada, hay que distinguir entre (1) la competencia para recibir el escrito de solicitud de la acumulacin, y (2) la competencia para tramitar y resolver el incidente de acumulacin. De acuerdo con el art. 110 del Cdigo, la solicitud podr presentarse ante cualquiera de los jueces que est conociendo de las causas afectadas (1), pudiendo ocurrir sin embargo que no sea dicho tribunal aquel que deba sustanciar el incidente, tarea que la ley asigna en concreto a aquel donde se est ventilando el proceso ms antiguo (2), pues ser a su vez el competente para conocer de todos los objetos procesales una vez acumulados. As pues, el tribunal que reciba la solicitud (y que no puede negarse a hacerlo), de no ser el competente a su vez para llevar a cabo el incidente, se limitar a darle cauce remitindola al tribunal que s lo sea. Para poder saber a qu tribunal remitir la solicitud, el juez receptor deber atender a los trminos del escrito que se presenta (art. 117 CPCM); o bien solicitud oral siendo la audiencia del abreviado (aplicacin por analoga del art. 113, siempre

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que se levante acta con el contenido de la solicitud para constancia de los dems tribunales), en el que se supone que tienen que venir especificados los procedimientos que se pretende que se acumulen. Si del escrito no se deriva cul sera el ms antiguo, ni cuanto menos la mayor antigedad de alguno de ellos respecto del que est tramitando (si as fuera, le enviar el escrito), se debe dirigir a los respectivos tribunales comunicando la circunstancia de la presentacin de la solicitud, a fin de que cada uno de ellos le indique la fecha

de presentacin de las correspondientes demandas y as determinar cul es el pleito ms antiguo, para saber en definitiva si asumir l o no la sustanciacin de la primera fase del incidente de acumulacin, o si lo debe reenviar a otro rgano judicial. 5.2.- Determinacin de si procede la acumulacin (Fase 2): Recibida la solicitud por el tribunal competente prima facie para tramitar el incidente (ver lo que ya se ha explicado al respecto), ste abrir en el seno del proceso ms antiguo al que se acumularan los dems- un trmite de audiencia por tres das a las partes personadas en l, tras el cual resolver por auto si estima que la acumulacin procede, si procede ante l, y a qu proceso se acumularan los otros. Si rechaza la acumulacin lo comunicar al tribunal que le hubiere remitido la solicitud si fuere el caso, para que sepa que sta se ha rechazado (art. 117 CPCM). Dado que el art. 116 declara aplicables las normas anteriores, entre ellas el art. 114, habr que entender que si todas las partes del proceso ms antiguo estn de acuerdo expresamente con la acumulacin, el juez no tendr margen aqu para decidir otra cosa (de lo contrario s la tendr, comprobando los requisitos legales), sin perjuicio de de lo que luego ocurra ante los otros jueces. Del enunciado del art. 125 del Cdigo, se desprende la prohibicin general de segundas o ulteriores peticiones de acumulacin por el mismo sujeto a favor de otros tribunales y procesos. Si tales se formalizan sern denegadas por el tribunal donde se plantee, o ste dejar de conocer de la misma en cuanto tenga conocimiento de que hubo otra anterior. 5.3.- Requerimiento (Fase 3): De dictarse auto estimatorio, ha de tener lugar una comunicacin con los dems tribunales que estuvieran conociendo de las otras causas, informndoles el requirente su aceptacin de la acumulacin, y requirindoles

para que le remitan las actuaciones hasta el presente (lo que tanto significa, como que acepten esa acumulacin), con certificacin de lo pertinente para dar a conocer la causa por la que se pretende la acumulacin y las alegaciones que, en su caso hayan formulado las partes distintas del solicitante de la acumulacin (art. 118). Atendiendo a la naturaleza especfica de lo que aqu se plantea, la certificacin o testimonio debe incluir los elementos necesarios para poder juzgar por cada tribunal cules son las pretensiones deducidas en los procesos

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afectados, fijar su posible conexin entre ellas, y los datos sobre competencia y procedimiento de cada causa, incluyendo en cuanto a este ltimo, si lo ha sido por razn de la materia o de la cuanta. 5.4.- Decisin por el rgano u rganos requeridos (Fase 4): Recibido el requerimiento, cada rgano judicial requerido deber entonces actuar conforme a una primera circunstancia decisiva, que condicionar todo lo dems: 1] Si constata que se le han formulado dos o ms requerimientos de acumulacin, provenientes por tanto de dos o ms tribunales: Automticamente trasladar el asunto a la Corte Suprema de Justicia cesando de hacer nada ms, esto es, suspendiendo el procedimiento que lleva a su cargo, con notificacin de ello tanto a los tribunales requirentes como a las partes de su proceso (art. 124 CPCM): a aqullos, para que tambin eleven testimonio de las actuaciones a la Corte, y a stos para que puedan acudir ante la Corte a defenderse. El trmite ante la Corte Suprema es el previsto en el art. 123, al que luego haremos referencia. De no ser as y recibir un nico requerimiento, actuar el requerido conforme a los pasos que ahora veremos, en el entendido de que si posteriormente recibe un segundo requerimiento de otro tribunal, aplicar a partir de ese

instante la regla del art. 124 que se acaba de exponer. 2] Si slo existe un tribunal requirente: Ser la generalidad de los casos. Cada uno de los rganos requeridos deben abrir entonces un trmite de audiencia por tres das a las partes personadas en los correspondientes procedimientos, salvo aquellos que lo estuvieran tambin en aquel proceso ms antiguo (pues stas ya estn enteradas y han formulado alegaciones ante el requirente), permitindoles acceder a los testimonios que se han recibido del rgano requirente a fin de poder hacer las alegaciones que estimen oportunas (art. 119). A la vista de ello, cada uno de los jueces requeridos resolver, respecto del procedimiento/s que tuviera a su cargo alguna de las cuatro soluciones posibles, excluyentes entre s (art. 120 CPCM): a) Acceder a la acumulacin a favor del recurrente y le remitir lo actuado hasta ese momento, si ninguna de las partes personadas en dicho proceso a su cargo se oponen a ello. No es preciso que emitan su conformidad expresamente, slo que no lo hagan en contra, incluso porque no aleguen nada (art. 120: si ninguna de las partes (...) se opusiere a la acumulacin...). b) Acceder tambin a la solicitud acumulativa si pese a no discrepancia de alguna de las partes del proceso a su cargo, lo que se alegare para fundar la disconformidad fuere lo mismo de lo ya alegado y tenido en cuenta por el juez requirente, conforme aade el mismo art. 120 CPCM (para eso, ser decisivo el examen de los testimonios que se hayan remitido por este ltimo).

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c) Acceder a la acumulacin tambin, si pese a existir discrepancias, el tribunal aprecia que al menos respecto de ese proceso a su cargo, s concurren los requisitos legales para la acumulacin.

d) Rechazar la acumulacin, por el contrario, si a partir de las discrepancias y de lo que el juez compruebe en estricto seguimiento de la legalidad, resulte como no acreditada la causa de acumulacin vlida. O bien entiende que ha de ser ante el suyo, que se acumulen todos los dems. 5.5.- Contestacin al requirente (Fase 5): Si se acepta la acumulacin por el requerido (o por los que lo sean), se comunicar as al rgano requirente y a las partes del proceso a su cargo, para que puedan personarse en el plazo de tres das ante el tribunal requirente y continuar all la defensa de sus pretensiones (art. 121 CPCM), todo ello con remisin de los autos. Una vez recibidos stos, se proceder a la equiparacin en la tramitacin de los procesos y a partir de ah a su sustanciacin nica, del modo como ya mencionamos en la acumulacin de procesos ante el mismo tribunal. 5.6.- Posible planteamiento de cuestin de competencia ante la Corte Suprema (posible Fase 6): Si alguno de los rganos judiciales requeridos no aceptare la acumulacin que se le insta, lo informar as al requirente, planteando la cuestin ante la Corte Suprema de Justicia. El tribunal requirente deber informar tambin a la Corte que se ha dado por notificado de la decisin del requerido, a fin de reconocer que es la Corte la que ha de resolver el problema. Al mismo tiempo, tanto tribunal requirente como requerido/s, deber notificar de ello a las partes personadas ante l, para que puedan presentar alegaciones ante la Corte Suprema por escrito en el plazo de tres das, acerca de la acumulacin (art. 122 CPCM). Seala el art. 123 del Cdigo, que la Corte Suprema de Justicia en pleno decidir por medio de auto y en el plazo de los cinco das siguientes lo que corresponda, de acuerdo con toda la documentacin remitida (alegaciones, testimonios de los escritos de las partes, etc.). La expresin en pleno, no debe tomarse como referida a toda la Corte, sin embargo, sino slo a su Sala de lo

Civil. En efecto, y por importante que sin duda pueda revestir una solicitud de acumulacin de dos o ms procesos ante distintos tribunales civiles (cuando es ante el mismo tribunal, a pesar de que el perjuicio de no acumular desde la perspectiva de sentencias contradictorias- resulta exactamente el mismo, no cabe sin embargo control de la Corte), no vemos ninguna cuestin de orden pblico ni de gran trascendencia orgnica que justifique, nada menos, que avocar a todos los Magistrados de las tres Salas de la Corte a que estudien si procede o no la acumulacin. S que lo hagan los Magistrados del orden jurisdiccional al que corresponden los referidos asuntos, que son los de la Sala Civil. Lo que decida la Corte Suprema vincular desde luego a todos los procedimientos concernidos, y frente al auto que dicte no cabr recurso alguno, ex art. 123 CPCM.

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CAPTULO QUINTO FINALIZACIN ANTICIPADA DEL PROCESO: Juan Carlos Cabaas Garca SUMARIO: I.- Finalizacin anticipada: concepto.- Finalizacin por improponibilidad sobrevenida del proceso.- II.Finalizacin por cambio de circunstancias: 1) Relacin con la litispendencia.2) La posible satisfaccin extraprocesal de la pretensin.- III.- Por la formalizacin de mecanismos de autocomposicin procesal: 1) Renuncia del actor.- 2) Desistimiento de la instancia.- 3) Allanamiento del demandado.- 4) Transaccin entre las partes.I.Finalizacin anticipada: concepto. Finalizacin por improponibilidad sobrevenida del proceso: 1.- Regula este Captulo Quinto del Ttulo Tercero del Cdigo, toda una serie de causas que pueden determinar

el archivo de las actuaciones sin que se haya producido el fin lgico de todo proceso, como es la emisin de una resolucin judicial que juzgue sobre el fondo de la tutela jurdica impetrada por las partes, y sin que ni siquiera se haya tramitado el procedimiento en todas sus fases. Las razones para ese archivo vienen determinadas en trminos generales por una prdida del inters en el mantenimiento de la controversia, no necesariamente debida a la voluntad de los sujetos aunque a veces tambin gracias a ello. Aunque el articulado se inserta dentro del Ttulo dedicado al objeto del proceso, algunas de esas causas a veces no tienen que ver estrictamente con la prdida o mutacin de las pretensiones deducidas, sino con la carencia de algn presupuesto del proceso, que hace inviable su continuacin. 2.- Ejemplo de ello son las circunstancias que componen la primera de las causas posibles de terminacin anticipada, referente a que sobrevenga el carcter improponible de la demanda o la reconvencin luego de su admisin a trmite, art. 127 CPCM. Los requisitos para la invocacin de este motivo son dos: a) Que se trate no de cualquier defecto procesal, sino de alguno de los factores de improponibililidad del art. 277 del Cdigo, los cuales en teora pueden concernir tanto a la falta de competencia del rgano judicial, como de carencias esenciales de la pretensin deducida o la concurrencia de un motivo de litispendencia o cosa juzgada. b) A fin de no solapar el incidente al que da lugar esta alegacin, con la propia dinmica de los actos de contestacin a la demanda y la reconvencin, donde el respectivo legitimado pasivo puede entre otras cuestiones plantear motivos de improponibilidad, para que sean resueltos en la audiencia pautada para ello (la preparatoria en el proceso comn, o la de prueba en el abreviado), se entiende que la causa que ha hecho aqu improponible a

la pretensin, con base en el art. 127 CPCM, ha de haber sucedido o cuanto menos haberse conocido, con posterioridad a dichos actos de contestacin, y desde luego que no se basa en los hechos que ya hallan podido

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fundar una alegacin similar de tales legitimados pasivos, y resuelta (se supone que negativamente, o el proceso ya estara archivado) por el juez con valor de cosa juzgada a partir de este momento dentro del proceso. 3.- Cmo proceder en estos casos?: ante todo, la presentacin de esa alegacin no suspender el curso de las actuaciones, que continuar normalmente hasta tanto se resuelva el incidente que se abre en paralelo. Seala la ley que una vez formulada la alegacin por escrito o en el turno de alegacin oral de alguna audiencia, el rgano judicial abrir plazo de tres das a las dems partes para que se pronuncien: de aparecer algn escrito de oposicin tendr entonces que convocarse una vista oral en los diez das siguientes salvo que ya estuviera programado para antes alguna audiencia con otro fin, el cual se aprovechar tambin para ste (se incluir el incidente como punto de agenda). 4.- A contrario sensu, si no se presenta ninguna oposicin de las partes que obligue a llevar a cabo la vista oral, la aplicacin del art. 127 CPCM lleva a pensar que el juez, est o no de acuerdo, debe decretar el archivo. Pero adems, si convocada la mentada vista oral y llegado el momento todos manifiestan su conformidad al archivo o ninguna dice nada en contra, ya sin ambage el art. 127 in fine sanciona que de inmediato se acceder a lo solicitado (la finalizacin). As pues, en caso de no oposicin el juez acordar el archivo quedando vinculado por la intencin, expresa o tcita de las partes. As ser por lo general, pero no siempre. En realidad, si la demanda -o la reconvencin- no

deviene improponible porque no adolece del defecto que se les imputa, da igual lo que puedan pensar las partes, aqulla seguir siendo correcta y no podra caber por ello la finalizacin anticipada, la cual se antojara sencillamente ilegal. Luego, si la ley admite el archivo en este caso no es porque devenga improponible la pretensin sino, en ltimo extremo, porque tanto si lo es como si no, las partes estn de acuerdo con que se cierre la contienda anticipadamente. Rigindonos por un principio de justicia rogada, el resultado prctico es que el proceso debe acabar. Mas, si la no oposicin conduce en puridad a la finalizacin del proceso por autocomposicin de las partes, y es as como debe calificarse, no podr el juez dejar de hacer uso en esa tesitura de la facultad de control que le otorga el precepto anterior, el art. 126 CPCM, el cual prohbe su homologacin en los casos en los que la ley prohba la disposicin o la limite por razones de orden pblico, de inters general, de proteccin de menores y terceros, o cuando implique fraude de ley. Y eso puede llevar, para dejar clara las cosas, a que razonndolo debidamente el tribunal rechace el archivo y ordene proseguir la contienda. 5.- Mediando oposicin, por el contrario, el juez resolver lo que proceda en aplicacin estricta del rgimen de improponibilidad, si es en sentido estimatorio decretando el archivo y resolviendo sobre la condena en costas del proceso principal que de tal guisa fenece, si bien teniendo en cuenta que cuando ello proceda por voluntad de todas las partes que no de una sola-, as deber tratarse tambin a efectos de costas.

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Si por el contrario no se accede a lo pedido, el proceso contina y se condenar en las costas del presente incidente a quien promoviere el mismo, y se acordar el levantamiento de las medidas cautelares adoptadas en su

caso previamente (art. 127 prrafo ltimo CPCM). 6.- Finalmente, la ley recuerda que al margen de la alegacin de las partes, el rgano judicial conserva la potestad de oficio para declarar improponible la pretensin o el proceso, previo trmite de audiencia a aqullas en la audiencia ms prxima para que aleguen lo pertinente (art. 127 prrafo cuarto). II.- Finalizacin por cambio de circunstancias: 1) Relacin con la litispendencia: La previsin del art. 128 CPCM, a cuya virtud el cambio de estado de las cosas o personas que han dado pie a la interposicin de la demanda (o la reconvencin) admitida a trmite, no afectar a la validez y desarrollo del proceso de que se trate, es un efecto incardinado en la litispendencia, que estudiaremos convenientemente en el tema de la demanda, al que reenviamos al lector. Importa s considerar que cuando esos cambios, sin embargo, llevan a la desaparicin del objeto del proceso, o a la desaparicin de alguna de las partes sin que aparezca nadie que pueda sucederle procesalmente, la contienda no puede quedar abierta. Puesto en conocimiento del tribunal el problema, debe abrir el incidente del art. 127 que acabamos de repasar, pudiendo culminar en el archivo del proceso, con los consiguientes pronunciamientos inherentes a ello. 2) La posible satisfaccin extraprocesal de la pretensin: Una de las hiptesis que pueden excitar tambin esta finalizacin por privacin definitiva del inters legtimo en litigar (art. 128), lo sera por la posible satisfaccin extraprocesal de la pretensin deducida en juicio. Si reclamado el cumplimiento de una deuda sta se paga tras admitirse la demanda, o si las partes suscriben un nuevo contrato que deja sin efecto el que ha devenido en discusin, o como quiera que fuese el demandado lleva a cabo una actuacin en el trfico jurdico frente a la cual el actor se declara resarcido de todo lo que peda, el

proceso que mont con la finalidad de ser tutelado por el Estado pierde ya su razn de ser, en todo o en parte (la satisfaccin extrajudicial podra ser slo parcial) y, en esa misma medida, el conflicto jurdico ha desaparecido y el proceso debe cerrarse. O al menos, el demandado tiene derecho a que se reduzca el objeto litigioso en proporcin a lo que ya ha quedado satisfecho. Para ello, abierto el pertinente incidente, el rgano judicial deber examinar los trminos de la demanda o la reconvencin-, de un lado, y el contenido y efectos materiales y jurdicos de los actos cumplidos extraprocesalmente, por el otro lado, determinando si han logrado o no proyectarse en la esfera particular del demandante o del demandado reconviniente- y con qu resultados. En funcin de todo ello, podr acordar la finalizacin anticipada o delimitar la controversia de nuevo.

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III.- Finalizacin por la formalizacin de mecanismos de autocomposicin procesal: En tercer y ltimo lugar, se regula en el ya citado art. 126 y en los arts. 129 y siguientes del Cdigo, como categora de eventos susceptibles de poner fin al proceso antes del tiempo y modo que le hubiera sido natural, aquellos que envuelven una manifestacin de voluntad consensuada de las partes para que as se haga, a travs de los que se conocen como medios autocompositivos. Se trata de una consecuencia ms del principio dispositivo, que as como entrega a las partes la llave para acudir al auxilio de la Jurisdiccin u optar si lo prefieren en cambio por el sometimiento del asunto a arbitraje (salvo en las materias no dispositivas), o incluso que nunca lleguen a plantear la pretensin a pesar de existir un conflicto jurdico, extiende tambin el principio de rogacin al mbito de la finalizacin anticipada del proceso por su voluntad. unilateral o

El Cdigo, a tal efecto, recoge las diversas figuras representativas del fenmeno autocompositivo, distinguiendo las que ahora veremos. Antes, debemos formular cuatro observaciones generales que servirn para todas ellas: a) Rige la prohibicin prevista en aquel art. 126 a partir de los lmites que marque la ley, el orden pblico, el inters general, o la proteccin de los derechos e intereses de los menores y de los terceros que no son parte en el proceso pero pueden quedar perjudicados por efecto reflejo, merced a esa falta de tutela a que llevara el cierre abrupto del proceso. b) Habr que determinar en cada caso si la autocomposicin efectuada abarca a la totalidad, o slo a una porcin de la pretensin procesal deducida, como resulta perfectamente posible que ocurra. En este segundo caso, no estaremos hablando propiamente de una finalizacin del proceso, sino si acaso de una reduccin del conflicto jurdico u objeto procesal controvertido. c) Todos los mecanismos que entraen abandono del proceso por una u otra parte, exigen para su debida formalizacin que sta se haga en trminos claros y expresos, sin sujecin a condicin alguna, mediante apoderamiento apud acta del procurador ante el propio tribunal u otorgando a su favor poder notarial donde conste el ejercicio de dicha facultad especfica (poder especial): as, arts. 129 prrafo segundo, 130 ltimo prrafo y 131 prrafo tercero. No es necesario contemplar lo mismo en la transaccin judicial, que por s misma no implica abandono sino concesin recproca de efectos a favor de ambos litigantes, una composicin estricta y bilateral de los trminos del conflicto, para su superacin. d) En aquellos procesos donde concurra pluralidad de partes, sea en la legitimacin activa como en la pasiva, los medios de autocomposicin slo vincularn a aquellas personas que lo suscriban. Por tanto, de existir al menos

un demandante o un demandado que no manifieste su voluntad en ese sentido, la causa judicial deber continuar entre las partes que queden: esto es, por un lado aquel que se ha negado a la autocomposicin, y por otro lado quienes figuren a su vez en el proceso como parte contraria. El rgano judicial dictar al final la sentencia que en

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Derecho corresponda en cuanto a lo que se ha mantenido controvertido, al margen de las decisiones que precise para declarar la autocomposicin parcial. Veamos cada uno de esos mecanismos: 1) Renuncia del actor (art. 129): 1.1.- Tal como dispone la ley, la renuncia corresponde a una facultad unilateral del legitimado activo del proceso, que puede realizarse sobre uno de los dos posibles derechos siguientes: a) Del derecho procesal de accin, en el sentido de que la persona manifiesta su voluntad de dejar o abandonar definitivamente todo inters por reclamar judicialmente contra el demandado, en concreto en cuanto al conflicto jurdico vertido en la demanda o la reconvencin-. Esto implica no solamente el cierre de dicho proceso sino, como tal renuncia, la prdida definitiva e irremisible del derecho a demandarle en el futuro (insistimos: slo frente a ese demandado/s y slo en relacin con el objeto de la pretensin deducida, no al socaire de otras relaciones materiales distintas que puedan devenir asimismo en conflicto entre ellos). b) La renuncia al derecho material, siempre que ste por su naturaleza resulte disponible, en cuya eventualidad el derecho de accin procesal aunque no haya sido renunciado, carece por efecto sobrevenido tambin ya de virtualidad. La renuncia del derecho material, en sntesis, acarrea la prdida de todo inters jurdico procesal, y

proyecta pues su efecto sobre la contienda ya iniciada. El derecho de accin procesal queda convertido a la postre en un cascarn sin contenido, por lo que se impone el archivo de la causa salvo, recurdese, que la renuncia efectuada a uno u otro derecho (el procesal de accin, o el material) fuese parcial y no total. 1.2.- Si procede la renuncia en cualquiera de los dos aspectos, se declarar directamente por sentencia, con el consiguiente archivo de las actuaciones. En caso contrario dictar auto cuando acuerde su denegacin, o cuando deba limitar su alcance a slo una porcin de lo reclamado en ese proceso, ordenando entonces su continuacin en los trminos del debate original, o excluyendo la porcin ya autocompuesta-. 2) Desistimiento de la instancia (art. 130): 2.1.- Manifestacin de voluntad tambin del actor, por la que declara no tener inters en continuar especficamente con ese proceso iniciado, sin condicionar en trminos absolutos, su inters posterior por una tutela jurisdiccional, ni la prdida ni desdn por el derecho material en juego. En el desistimiento, lo nico que importa al demandante es no seguir adelante con ese proceso por razones personales -que ni tiene que justificar ni importa conocer-, siendo lo nico jurdicamente relevante el que no exista motivo legal impeditivo para su formulacin, ex art. 126 CPCM. Ahora bien, como el desistimiento no trae consigo la certidumbre de la extincin absoluta de la accin judicial sino slo la no prolongacin de la presente contienda, emerge en estas situaciones el inters del demandado,

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quien puede tener inters en que la cuestin controvertida se dilucide de una vez por todas aqu y no tener que ver cmo pende la espada de Damocles de un futuro nuevo proceso en su contra.

Como puede verse, el desistimiento es algo muy diferente a la renuncia de la accin o del derecho, resultando una evidente mejora legal la distincin entre ambas figuras, que aparecan mezcladas en el derogado CPC78. Teniendo esto en cuenta, el Cdigo, con buen criterio, distingue tres alternativas distintas: a) Si el desistimiento se presenta (recurdese: por escrito, de manera expresa y clara, con poder especial o apud acta) en cualquier momento anterior a serle comunicada la demanda al demandado o demandados para que la conteste, el desistimiento tendr eficacia inmediata y slo podra rechazarse por el juez debido a alguna de las prohibiciones generales del art. 126. b) Si por el contrario el demandado ya ha sido emplazado a contestar, es decir, se ha producido lo que clsicamente se conoce como la trabazn de la litis, el Cdigo vela por el inters jurdico de ambas partes debiendo contarse con la opinin del demandado. Como antes apuntbamos, una vez que ste tiene noticia de la pretensin interpuesta en su contra, puede querer dilucidar la controversia de una vez y no esperar a la amenaza de otra demanda futura del mismo o similar tenor. De este modo, la ley prev que se conceda trmite de audiencia a dicho demandado (o demandados) por plazo de tres das: si no contesta, o lo hace conformndose con el desistimiento, ste se aprobar (excepto causas del 126). Si se opone, el juez deber resolver lo que proceda, y eso significa no solamente con base en la ley sino ponderando los motivos aducidos por una y otra parte, para considerar la conveniencia o no de que los derechos o situaciones jurdicas en conflicto acaben ya de tutelarse en el proceso ya abierto, o resulte secundario cesar en esa tutela. c) Como caso especial, el Cdigo permite que el desistimiento pueda presentarse con posterioridad a la notificacin de la demanda, en cualquier momento del proceso, si el demandado no se persona a contestar y

por tanto se le declara en rebelda (art. 130 prrafo primero, in fine). A estos efectos resulta igual que la notificacin de la demanda haya podido hacerse de manera personal o por estrados, lo que importa es que otorgado el plazo (proceso comn) o el trmino (proceso abreviado) para comparecer, la persona no acudi y a partir de entonces se la ha tenido por rebelde. Pues bien, entiende el legislador que pese a que quiz en los hechos el demandado pueda conocer la demanda (desde luego, as ser si se logr su notificacin personal), el haberse desentendido de su desarrollo y desenlace dejando de personarse, inviste sobrevenidamente por decirlo as- al actor para reconsiderar y formalizar por su cuenta el desistimiento, antes de que recaiga sentencia. 2.2.- La homologacin judicial del desistimiento (mediante auto) deja imprejuzgada la accin de fondo, y nada impide como decamos su formalizacin de nuevo entre las mismas partes, interponiendo nueva demanda (art. 130 prrafo tercero CPCM).
78 En efecto y de acuerdo a lo que preceptuaba su art. 464: Desistimiento es el apartamiento o la renuncia de alguna accin o recurso.

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3) Allanamiento del demandado (art. 131): 3.1.- Acto unilateral del sujeto pasivo del proceso, por el que acepta en todo o en parte, los elementos conjuntos de la pretensin deducida en su contra (esto es: la causa de pedir, y lo que se le pide). En el allanamiento, por tanto, se admiten los hechos, el Derecho y las consecuencias jurdicas extradas de l por la parte actora, pero representa ante todo una conformidad o capitulacin para decirlo en trminos grficos- con el petitum de la demanda (o de la reconvencin, por lo que hace al actor-reconvenido). El que se diga que el allanamiento puede ser total o parcial, por tanto, no se refiere a una fragmentacin entre los

hechos o el Derecho, que integra a este respecto una unidad indisoluble, sino a que el demandado puede estar de acuerdo con que, con arreglo a la historia particular acontecida y a lo que contempla la ley sustantivo, el derecho reclamado por el actor es real slo hasta cierto punto, o que la obligacin que se le imputa es nicamente cierta y exigible en determinado importe, etc. Para poder hablar de allanamiento parcial, claro, resulta imprescindible que lo pretendido por el demandante resulte descomponible cuantitativamente hablando, bien porque se pidan dos o ms prestaciones, bien porque la nica reivindicada resulta divisible. 3.2.- Como impedimentos para poder decretar la homologacin judicial del allanamiento, procede destacar tres hiptesis principales: a) Los lmites siempre aplicables del art. 126. b) Con cierto tono reiterativo a ese precepto, el posterior art. 131 prrafo primero CPCM donde se regula esta figura, advierte que el allanamiento podr denegarse judicialmente por medio de auto, si resulta contrario al orden pblico o al inters general, o que se realiza en perjuicio de tercero, o que encubre un fraude de ley. c) Si tratndose de un allanamiento parcial, y quedando por tanto en pie otras pretensiones no allanadas, resulte que la declaracin interlocutoria de las que s lo han sido puede entraar o repercutir, por s mismo, en un prejuzgamiento sobre aquellas otras (art. 131 prrafo segundo CPCM). Siempre que ese riesgo de prejuzgamiento aparezca, el legislador impone al juez que no se declare nada todava, ms all se explicar por medio de auto que se ha formalizado allanamiento parcial pero sobre el mismo no habr pronunciamiento hasta la sentencia, al existir riesgo de prejuzgar lo no allanado. Es decir, el tribunal lo hace constar, pero dejando que el procedimiento se complete y sea, al socaire de dictarse la sentencia definitiva, donde se empiece por

discriminar entre lo allanado y lo no allanado, y en cuanto a cada uno, motivar la respectiva decisin de acuerdo a la ley. 3.3.- La homologacin judicial del allanamiento deber llevar forma de sentencia cuando la voluntad de allanamiento se haya proyectado sobre la totalidad de la pretensin deducida por el actor, pues aunque el tribunal ya no debe enjuiciar el caso para obtener una solucin legal (sta es la que propona el actor en su demanda y que el demandado ha aceptado), s que debe declarar que el asunto ha quedado compuesto y por tanto con un

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Fallo donde se realice el pronunciamiento mero-declarativo, constitutivo o de condena que corresponda. Conforme al penltimo prrafo del mismo art. 131, y a los efectos particulares de la fijacin de las costas, si el allanamiento se efectuara antes de la efectiva contestacin a la demanda por el demandado79 no habr condena de aqullas, salvo manifiesta temeridad procesal. 3.4.- Distintamente, se dictar auto y no sentencia aprobando el allanamiento cuando ste hubiere sido parcial, lo que significa, como ya observbamos antes, que sigue persistiendo una parcela de la pretensin actora que ha sido resistida de alguna manera por el demandado (en los hechos y el Derecho, o slo en el Derecho, o alegando excepciones procesales o perentorias), que en esa misma medida requiere de una solucin judicial con arreglo a la legalidad (art. 131 ltimo prrafo). Pero adems, es necesario para que pueda dictarse el auto que no nos encontremos en la situacin antes descrita de que su declaracin in limine conlleve prejuzgar las dems cuestiones que quedasen en litigio. 3.5.- Sea por auto o en la sentencia definitiva, todo lo allanado alcanza efecto de cosa juzgada material y no puede volver a ser objeto de una controversia posterior.

4) Transaccin entre las partes (art. 132): 4.1.Finalmente y dentro de las modalidades de mecanismos autocompositivos, el Cdigo hace mencin de la posible transaccin del objeto procesal dentro del proceso, en el lgico entendimiento de que es transaccin y no capitulacin unilateral de alguna de las partes, porque ambas han cedido una cuota de sus exigencias iniciales a favor del otro, y viceversa. Es decir, es transaccin judicial porque la misma se formaliza a travs de escritos que se dirigen al juez, bien sea uno conjunto o bien por separado pero de idntico tenor, con el fin de que ste tenga por compuesto el conflicto jurdico en los trminos que han determinado libremente las partes. Conviene no confundir por ende esta transaccin, exteriorizada en el seno del procedimiento judicial y bajo la tutela del juez quien en definitiva tendr que autorizarla o no, con el contrato de transaccin del art. 2192 y ss CC, el cual se suscribe por los sujetos al margen de la contienda judicial. El contrato de transaccin, ciertamente, puede suscribirse en los hechos una vez ya iniciado un proceso y con la finalidad no oculta de servir para poner fin a la disputa que los ha llevado a juicio. Sin embargo, si as se hiciere, para que pueda surtir efectos en l tendr que presentarse un escrito al rgano judicial informando de su suscripcin, con copia del contrato y solicitndose que se decrete la finalizacin del proceso por prdida sobrevenida del inters en litigar, ex art. 128 CPCM, a virtud de haberse verificado una satisfaccin extraprocesal de la pretensin. Que es como deber ser tratado por la autoridad judicial.
79 No confundir con aquel otro plazo, el del emplazamiento o citacin al demandado para contestar, que es el aplicable a su vez para saber si ha de contarse tambin con su criterio.

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Por cierto que el contrato de transaccin presenta restricciones por imperativo legal, a las que deber atender el juez antes de darlo por bueno como mecanismo de satisfaccin extrajudicial de la pretensin, cuya remisin impone el varias veces citado art. 126 CPCM (los casos en los que la ley prohba la disposicin o la limite). 4.2.- La transaccin no se homologar si concurre alguna de las causas descritas en el referido art. 126 del Cdigo, algunas de las cuales reitera el precepto que ahora se comenta: vgr., aquella transaccin judicial que no sea conforme a la ley o se realiza en perjuicio de tercero (art. 132 in fine). Y si fuera slo parcial (como perfectamente cabra hacerlo), el auto as lo determinar con lo que el procedimiento seguir su curso para resolver por sentencia, al final, lo que proceda respecto de la porcin no transigida.

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CAPTULO SEXTO CADUCIDAD DE LA INSTANCIA Juan Carlos Cabaas Garca SUMARIO: I.- Concepto, finalidad y presupuestos.- II.- mbitos incluidos en la caducidad y plazos.- III.- mbitos excluidos.- IV.- Efectos de su declaracin.- IV.- Impugnacin del auto de caducidad.I.- Concepto, finalidad y presupuestos: 1.- La caducidad de la instancia tambin conocida como perencin de la instancia- constituye una presuncin legal iuris tantum por la cual se considera que las partes han perdido el inters en seguir impetrando la tutela jurisdiccional del conflicto jurdico planteado, cuando se constata la paralizacin del procedimiento por un plazo mnimo que es el previsto por la propia ley como suficiente y expresivo a tal efecto, con la consecuencia de que

as se declare y archive el procedimiento. Introducida en el proceso civil salvadoreo por el D.L. N 213, del 7 de diciembre de 2000 (D.O. N 241, Tomo 349, del 22 de diciembre de 2000), siguiendo la estela del derecho comparado, mantiene y refuerza su regulacin el nuevo Cdigo. 2.- La finalidad de este instituto es liquidar la inseguridad jurdica que deriva de mantener una causa judicial abierta sine die, cuando por actitudes deducibles tcitamente de la inactividad de los sujetos, es de prever que el proceso ya no cumple la funcin para la que fue incoado. Subyace pues a la caducidad un elemento externo, acreditado, y otro interno, supuesto: el externo es la realidad de la paralizacin de todo acto procesal por falta de iniciativa de las partes, situacin que se ha prolongado durante el tiempo legal marcado. El elemento interno es la voluntad presumida de las partes de querer que as ocurra, a partir de lo cual se asienta la presunta falta de inters en que exista ya el proceso80. 3.- Como se sabe, el nuevo Cdigo apuesta decididamente por la vigencia del principio de impulso oficial de las actuaciones en los procesos civiles (arts. 194 y 198 CPCM), lo que determina que las partes no tienen que estarse dirigiendo continuamente al rgano judicial para pedirle que provea a la terminacin de cada acto del proceso, para que permita abrir el siguiente y as sucesivamente. No: es el juzgado o tribunal el que ya sabe que debe
80 Con palabras de la Corte Suprema: Especficamente, el fundamento de la figura de la caducidad de la instancia, pues, radica en la necesidad de evitar que los procesos se prolonguen sine die; y en la presuncin de la voluntad de abandonar el pleito en razn del tiempo transcurrido, debido a la no intervencin de las partes. Es decir, que su base reside en la presuncin de abandono del proceso por el litigante, debido a su inactividad durante cierto tiempo; as como en el propsito prctico, de librar a los rganos jurisdiccionales, de las obligaciones que derivan de la existencia de un juicio, que ha sido

abandonado por las partes: Sentencia de la Sala de lo Civil, de 6 de febrero de 2008, dictada a las 12.20 hh (ref. Cas. 155C-2006).

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hacerlo, dictando de oficio las resoluciones que devengan menester a tal fin, abriendo los trmites y plazos del proceso siguiendo las pautas del proceso, a virtud de la legalidad de ste ex art. 3). Pero adems y siendo ello as, resulta que si cualquiera de las partes deja pasar la oportunidad procesal de presentar un escrito, o de realizar una conducta a su favor, la consecuencia generalmente no ser por ley la de la paralizacin del procedimiento, sino el sufrir los efectos negativos de la correspectiva carga procesal que recaa sobre sus hombros (no contestar a la demanda, no solicitar pruebas, etc.), lo que implica que si el proceso sigue, no hay presupuesto para la caducidad. Lo mismo ha de decirse en aquellos casos donde se prev que merced a la apertura de algn incidente o a un motivo de fuerza mayor, pueda suspenderse el proceso principal 81; as como tambin con ocasin de concurrir una cuestin prejudicial deba suspenderse el plazo para dictar sentencia (ver arts. 48 y ss CPCM): pasado el motivo concreto que ha dado lugar a la suspensin, la propia ley da por sentado que el proceso se reanude, o en su caso finalice si se trataba de suspensin por prejudicialidad, todo ello sin necesidad de que lo insten las partes. Tampoco por aqu se producira caducidad. 4.- Con todo, existen dos situaciones que s pueden justificar el cmputo del plazo de caducidad de la instancia: a) Cuando se haya acordado la paralizacin del procedimiento por la previa solicitud de ambas partes, concedida ex art. 199 CPCM como una expresin ms del principio dispositivo (ver tema respectivo de este libro). En esa perspectiva, las partes cuando pidan que el trmite no contine (ya porque van a intentar fraguar un acuerdo

sobre el objeto litigioso que pueda poner fin a la contienda, ya porque sencillamente prefieren dejar sta aparcada), han de saber tambin que a partir de ese momento, empiezan a correr en simultneo los plazos de caducidad que pueden conducir al archivo ya no temporal sino definitivo del proceso. As se deduce claramente adems del ltimo inciso del citado art. 199: ...se proceder al archivo provisional de las actuaciones, el cual se mantendr mientras no se solicite la continuacin del proceso o se produzca la caducidad de la instancia. b) Cuando tras una paralizacin excesiva del proceso, aunque improcedente porque por ley el tribunal deba cumplir con el deber de impulso de oficio y no devena preciso que las partes lo pidieran, no suscite sin embargo ningn tipo de respuesta o reaccin crtica de las partes, mediante la presentacin de escritos instando la reactivacin del procedimiento. No se trata, por supuesto, de disculpar la negligencia de la oficina judicial que incurre en desobediencia al deber inexcusable de impulso oficial al que antes aludimos. Mas tampoco se puede soslayar una realidad y es que frente a semejante incumplimiento oficial, las dos partes del proceso y no una sola (lo que sera comprensible, sobre todo en el demandado), se mantiene injustificadamente inerme. A virtud de la presuncin legal iuris tantum que deriva de una postura de aquiescencia tcita con ese estado de cosas, es que esa falta de inters prolongada puede traer consigo un cmputo de caducidad si se rebasa el plazo legal.
81 Ver arts. 24, 44, 78, 88, 115, 198, 208, 264 y 265, 301, 311 in fine, 406 y 425 del Cdigo.

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De cualquier modo, se antoja evidente que el rgano judicial ha de tener sumo cuidado antes de optar por declarar la caducidad en una hiptesis como sta, en la que l mismo (el juez, los magistrados), han tenido la

responsabilidad directa de que el proceso no se reanude, y que sin embargo ahora y tras pasar el plazo terico de caducidad, s se muestra diligente pero para cerrar el proceso. Una actuacin judicial de este tipo sera casi siempre censurable, y por tanto debe revisarse y ponderarse adecuadamente cules han sido las circunstancias concurrentes (las que llevaron a la suspensin, lo que luego unos y otro han hecho o dejado de hacer), antes de penalizar a los justiciables con la caducidad82. 5.- Como tal presuncin iuris tantum, sin embargo, sta admite prueba en contrario una vez declarada judicialmente, en todos aquellos casos en que pueda demostrarse que al menos una de las partes s tena inters en actuar y en que el proceso siguiera avanzando hasta la sentencia (ver ltimo epgrafe). Empero, no vale cualquier acto de parte para interrumpir la caducidad: tendr que serlo pidiendo la reanudacin del procedimiento. Un escrito solicitando por ejemplo testimonio de las actuaciones o copia de alguna resolucin, en s nada significa en orden a un inters en que avance el juicio y por ello no tendra consecuencias. II.- mbitos incluidos en la caducidad y plazos: 1.- La caducidad de la instancia se aplica a los procesos que estn abiertos y sustancindose tanto en primera como en segunda instancia, dejando aclarado la ley que tambin se decretar contra el Estado y dems personas de derecho pblico que en ellos intervinieren (art. 133, prrafo segundo). 2.- Para la primera instancia, el art. 133 impone el plazo de seis (6) meses, el cual se acorta a la mitad en la apelacin -tres (3) meses-, debiendo contarse ambos desde la ltima notificacin efectuada a las partes. Son los mismos plazos que ya traa el art. 471-A del derogado CPC83. No significa desde luego que la caducidad vaya a ser declarada al da siguiente de su vencimiento, sino que a partir de entonces podr serlo en cualquier momento por el titular del rgano judicial.

3.- Si cumplido alguno de los plazos del art. 133 pero todava no declarada la caducidad, apareciere algn escrito de parte instando la reanudacin del trmite, podra dejarse sin efecto la inminencia de esa declaracin? Tal cosa no parece factible por dos razones: primero, porque los plazos de caducidad se configuran como un bice de orden pblico procesal, no disponible por los sujetos quienes nicamente tienen la opcin de interrumpirla antes de que se consume, o de lo contrario sufrir sus efectos. Y en segundo lugar, porque a pesar de tratarse como veamos de una presuncin iuris tantum, la acreditacin de que la caducidad no concurre tiene que ver con
82 Al efecto ha reflexionado tambin la Corte Suprema e la ya citad Sentencia de 6 de febrero de 2008, 12.20 hh (ref. Cas. 155-C-2006): La Sala estima, que para declarar la caducidad de la instancia debe mediar inactividad procesal, vale decir, que el proceso debe quedar paralizado. Pero esa inactividad debe proceder de las partes y no del Juez de la causa, porque si ste pudiera producir la perencin, entonces se habra puesto en sus manos la terminacin arbitraria de los procesos. Y, esa no es la naturaleza jurdica de la caducidad de la instancia, pues la actividad del Juez es para mantener con vida el juicio, pero su inactividad no es motivo para caducar la instancia. 83 Precepto que fue objeto de interpretacin autntica por D.L. n 503, de 10 de agosto de 2001; D.O. n 156, Tomo 352 de 22 de agosto de 20001, en cuanto al inicio de su vigencia.

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circunstancias eximentes durante el transcurso del plazo de la caducidad (ver epgrafe siguiente) y no cuando sta ya se ha consumado. Adems, su declaracin aunque inmediatamente negativa para el actor que no para el demandado-, no deja sin tutelar para siempre el derecho material concernido, simplemente lo que obliga al interesado es a instar nueva demanda, un perjuicio en s mismo no irreversible. 3.- Nada se dice en este articulado del Cdigo, a su vez, sobre la caducidad de los procedimientos de medidas

cautelares -abiertas y no resueltas-, pero en principio nada parece oponerse a la aplicacin por analoga de los plazos del art. 133, en funcin de la instancia en la que se halle a su vez el proceso principal (pues tambin una medida cautelar se puede solicitar en apelacin). III.- mbitos excluidos: No opera por el contrario la caducidad, por deseo expreso de la ley, en dos clases de procedimientos: 1) En los recursos de casacin, al no hacerse mencin a ellos en el art. 133 y concordantes del Cdigo. Seguramente su exclusin se deba a los fines de poltica judicial (ius constitutionis) que orientan la filosofa de este recurso extraordinario y que no han de quedar menoscabados por la inercia de las partes. Qu duda cabe, adems, que el volumen de recursos pendientes ante la Corte Suprema (en El Salvador y en los dems pases) hara muy difcil muchas veces evitar la caducidad salvo que se impusieran plazos muy largos. 2) Asimismo y conforme el art. 134 CPCM (lo que por cierto ya estableca el art. 471-E del derogado CPC) tampoco cabe la caducidad en los procesos de ejecucin forzosa. Se refiere la ley al proceso para la ejecucin de ttulos judiciales o asimilados, previsto en los arts. 551 y ss CPCM84. Por tanto, no abarca esta excepcin al llamado proceso ejecutivo del art. 457 y ss del Cdigo, respecto del cual, acaso porque no se trata de lograr la efectividad de lo resuelto previamente por un tribunal de justicia, sino brindar una va ms expedita para la satisfaccin de obligaciones civiles y mercantiles contenidas en ciertos documentos extrajudiciales, no se considera necesario eximir a las partes del deber de cuidar que el procedimiento no entre en va muerta sin hacer nada al respecto. Trayendo as consigo, por esa actitud pasiva, su caducidad. En la ejecucin forzosa de ttulos judiciales, existen muchas ocasiones en que la dificultad para localizar bienes

del patrimonio del deudor, o la aparicin de incidentes de distinto tipo en su sustanciacin (terceras, etc.) puede llevar de facto a paralizaciones ms o menos prolongadas y desde luego superiores a los plazos del art. 133, que es lo que se quiere evitar por ello con su no aplicacin, como sanciona a su vez el 134. Aplicar aqu la caducidad no slo favorecera casi siempre a quien ha dejado de cumplir con sus obligaciones (el ejecutado), perjudicando al titular del derecho, sino que de paso supone un cierto desprecio hacia toda la actividad judicial que antecede a la emisin del ttulo judicial de ejecucin, el cual queda as desactivado, obligando al ejecutante a tener que
84 Con ese mismo sentido, tampoco computaba la caducidad segn el derogado art. 471-E CPC, para los procedimientos de ejecucin de sentencia.

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instar una nueva ejecucin, probablemente sin que un horizonte claro a la vista si los hechos que han llevado a aquella paralizacin no han cambiado. Por todo ello se protege la ejecucin forzosa frente a la caducidad. III.- Efectos: Prev la ley diversos efectos que se engendran dentro del propio proceso en el que se declara la caducidad; y que afectan tambin a la futura interposicin de un nuevo litigio. Veamos: 1) Efectos generales: 1.1.- De un lado, la caducidad se declarar mediante auto, para el que no ser preciso abrir trmite de audiencia previo: no lo prev la ley porque la caducidad deviene una causa objetiva no sujeta de simple constatacin fctica (aunque no exenta de errores). Lo que s autoriza el Cdigo es la impugnacin del auto una vez dictado, con base en dos posibles motivos que luego examinaremos. 1.2.- Junto a la propia declaracin de caducidad se contendr adems el pronunciamiento de costas contra la parte que hubiera dado lugar a aqulla (art. 133 prrafo tercero). Quiere decir en cuanto a su origen, pues ya

hemos dicho que a la postre la inactividad resulta siempre imputable en su devenir a ambas partes. Si no puede fijarse una responsabilidad nica, quedara abierta la posibilidad de no formular tal condena en costas. 1.3.- Con la caducidad se producir el cese de todas las resoluciones que ordenan cualquier medida o actuacin dentro de ese proceso, as como el archivo de las actuaciones (art. 136 CPCM). 2) Efectos particulares en la primera instancia: 2.1.- Ya como efectos concretos de la declaracin, dependiendo de la instancia en que se hallare la controversia, se dispone si se trata de proceso en primera instancia, que se entender producido el desistimiento en dicha instancia, y podr incoarse nueva demanda, art. 136 prrafo segundo del Cdigo. En la redaccin de 2008, este precepto inclua al final la coletilla ...salvo que hubiera prescrito o caducado el derecho que se hace valer. Aunque se ha borrado con la reforma de 2010, parece evidente que sigue valiendo lo que ah se deca, pues si la actitud negligente de las partes y sobre todo de la actora, ha sido la que ha impedido que el proceso en el que ya estaban se completara, cortndose su tramitacin, mal puede concebirse sin embargo que los plazos de una prescripcin extintiva del derecho material litigioso, o un eventual plazo original para el ejercicio de la accin, se tengan por congelados o por interrumpidos en beneficio de dicha persona. Para eso, sencillamente, no se declarara la caducidad y se mantendra vivo el proceso ya iniciado. As tambin lo ha entendido la Corte Suprema en su jurisprudencia85.
85 El Art. 471-D Pr. C. establece que la caducidad declarada en primera instancia, no extingue la accin deducida, por consiguiente, el interesado podr intentarla en todo tiempo, sin perjudicar las prescripciones que puedan haber corrido en su contra. En el expediente de segunda instancia, aparece la certificacin judicial del juicio ejecutivo, incoado por la Caja ()

contra la seora (), en la que consta que por resolucin del Juzgado de lo Civil de Usulutn, pronunciada a las ocho horas y quince minutos del once de enero de dos mil dos, se declar la caducidad de la instancia del referido juicio ejecutivo,

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2.2.- De cara a esa futura demanda, las pruebas que se hubieran presentado en el proceso fenecido por caducidad no valdrn para ningn otro, excepto aquellas de carcter preconstituido y que se aportan con los escritos iniciales de alegaciones: documentos, informes periciales y la practicada antes de la demanda como prueba anticipada; pero siempre y cuando se respeten los plazos y formas para su aportacin, de acuerdo al rgimen general (art. 133 ltimo prrafo). 3) Efectos particulares en la apelacin: En cambio, si se decreta la caducidad ya en la segunda instancia, se tendr por firme la decisin impugnada y se devolvern los autos al juzgado de origen, junto con la certificacin correspondiente (art. 137)86. Lgicamente, sin posibilidad ya de reiterar un nuevo recurso, dada la firmeza alcanzada por la resolucin impugnada. IV.- Impugnacin de la declaracin de caducidad: 1.- Como comentbamos antes, el Cdigo recoge circunstancias que pueden dejar sin lugar el pronunciamiento de caducidad una vez dictado, pero que son circunstancias impeditivas, no subsanadoras de ella. En primer trmino, el art. 138 lo permite cuando una vez notificado de la decisin y en el plazo de los cinco das siguientes, la parte afectada alegue y pruebe que su inactividad se debi a alguna causa de fuerza mayor o a otra causa contraria a la voluntad de las partes o a retraso no imputable a ellas. En tal eventualidad, el rgano judicial tendr que abrir un incidente convocando a todas las partes a una vista oral, a la que debern concurrir con las pruebas de que intenten valerse, en un sentido o en otro (segn lo que

cada una defiende), y al que seguir un auto resolviendo lo que proceda, segn se hayan probado o no aquellas circunstancias impeditivas. Auto contra el que cabr recurso de apelacin, ex art. 138 in fine CPCM. 2.- Distintamente, si lo que ha ocurrido es que hubo un error en el cmputo objetivo de los plazos legales, bien por confusin en cuanto a la fijacin del dies a quo, bien por errnea constatacin de si hubo realmente inactividad real de las partes durante todo ese tiempo para que se reanudara la causa, con lo que en realidad falta
mandndose archivar los autos y el cese inmediato de todas las diligencias judiciales dictadas en el mismo, resolucin que se declar ejecutoriada, por resolucin del mismo tribunal, de las diez horas del once de marzo de dos mil dos. De conformidad con el Art. 471-D. Pr. C dichas resoluciones no afectan la prescripcin que est alegando la parte actora en este proceso, y cuando la Cmara dice que el juicio ejecutivo qued como no iniciado o sea que las cosas volvieron al estado en que se encontraban antes de iniciar la accin por haberse declarado la caducidad de la instancia y que ello significa que la obligacin volvi a su estado original, quedando por tanto como plazo de dicha, obligacin el estipulado en el contrato, y que la accin ejecutiva no ha nacido, la Cmara ha razonado apartndose del Art. 471-D Pr. C., ya que la accin naci cuando hubo mora, antes del ejecutivo, y la caducidad no da la prescripcin de las acciones, es decir, que el tiempo antes de la caducidad ha contado para la prescripcin. En tal caso existe la violacin al Art. 471-D. Pr. C., alegada por la parte recurrente y es procedente casar la sentencia recurrida y pronunciar la que fuere legal: Sentencia de la Sala de lo Civil de la Corte Suprema de Justicia, de 26 de julio de 2005, dictada a las 12 hh. (ref. 16-C2005). 86 El rtulo del precepto, que por una errata indicaba efectos de la caducidad en segunda instancia o casacin, ha sido corregido por la reforma parcial de 2010.

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alguno de los presupuestos para que aqulla se pudiera declarar, podr promoverse recurso de revocatoria contra

el auto de declaracin respectivo (art. 139). BIBLIOGRAFA: Adems de las obras generales citadas al final del Ttulo Preliminar, recomendamos: ARMENTA DEU, Teresa: Acumulacin de acciones y de autos, en Cuadernos de Derecho Judicial, n 1, CGPJ, Madrid, 2000, pp. 219282; DE LA OLIVA SANTOS, Andrs: Objeto del proceso y cosa juzgada en el proceso civil, ThomsonCivitas, Madrid, 2005; GUASP, Jaime: La pretensin procesal, Civitas, 1981; TAPIA FERNNDEZ, Isabel: El objeto del proceso: alegaciones, sentencia, cosa juzgada, La Ley, Madrid, 2000.

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TTULO CUARTO ACTIVIDAD PROCESAL CAPTULO PRIMERO LUGAR, TIEMPO Y FORMA Oscar Antonio Canales Cisco SUMARIO: CONSIDERACIONES GENERALES. I. LUGAR DE LA ACTIVIDAD PROCESAL: 1. Actividad en Sede judicial; 2. Actividad fuera de Sede judicial; 3. Comisiones procesales. II. TIEMPO DE LA ACTIVIDAD PROCESAL. 1. Das y horas hbiles; 1.1. Das hbiles; 1.2. Horas hbiles; 2. Plazos procesales; 2.1. Indicacin o fijacin del plazo. 2.2. Cmputo de plazos; 2.3. Principio general de suspensin de los plazos. III. FORMA DE LAS ACTUACIONES PROCESALES: 1. Principio general de oralidad; 2. Idioma de actuaciones procesales. CONSIDERACIONES GENERALES La actividad de los sujetos procesales debe sujetarse a un rgimen legal, cuya finalidad principal sea generar un ambiente de seguridad jurdica a todos los involucrados en el proceso civil y mercantil. En especial,

la seguridad beneficia a las partes procesales, durante el desenvolvimiento del proceso; ya que, de este depender una eventual afectacin de su patrimonio, de manera positiva o negativamente por las resoluciones judiciales. Partiendo de la idea, que la unidad bsica de todo proceso judicial es el acto procesal, de cuya validez y eficacia dependen los elementos que lo estructuran. A estos aspectos de forma general, se le identifican como requisitos de validez del acto procesal. Entendindose por tales, aquellos elementos que deben concurrir en cada acto procesal en forma individual del que depende su eficacia. Existe una variedad de actos procesales a los cuales pueden identificrseles requisitos comunes; se entienden por tales, las circunstancias establecidas legalmente a las que deben acomodarse los actos para producir los efectos previstos logrando as su eficacia.87 Un criterio sobresaliente de distincin en los requisitos de validez de los actos procesales, es aquel respecto a los elementos formales del acto procesal, el cual seala tres principales elementos, entre estos los siguientes: el sujeto, el objeto y la actividad. La actividad a su vez, se divide en tres componentes: el lugar, el tiempo y la forma de los actos.88

87 BARONA VILAR, S. El Nuevo Proceso Civil, (Ley 1/2000). AAVV., p. 148.


88 MAURINO, A. Nulidades Procesales, p. 2.

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Es precisamente, la ltima estructura mencionada en torno a la actividad procesal la adoptada por la nueva legislacin procesal civil y mercantil salvadorea en el Libro I, Ttulo Cuarto, Captulo Primero, en virtud de su utilidad prctica y fcil entendimiento al intrprete de la norma procesal, adems de lograr la eficacia de la actividad procesal. II. LUGAR DE LA ACTIVIDAD PROCESAL

El lugar de la actividad procesal es determinante para su validez. En materia procesal, la ubicacin geogrfica es concluyente sobre factores influyentes para la designacin del Tribunal competente, entre estos: la jurisdiccin y la competencia territorial. El primer factor, identifica positivamente que el Estado salvadoreo ejercer dicha funcin sobre determinado litigio; el segundo factor procura, entre otros, a facilitarle al demandado un ejercicio real de defensa. La exposicin en este apartado, ser tratada bajo el supuesto, cuando ya fue examinada y ratificada la jurisdiccin interna por el funcionario jurisdiccional. Sobre el lugar de la actividad procesal, la nueva legislacin en el art. 140 C.P.C.M., distingue claramente dos supuestos, en cuanto al lugar de desarrollo de la actividad, ante el Juzgador que penda el proceso. La distincin sealada, se refiere a la actividad procesal realizada en los supuestos siguientes: a) Dentro de la sede judicial, y b) Fuera de la sede judicial. En ambos casos, se toma como criterio diferenciador, la circunscripcin territorial asignada al funcionario judicial quin tramite el proceso principal. 1. Actividad en Sede judicial Conforme a la legislacin arriba citada, debe entenderse por sede judicial, el espacio geogrfico donde est radicado el Tribunal que conozca de la pretensin. Dicho de otra manera, la actividad se realizar dentro del territorio asignado por las leyes orgnicas a cada Juzgado o Tribunal. La expresin legislativa de Sede judicial, no debe limitarse nicamente, slo al espacio donde radica la oficina judicial o bien la sala de audiencias; sta connotacin, es mucho ms amplia, refirindose adems a toda la comprensin territorial, ms all del edificio que alberga las edificaciones judiciales. Bajo la ptica indicada, se permite el desplazamiento tanto del Juzgador, como de sus auxiliares para distintos fines, entre los

principales: la prctica de la actividad probatoria y la comunicacin hacia los intervinientes en el proceso civil y mercantil. 2. Actividad fuera de Sede judicial En principio la actividad procesal debe ejecutarse dentro de la sede judicial, slo de manera excepcional, la nueva ley procesal conforme al art. 140 C.P.C.M, faculta al Juzgador para el desplazamiento fuera de los

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lmites territoriales.89 Dicha posibilidad de desplazamiento fuera de la competencia territorial asignada al funcionario judicial busca, en palabras de la misma ley, el mejor logro de los fines del proceso, como la inmediacin. En esa lnea de pensamiento, se habilita al Juzgador a su traslado fuera de la sede habitual donde desarrolla sus labores; eso s, previa justificacin mediante resolucin motivada. Los razonamientos fcticos y jurdicos contenidos en la motivacin habilitante debern sustentarse entre otras en las actividades siguientes: a) Prctica de pruebas, aqu se comprende a la recepcin del medio probatorio de manera directa por el Juzgador que sentenciara; y b) Realizacin de cualquier acto procesal que intervenga el Juzgador, tal como en la medida cautelar de la formacin de inventario de bienes. 3. Comisiones procesales Reconocida la facultad judicial de actuar fuera de la sede habitual, es preciso aclarar, que dicho desplazamiento no es habitual, sino eventual, al auto limitarse el mismo funcionario por razones de orden prctico, como la necesidad de presidir las audiencias de otros procesos y la prctica de los respectivos medios probatorios en su sede judicial. Frente a esa eventual limitacin del tiempo que cuenta el Juez competente para tramitar sus procesos,

agregando la restringida disponibilidad de recursos econmicos asignados y el reconocimiento de la unidad jurisdiccional conferida al rgano judicial, se reafirma en el art. 141 C.P.C.M., la posibilidad de solicitar la cooperacin y auxilio de otro Tribunal de la Repblica para la realizacin de la actividad procesal fuera de la sede habitual. Por otro lado, cuando la nueva legislacin procesal involucra a un Tribunal como delegado judicial, se plantea la interrogante siguiente: Qu Tribunal especfico practicar dicha comisin procesal? La respuesta es categrica, el Tribunal delegado a involucrarse en ejecucin de la comisin procesal puede ser: tanto un Tribunal superior, como un Tribunal igual e inclusive aquel inferior en grado de conocimiento al delegante.90 Todos los funcionarios judiciales se encuentran comprendidos en la redaccin legislativa citada; esto a pesar de la aparente restriccin del texto del art. 32 C.P.C.M., el cual atribuye slo el conocimiento de los actos de conciliacin; pero es de considerar que la cita legislativa se refiere al supuesto, que los Juzgados de Paz poseen competencia para la tramitacin completa de tales diligencias conciliatorias. En suma, esta clase de Juzgados debern acatar el pedimento de cooperacin del Tribunal delegante en la realizacin de la comisin procesal.
89 El desplazamiento del Juez fuera de la sede judicial viene a constituir un cambio significativo respecto al C.P.C. La nica manera de efectuar cualquier tipo de actividad judicial era permitida mediante comisiones procesales entre juzgadores. Caso de no respetar los lmites territoriales, se expona a la ineficacia de la actividad procesal, en el peor de los casos a la anulabilidad de aquel, en virtud de adecuarse a la incompetencia de jurisdiccin. 90 El nuevo C.P.C.M. no utiliza la expresin distintiva del suplicatorio, la requisitoria y la provisin u orden de acuerdo al destinatario judicial para la comisin procesal contenida en el C.P.C. del art. 27. Aquella distincin conceptual daba lugar

a entender una aparente sumisin jerrquica, ms que de cooperacin entre juzgadores. A partir de la vigencia del nuevo cuerpo de ley procesal civil y mercantil, slo debern utilizarse en las comisiones procesales, la expresin Oficio, sin incluir otro calificativo.

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De manera sencilla y breve, se instaura el trmite para la cooperacin en las comisiones procesales; el mismo se verifica de manera directa, utilizando como mecanismo de comunicacin documental el oficio; al cual se acompaar la informacin necesaria para ilustrar al Tribunal delegado, tal como: una copia certificada judicialmente de los escritos de las partes y principales resoluciones judiciales del proceso, relacionados a la actividad que se delega; todo para una mejor ilustracin y eficaz prctica de la comisin procesal por el delegado. Preparada la documentacin mencionada, se habilita por ley, la entrega de la misma a la parte interesada en la realizacin del acto procesal, bajo el criterio condicionante, si la entrega no causare riesgos a los fines del proceso. La intencin de involucrar a las partes en estas diligencias de traslado de informacin en la comisin procesal, busca darle celeridad al proceso, descargando el peso de actuaciones de mero trmite a las partes directamente interesadas. III. TIEMPO DE LA ACTIVIDAD PROCESAL La justicia civil y mercantil en el ejercicio de sus funciones responde de manera limitada, respecto del tiempo que dedica a la misma; pues se sujeta a los horarios normales para el cumplimiento de sus labores; esto debido a la orientacin de la tutela jurisdiccional encomendada. La actividad procesal reglada en la materia procesal bajo estudio responde entonces, a la fijacin de un horario judicial, un tanto distinto al resto de

empleados pblicos, pero siempre teniendo en cuenta, el buen desempeo laboral de los Tribunales en circunstancias normales. Al igual que el lugar de la actividad procesal, el tiempo de ejecucin de actuaciones, es importante y este depende entre otras razones al cumplimento del principio de concentracin, el cual indica que los actos procesales debern realizarse con la mayor proximidad temporal entre ellos, segn el art. 11 C.P.C.M. De ah, que para el ejercicio de los derechos, las cargas y el cumplimiento de las obligaciones procesales, la nueva legislacin fije plazos a todos los sujetos procesales, sin excluir a las actuaciones jurisdiccionales. De ah que se utilicen como medidas bsicas del tiempo, los das y las horas hbiles para darle concrecin al precepto legal de la Pronta y cumplida justicia, como atribucin relevante de la Corte Suprema de Justicia, conforme al art. 182 ordinal 5 C.N. 1. Das y horas hbiles De acuerdo al tiempo de la actividad procesal, constituye como regla general la siguiente: Todas las actuaciones provenientes de los sujetos procesales, deber producirse en los das y horas hbiles.

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Excepcionalmente, se faculta al Juzgador para la habilitacin de horarios no laborables. Tal facultad esta condicionada a la urgencia en la realizacin del acto procesal, de acuerdo al art. 142 inciso 1 C.P.C.M.91 Mientras la Corte Suprema de Justicia no adopte el Acuerdo normativo que establezca el horario de funcionamiento de las oficinas judiciales en materia civil y mercantil, stas se sujetarn a lo fijado en las normativas pertinentes. El horario de funcionamiento de las oficinas judiciales resulta principalmente de la

combinacin de las legislaciones siguientes: el art. 84 de Disposiciones Generales de Presupuesto y los arts. 3234 Ley de la Carrera Judicial.92 1.1.Das hbiles Respecto a los das normales de funcionamiento de los Tribunales, segn el art. 142 inciso 1 C.P.C.M, tantas veces citado, se adopta la misma denominacin de das hbiles utilizada por otras leyes procesales y administrativas; las cuales se refieren exclusivamente a los das laborales. Se deja a un lado, la anterior calificacin de da til, utilizado por el C.P.C. y consignado el art. 1288, este ltimo generaba confusin en el intrprete al momento de realizar los cmputos de los plazos.93 Para precisar los das hbiles e inhbiles debe consultarse la Ley de Asuetos, Vacaciones y Licencias de los Empleados Pblicos, para efectos de identificar los das laborados por el rgano Judicial. A los perodos no laborados, segn la ley citada, se agregan los das concedidos de manera extraordinaria por la Asamblea Legislativa a ttulo de licencia, conocidos comnmente como: Puente de los empleados pblicos.94 1.2. Horas hbiles Las horas hbiles para la actividad procesal son aquellas dispuestas por las leyes pertinentes, relacionadas en prrafos anteriores, sin exceder a las ocho horas como tiempo mximo; entonces quedar a discrecin de la Corte Suprema de Justicia, la fijacin y distribucin de los horarios extraordinarios. Debe
91 El criterio de urgencia utilizado por el C.P.C.M., es bastante limitado en cuanto a los supuestos que pueden comprenderse en dicha habilitacin extraordinaria, al dejar por fuera por ejemplo la continuidad de la celebracin de las audiencias despus del horario habitual, sea cual fuere su finalidad, de acuerdo a lo consignado en el art. 11 inciso 2 C.P.C.M. Sin lugar a dudas, se excluye en este criterio la recepcin del anticipo de prueba, segn las reglas del art. 326 y siguientes

C.P.C.M. Sumamente clara era la justificacin que ofreca el C.P.C., al referirse a este criterio de urgencia, pues el art. 1277 inciso 2, sostena lo siguiente: Ser causa urgente para la habilitacin de los das feriados el riesgo de quedar ilusoria una providencia judicial o de malograrse una diligencia importante para acreditar el derecho de las partes. 92 En el respectivo Acuerdo de Corte Plena que se adopte, se debern considerar entre otros criterios para la fijacin del horario de funcionamiento ordinario y extraordinario, aquellas fechas contenidas en las leyes secundarias arriba mencionadas, de tal manera que resulte un buen horario para el mejor desempeo normal de las actividades procesales; sin descuidar criterios vitales como los lmites de resistencia de la condicin humana. 93 CANALES CISCO, O. A. Derecho Procesal Civil Salvadoreo (I), pp. 134-135. 94 Recientemente, en El Salvador se ha instaurado una prctica legislativa, dirigida a los empleados del sector gubernamental, incluidos los servidores judiciales, concedindoles licencia de carcter general, el da inicialmente laborable por ser prximo a un da de asueto, siendo este un da lunes o viernes, agregado al perodo de licencia, debiendo compensarse el da no laborado de acuerdo a la prctica, el da sbado anterior a la fecha de licencia ordinaria.

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entenderse que coexisten las clases de horarios de oficina siguientes: a) Horario normal de oficina; y b) Horario extraordinario de oficina. En el primer supuesto, se comprenden las horas de funcionamiento general de oficina; este tiempo se utiliza para las horas laborares cotidianas, como para la celebracin de todas las audiencias y realizacin de actos procesales. Para el segundo supuesto, el tiempo extraordinario ser utilizado para la continuacin o conclusin en la celebracin de una audiencia especfica y la realizacin de una actuacin judicial particular. nicamente podrn aprovecharse del horario extraordinario de oficina aquellas partes involucradas en la

tramitacin del proceso, quedando excluido cualquier otro litigante de distintos procesos del que goza de habilitacin extraordinaria. 1. Plazos procesales Como se dijo anteriormente, la actividad de los sujetos procesales se sujeta al cumplimiento de plazos. Doctrinariamente, los plazos se agrupan en distintas categoras para su mejor entendimiento y aplicacin a cada supuesto, as se tenemos, de acuerdo a quin lo establece son: plazos legales y plazos judiciales; o bien a favor de quin se conceden son: plazos propios y plazos impropios.95 Para el C.P.C.M, rige la utilizacin de los plazos legales e inusualmente se faculta al Juzgador a fijar plazos para la realizacin de actividad procesal, como la citacin para la comparecencia de quin se pretenda demandar a la audiencia extraordinaria de anticipo de prueba, segn el art. 329 inciso 2 C.P.C.M. 2.1. Indicacin o fijacin del plazo Entre las atribuciones judiciales oficiosas adicionadas en el art. 144 inciso 1 C.P.C.M, en beneficio de las partes, en cuanto al ejercicio de derechos procesales, o bien el cumplimiento de obligaciones, se encuentran: la fijacin de la duracin del plazo y la indicacin especfica del da de su vencimiento. La exigencia legal de indicacin o fijacin del plazo, tiene por objeto realzar las consecuencias negativas por la no utilizacin del mismo en perjuicio de su destinatario. Ejemplos de perjuicios procesales en plazos propios, se mencionan los siguientes: a) Incomparecencia del demandante a la audiencia preparatoria produce efectos conclusivos del proceso, de acuerdo al art. 292 C.P.C.M; y b) Retraso en la realizacin del acto, como la interrupcin de la rebelda del demandado, cuya intervencin tarda no permite retroceder en ningn caso el estado del proceso, segn el art. 287 inciso 3 C.P.C.M.

Tambin se extiende la obligacin de fijacin en los plazos judiciales, conforme al art. 144 inciso 2 C.P.C.M. Bajo la norma procesal citada, se habilita al Juzgador a la fijacin del plazo o trmino, brindando como nico criterio objetivo para su fijacin que el plazo sea el ms breve posible. Adems se deber indicar, como en el supuesto anterior, las consecuencias de la omisin o retraso en la realizacin del acto.
95 CANALES CISCO, O. A. Derecho Procesal Civil Salvadoreo (I), p. 137.

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En la nueva legislacin procesal, se encuentran una variedad de supuestos sobre plazos judiciales, entre estos los siguientes: a) la fijacin del plazo judicial dentro del cual el solicitante habr de hacer valer sus derechos, so pena de caducidad, art.158 inciso 2; b) el plazo judicial para que el demandado o cualquier otro compareciente, indiquen la direccin para recibir las notificaciones, transcurrido el mismo las notificaciones se harn en el tablero del Tribunal o en la oficina comn de notificaciones, art. 171 inciso 1; c) el plazo judicial para la ejecucin de obligaciones de hacer no personalsimas, art. 675 C.P.C.M. 2.2.Cmputo de plazos Para el cmputo de los plazos desde su inicio, transcurso y vencimiento, la ley ofrece parmetros claros y concretos; por lo que deben ser comentados de forma separada. Antes que todo, la nueva ley procesal reafirma la existencia del cmputo del plazo individual y el plazo comn. El primero, inicia su cmputo al da siguiente al de la respectiva notificacin, constituyendo la regla general; y el segundo en mencin, inicia su cmputo el da siguiente al de la ltima notificacin a las partes intervinientes, siendo ste la excepcionalidad en la aplicacin de los plazos. Dichas reglas se documentan en el art. 145 inciso 1 C.P.C.M. Tanto el plazo individual, como el plazo comn fijan el inicio del cmputo de los

mismos al da siguiente de la comunicacin de las resoluciones. Indistintamente, frente al tipo de plazo que estemos, es aplicable el principio general seguido por las legislaciones iberoamericanas y reconocido segn el aforismo latino siguiente: Dies a quo non computatur in termino; dies ad quem computatur in termino; en idioma castellano se entiende as: El da en que se notifica un acto no se cuenta en el plazo, pero el ltimo da del plazo s forma parte de l; en consecuencia, cabe actuar en ste.96 Para el transcurso de los plazos procesales se tomarn en cuenta nicamente, los das hbiles, segn el art. 145 inciso 2 C.P.C.M, entendindose estos de la manera explicada en prrafos anteriores. Respecto al vencimiento de los plazos procesales, lo normal es que se produzca en un da hbil, aunque inusualmente el vencimiento puede ser un da inhbil, como en los supuestos que la legislacin haga sealamientos en meses, ejemplos: a) Plazo de dos meses para dar garanta suficiente para la gestin del procurador de oficio, art. 74 inciso 2; b) Plazo de Caducidad de la Instancia de tres y seis meses de acuerdo a la instancia donde se produzca, art. 133; y c) Plazo de caducidad de tres meses para la procedencia de la revisin de la sentencia firme, art. 545. Todas las normas del C.P.C.M. En los casos anteriores, cuando el ltimo da del plazo sea un da inhbil antes citado, se entender que el mismo se prorrog automticamente hasta el siguiente da hbil, conforme a lo regulado en el art. 145 inciso 4 C.P.C.M. Puntualmente, el vencimiento de los plazos ser el ltimo momento hbil del horario normal de oficina del da respectivo, de acuerdo al art. 145 inciso 5 C.P.C.M. La instauracin del precepto aludido rompe con la
96DE LA OLIVA SANTOS, A. Derecho Procesal Civil II, AAVV., p. 118.

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costumbre insana tolerada por la legislacin procesal recin derogada y practicada por algunos abogados litigantes, consistente en presentar escritos ms all del horario de oficina; estos eran presentados a los Juzgados de turno con competencia en lo penal, o bien llevados a la casa de habitacin de los funcionarios jurisdiccionales. En ambos supuestos se utilizaba hasta la medianoche del vencimiento del plazo procesal. Con la vigencia de la nueva normativa, debern rechazarse aquellas peticiones presentadas fuera del horario normal de oficina por extemporneas; aunque el Tribunal labore para la conclusin de una actuacin pendiente.97 2.3.Principio general de suspensin de los plazos Siendo los plazos propios aquellos dirigidos a las partes, estos pueden ser modificados por distintas razones, tal interferencia puede producirse desde el inicio, el transcurso o hasta el vencimiento del plazo, lo cual perjudica al destinatario del mismo. Basados en la premisa anterior, surgi la necesidad de incluir en la legislacin procesal una institucin que permitiera el favorecimiento perfecto al ejercicio de los derechos de las partes. La figura aludida hasta el momento, se le identifica como: Suspensin de los plazos procesales; ubicndose en el art. 146 C.P.C.M. Es justo reconocer la visin garante del C.P.C., pues le mencionaba en variada normativa; por ejemplo: la suspensin destinada al demandado en el plazo para contestar la demanda, ni desierta la accin en el art. 229; y la suspensin favoreciendo al recurrente para evitar la desercin de la apelacin el art. 1039. En ambos casos la suspensin de los plazos era posible siempre que la parte afectada alegar y demostrar el motivo de impedimento. Entonces, la novedad sobre el tema, en la nueva ley procesal, es la aplicacin universal de la suspensin

de plazos, as como la identificacin de las causas genricas, siendo estas la fuerza mayor y el caso fortuito, las cuales colocan a la parte en la imposibilidad de realizar el acto por s e impiden la utilizacin del plazo por el afectado.98 Cabe reconocer, la dificultad de demostrar en una audiencia incidental el motivo de suspensin del plazo alegado. Sea cual fueren las causas impeditivas esa dificultad aparece, como la sustentada en la fuerza mayor por
97Para el vencimiento de los plazos procesales, se sostiene, que hubo un abuso del derecho concedido a los litigantes en la presentacin de sus escritos a las autoridades judiciales despus del horario normal de oficina, segn el art. 1288 C.P.C., que a su vez remita al texto del art. 46 C.C. Las normas citadas eran mal interpretadas, pues la habilitacin para la actividad procesal hasta la medianoche del ltimo da de un plazo tena un destinatario diferente. Para el caso, la norma procesal se diriga a las actuaciones propiamente judiciales; en cambio la norma sustantiva regulaba exclusivamente la aplicacin del cumplimiento de obligaciones contractuales, jams hacia los actos procesales de partes. Esta interpretacin errnea lejos de favorecer el desarrollo del proceso civil y mercantil, caus inseguridad y desorden en el mismo.

98 No est de ms recordar que la fuerza mayor es aquella proveniente de motivos


atribuibles a la conducta humana, ejemplo de causas generales: la suspensin de labores de los empleados pblicos y el bloqueo del trfico sea por el paro del transporte o bien por exigencias de necesidades sociales, asimismo puede alegarse motivos meramente personales. En cambio, el caso fortuito es originado por causas naturales, tales como: los supuestos de calamidad pblica derivada de sismos y lluvias torrenciales, estas pueden afectar al territorio nacional o bien slo a determinadas localidades.

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motivos personales, ya que depender de la impresin en el razonamiento judicial para reconocer la configuracin del justo impedimento y consecuente declaratoria de suspensin del plazo para el ejercicio de un

derecho. Lo anterior no limita la creatividad de la parte afectada para valerse de cualquier medio probatorio que demuestre las causas impeditivas. IV. FORMA DE LAS ACTUACIONES PROCESALES

El requisito de la forma en las actuaciones procesales revela el tipo de proceso judicial, as tenemos la eterna dualidad de formas a elegir entre la escrituralidad y la oralidad, en los cuales se enmarcan los procesos. Sin discusin alguna se admite que las actuaciones procesales en el C.P.C. eran eminentemente escritas, con escasos matices de oralidad; esta inclinacin de forma, trajo consigo las normales desventajas de falta de inmediacin y lentitud en el desarrollo en los trmites entre otras.
Innegable es la coexistencia de la escrituralidad y la oralidad en los procesos judiciales, tal combinacin dar como producto, el tipo de proceso judicial frente al cual estemos. Para la nueva ley procesal civil y mercantil, conforme al art. 147 C.P.C.M., la proporcin de los elementos indicados dio como resultado un proceso predominantemente oral; es decir, que de la totalidad de actuaciones procesales poseen un fuerte acento de oralidad, sobre todo en la fase intermedia de la celebracin de las audiencias. 1. Principio general de oralidad Mediante el principio general de oralidad se reconoce que los nuevos procesos civiles y mercantiles sern tramitados de manera oral en sus etapas principales, sin perjuicio de la respectiva documentacin, as como de las alegaciones iniciales de las partes y las resoluciones conclusivas. La oralidad a su vez atrae otros beneficios como la inmediacin entre los sujetos procesales. Como se ha dejado entrever, no debe prescindirse de la documentacin a pesar de la actividad oral; esto asegura la fidelidad de lo sucedido en las audiencias.

Es imposible concebir una implementacin de la oralidad en un proceso judicial sin la celebracin de audiencias, por ello todo llamamiento del Tribunal a los sujetos para la realizacin de la actividad procesal debe desarrollarse en el marco legal del rgimen de audiencias. La anterior afirmacin se sustenta en el texto inicial del art. 147, en relacin directa del art. 8 C.P.C.M.
2. Idioma de actuaciones procesales

Atendiendo a la normativa constitucional, el idioma oficial de El Salvador es el castellano, art. 62 C.N., consecuente con la ley primaria, la nueva ley procesal civil y mercantil reitera aquel imperativo en el art. 148 inciso 1 C.P.C.M, sobre la obligatoriedad de utilizar el idioma castellano en 207
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todas las actuaciones procesales, tanto en los escritos dirigidos a las autoridades judiciales, como en la celebracin de las audiencias.
La exigencia del uso del idioma oficial se extiende hacia todos aquellos sujetos procesales que debieran or y expresar las actuaciones procesales; incluyndose a las personas que no comprendan el idioma, sea por poseer dificultad auditiva o los extranjeros quienes no comprendan el idioma castellano; en ambos supuestos la ley procesal prescribe la designacin de un interprete a propuesta y costo de la parte interesada. Otro material supeditado a la exigencia del idioma oficial, es toda clase de documentacin que se pretenda hacer valer en el proceso e incorporar al expediente, entre estos: los instrumentos pblicos o privados, cuyo texto conste en idioma extranjero; para este supuesto se requiere de la traduccin del mismo al castellano;

para tal efecto, se dispone de la intervencin notarial a costa de la parte interesada, segn el art. 24 L.E.N.J.V.D., as como la designacin de perito por orden judicial, a peticin de parte interesada, segn los arts. 148 inciso 3 y 333 C.P.C.M. El incumplimiento en la utilizacin del idioma oficial en las actuaciones procesales en cualquiera de sus expresiones, coloca a cualquiera de las partes en una verdadera indefensin procesal, afectndose directamente el ejercicio de los derechos constitucionales de audiencia o de defensa, respectivamente.

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TTULO CUARTO ACTIVIDAD PROCESAL CAPTULO SEGUNDO COOPERACIN JUDICIAL INTERNACIONAL Oscar Antonio Canales Cisco SUMARIO: CONSIDERACIONES GENERALES; I. COOPERACIN JUDICIAL POR AUTORIDADES EXTRAJERAS; 1. Cooperacin de acuerdo a Tratados internacionales; 2. Cooperacin conforme a la ley procesal secundaria. II. COOPERACIN JUDICIAL POR TRIBUNAL NACIONAL. CONSIDERACIONES GENERALES Durante el desarrollo del proceso civil y mercantil, no slo se requiere la ayuda de Tribunales nacionales fuera de la sede judicial, sino adems, para la concrecin de la proteccin jurisdiccional se ve necesaria la intervencin de Tribunales extranjeros para el diligenciamiento de las actuaciones. Esa justificacin es suficiente para la reglamentacin de la cooperacin judicial internacional involucrndose en dicha actividad a las autoridades de Estados extranjeros. Cabe distinguir que en la ejecucin de actuaciones pueden darse en los supuestos siguientes: a)

Actuaciones ordenadas por un Tribunal nacional, pidiendo la cooperacin de autoridades extrajeras; y b) Actuaciones emanadas por autoridades extranjeras solicitando la cooperacin de Tribunales nacionales. Para ambos supuestos se combinan una serie de las leyes nacionales junto a las leyes extrajeras para el diligenciamiento de las actuaciones procesales. La distincin antes hecha ser profundizada a continuacin. I. COOPERACIN JUDICIAL POR AUTORIDADES EXTRAJERAS Los Tribunales salvadoreos pueden solicitar la cooperacin de los Tribunales extranjeros para la ejecucin de actuaciones procesales fuera del territorio de la Repblica; esa labor jurisdiccional ms all de las fronteras patrias, se encuentra normada en el art. 149 C.P.C.M. Inmediatamente despus el art. 150 C.P.C.M reconoce al menos dos tramitaciones para lograr la intencin. Aqu se tiene en cuenta la vigencia de instrumentos internacionales con determinados Estados, por esto se diferencian dos principales procedimientos en este tipo de actuaciones.

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1. Cooperacin de acuerdo a Tratados internacionales Las pautas comunes para la realizacin de actos procesales fuera de El Salvador son las siguientes: a) Peticin de parte interesada; b) Indicacin de la causa; y c) Alcance de la actuacin procesal solicitada. A las pautas anteriores se agregan las contenidas en los instrumentos internacionales vigentes, tanto multilaterales como bilaterales. As de los Tratados conocidos tenemos: la Convencin Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias, la Convencin Interamericana sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero, entre otros. En sntesis, el procedimiento resaltado en este apartado se realiza conforme a las reglas contenidas en los cuerpos normativos internacionales

2. Cooperacin conforme a la ley procesal secundaria Esta cooperacin internacional es una categora residual, en cuanto a la exclusiva aplicacin de procedimientos enmarcados en la ley procesal secundaria, contenidos a partir del art. 150 C.P.C.M, ante la carencia de instrumentos internacionales que contribuyan a la realizacin actuaciones fuera del territorio nacional. La ley secundaria salvadorea ofrece el procedimiento comn aplicable al supuesto. Ms que una excepcin en procedimientos de cooperacin internacional, esta clase de reglas constituyen una generalidad, por la relativa escasez de Tratados internacionales sobre la materia de El Salvador con otros Estados. II. COOPERACIN JUDICIAL POR TRIBUNAL NACIONAL De lo sostenido al momento, la cooperacin judicial opera en doble sentido, as como se pide la colaboracin a Tribunales extranjeros, de la misma manera, ellos pedirn el auxilio de los Tribunales salvadoreos, cuando deban realizarse actos procesales en el territorio nacional originados de procesos judiciales sustanciados en el extranjero. Comnmente, el contenido de las actuaciones procesales son: Las comunicaciones procesales, la actividad probatoria, las medidas cautelares y la ejecucin de sentencias extranjeras. Estas actuaciones se reglamentan en los artculos comprendidos del 151 al 158 C.P.C.M.

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CAPTULO TERCERO ESCRITOS Y EXPEDIENTES Oscar Antonio Canales Cisco SUMARIO: CONSIDERACIONES GENERALES; 1. Suscripcin de escritos de las partes; II. EXPEDIENTES; 1. Formacin de expedientes; 2. Derecho de acceso al expediente. CONSIDERACIONES GENERALES

Claro esta, que toda peticin de las partes dirigida al Tribunal ser redactada y suscrita por un abogado, sea por designacin particular, por intervencin oficiosa o bien un procurador requerido a la Procuradura General de la Repblica, dependiendo de la lnea legislativa de procuracin elegida por la parte. Los escritos de parte deben guardar un orden, claridad y autora de los mismos. Esas exigencias legales pretenden garantizar aquellas aspiraciones. De manera general, las formalidades relacionadas a los escritos de las partes pueden diferenciarse entre las formalidades intrnsecas y las formalidades extrnsecas, las cuales sern expuestas a continuacin. 1. Suscripcin de escritos de las partes Mediante el concepto legal de suscripcin de escritos se pretende incluir, no slo la necesaria firma de autora del escrito, sino adems todas aquellas exigencias que faciliten el entendimiento, comprensin y respeto en cada peticin dirigida al Tribunal. En este apartado nos referiremos a las formalidades propias del escrito de parte, sin dejar a un lado del camino las formalidades que acompaan a la presentacin y admisin del mismo. Se entiende por formalidades intrnsecas, las exigencias relativas al contenido del escrito, en cuanto a un orden y entendimiento del mismo. Conforme al art. 160 C.P.C.M., bajo esta categora se enmarcan las formalidades siguientes: a) Los escritos debern ser legibles; b) Evitar expresiones ofensivas hacia los sujetos procesales; c) Consignar datos identificadores del expediente, cuando ya se tuviere; d) Expresar con claridad la pretensin; y, e) Suscripcin y sello del abogado presentante.99 Por otro lado, las formalidades extrnsecas no dependen del escrito mismo, sino ms bien al acompaamiento de documentacin relacionada a las peticiones, que ante la ausencia de estas la peticin no

99 Se agregan a otros requerimientos de legalizacin de los escritos cuando no son presentados personalmente por los abogados de las partes. Al respecto, una tendencia mayoritaria del sector judicial, pide que los anteriores escritos sean firmados y sellados adems por un notario, sea por el mismo abogado que posee esa doble calidad, o bien por otro profesional distinto; esto para darle autenticidad al escrito presentado, conforme a las reglas del art. 54 L.Not.

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puede ser atendida por el Tribunal. Ejemplos: la presentacin de copias del escrito y documentos originales, entre estos documentos que acrediten los presupuestos procesales, el poder judicial, los documentos probatorios que fundamenten su derecho, los dictmenes sobre el valor de la cosa litigiosa, segn los arts. 162 y 288 C.P.C.M. El incumplimiento e imprecisin tanto de las exigencias intrnsecas, como las extrnsecas siempre darn la posibilidad que la parte interesada pueda corregir la deficiencia. Eso s, la enmienda se logra mediante una nica prevencin originada por apreciaciones judiciales, segn el art. 278 C.P.C.M.; aunque tambin es posible sealar la deficiencia por la denuncia de parte, art. 304 C.P.C.M. II. EXPEDIENTES 1. Formacin de expedientes Importante es la distincin realizada por la nueva ley procesal civil y mercantil sobre expediente y proceso; algo as como, el continente y el contenido. El expediente es propiamente toda la documentacin de lo sucedido durante la tramitacin del proceso judicial. Como lo expresa la ley procesal, el expediente principia con el escrito que contiene la demanda o peticin, incorporndose sucesivamente los escritos subsiguientes. La realidad pide frente al expediente original, la existencia de una copia de respaldo, el cual se ir

formando con las copias de escritos presentados por las partes, las resoluciones y actuaciones judiciales, como hasta ahora la ley y prctica acepta. La copia de respaldo posee una utilidad de reposicin del expediente original, segn el art. 163 C.P.C.M. Dicha reposicin del original puede ser total o parcial, dependiendo de la prdida, destruccin u ocultacin; se le reconoce el mismo valor probatorio que posea el expediente inicial, as se desprende del texto del art. 168 C.P.C.M.

2. Derecho de acceso al expediente


La publicidad como principio rector de los procesos civiles y mercantiles es vista en su doble dimensin, tanto en la publicidad externa con referencia al pblico en general, como la publicidad interna de la cual gozan las partes, apoderados, representantes, abogados y cualquier persona que alegue un inters jurdicamente protegido, de acuerdo al art. 9 inciso 3 C.P.C.M. Quedndonos con la idea principal del Derecho de acceso al expediente, el cual significa, el derecho a consultar el expediente original por las personas arriba mencionadas para conocer el avance y contenido de las actuaciones. Aparentemente la lectura del art. 165 C.P.C.M., no revela dificultad alguna de interpretacin; pero detrs de sta, se esconde una problemtica sobre la correcta interpretacin y aplicacin del derecho concedido. La dificultad interpretativa gira en torno a interrogantes de orden prctico siguientes: a) Cmo se acredita el

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derecho? ; b) Quin califica si posee el derecho?; y c) Quin posee un inters legtimo? A continuacin se darn respuestas a las inquietudes planteadas. Primero, Cmo se acredita el derecho? La acreditacin del derecho al acceso al expediente se facilita

cuando la consulta proviene de las partes, pues se logra mediante su identificacin; los abogados y representantes cumplen el requisito al exhibir el poder judicial, o bien el documento que demuestra la vinculacin entre representante y representado. En cambio, la aparente dificultad aparece con quin alega inters legtimo. No es cualquier persona particular que por simple curiosidad puede tener en sus manos el expediente, para el caso se suele citar, el procurador que pretende estudiarlo antes de aceptar el nombramiento de abogado de la parte. Este ltimo supuesto requiere para tener por cumplida la acreditacin, la presentacin de una autorizacin escrita otorgada y suscrita por la parte, tal fcil como eso. corresponde al Secretario Judicial del Tribunal competente, de acuerdo a las asignaciones de las leyes orgnicas. De manera general se permite el acceso al expediente a los sujetos procesales ya constituidos, verificndose por medio de la identificacin de ellos; excepcionalmente, basta la exhibicin de la autorizacin para permitir la consulta del expediente por el abogado, quin an no se ha constituido procurador de las partes. Tercero, Quin posee un inters legtimo? De lo dicho hasta el momento, se considera que posee inters legtimo, los abogados con intencin de constituirse eventualmente como procurador de las partes. Al anterior supuesto se suma, las personas que pudiera resultar una afectacin directa por las resoluciones judiciales, sea como tercero procesal o litisconsorte. Finalmente, la nueva legislacin procesal prohbe a quienes poseen el derecho a acceso del expediente al retiro del mismo. En suma, el acceso al expediente se limita a la consulta y examen en la sede del Tribunal, nunca retirarlo fuera de esta, art. 165 inciso 2 C.P.C.M.
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Segundo, Quin califica si posee el derecho? En principio la calificacin

100La exigencia de la autorizacin legalizada por notario puede verse como un ritualismo por aquel procurador particular, pues bastara invocar verbalmente la intencin de mostrarse parte eventualmente, tal y como se acostumbra en la actualidad. Visto de un criterio garante a las partes conviene la exigencia de la autorizacin escrita de la parte, de tal manera que se evitara la posibilidad de intervenciones malintencionadas y hasta una alteracin o destruccin del expediente original. Distinto es el supuesto de aquellas personas que trabajan con los abogados de las partes, sea como asistentes o colaboradores, ellos no tienen la posibilidad de consultar el expediente, a lo ms que pueden aspirar es el recibimiento de notificaciones, de acuerdo al art. 180 C.P.C.M.; ya que, la ley es precisa en cuanto a la intervencin de estas ltimas personas.

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CAPTULO CUARTO COMUNICACIONES JUDICIALES Oscar Antonio Canales Cisco SUMARIO: CONSIDERACIONES GENERALES. I. NOTIFICACIONES; 1. Principio general de notificacin; 2. Carga procesal de sealar direccin para recibir notificaciones; 3. Clases de notificaciones; 3.1. Notificacin Tcita; 3.1. Notificacin en audiencia; 3.3. Notificacin por medios tcnicos; 3.4. Notificacin a quienes no sean parte en el proceso; 4. Autorizacin para notificarse. II. EMPLAZAMIENTOS; 1. Principio de emplazamiento; 2. Contenido del emplazamiento; 3. Diligenciamiento del emplazamiento; 4. Clases de emplazamientos; 4.1. Emplazamiento por apoderado; 4.2. Diligenciamiento por notario; 4.3. Emplazamiento por edictos; 4.4. Emplazamiento en caso de demandado esquivo; 4.5. Emplazamiento a los representantes; 4.6. Emplazamiento de persona no domiciliada en El Salvador; III. COMUNICACIN PARA COOPERACIN JUDICIAL INTERNA. CONSIDERACIONES GENERALES

Frente a las constantes peticiones de las partes con la intencin de obtener una respuesta satisfactoria de la autoridad jurisdiccional, se formulan una variedad de actos procesales de comunicacin por orden judicial. En innegable, la fluida comunicacin que debe existir entre el tribunal y las partes, de la cual depende en gran medida la eficacia y seguridad de la actividad procesal. Mantener informadas en todo momento a las partes, no slo les permite conocer el desenvolvimiento del proceso y las respuestas judiciales a cada peticin; sino adems, abre a las partes la posibilidad para un ejercicio real del derecho de defensa y audiencia ante contingencias desfavorables, conforme al contenido de las resoluciones judiciales.101 Teniendo en cuenta las ideas generales anteriores, la nueva legislacin procesal civil y mercantil ofrece como principales actos de comunicacin dirigidas a los sujetos procesales, los siguientes: a) La notificacin hacia las partes; b) El emplazamiento destinado al demandado; y, c) La citacin dirigida a cualquier sujeto de deba internar en el proceso judicial. Es de aclarar, a pesar que este ltimo acto de comunicacin no fue incluido decididamente por la legislacin en el apartado respectivo, si es mencionado en normas dispersas en el nuevo cdigo procesal, de la manera como ms adelante se comentar.
101 La jurisprudencia constitucional entiende que una notificacin es constitucional, al cumplirse el principio finalista, as se entiende del criterio constitucional siguiente: Adems, conforme al principio finalista de los actos de comunicacin, se ha sostenido jurisprudencialmente que la situacin a evaluar en sede constitucional debe ser si la notificacin cuya inconstitucionalidad se reclama fue practicada a efecto de generar posibilidades reales y concretas de defensa, ms no si se hizo de una u otra forma, encontrndose dentro de estos supuestos si la misma fue realizada de forma personal o mediante alguna de las figuras que regula la legislacin secundaria, sin incidencia negativa en la

posicin del interesado.... S.S.Const. AMPARO, Exp. 685-2005, 10:22, 16/01/2006.

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Finalmente, no debe olvidarse que la interrelacin entre el tribunal y las partes, constituye un derecho de rango constitucional, conforme al art. 18 C.N. Esa premisa constitucional obliga al funcionario jurisdiccional a comunicar todas sus decisiones en beneficio de los intervinientes. SECCIN PRIMERA NOTIFICACIONES La notificacin tiene por finalidad, sostiene un sector doctrinario, adems de garantizar la vigencia del principio de bilateralidad, el determinar el punto de comienzo de los plazos procesales.102 En la misma lnea de pensamiento, opina la jurisprudencia constitucional salvadorea, que la notificacin al ser uno de los actos procesales de comunicacin, se pretende que los distintos sujetos procesales puedan, no slo conocer las resultas de la sustanciacin, sino tambin que eventualmente puedan recurrir de estas cuando lo estimen pertinente.103 1. Principio general de notificacin La nueva legislacin procesal civil y mercantil en el art. 169 C.P.C.M, propone como regla orientadora, El principio general de notificacin, el cual resalta la urgencia de comunicar toda resolucin judicial en el ms breve plazo a las partes y a los interesados. Vase que en tal principio no fue consignado expresamente plazo legal alguno para la realizacin de la notificacin. De la premisa anterior, se resaltan tres elementos a considerar para el cumplimiento del principio enunciado, estos son los siguientes: a) La comunicacin de toda resolucin judicial; b) La ejecucin de la comunicacin se har en el ms breve plazo; y c) el destinatario de la notificacin son las partes e interesados. La orden de comunicar toda resolucin judicial no distingue el procedimiento en que hayan sido

pronunciadas, sea un proceso principal, durante un incidentes, o bien en la tramitacin de los recursos judiciales. Asimismo, no se distingue la clase de resoluciones comunicables; pero de acuerdo al cuerpo normativo se sobreentiende que se refieren a los decretos, los autos simples, los autos definitivos y las sentencias. Por tanto, debern de aplicarse a todo tipo de resolucin el principio general de notificacin, dada en cualquier trmite. Respecto, a la expresin legislativa, se notificar en el plazo ms breve, se entender que de fcil cumplimiento resulta trasladar la informacin sobre las decisiones adoptadas en las audiencias, en virtud del contenido del art. 174 C.P.C.M., pues del tenor literal se extrae lo siguiente: se tendrn por notificadas a los que estn presentes o hubieran debido concurrir en ella. Por otro lado, el mandato de practicar la notificacin en el
102 DE SANTO, V. Notificaciones Procesales, p. 70. 103 S.S.Const. Amparo. Exp. 882-2002, 14:54, 18/02/2004.

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plazo ms breve, se dificulta para aquellas resoluciones pronunciadas por escrito y fuera de las audiencias; pues se sujetan al tiempo de disponibilidad de la persona autorizada a darle cumplimiento a la orden judicial de comunicacin.104 Cuando la nueva legislacin procesal civil y mercantil se refiere a que los destinatarios de la notificacin son las partes e interesados, se reconoce para los primeros que el contenido de la resolucin comunicable es de exclusivo conocimiento al resultar vinculados por aquellas resoluciones; de ah que la legislacin se refiera a las partes como destinatarios principales de las notificaciones. Podra ofrecer una aparente confusin, la utilizacin de la expresin legal de interesados, como destinatarios de las notificaciones. Esto no significa aceptar una amplitud conceptual, sino ms bien una

perspectiva limitada; pues se refiere a la notificacin de resoluciones para aquellos destinatarios indeterminados, quienes eventualmente puedan demostrar algn inters en la intervencin, momentnea o permanente en el proceso. Tal es el caso de la notificacin sobre los supuestos herederos en la sucesin procesal de una persona natural, segn el art. 86 ordinal 2 C.P.C.M. En general, los interesados pueden eventualmente ser partes o bien los interesados en la adquisicin del objeto litigioso en la etapa de ejecucin de un proceso. 2. Carga procesal de sealar direccin para recibir notificaciones La nica manera de cumplir judicialmente el derecho de las partes a ser informado de lo sucedido en el proceso, se logra cuando las partes proporcionan el medio idneo para recibir las comunicaciones. Inicialmente, corresponde al demandante la carga de la aportacin de tal informacin. Por consiguiente, adems de la nominacin e identificacin de a quienes se le atribuyen la calidad de partes, va unida la carga de proporcionar con precisin la direccin o bien el medio tcnico, electrnico o magntico o de cualquier otra naturaleza para ser notificado, todo esto se incluir en la presentacin de la demanda escrita. En primera opcin, como ofrecimiento de medio idneo y a la vez obligatorio para mantener la comunicacin entre el Juez y las partes, lo constituye brindar la direccin exacta del domicilio de las partes, dentro de la circunscripcin del tribunal para recibir notificaciones, as se entiende del contenido del art. 170

104 Lo cierto, es que el tiempo para realizar la notificacin no queda al arbitrio


judicial o de aquella persona u oficina designada por ley para notificar, sino ms bien, el plazo de ejecucin no debe exceder del tiempo razonable, el cual no denote demora ocasionada por negligencia; pues de ser as podra causar hasta daos y perjuicios sujetos a un resarcimiento de responsabilidad civil por la conducta del infractor, conforme a lo establecido el art. 14 inciso 2

C.P.C.M. En este mismo sentido, la jurisprudencia constitucional nacional ha reconocido la intervencin de otras variables en la ejecucin de las notificaciones, ejemplo de estos criterios se citan los siguientes: a) Imposible demarcar apriorsticamente, con carcter inmutable y absoluto, la dilacin temporal de un plazo razonable, pues la extensin del lapso dentro del que una autoridad debe dar contestacin escrita a una peticin del gobernado, vara segn el caso concreto de que se trate.... S.S.Const. Inconstitucionalidad.. Exp. 13-2003, 11:00, 14/12/04; b) El plazo razonable se relaciona con el denominado Principio de intervencin oportuna del Estado, enlazado, adems, con el derecho a la proteccin jurisdiccional o tutela judicial efectiva, pues una respuesta tarda a la bsqueda de justicia es susceptible de traducirse en una respuesta ineficaz. S.S.Const. Amparo. Exp. 348-2004. 13:57, 02/10/09.

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C.P.C.M. Tal disposicin jurdica agrega otros medios de enlace, adems del tradicional antes dicho, para recibir las notificaciones, entre estos: el medio tcnico sea electrnico, magntico o de cualquier otra naturaleza que posibilite la constancia de su recibimiento y ofrezcan garantas de seguridad y confiabilidad, tal como sostiene la norma procesal citada. Una vez constituidas las partes ante el Juez competente, depender de cada quin mantener actualizado al tribunal, tanto de cualquier posible modificacin de la direccin del domicilio, como del medio idneo para recibir las notificaciones. Originariamente, en el caso del demandado la carga procesal de su localizacin la posee el demandante. Como era de esperar, ante el irrespeto del imperativo de no brindar direccin alguna donde puedan ser localizadas ambas partes, conforme a la ley, se produce un defecto procesal subsanable, el cual es indicado por el Juez mediante una prevencin. Esta omisin puede ser corregida a travs de un escrito posterior.

Igual tratamiento acarrea el ofrecimiento de una direccin fuera de la circunscripcin del tribunal, segn el art. 170 incisos 2 y 3 C.P.C.M. Novedosa resulta, la solucin dada por la legislacin procesal civil y mercantil, ante la omisin de parte en informar inmediatamente el cambio de direccin para ser localizado; ya que, no afecta la continuacin del proceso y por ministerio de ley, se consideran validas las notificaciones realizadas en la anterior direccin. Leyendo entrelineas el anterior argumento, la responsabilidad de mantener y proporcionar una direccin vlida para comunicar a las partes las resoluciones, se desvincula al tribunal y se traslada hacia el abogado de la parte. Por lo tanto, proporcionar la direccin de las partes, nunca deja de ser una carga procesal durante el proceso; como consecuencia, no ser atendible ningn reclamo de indefensin sufrido por las partes, en cuanto a los posibles perjuicios causados por el incumplimiento a lo establecido en el art. 170 inciso 4 C.P.C.M. 3. Clases de notificaciones Mediante la apertura de formas de realizar la notificacin se pretende cumplir la finalidad de la misma; es decir, comunicar al destinatario del acto sobre el contenido de la resolucin judicial. No debe causar extraeza, la inclusin de formas novedosas de llevar a cabo las notificaciones, sin descuidar la seguridad jurdica que implica su naturaleza. Nos trasladamos de formas tradicionales de comunicacin tales como: el acto de comunicacin personal, el acto de comunicacin por esquela y el acto de comunicacin por edicto;105 hacia formas de comunicacin modernamente aceptadas por las legislaciones iberoamericanas, tan variadas como los sujetos, los medios y las condiciones que intervengan al momento de la ejecucin del acto, adems de aprovecharse de esas facilidades.

Entre las principales novedades se tienen las siguientes: la notificacin por tcita, la notificacin en audiencia, la
105 CANALES CISCO, O. A. Derecho Procesal Civil Salvadoreo (I), pp. 204-208.

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notificacin por medios tcnicos, entre otros vienen a sumarse a las formas tradicionales antes dichas, por ello vale breves comentarios sobre estos. 3.1. Notificacin Tcita Se sostiene que la notificacin tcita se verifica mediante la consulta del expediente por el abogado de la parte involucrada en la informacin contenida en la resolucin que constan hasta el momento de la consulta, conforme al art. 173 C.P.C.M.106 Esta manera de comunicacin corrige la insana prctica instaurada por un reducido sector de litigantes, quienes al comparecer a la oficina judicial con la intencin de conocer determinada resolucin, una vez logrado el objetivo se retiraban, esquivando cualquier tipo de notificacin formal; as lograban retrasar el desarrollo del proceso y ganar tiempo para sus futuras intervenciones. La principal ventaja que posee la notificacin tcita es agilizar la tramitacin del proceso; aprovechndose la presencia del abogado en la sede judicial. Dicha notificacin se acredita mediante el documento elaborado por el encargado de la prctica de la comunicacin, hacindose constar que la entrega y consulta del expediente por el abogado, firmando la constancia junto al profesional si quisiere. Basta pues, la fe pblica de autorizacin del redactor del documento para tener por cumplida la finalidad de la comunicacin judicial. 3.1. Notificacin en audiencia Novedosa forma es la notificacin en audiencia; porque hasta el momento antes de la vigencia del

C.P.C.M., slo se documentaban las comunicaciones a las partes de forma escrita; en cambio, con la nueva ley procesal civil y mercantil se aprovecha la celebracin de audiencias y la asistencia de los abogados de las partes, para tenerlos por informados de las resoluciones judiciales dadas oralmente en la audiencia, de acuerdo al art. 174 C.P.C.M. Esta clase de notificacin permite la celeridad en la sustanciacin de los procesos y sus respectivos efectos, pues se suprime la etapa de comunicar por separado lo decido en audiencia en la cual hubo asistencia de los sujetos procesales. Por otro lado, se exigir la notificacin escrita conforme a las reglas general de su prctica para aquella parte que no asisti a la audiencia. 3.3. Notificacin por medios tcnicos Era cuestin de tiempo para que la tecnologa invadiera a la ciencia procesal civil y mercantil en nuestro pas, especficamente en lo relativo a la comunicacin de las resoluciones. Para que sea posible esta clase de
106 DE SANTO, V. Notificaciones Procesales, pp. 282-285. El citador autor entiende que esta especie de notificacin, se produce cuando del contexto de la resolucin que se notifica se infiere que el litigantes debe, necesariamente, estar en conocimiento de otra anterior.

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notificacin se requiere que tanto el tribunal como el abogado de la parte dispongan igualmente del mismo medio tcnico.107 Esta forma de comunicacin constituye una opcin adicional para la parte en recibir notificaciones. En tal sentido, el tribunal no puede obligar al abogado de la parte a que proporcione un medio tcnico. El tema de la utilizacin de medios tcnicos para notificar es tratado inicialmente en el art. 170 C.P.C.M., donde se requieren a las partes hagan mencin de cualquiera de los medios de comunicacin all

enumerados. Luego en el art. 176 C.P.C.M., se requiere al procurador de la parte indicar el nmero de fax o cualquier otro medio tcnico que posibilite la comunicacin. Categricamente, la notificacin por medios tcnicos es una forma opcional elegida por el abogado de la parte y jams una obligacin impuesta por el tribunal. No puede ser atendible, ni justificable argumentar la exigibilidad de un medio tcnico por el tribunal, en el afn de mayor agilidad del proceso. La ley procesal civil y mercantil prev que se cumple como el mnimo de comunicacin al proporcionar la direccin dentro de la circunscripcin del tribunal, conforme al art. 170 C.P.C.M.108 Un ltimo comentario sobre esta forma especial y novedosa de notificar, es la presuncin del objetivo de la comunicacin, en el cual se fija un plazo de veinticuatro horas despus de su recibo, eso s, al tribunal le deber constar evidencia del recibo de la comunicacin. 3.4. Notificacin a quienes no sean parte en el proceso Mediante esta especie de comunicacin se pretende extender la lista de destinatarios de la notificacin; puesto que, se incluye como destinatarios de aquellos a los testigos, los peritos o las personas que sin ser parte en el proceso deban intervenir en l, de acuerdo al art. 179 C.P.C.M. A pesar del tratamiento legislativo anterior, en aras de una economa en la redaccin de normas jurdicas, tal esfuerzo queda infructuoso; en virtud que durante el desarrollo de la normativa, cuando se pretende hacer intervenir en el proceso en las audiencias a las personas mencionadas al inicio, la ley procesal emplea la
107 MARES ROGER. F. Los Actos de Comunicacin Judicial en la Nueva Ley de Enjuiciamiento Civil (perspectivas de prctica forense). DIARIO LA LEY, N 528. En dicho artculo se sostiene una opinin que abona nuestra posicin sobre la utilizacin de los medios tcnicos para notificar resoluciones, se pronuncia en el sentido siguiente: la LEC condiciona su utilizacin a que tanto los juzgados y tribunales, como las partes o los destinatarios, dispongan de ellos. Que los

profesionales del Derecho disponen de estos medios es algo que parece fuera de toda duda (33), por lo que ningn inconveniente van a tener para cumplir con la obligacin que el art. 162.1, II, les impone de comunicar al tribunal el hecho de disponer de los medios antes indicados y su direccin --de correo electrnico, nmero de fax, etc. Por tanto, la aplicacin de la discutida forma de notificacin incluida en la legislacin salvadorea, su aplicacin esta condicionada a la disposicin que los sujetos procesales tengan de los mismos. 108Agregando a los argumentos arriba expuestos, es una realidad nacional la dificultad de acceso a la tecnologa, entre estos: un fax o un correo electrnico a disponibilidad de los abogados a los medios tecnolgicos en las plazas de trabajo, en particular en el interior de la Repblica. Para cerrar los comentarios, sobre la opcin del abogado de sealar un medio tecnolgico para recibir notificaciones, se desprende literalmente del texto siguiente: Cuando se notifique una resolucin por medios tcnicos. La expresin jurdica demuestra una opcin ms que obligacin, art. 178 C.P.C.M.

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expresin de Cita y no la palabra de Notificacin, como la sugerida por legislacin en comento al inicio de esta apartado. Ejemplos sobre la observacin sealada, basta mencionar, los siguientes: a) La realizacin del nuevo sealamiento, conforme al art. 202 inciso 3; b) El llamamiento de los sujetos luego de una suspensin de la audiencia, segn el art. 208 ordinal 2; y, c) Para convocar a los sujetos despus de una interrupcin de la audiencia, art. 211 ordinal 3, todos del C.P.C.M. Concluyendo, a pesar del indistinto tratamiento legislativo sobre notificar y citar, a quienes no sean parte en el proceso, se deber entender que la intencin es la misma; siendo esta la intervencin de aquellas personas en el desarrollo del trmite judicial, generndose la obligacin de comparecencia a la audiencia. 4. Autorizacin para notificarse

Un dato curioso que sugiere breves comentarios en el tema de las comunicaciones judiciales, es el reconocimiento legal de autorizar a una tercera persona, mayor de edad, aunque no posea la calidad de abogado para notificarse a nombre del abogado de la parte que lo proponga, situacin regulada en el art. 180 C.P.C.M. Estamos frente a una costumbre fuera de la ley aceptada judicialmente en los procesos civiles y mercantiles, bajo la vigencia del C.P.C. Dicha costumbre consiste en permitir la entrega de la notificacin y los documentos que la acompaan a persona ajena al proceso, quin es autorizada por escrito a

voluntad del apoderado judicial.


Como puede verse, la costumbre influyo significativamente en la nueva legislacin procesal civil y mercantil, al punto de ser incluida en la misma. La autorizacin para notificar a tercera persona, incluida en la ley expresamente, debe ser interpretada y aplicada con prudencia por el tribunal, en el sentido de comunicar bajo esta modalidad, nicamente aquellas resoluciones judiciales de menor relevancia del proceso en las cuales no se exija la notificacin personal. Tales como los decretos y autos no definitivos, quedando excluidas las resoluciones que tengan un contenido relevante, como los autos definitivos y la sentencia. Estas ltimas resoluciones debern ser notificadas exclusivamente a las partes, en el afn de garantizar, tanto el derecho a la proteccin jurisdiccional, escrito en el art. 1, como tambin lograr la eficacia del derecho de defensa y contradiccin, regulado en el art. 4, ambas disposiciones contenidas en el C.P.C.M.109 SECCIN SEGUNDA
109 La figura de autorizacin para notificarse no debe ser confundida con la diligencia de entrega de la esquela a persona mayor de edad, como forma subsidiaria de la notificacin personal, contenida en el art. 177 inciso 2 C.P.C.M., en la cual la persona que se encontrare en la direccin sealada para tal fin se encuentra habilitada para recibir la documentacin

respectiva. La diferencia esencial descansa que la autorizacin para notificarse se desplaza hacia la oficina judicial a recibir la notificacin; en cambio la notificacin por esquela, el auxiliar judicial se desplaza al domicilio del destinatario de la notificacin personal.

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EMPLAZAMIENTOS Dentro de las clases de comunicaciones judiciales, el emplazamiento es un acto cuyo destinatario nico ser el demandado, sea individuo o una pluralidad de ellos supuesto de codemandados ; cuya intencin es la de informar al destinatario la admisin de una demanda en su contra, con la finalidad que prepare la defensa de sus derechos patrimoniales. A pesar que la legislacin se refiere pluralmente a los emplazamientos, esta comunicacin sucede una sola vez en el proceso, con la nica y principal finalidad antes resaltada. Para la jurisprudencia constitucional salvadorea, el elemento informativo del emplazamiento ms que un aviso, constituye un llamamiento a ejercer sus derechos procesales.110 1. Principio de emplazamiento

La idea de informar al demandado como una pauta constitucional necesaria, pretende el ejercicio de la defensa de la manera que mejor convenga a sus intereses. Esto slo se logra, si el demandante cumple la carga procesal de proporcionar la direccin donde puede ser localizado aquel contra quin se dirige la pretensin procesal. Tal carga del demandante no revela mayor dificultad en cuanto a su cumplimiento; ocasionalmente, sucede que el demandante no posee la direccin para localizar al demandado. Para solucionar la dificultad antes planteada, la nueva ley procesal civil y mercantil marca un

trmite preliminar que puede denominarse como: Diligencias de localizacin del demandado. Se accede a este trmite, una vez que el abogado del demandante haya consignado en la demanda que le es imposible proporcionar la direccin donde puede ser localizado el demandado, segn el art. 181 inciso 2 C.P.C.M., por lo que pide la intervencin judicial para obtener esa informacin necesaria de admisibilidad de la demanda. En general, mediante las diligencias de localizacin se utilizan los medios idneos, as considerados por el Juzgador para averiguar la direccin del demandado, habilitndose la facultad judicial de averiguacin, ejercitada contra toda persona o autoridad para que colaboren proporcionado
110 A continuacin se transcribe lo pertinente al criterio jurisprudencial sobre el emplazamiento, que en lo pertinente sostiene lo siguiente: ... El emplazamiento de la demanda, no se limita a dar al demandado la noticia o aviso de las pretensiones judicialmente formuladas por el demandante, sino adems, contiene el llamamiento citacin del tribunal para asistir o apersonarse ante la instancia jurisdiccional, en ejercicio pleno y oportuno de los derechos procedimentales correspondientes y es de la esencia de toda citacin que se realice personalmente con el citado.... S.S.Const. Amparo, Exp. 342-2003, 14:40, 14/08/2006. Lneas y Criterios Jurisprudenciales de la Sala de lo Constitucional, 2006.

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alguna direccin til del demandado que consten en sus registros particulares o pblicos en el plazo que no exceda de diez das. No debe olvidarse que el trmite es originado a instancia de parte demandante. Otro supuesto que d paso a las diligencias ahora en comento es aquel, que a pesar de haberse

buscado al demandado para emplazarle en la direccin proporcionada en la demanda, no fuere hallado, porque ya no reside en la misma; an en este caso, el trmite ser iniciado a instancia de parte. El Juzgador en ningn momento debe confundir su rol de director del proceso, con el rol de investigador oficioso. A esto se agrega, que la carga procesal del demandante en proporcionar la direccin del demandado persiste a pesar del supuesto planteado, jams dicha carga ser desplazada por la labor judicial oficiosa. Ante posibles resultados negativos para la obtencin de alguna direccin til, sea domicilio o lugar de residencia para emplazar al demandado, la comunicacin deber practicarse en la forma indicada en el emplazamiento por edictos, segn el art. 186 C.P.C.M.
2. Contenido del emplazamiento Para dotar con las mejores herramientas y preparar una buena estrategia de defensa a la parte demandada, se exige que la prctica del emplazamiento no consista nicamente en la lectura de la resolucin vinculante que el auxiliar judicial haga al demandado. comunicacin ser completo e ilustrativo a travs de la entrega de un legajo de documentos relacionados con la demanda interpuesta en su contra; ese legajo se compone de la esquela de emplazamiento que deber contener la informacin indicada en el art. 182 C.P.C.M.; acompandose las copias de la demanda y la resolucin de admisin de sta, as como los documentos anexos. Unido a la esquela de emplazamiento y los documentos anexos, el auxiliar judicial que practique la comunicacin deber redactar un acta, en la cual deje constancia de lo sucedido, conforme al tenor del art. 183 El acto de

inciso

C.P.C.M.

Todos

los

requisitos

en torno

la

prctica

del

emplazamiento siguen el mismo destino de crear las condiciones ptimas de defensa, la falta de algunos de estos puede acarrear ineficacia del mismo. El incumplimiento de lo preceptuado en la normativa relacionada expone a la indefensin procesal en perjuicio del demandado; pues no quedara constancia de la prctica de la diligencia que brinde seguridad que las actuaciones se realizaron conforme a las exigencias legales.111

111 El criterio de la jurisprudencia civil nacional entiende la importancia del


cumplimiento del trmite diseado por la legislacin, el cual se expresa a continuacin: La ley crea una mecnica a travs del emplazamiento, sealando determinados formalismos y requisitos sin los cuales el emplazamiento no es vlido y puede en un momento determinado acarrear la nulidad de todo lo actuado siempre y cuando la omisin o infraccin le haya producido perjuicios a la parte en cuyo favor se establece la nulidad. S.S.C. Exp. N 418-2001. 09:15. 14/03/2001.

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3. Diligenciamiento del emplazamiento Debido a la importancia del contenido de la resolucin comunicable, la prctica del emplazamiento se reviste de formalidades que buscan garantizar su eficacia; por lo mismo, es realizado por el funcionario o empleado judicial competente, de acuerdo a las leyes orgnicas, estas mencionan que la prctica del emplazamiento es a cargo del secretario judicial y el notificador del Juzgado o tribunal competente, segn los arts. 70, 71 y 78 L.O.J.; dichos auxiliares judiciales, sean funcionarios los primeros y empleados los segundos, se encuentran facultados para practicar el emplazamiento, as como cualquier acto de comunicacin. Pero son los notificadores a quienes especialmente se les encarga la bsqueda del destinatario del emplazamiento, trasladndose fuera de la oficina judicial hasta la direccin indicada en la demanda como domicilio o residencia

del demandado.

Como se aprecia de la lectura ntegra de los arts. 182 y 183 C.P.C.M., el diligenciamiento del emplazamiento es similar al ordenado en el C.P.C./1882, con la introduccin de algunas variantes que facilitan el cumplimiento de aquella, entre estas: a) Supresin de caractersticas especiales de la persona a quin puede entregrsele la esquela de emplazamiento, cuando no fuere encontrado momentneamente el demandado en su domicilio; bastar que sea una persona mayor de edad, se halle en el lugar y tenga algn vinculo o relacin con aquella; b) Exigencia rigurosa en la informacin contenida en el acta levantada con ocasin de la prctica del emplazamiento; y c) Inclusin del sealamiento del plazo de vencimiento para contestar la demanda, con apercibimiento al demandado que de no hacerlo el proceso continuar sin su presencia, entre otras.
4. Clases de emplazamientos La clasificacin de emplazamientos regulados en la nueva ley procesal civil y mercantil dependen a supuestos del tipo de destinatario del acto comunicable, tales como: los emplazamientos realizados al apoderado, a un menor de edad, a la persona jurdica, al Estado, y la persona no domiciliada en El Salvador. Esa distincin legal pretende resolver de manera expresa y coherente los inconvenientes que pudieran surgir en la prctica de las diligencias, al concurrir las cualidades especiales del emplazado. Otros supuestos de emplazamiento responden al tipo de procedimiento utilizado en la verificacin del acto, por ejemplo: el diligenciamiento por notario, el emplazamiento por edictos y el emplazamiento en caso de demandado esquivo. Estas ltimas variantes persiguen que el acto de comunicacin sea gil y eficaz. Vase a

continuacin las modalidades de emplazamiento incluidos por la nueva legislacin.

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4.1. Emplazamiento por apoderado En el emplazamiento por apoderado se exige que deba tener facultad especial para recibir emplazamientos dirigidos a su poderdante, de conformidad al art. 184 C.P.C.M. Esta exigencia tiene por intencin establecer el compromiso entre los sujetos vinculados por dicho poder judicial, adems de conocer la trascendencia en recibir el emplazamiento. La modalidad de emplazamiento por apoderado es subsidiaria; es decir a falta del demandando, cuando no pueda hacrsele directamente al destinatario; debiendo expresar el abogado demandante son las razones por las cuales se hace necesario el emplazamiento de esa forma. 4.2. Diligenciamiento por notario La intervencin del notario en la prctica del emplazamiento posee innovaciones respecto a la regulacin del C.P.C.; durante la vigencia del cuerpo normativo mencionado era posible, en supuestos de impedimento legal o de incapacidad del Juez inferior, de acuerdo al art. 27 de aquella legislacin. El diligenciamiento por notario en la nueva ley procesal civil y mercantil generaliza la intervencin del profesional fedatario sin ningn condicionamiento, ms que la peticin de parte en utilizar ese medio, la previa autorizacin del tribunal y el costo a cargo del solicitante, as se entiende de la lectura del art. 185 inciso 1 C.P.C.M. Las formalidades del diligenciamiento son las mismas a las indicadas para el auxiliar judicial, tanto en la documentacin como en la entrega de legajo de anexos al destinatario. Eso s, para tal prctica se fija el plazo de cinco das para el diligenciamiento notarial; frente al eventual incumplimiento del plazo, podr prorrogarse una

sola vez por igual perodo, si se alega y prueba causa razonable para la prrroga, solicitndolo dentro del plazo original, art. 185 inciso 2 C.P.C.M. De no cumplirse tales requisitos, quedar sin efecto la autorizacin de utilizar esta forma de emplazamiento y deber realizarse por el empleado respectivo.112 4.3. Emplazamiento por edictos El emplazamiento por edictos busca la continuidad de la tramitacin del proceso, al no haber localizado al demandado a pesar de los esfuerzos combinados del demandante y el tribunal. Este trmite pretende garantizar
112 Es discutible la posibilidad de imponer algn tipo de sancin por el incumplimiento del emplazamiento va notarial, sea al abogado de la parte o bien al notario que incumpla con la obligacin impuesta judicialmente. Estamos ante una omisin legislativa, de haber algn perjuicio, sera slo a la parte demandante por el retraso del proceso, no existiendo perjuicio alguno al destinatario del emplazamiento, pues desconoce la reclamacin en su contra, por consiguiente no ha producido indefensin procesal. La discusin quedara abierta para dirigir la responsabilidad por incumplimiento a cargo del notario que no llevo a cabo la diligencia injustificadamente.

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el derecho de defensa al demandado a quin se le desconoce su domicilio, tras el agotamiento de las diligencias de localizacin del demandado, art. 186 C.P.C.M.113 La denominacin legal de Emplazamiento por edictos se deriva de la consecuencia, de no encontrar al demandado en la direccin proporcionada por el demandante. En el anteproyecto del C.P.C.M. presentado a la discusin de la Asamblea Legislativa, dicho trmite se limitaba a ordenar publicaciones mediante edictos insertos una sola vez en el Diario Oficial y tres en un peridico de circulacin diaria y nacional, tras las mismas el proceso civil y mercantil segua su tramitacin, nicamente con la intervencin del demandante, nada ms.

En las discusiones dadas en la sede de la Asamblea Legislativa en el ao 2009, previo a la aprobacin del C.P.C.M., al trmite anterior se agreg lo siguiente: Luego de vencido el plazo de diez das para la comparecencia, se procede al nombramiento de un Curador ad litem para que represente al demandado no localizado. Esto ltimo agregado, tuvo como intencin salvaguardar los derechos procesales de orden constitucional del representado.114 De la propuesta legislativa del emplazamiento por edicto, se plantea el problema prctico sobre, A partir de cuando se tiene por realizado el emplazamiento? Pueden ofrecerse los puntos de vista siguientes: a) Se tiene por cumplido el acto comunicable, despus del vencimiento del plazo de diez das de la ltima publicacin de los edictos; y b) Hasta que se emplace al Curador ad litem nombrado, para que sea quin ejerza la defensa del no localizado, de tal manera que pueda utilizar todo tipo de estrategia, inclusive preparar con tiempo suficiente la denuncia de excepciones procesales. El segundo punto de vista se considera la mejor opcin; ya que, el emplazamiento realizado al Curador ad litem refleja un mayor fundamento y resguardo constitucional, de tal manera que se permite la intervencin del Curador, con los mismos derechos que hubiera posedo el demandado. Por tanto, es la prctica e interpretacin a prevalecer cuando se configure tal supuesto. 4.4. Emplazamiento en caso de demandado esquivo La modalidad de emplazamiento en caso del demandado esquivo viene a constituir la solucin ante el problema de la renuencia demostrada por el destinatario a recibir la documentacin relacionada al acto

113 El lineamiento jurisprudencial salvadoreo afirma que la designacin del


Curador especial es posible, una vez agotado los procedimientos de bsqueda, tal reflexin se extrae del apartado siguiente: Para la utilizacin de la figura del

curador especial o ad litem deben haberse agotado los medios posibles para garantizar el derecho de audiencia en beneficio del demandado, esto significa que debe haberse intentado realizar el emplazamiento para contestar la demanda por los mecanismos que la ley prev al efecto.... S.S.Const. Amparo. Exp. 576-2002. 08:23. 29/07/2002.

114 En reiteradas ocasiones se ha sometido bajo examen constitucional, la


designacin del Curador ad litem, resultando siempre una misma interpretacin, la cual se encierra en la expresin siguiente: Ante la imposibilidad material del Juez de efectuar una notificacin personalmente, lo puede hacer por medio de esquela; sin embargo, cuando se desconoce el paradero de la persona contra la que se reclama, el mismo legislador ha previsto la figura del curador especial o curador ad litem, quien debe proteger los intereses del demandado ausente, dicha figura no contraviene a la Constitucin, si se usa conforme a derecho. S.S.Const. Exp. 276-2001. 08:24, 11/06/2002.

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comunicable.115 Bajo este supuesto, una vez el auxiliar judicial se haya cerciorado que se entrevista con el demandado, porque el mismo reconoci ser la persona que buscaba o en el mejor de los casos porque lo identifico, pero este ltimo se niega a recibir el emplazamiento. A pesar esa actitud esquiva de quin debiera ser emplazado, se deber hacer constar aquella actitud, de acuerdo a lo consignado en el art. 187 con relacin al art. 183 inciso 3 C.P.C.M. Sobresale un detalle interesante en la presente modalidad de emplazamiento, siendo este la omisin legislativa en admitir la utilizacin de fijar una constancia en la puerta de la casa del demandado esquivo, una vez se agote la posibilidad de dejarla con una persona mayor de edad, quin se encuentre vinculada o relacionada con el destinatario. Dicho supuesto era solucionado por el C.P.C./1882 en el art. 208 inciso 2 con relacin al art. 210 inciso 2, parte final. Aquella normativa permita la fijacin de la esquela en la puerta de la casa del

demandado, tal supuesto es omitido expresamente en el art. 187 C.P.C.M. Planteada la aparente omisin de la nueva ley procesal civil y mercantil respecto del tema en estudio; ahora, puede elaborarse una respuesta concluyente de la manera siguiente: Si es posible realizar el emplazamiento mediante aviso fijado en lugar visible del domicilio del demandado esquivo, el fundamento legal de la afirmacin se halla en la aplicacin analgica al supuesto planteado, regulada en el art. 19 C.P.C.M.; integrando las normas procesales del art. 177 inciso 2 y el art. 187 ambas normas del C.P.C.M. 4.5. Emplazamiento a los representantes Una variante de emplazamiento en cuanto a quin deber practicar la comunicacin surge cuando el proceso civil y mercantil se plantea contra personas naturales que no poseen capacidad procesal como un menor de edad, las personas jurdicas y el Estado. Todas las personas demandadas antes mencionados, comparten un denominador comn, a pesar de ser parte demandada, no se les debe entregar el emplazamiento a ellos, esa cualidad especial obliga a reorientar la prctica del emplazamiento hacia sus representantes, slo as el dicho acto de comunicacin sera valido. Analicemos a continuacin cada supuesto por separado para identificar la persona idnea para recibir el emplazamiento en nombre de su representado. A. Emplazamiento de un menor de edad o mayor de edad incapaz Para el emplazamiento de un menor de edad, vale decir, se incluyen como representantes, segn el art. 188 C.P.C.M., no slo a los Padres de familia del menor. En supuestos especiales ejercen tal facultad el Procurador General de la Repblica respecto a los menores de edad hurfanos de Padre y Madre o de filiacin
115 VELASCO ZELAYA. M. E. Reflexiones Procesales, pp. 16 17. Tomando en cuenta lo expresado por el autor citado, considero desde una percepcin propia, que el concepto sobre el demandado esquivo debe ser entendido en amplio

sentido; es decir, que se esquiva las diligencias por malicia, temor o miedo a ser encontrado. Aunque es de agregar, independientemente sea la causa interna que motiva la conducta del demandado en rehusarse a recibir el emplazamiento, para utilizar el procedimiento marcado por la legislacin, bastar que el notificador observe que el demandado se resiste a recibir la esquela de emplazamiento y la documentacin anexa.

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desconocida o abandonados; y, el Tutor a favor de los menores de edad no sometidos a autoridad parental, de acuerdo a los arts. 223, 224 y 314 C. F. Se retoman los dos ltimos cargos para el caso de las personas mayores de edad declarados incapacitados y siempre que no se encuentren bajo autoridad parental prorrogada o restablecida, puesto que, la legislacin familiar se les otorga iguales facultades de representacin; arts. 224 y 290 C. F. B. Emplazamiento de una persona jurdica Es de considerar, en el caso de las personas jurdicas se habilita a quin usualmente ejerce la funcin de representante, abrindose por disposicin de ley, la oportunidad de emplazar a otras personas, o por convenio para ejercer tales facultades, art. 189 C.P.C.M. Para ello, la designacin deber inscribirse para el ejercicio de las facultades de representacin en el registro pblico de acuerdo a la naturaleza de aquellas. C. Emplazamiento del Estado De acuerdo a la nueva legislacin procesal, el emplazamiento dirigido al Estado como demandado ser realizado al Fiscal General de la Repblica, segn lo indica el art. 190 C.P.C.M., constituye una reiteracin del contenido de la norma fundamental en el art. 193 ordinal 5 C.N. Por tanto, es indiscutible que el representante de la Repblica de El Salvador sea dicho rgano del Estado. Aquellas personas designadas por la ley procesal civil y mercantil son las directamente responsables en

la intervencin de los procesos en defensa de sus representados, debiendo ejercer sus facultades de representacin con la debida diligencia que su cargo impone; caso contrario debern responder por los perjuicios causados en el ejercicio de sus facultades. 4.6. Emplazamiento de persona no domiciliada en El Salvador Para realizar el emplazamiento dirigido a personas no domiciliadas en el pas, se plantea un procedimiento que involucra reglas distintas de aquellas de aplicacin general, as se desprende de la lectura del art. 191 C.P.C.M. Bajo este supuesto se distinguen los siguientes: a) Persona con domicilio en el extranjero. Debe poseer el demandado un establecimiento en marcha dentro del territorio salvadoreo; esto es, cuando el destinatario posea una oficina, sucursal o delegacin y aqulla estuvieran abiertas en El Salvador. b) Persona con domicilio nicamente en el extranjero. Se podr encargar a persona autorizada para diligenciar el emplazamiento en el pas que deba practicarse el emplazamiento, segn la indicacin del demandante. Para este segundo supuesto se tienen en cuenta los procedimientos fijados en el tema de la cooperacin judicial internacional, de acuerdo a los arts. 149, 150 y 151 C.P.C.M.

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SECCIN TERCERA OFICIOS III. COMUNICACIN PARA COOPERACIN JUDICIAL INTERNA Para llevar a cabo determinadas actividades procesales que involucran la intervencin de otras instituciones, el tribunal necesita de la cooperacin y auxilio de aquellas, tales como: Las autoridades pblicas, como Registros pblicos, Municipalidades, Polica Nacional Civil, entre otras; de igual manera otros tribunales

judiciales; en general cualquier organismo y entidad, todo con el fin de darle cumplimiento a sus resoluciones judiciales.

La

nueva

ley

procesal

civil

mercantil

denomina

dichas

comunicaciones con la expresin de Oficios, conforme al art. 192 C.P.C.M. Ejemplos de la comunicacin constante entre dichos sujetos, pueden mencionarse los siguientes: a) Oficio para comunicar al Registro de Comercio para que no se inscriba la escritura de Liquidacin de sociedad, art. 89 inciso 2; b) Cooperacin y auxilio entre rganos judiciales, art. 141 inciso 2; c) Embargo de bienes inscritos a favor de la parte, art. 618, todas las normas jurdicas citadas del C.P.C.M.
El medio de que se vale para trasladar a sus destinatarios es a travs de correo, por medio idneo y finalmente podr encomendarse a la parte interesada en la realizacin del acto procesal. Para finalizar estos comentarios referidos a esta particular comunicacin judicial de Oficios, dando un vistazo unos aos atrs dicha expresin era aceptada por la jurisprudencia civil y mercantil salvadorea, as como un determinado sector de la doctrina nacional.116
116 VELASCO ZELAYA. M. E. Reflexiones Procesales, p. 122. El autor salvadoreo en el documento citado menciona a los Oficios como actos procesales de comunicacin, junto a los Requerimientos y los Mandamientos. Respecto a los Oficios, sostiene el autor nacional, -son los remitidos a dependencias pblicas o privadas para la cancelacin de hipotecas o embargos, obtencin de cualquier otro tipo de informacin, prueba o de simple comunicacin-.

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CAPTULO QUINTO SUSTANCIACION DEL PROCESO Y AUDIENCIAS Oscar Antonio Canales Cisco

SUMARIO: CONSIDERACIONES GENERALES. I. SUSTANCIACIN DEL PROCESO; 1. Despacho ordinario e impulso del proceso; 2. Suspensin del proceso; 2.1. Suspensin del proceso de oficio; 2.2. Suspensin del proceso a instancia de parte. CONSIDERACIONES GENERALES La operatividad del proceso por audiencias posee caractersticas definidas respecto al proceso eminentemente escrito al que hemos estar acostumbrado durante largo tiempo los salvadoreos. Entre las caractersticas de los procesos judiciales adoptados por el C.P.C.M., pueden distinguirse dos grupos principales, siendo estos los siguientes: a) Las actuaciones judiciales propiamente dichas; y b) El desarrollo de las audiencias pblicas. Ambas facetas vienen a constituir las directrices generales de orientacin al Juez o Magistrado, segn el momento procesal en que nos encontremos. En las actuaciones judiciales propiamente dichas, el rol del Juzgador es protagnico; puesto que, se acta principalmente mediante actos de impulso del proceso, sea individual o colegiadamente. Para estas intervenciones judiciales se designan, bajo conceptos legales, como el despacho ordinario e el impulso del proceso, regulados respectivamente en los arts. 193 y 194 C.P.C.M. Respecto al desarrollo de las audiencias, constituye la otra faceta de intervencin del funcionario jurisdiccional y sus auxiliares, involucrndose como actividad judicial especifica, la direccin y conduccin de las audiencias pblicas. SECCIN PRIMERA SUSTANCIACIN DEL PROCESO Mediante la sustanciacin del proceso se cumple la operatividad del procedimiento; el mismo comprende desde la recepcin del primer y posteriores escritos presentados por las partes en manos del

funcionario o empleado designado en la sede judicial, pasando por el impulso del proceso por el Juez y

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secretario judicial de forma conjunta, hasta una eventual suspensin del aquel a iniciativa judicial o bien a peticin de parte. Sin dejar a un lado el desenlace por medio de un sistema para la toma de decisiones de manera unipersonal bastante simple, y relativamente complejo cuando se trata de las decisiones de los tribunales colegiados. Veamos a continuacin estas facultades judiciales de sustanciacin, comenzando por el despacho ordinario e impulso del proceso, para luego pasar a los comentarios de la eventual suspensin del proceso judicial. 1. Despacho ordinario e impulso del proceso En el desenvolvimiento del despacho ordinario intervienen, adems del Juez o Magistrados, tambin el secretario judicial junto al notificador. Con la intervencin de las personas mencionadas se reconoce la imposibilidad fsica del Juzgador en realizar absolutamente todas las actividades procesales; por esto, se necesita de la colaboracin de los auxiliares dependientes del tribunal, ya mencionados.117 Como se dejo entrever en prrafos anteriores; en principio, el secretario judicial recibe materialmente los escritos y documentos presentados por los abogados de las partes, de acuerdo al art. 193 inciso 1 C.P.C.M. Conforme a la doctrina procesal espaola este tipo de actividad procesal se denomina como Dacin de cuentas.118 Ese traslado de los escritos al alcance y conocimiento del Juzgador, se verifica a ms tardar en el da hbil despus de la presentacin de aquellos. Otro aspecto importante, para el buen desempeo del despacho

ordinario depende siempre del secretario judicial, quin deber mantener informado al tribunal, conforme al C.P.C.M., sobre la preclusin de los plazos procesales propios otorgados a las partes, tales como: a) Vencimiento del plazo para contestar la demanda en el proceso comn, art. 283; y b) Vencimiento del plazo para emitir opinin solicitada a la parte contraria, previo a la decisin de un incidente, art. 268, ambos del C.P.C.M. Tambin aquel informar sobre el transcurso de los plazos impropios destinados al tribunal, entre otros los siguientes: a) Vencimiento para dictar la caducidad de la instancia, art. 133; y b) El inminente vencimiento del plazo para pronunciar la sentencia, art. 417, ambos del C.P.C.M. Toda esta actividad de recordatorio mantiene en constante movimiento el proceso, mediante el impulso oficioso de las actuaciones procesales. Cabe recordar, que la actividad judicial oficiosa bajo estudio se origina del principio de direccin y ordenacin del proceso; el mismo indica que sobre el Juez recae esta particular actividad procesal, una vez
117 FALCON. E. M. Derecho Procesal Civil, Comercial, Concursal, Laboral y Administrativo, p. 225-226. En el texto citado se reconoce el apoyo a la funcin judicial que brindan la serie de funcionario y empleados, todos como auxiliares del despacho judicial. 118 BARONA VILAR. S. El Nuevo Proceso Civil, (Ley 1/2000). AAVV., p. 145. Para la autora espaola, en los actos de dacin de cuenta se parte de la necesidad que los actos provenientes de las partes, cualquier persona o entidad, presentados a la secretaria del tribunal, deben participarse a ste.

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iniciado el proceso el impulso de la tramitacin, recordndole al Juzgador dicha regla orientadora, sobre la existencia de la responsabilidad patrimonial que pudiere generarse por cualquier demora ocasionada por su

negligencia, segn el art. 14 C.P.C.M. Tal regla de oro, acompaa al Juzgador en todo momento durante el despacho ordinario de los procesos civiles y mercantiles. La idea de proporcionar herramientas oficiales al Juzgador para el buen desempeo del proceso civil y mercantil, evitan cualquier demora procesal injustificada a cargo del mismo funcionario jurisdiccional, concedindosele facultades coercitivas con efectos de carcter econmico en caso de no obtener la ayuda de los requeridos. Esas facultades pueden ser dirigidas hacia el personal jurisdiccional y administrativo y aplicarlas, incluso frente a toda persona o autoridad no jurisdiccional para que presten colaboracin con la justicia, as se depreden de la lectura de los arts. 12 y 194 C.P.C.M. Para la toma de decisiones respecto a los juzgados unipersonales es simple y sencilla, porque depende de la nica voluntad de aquel. En cambio, las decisiones en determinados supuestos pueden tornarse complejas, especialmente en la sede de los tribunales colegiados, previndose esa potencial dificultad al momento de resolver, por la nueva legislacin al brindar las respectivas soluciones contenidas en las reglas siguientes: a) Corresponde al Magistrado presidente la sustanciacin de los asuntos que se ventilen, es decir el pronunciamiento de los decretos y autos no definitivos, arts. 195 y 196 en relacin con el art. 212 inciso 2 y 3, todos del C.P.C.M. b) Para sentenciar se requiere de la unanimidad de votos del tribunal, segn el art. 197 C.P.C.M., con relacin al art. 14 L.O.J. Excepcionalmente, cuando no resultare unanimidad de votos en todos los puntos se llamar al Magistrado suplente para dirimir la discordia. 2. Suspensin del proceso Como quedo escrito en los comentarios efectuados a las cuestiones prejudiciales, la ley procesal civil y

mercantil introduce la figura de la Suspensin del proceso por los motivos all indicados. En este apartado se agregan otros motivos de suspensin originados de causas ajenas a la voluntad de los sujetos procesales y el acuerdo de las partes para lograr tal fin. Al igual que aquel apartado al tema de la prejudicialidad, el efecto de la suspensin del proceso puede ser declarado de oficio, as como tambin promovida a instancia de las partes, de la manera y los motivos que se expondrn a continuacin.

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2.1. Suspensin del proceso de oficio A pesar de la existencia de la obligatoriedad del impulso procesal, el proceso civil y mercantil puede verse paralizado por causas legales claramente definidas, tales como: El caso fortuito originado de un imprevisto que afecta a la generalidad de personas y la fuerza mayor que influye de manera individual a la parte que invoca su beneficio. Tal decisin sobre la suspensin del proceso podr declararse oficiosamente por el tribunal con la debida motivacin de las resoluciones, segn el art. 198 C.P.C.M. De la misma manera que el principio general de suspensin de los plazos, esta especie de suspensin ahora comentada se suscita en cualquier momento en la tramitacin del proceso. La nueva legislacin no establece un plazo de reinicio del proceso civil y mercantil, pues la suspensin depender de la subsistencia de las causas que la originaron la misma. 2.2. Suspensin del proceso a instancia de parte La suspensin del proceso a instancia de parte se rige por la voluntad, solicitndose de mutuo acuerdo, as se regula en el art. 199 C.P.C.M. Las verdaderas causas que llevaron a las partes a pedir la paralizacin del

trmite no son exigidas para adoptar dicha resolucin, bastando la intencin de suspensin del proceso para que sean atendidas. La resolucin judicial de suspensin no es inmediata, sino deber someterse a una calificacin judicial conforme a los criterios legales previamente sealados, siendo estos: a) La suspensin del proceso no debe ser contraria al orden pblico; y, b) No debe suponer un perjuicio para el inters general o para tercero. Una vez acordada la suspensin, no podr exceder de cuarenta y cinco das. La reanudacin del proceso esta sujeta a la peticin de las partes, vencido el plazo sin mediar peticin alguna se estar a las reglas de la caducidad de la instancia.

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SECCIN SEGUNDA RGIMEN DE LAS AUDIENCIAS

Oscar Antonio Canales Cisco


SUMARIO: CONSIDERACIONES GENERALES. 1. Publicidad e inmediacin; 2. Sealamiento de audiencias; 3. Rgimen de celebracin de las audiencias: 3.1. Tiempo de realizacin de las audiencias; 3.2. Lugar de instalacin de las audiencias; 3.3. Comprobacin de asistencia de los sujetos procesales; 3.4. Antecedentes del caso; 3.5. Orden de intervencin de los sujetos procesales; 4. Direccin de las audiencias; 5. Documentacin de las audiencias; 6. Modificacin en la celebracin de las audiencias; 6.1. Repeticin de la audiencia6.2. Suspensin; 6.3. Interrupcin; 6.4. Receso. CONSIDERACIONES GENERALES La normativa aplicable al desarrollo de las audiencias es marcada por normas sobre la direccin y las normas sobre la conduccin a cargo del Juzgador, a este conjunto de normas procesales se les denomina como:

Rgimen general de las audiencias. Se dice general, porque constituyen el marco principal aplicable a las audiencias con carcter general, a las cuales se incorporan posteriormente otras normas sobre audiencias con propsitos especficos; ambos componentes normativos forman el rgimen completo aplicable a las audiencias. Sobra decir, la preferencia que gozan estas ltimas reglas sobre las primeras de carcter general. Teniendo en cuenta las matizaciones anteriores, se puede manifestar que en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil se distinguen diversas clases de audiencias, tales como: las audiencias ordinarias, las audiencias extraordinarias y las audiencias incidentales, todas cuentan con sus respectivas reglas aplicables, de las cuales pueden mencionarse las caractersticas distintivas siguientes: Audiencias ordinarias son aquellas que se realizan de manera usual, siendo imprescindibles dentro de cada estructura procesal, tales como: En primera instancia, la audiencia preparatoria, art. 290 y la audiencia probatoria, art. 402 en los procesos comunes; la nica audiencia en los procesos abreviados y los procesos especiales, art. 425 y siguientes. En la segunda instancia, la audiencia de alegaciones y prueba, art. 514. Audiencias extraordinarias tienen lugar de acuerdo a la necesidad de las partes, cuyo contenido es obtener informacin relevante para decidir el objeto del proceso, as se tienen: la audiencia para obtener prueba separada de la audiencia probatoria principal, art. 404; y la audiencia para recibir el anticipo de prueba, art. 329.

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Audiencias incidentales estas son eventuales teniendo por objeto conocer y decidir algn obstculo que evite la continuacin normal del proceso; estas pueden ser de carcter procesal o material distinto del objeto principal, art. 263.

Sea cual fuere el tipo de audiencias, las mismas se sujetan inicialmente al rgimen general de audiencias y si fuera el caso, se complementaran con los regmenes especiales designados por la legislacin, por tal razn tanto las partes como el Juzgador estar atento a lo prescrito en dicha normativa. 1. Publicidad e inmediacin Pilares fundamentales en la celebracin de las audiencias son la publicidad y la inmediacin como principios rectores de las mismas. La publicidad se refiere a la externa, permitiendo la presencia no slo de las partes, sino tambin la presencia del pblico en general durante el desarrollo de las audiencias. Este acceso a las audiencias en materia civil y mercantil es un derecho reconocido expresamente en el mbito nacional en el art. 9 C.P.C.M., y en el mbito internacional en el art. 14.1 Pacto Internacional de Derecho Civiles y Polticos; aunque teniendo en cuenta las restricciones consignadas en dichos instrumentos jurdicos. Se reclama en la inmediacin, la indispensable presencia del Juez durante las audiencias, desde su instalacin hasta su conclusin; as tendr un contacto directo con las argumentaciones de las partes y la produccin de los medios probatorios incorporados en aquellas. El respeto a la publicidad y la inmediacin en las audiencias pblicas se encuentran protegidas con la nulidad de actuaciones procesales, mediante su mxima expresin de ineficacia, siendo esta calificada insubsanable, segn el art. 200 C.P.C.M. En caso de vulnerarse la publicidad y la inmediacin judicial, la audiencia es anulable por la parte que invoque la indefensin procesal. 2. Sealamiento de las audiencias Dentro de las actuaciones judiciales de impulso se enmarca el sealamiento de las audiencias, reconocido en el art. 201 C.P.C.M. Esta actividad involucra tanto al Juez, como al secretario judicial; el primero

sealando lugar, da y hora cuando se llevar cabo las audiencias; en cambio, el segundo, llevando el registro cronolgico de los futuros sealamientos de las audiencias, con la intencin de mantener informado oportunamente al Juez sobre el orden de programacin ordenada al momento, de tal manera que pueda adecuar los posteriores sealamiento y la cantidad de audiencias, atendiendo a la complejidad de aquellas. Otra atribucin asignada al secretario judicial respecto al tema, es aquella de informar a las partes las fechas de sus respectivas audiencias, ordenadas previamente por el Juez. Para la fijacin de la fecha, se toma en cuenta el perodo mnimo de quince das y mximo de veinte que deben existir entre el da del sealamiento y la celebracin de la audiencia, conforme a lo ordenado en el art. 201 inciso 3 C.P.C.M.

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Una vez fijado e informado el sealamiento de la audiencia a los abogados de las partes, podr obtener un cambio en las fechas indicadas, esto es procedente por causas legales claramente definidas, art. 202 C.P.C.M. Ese cambio de fechas se logra en dos momentos: Inmediatamente despus de la notificacin del sealamiento de la celebracin de la audiencia, sea frente al Juez antes de concluir la audiencia o bien por escrito, luego de la notificacin por escrito. En ambos supuestos deber justificarse el motivo de la imposibilidad para su asistencia. Posteriormente, concluida la audiencia, se concede el mismo derecho a las partes para reprogramar la fecha de la celebracin, cuando concurra cualquiera de las causas de suspensin de las audiencias, las cuales debern ser alegadas y demostradas por el interesado o bien comunicadas por el Juzgado, de acuerdo a quin es imputable la causa de suspensin. 3. Rgimen de celebracin de las audiencias

El tema central sobre el rgimen de celebracin de las audiencias gira en torno los aspectos siguientes: Las horas y das de realizacin, el lugar donde se instalar, la verificacin de la comparecencia de los sujetos procesales, la relacin de los antecedentes del caso y el orden de intervencin de los mismos. Comentemos brevemente los aspectos mencionados. 3.1. Tiempo de realizacin de las audiencias En el manejo de las horas y das de realizacin de las audiencias son orientadas especialmente por el principio de concentracin, el cual indica que: Los actos procesales se realizarn con la mayor proximidad temporal entre estos, art. 11 C.P.C.M. Partiendo de la idea anterior, el art. 203 inciso 1 de igual cuerpo normativo, primero reafirma que las audiencias se realizarn en el tiempo hbil, refirindose al contenido del art. 142 C.P.C.M.; y segundo, marca el propsito de no cortar la atencin del objeto desarrollado en las audiencias. La legislacin faculta al Juzgador a darle la continuidad a las audiencias, para ello tendr que ser prudente y razonable; puesto que la continuidad en horas no hbiles deber ser utilizada slo para aquellos casos donde las intervenciones en la audiencia estn prximas a terminar. De ninguna manera la nueva ley procesal exige funcionarios judiciales que empleen al lmite mximo su resistencia humana. Lo recomendable para situaciones extremas donde el contenido de la audiencia no sea agotado, a pesar de habilitar horas y das inhbiles, en particular para aquellas audiencias complejas, ordenara el receso de estas para continuar el da siguiente y as sucesivamente hasta su conclusin. 3.2. Lugar de instalacin de las audiencias

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Normalmente, el lugar de instalacin de las audiencias ser la sala destinada para tal fin; sta puede

encontrarse en la misma sede donde opera la oficina judicial o bien en un local prximo a esta. La ubicacin de las instalaciones depender de las condiciones que preste la infraestructura de la edificacin. De manera excepcional, la audiencia deber ser instalada fuera de los lugares antes indicados, a fin de presenciar por s la prctica de las pruebas fuera de la sede judicial, tal como quedo demostrado en el apartado del Lugar de la Actividad Procesal, slo as queda justificada la movilidad del Juzgador. En amplio sentido se dice lo siguiente: Todo lugar donde el Juez convoque a las partes para asistir para la realizacin de un acto procesal, estar instalando una audiencia. El mejor ejemplo de la anterior idea, se regula en los arts. 140 y 404 C.P.C.M. 3.3. Comprobacin de asistencia de los sujetos procesales Una vez situados en el espacio adecuado para la celebracin de la audiencia, el Juez asistido de su Secretario judicial, tomaran como primera accin de la agenda judicial, la verificacin de la presencia de los sujetos procesales citados para su comparencia, tal como se desprende del texto del art. 203 inciso 2 C.P.C.M., esta norma menciona a quienes se les comprobar la asistencia en el orden siguiente, iniciando por las partes, los abogados, los testigos, los peritos y los interpretes que deban intervenir. Positivamente de la comparecencia de los sujetos procesales depende la continuacin normal de la audiencia. Por otro lado, la inasistencia de ellos produce importantes y variados efectos en el proceso; as tenemos, la incomparecencia injustificada a la audiencia de ambas partes junto a sus abogados por disposicin legal deber ponrsele fin al proceso, segn los arts. 291 inciso 1 y 425 inciso 1 C.P.C.M. En la misma lnea de pensamiento, la inasistencia por primera vez de un testigo o un perito cuya aportacin de informacin al proceso

es esencial puede provocar la interrupcin de la audiencia, art. 406 inciso 2 C.P.C.M. La nica inasistencia superable de los sujetos procesales es la aquella de la parte propiamente dicha; esto es, por la sencilla razn que la misma es representada por el abogado nombrado por ella. Caso contrario, la incomparecencia del abogado de la parte producir en el peor de los casos efectos procesales conclusivos. 3.4. Antecedentes del caso Comprobada la asistencia de los sujetos procesal imprescindibles para la celebracin de las audiencias, a continuacin se har a introduccin una presentacin del caso, mediante una sucinta relacin de los antecedentes. La informacin se extraer de los escritos que contienen las alegaciones iniciales de las partes o bien de los escritos incorporados al expediente que dieron lugar a la convocatoria de la audiencia. La sucinta relacin de los antecedentes del caso, como le denomina la nueva ley procesal civil y mercantil en el art. 203 inciso 2 C.P.C.M., poseer un contenido extractado breve de las intenciones de las partes intervinientes, la finalidad de la misma es nicamente ilustrativa principalmente para todos las partes

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comparecientes. Sin lugar a dudas la redaccin de los antecedentes estar a cargo de oficinal judicial. Tanto la redaccin como la extensin del documento queda a la discrecin del Juzgador, quin lo aprobar.119 No se descuidarn los detalles concernientes a la incorporacin de la agenda de las audiencias, aquellas peticiones de naturaleza incidental y que han sido acumuladas para el conocimiento pleno y decisin en la audiencia que pudiera tener una finalidad distinta a la apuntada. La legislacin procesal no indica quin ser el encargado que oralmente leer la presentacin del caso,

por tanto se entiende que tal labor podr ser ejercida por el mismo Juzgador si lo considera conveniente y tambin designando a un auxiliar judicial o al Secretario judicial. 3.5. Orden de intervencin de los sujetos procesales Para el orden de intervencin de los sujetos procesales en las audiencias inicia principalmente por el demandante y el demandado, o el recurrente y el recurrido, por medio de sus abogados o por s mismos cuando la ley lo permita. Existen normas adems del art. 203 inciso 3 C.P.C.M., que mencionan el orden de intervencin de las partes; aunque es de advertir que no aportan algo novedoso a la norma general antes citada, slo nos recuerdan de manera reiterada ese orden de intervencin al que nos venimos refiriendo. Entre las normas referidas, se tienen las siguientes: la presentacin de las pruebas, art. 406 inciso 1; intervencin de las alegaciones finales, art. 41 inciso 1; intervencin de alegaciones iniciales, art. 427 inciso 1, C.P.C.M., entre otros supuestos. No puede dejarse escapar un detalle relevante que puede causar algn tipo de confusin, es cuando el texto legislativo en el art. 203 inciso 3 sostiene, que intervendrn por su orden el demandante y el demandado, o el recurrente y el recurrido, por si mismos cuando la ley lo permita. De la lectura de la norma permitira concluir que la parte material esta facultado para intervenir directamente en las audiencias, lo cual es errneo; porque inicialmente el espritu de la ley en la redaccin de sus anteproyectos permita la intervencin de las partes de manera directa en el proceso abreviado y el proceso monitorio, pero una vez que la Asamblea Legislativa aprob el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, suprimi dicha facultad, instaurando la postulacin preceptiva en toda clase de proceso y diligencias judiciales.120 4. Direccin de las audiencias

119 En la redaccin de la relacin de los antecedentes del caso, se debe evitar a toda costa que el contenido de la misma sea una trascripcin literal de los escritos de la demanda y la contestacin, pues de no ser as el Juzgador incurra en el ritualismo, art. 18 C.P.C.M. 120 A pesar de lo antes dicho, utilizando una creatividad excesiva, se pueden identificar supuestos concretos en los cuales las partes propiamente dichas pueden intervenir directamente en las audiencias, por ejemplo: Cuando la parte se encuentre autorizado para ejercer la postulacin y el supuesto de la conciliacin para alcanzar arreglos segn su conveniencia e intereses.

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No basta reconocerle al Juez o Magistrados las facultades decisorias sometidos a su conocimiento, sino adems en los procesos por audiencias deber dotrseles de atribuciones que demuestren un rol activo durante las audiencias que ante ellos se celebren, de acuerdo al art. 204 C.P.C.M. Dentro del protagonismo judicial se distingue la actividad rectora consistente en la Direccin de las audiencias, en el cual se comprenden de manera particular la Direccin del debate, la Moderacin de las discusiones y el Mantener el buen orden en las audiencias. Direccin del debate. Se comprenden desde la actividad procesal elemental como: El ordenar las lecturas de la relacin de los antecedentes del caso, la lectura de las actas judiciales redactadas con ocasin de la prctica de la prueba; las advertencias legales dirigidas a las partes en la conciliacin preprocesal e intraprocesal sobre los derechos y deberes generados por el arreglo que pudieran alcanzar; recibir los juramentos o las promesas, segn sea el caso, a los testigos y peritos; y, recibir las declaraciones de todo sujeto procesal que intervengan. Moderar las discusiones. En esta clase de actividad ejercida por el Juzgador requiere la atencin en las

intervenciones de los abogados de las partes, al momento de los interrogatorios formulados hacia las declaraciones de parte, testigos y peritos. Tal control puede ser de oficio u originado por las objeciones a las preguntas formuladas durante los interrogatorios, las objeciones a las respuestas de los interrogados y las objeciones a la conducta de las partes. Tambin el control se extiende a las alegaciones finales. Para un efectivo control judicial al no acatamiento de las instrucciones, la legislacin faculta al Juzgador a retirar el uso de la palabra. Mantener el buen orden en las audiencias y velando se guarde el respeto y la consideracin debidos a todos los asistentes como el pblico en general que se hallen en la sala de audiencias. Las potestades de correccin y disciplinarias otorgadas al Juzgador por la nueva legislacin procesal, en el art. 204 inciso 2 C.P.C.M., se resumen de forma gradual a la gravedad de la conducta del infractor en las siguientes: Dar las instrucciones correspondientes a los abogados de las partes que no cumplan con su deber, esto como un primer llamado de atencin; Retirar la palabra a quin no siga las instrucciones, ante el incumplimiento reiterado de las instrucciones referidas anteriormente; y como ltima medida ordenar la expulsin de la sala de audiencias de la persona que no guarde el respeto y la consideracin debidas tanto al Juez como al resto de asistentes. 5. Documentacin de las audiencias Si bien es cierto, la nueva legislacin procesal nacional adopta un sistema de procesos por audiencia; esto no significa, que el desarrollo de las audiencias ser absolutamente puro; sino ms bien, las mismas sern documentadas por razones de seguridad jurdica, as se desprende de la lectura del art. 8 C.P.C.M., el cual contiene el principio de oralidad, el cual sostiene que los actos procesales debern contar por escrito.

De manera concreta el art. 205 C.P.C.M., desarrolla el principio procesal antes citado; de tal manera, que ilustra de ampliamente en particular al Juzgador y en general al todo interprete de la norma, sobre la manera de

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documentar las audiencias. Eso s, es de reconocer que la ley procesal civil y mercantil hace suya la prctica inveterada por la costumbre judicial salvadorea, tolerada por la pasividad del Cdigo de Procedimientos Civiles de 1882 en cuanto a la falta de regulacin sobre el tema. La idea principal de la segunda norma citada es que el documento contentivo de las audiencias deber plasmar ntegramente todo lo sucedido, utilizando en su redaccin el acta judicial.121 As pues se designa como encargado de la redaccin al Secretario judicial. Tal designacin prcticamente requiere la presencia indispensable de dicho funcionario judicial, para garantizar la fidelidad del contenido del acta judicial. No debe olvidarse que la redaccin del acta judicial constituye el contenido vital mnimo para garantizar la seguridad jurdica de lo sucedido en las audiencias. La nueva legislacin procesal incluye como forma de documentar las audiencias la utilizacin de los medios audiovisuales, conforme al art. 206 C.P.C.M. Siguiendo la misma lnea de pensamiento al momento, esta clase de documentacin es subsidiaria, pues se encuentra condicionada tanto a la existencia, como al buen funcionamiento de los recursos materiales con que cuente los Juzgados y Tribunales de la Repblica. De ah que la norma citada sostenga que las audiencias se registrarn mediante soportes aptos para la grabacin y reproduccin del sonido y de la imagen, o slo del sonido, de permitirlo la dotacin material de la oficina judicial. Esta documentacin por medios tecnolgicos no suprime la obligacin de redactar acta judicial

conforme a los requerimientos del art. 205 C.P.C.M.122 Otro elemento contributivo para la documentacin mediante los medios audiovisuales, es aquel que ante la falta de dotacin material con recursos propios del rgano Judicial, es la posible la misma a travs de la aportacin que las partes propongan al Juez, asumiendo aquellos los costos econmicos de tales medios, de conformidad al art. 206 inciso 3 C.P.C.M. El Juzgador calificar tal propuesta, teniendo como criterio esencial, si el ofrecimiento procura un mejor desarrollo de la actividad procesal. En caso que afirmativamente se acceda a la propuesta de las partes, los soportes originales de las audiencias quedarn en poder y resguardo judicial. 6. Modificacin en la celebracin de las audiencias Lo normal es que la audiencia transcurra de manera corriente y completa, desde su instalacin en el lugar, da y hora sealados en la convocatoria, hasta el cierre de la actuacin procesal. Aunque es de reconocer las distintas eventualidades que pueden girar en torno de las audiencias, las cuales van desde las reguladas
121 Respecto a la documentacin en su integridad de lo sucedido en las audiencias, no debe ser tomado de manera estricta, puesto que sera ilusorio pensar que el Secretario judicial, no dejar escapar expresiones vertidas por cualquiera de los sujetos procesales. Ms bien, la norma jurdica al emplear la palabra integridad, se refiere a que los aspectos relevantes para el proceso acaecidos en las audiencias sern consignados en el acta judicial. 122 No es un capricho exigir la doble documentacin, sino una seria justificacin de levantar acta judicial de lo sucedido en las audiencias es de orden preventivo, como se suele decir, el Tribunal debe curarse en salud; pues ante una eventual falla o extrava del sistema de documentacin por medios audiovisuales, cobran importancia los registros por escritos. Dichas fallas tecnolgicas van desde aquellas que los soportes no reproducen adecuadamente los registros, hasta los errores de ndole humano.

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expresamente como la repeticin, la suspensin y la interrupcin de las audiencias, hasta aquellas que deben ser utilizadas por las necesidades reales, como los recesos de las audiencias. Todas estas alteraciones en el progreso de las audiencias son motivadas por causas taxativas atribuibles o no a los sujetos procesales, pero al fin causas legales de modificacin de las audiencias. 6.1. Repeticin de la audiencia Se entiende por repeticin la celebracin de una nueva audiencia iniciada y no concluida por causas legales. Las causas legales para repetir una audiencia se encuentran reguladas en los arts. 207 y 214 inciso 2 C.P.C.M. Es necesario aclarar, a pesar que el texto legislativo del art. 207 consigne la procedencia de la repeticin de las audiencias suspendidas, tal consecuencia no es posible, pues de lgica se deduce que no puede repetirse una audiencia que ni siquiera se instal. Por tanto slo cabe la repeticin de una audiencia interrumpida por causas legales. 6.2. Suspensin La suspensin de la audiencia es aquella no celebrada, ni siquiera instalada por causas legales. De acuerdo a los supuestos indicados en el art. 208 C.P.C.M. dicha suspensin responde al aparecimiento de supuestos que impiden que la audiencia se celebre en el lugar, da y hora para el cual fueron convocados los sujetos procesales. Si las causas de suspensin son atribuibles a los abogados de las partes, las partes mismas, los testigos o peritos, podr acordarse la misma, cuando la causa impeditiva fuere comunicada y solicitada con antelacin al Tribunal. Un detalle interesante curioso sobre las causas de suspensin es la reiteracin de estos primeramente en el art. 202 y luego de manera sistemtica en el art. 208, lo cual constituye nicamente una visin diferente de

observar las causas impeditivas; puesto que la primera norma sealada, le da un enfoque sobre la necesidad de un nuevo sealamiento, es decir una consecuencia directa de la suspensin acordada judicialmente; en cambio la segunda norma procesal, se dedica a enumerar esas causas impeditivas. 6.3. Interrupcin Cuando una audiencia iniciada no puede ser concluida por causas legales, se dice que estamos frente a la interrupcin de las audiencias. Tales supuestos se detallan en el art. 211 C.P.C.M. De todas las causas de interrupcin ms sobresaliente es la contenida en los ordinales 1 y 3; en virtud que, la nueva legislacin procesal civil y mercantil en reiteradas ocasiones se refiere como Causas de suspensin de audiencias, cuando en realidad debe ser tratada como Causas de interrupcin de la audiencia. Ejemplos de los supuestos comentados, se mencionan los siguientes: a) La audiencia preparatoria donde se alega como excepcin procesal, la falta de litisconsorcio, art. 77 inciso 2; b) La denuncia y examen de

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defectos de capacidad procesal, y postulacin procesal en la audiencia preparatoria, art. 300 inciso 1 y c) La incomparecencia del testigo o perito citado judicial y se considere imprescindible su declaracin o informe para que intervengan en la audiencia respectiva, art. 406 inciso 2 C.P.C.M. 6.4. Receso El receso de las audiencias no se encuentra regulado en la legislacin procesal civil y mercantil, pero debe ser incluida en el apartado de las modificaciones de la celebracin normal de las audiencias. La justificacin de los recesos responde a razones de orden prctico, en los cuales se pretende mantener la continuidad de las audiencias pero realizando pausas para atender necesidades fisiolgicas tanto del Juez sus

auxiliares y todos los sujetos procesales, tale como: dormir en horas nocturnas, alimentarse en los tiempos normales de ingesta de alimentos y el descanso en periodos cortos para reestablecer fuerzas y continuar inmediatamente despus las audiencias.123
123 Como se ha venido manifestando, la ley procesal civil y mercantil no requiere de funcionarios judiciales que empleen esfuerzos ms all del lmite de resistencia de la condicin humana. Por tanto, deber utilizarse estos espacios breves con la intencin arriba sealada.

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CAPTULO SEXTO RESOLUCIONES JUDICIALES Oscar Antonio Canales Cisco SUMARIO: CONSIDERACIONES GENERALES: I. CLASES DE RESOLUCIONES JUDICIALES: 1. Decretos. 2. Autos. 3. Sentencias. 4. Responsabilidad de dictar resoluciones. 5. Imposibilidad de dictar resoluciones. II. RGIMEN DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES: 1. Requisitos formales de las resoluciones. 1.1. Forma de las resoluciones judiciales. 1.2. Forma y contenido de la sentencia. 2. Requisitos internos de las resoluciones 2.1. Motivacin. 2.2. Congruencia. 3. Deliberacin y voto de sentencias en los Tribunales. 3.1. Deliberacin. 3.2. Votacin en sentencia y autos. 4. Sentencia oral. 4.1. Supuestos en el pronunciamiento de sentencias. 5. Procedimientos para subsanar errores en la sentencia o auto que pone fin al proceso. 5.1 Aclaracin de la sentencia o auto definitivo. 5.2 Rectificacin de la sentencia o auto definitivo. 5.3. Subsanacin de la omisin de pronunciamientos. CONSIDERACIONES GENERALES Las actividades desplegadas durante la tramitacin del proceso civil y mercantil por el Juez o Tribunal,

en general son mltiples; dicha actividad depende de la finalidad y contenido que las mismas pretendan lograr. Sin dificultad alguna se colige, que tales actividades pueden reducirse en dos grupos claramente definidos, estas son: Las actuaciones judiciales propiamente dichas y las resoluciones judiciales. Sobre este ltimo grupo nos ocuparemos en los siguientes comentarios. Por el hecho que las partes acudan bajo la intervencin jurisdiccional para solucionar sus conflictos patrimoniales, ellas irn obteniendo una serie de decisiones del funcionario competente, cuyo contenido va desde las elementales, como el impulso y la ordenacin del proceso, hasta aquellas conclusivas y complejas, sean que decidan o no el objeto del proceso civil y mercantil sometido a su conocimiento, mediante los autos definitivos y las sentencias. SECCIN PRIMERA

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CLASES Y RGIMEN I. CLASES DE RESOLUCIONES JUDICIALES Tradicionalmente, a lo que en adelante le llamaremos como resoluciones judiciales, el C.P.C. / 1882 le denominaba de manera general como las providencias judiciales; las cuales a su vez se les divida en las siguientes: La sentencia definitiva, la sentencia interlocutoria o autos y los decretos de sustanciacin. La normativa derogada les entenda de la siguiente manera: La primera como aquella en que el Juez, concluido el proceso, resuelve el asunto principal, condenado o absolviendo al demandado; las segundas, como las que se dan sobre algn artculo o incidente; y finalmente a la tercera, como las providencias que expide el Juez en el curso del proceso, de acuerdo a los arts. 418 y 419 C.P.C.124 Con la implementacin de la nueva legislacin procesal civil y mercantil, a las resoluciones judiciales

antes llamadas providencias judiciales se les divide, de acuerdo a su contenido en las siguientes clases: Los decretos, los autos y las sentencias. En esencia, ambas categoras de resoluciones judiciales reguladas en el recin derogado C.P.C., y el nuevo C.P.C.M., se identifican, en cuanto a su contenido. A pesar de esa identidad conceptual sobre el tema de las resoluciones judiciales en los cuerpos normativos, estas se distinguen esencialmente por el momento y la forma en que se pronuncian; pues en el primer cuerpo normativo, las providencias se dan nicamente por escrito; en cambio, en los procesos por audiencias, las resoluciones judiciales pueden pronunciarse tanto de manera escrita, como de forma oral durante las audiencias y en el intermedio de estas. 1. Decretos De acuerdo a la nueva legislacin procesal salvadorea, los decretos tienen por objeto el impulso y ordenacin material del proceso, segn el art. 212 inciso 2 C.P.C.M. A lo anterior puede agregarse que por el contenido, los decretos se encuentran exentos del requisito de motivacin, a las que estn sujetas el resto de resoluciones judiciales. Otra caracterstica distintiva que resalta en este tipo de resoluciones es su particular redaccin de forma imperativa; lo cual indica, el necesario cumplimiento del mandato judicial para el destinatario de la resolucin, entre ellos se encuentran, tanto los sujetos procesales como cualquier sujeto extraprocesal que tenga la obligacin de colaborar con la autoridad jurisdiccional, conforme al art. 12 C.P.C.M.
124 CANALES CISCO. O. A. Medios de Impugnacin en el Proceso Civil Salvadoreo III, pp. 91-93. Es preciso aclarar, que en el texto del C.P.C. / 1882, respecto a las sentencias interlocutorias, les subdividan en las siguientes: Las interlocutorias simples, las interlocutorias con fuerza de definitiva, las interlocutorias que pone fin al proceso y las

interlocutorias que causan un dao irreparable o de difcil reptacin por la definitiva. Esta serie de resoluciones son simplificadas por el C.P.C.M., lo cual se traduce en un mejor manejo y entendimiento para el intrprete de la ley procesal ante una eventual impugnacin.

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2. Autos De manera general, los autos se caracterizan por ser resoluciones judiciales complejas en cuanto a su contenido, respecto a los decretos antes comentados. Esta especie de resoluciones, a su vez la legislacin les divide en los siguientes: Los autos simples y los autos definitivos.125 Conforme al texto legislativo, los autos simples poseen entre otros propsitos, los siguientes: a) Resolver todo planteamiento de los incidentes materiales y procesales, tales como: La existencia de alguna nulidad de actuaciones procesales; b) La denuncia de parte por la falta de presupuestos procesales alegados en el transcurso del proceso; y, c) El acordar, sustituir, modificar y cancelar todo tipo de medidas cautelares. Los autos definitivos se caracterizan por ser resoluciones judiciales conclusivas, sea en la instancia o por va de recurso judicial, como aquellas que finalizan anticipadamente el proceso, tales como: La renuncia de la pretensin procesal; el desistimiento de la instancia, la transaccin judicial, entre otros. Indistintamente del tipo de auto frente al cual nos encontremos, la nueva legislacin procesal salvadorea por seguridad jurdica de las partes reclama la existencia de la motivacin y la congruencia en el contenido de las sentencias y de los autos. 3. Sentencias Utilizando el mismo texto legal que conceptualiza a las sentencias, se entienden por tales, aquellas que deciden el fondo del proceso en cualquier instancia o recurso, segn el art. 212 inciso 4 C.P.C.M. Siendo ms

preciso en la elaboracin conceptual de las sentencias propuesta por la legislacin, cuando se dice que deciden el fondo del proceso, vale decir, que la sentencia decide el objeto del proceso, en los trminos de los arts. 90 y siguientes de la nueva ley procesal civil y mercantil. Apuntalado definitivamente el anterior concepto dado sobre las sentencias, puede afirmarse categricamente que desaparecen del panorama judicial, las sentencias inhibitorias a las que estbamos acostumbrados en El Salvador.126 Esto sucede porque, si el contenido de la resolucin judicial conclusiva es
125 El intrprete de la norma procesal debe tener en cuenta, que la redaccin del nuevo texto legal en comento, no es del todo feliz; en virtud de no utilizar cuando se refiere a la clasificacin de los autos expresiones antnimas que demuestren la idea opuesta. Para el caso, sobre el auto definitivo su extremo opuesto es el auto no definitivo y no el auto simple como se lee del texto del art. 212 inciso 3 C.P.C.M. El comentario anterior que reafirma la tesis, demuestra su rostro legislativo en el art. 503 del mismo cuerpo legal, en el cual se denomina al auto simple, como auto no definitivo, como susceptible del recurso de revocatoria.

126 A continuacin se transcribirn extractos jurisprudenciales pronunciados en


sede judicial ordinaria, los cuales nos ilustran sobre la idea manejada sobre la existencia de las sentencias inhibitorias dadas bajo la vigencia del C.P.C./1882. Veamos a continuacin los criterios judiciales siguientes: a) En la sentencia inhibitoria es donde se declara la improcedencia de la demanda contrario sensu, si se verifica la existencia de los presupuestos procesales de fondo el juez deber emitir una sentencia de merito en la cual se declara fundada o infundada la demanda. S.S.C. Exp. 218-C-2007. 27/03/2008. b) La sentencia que no se pronuncia sobre el fondo del asunto, por un impedimento sustancial como la falta de inters en la pretensin u oposicin, la indebida legitimacin en la causa o del litisconsorcio necesario; sin producir el

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sustentado por motivos distintos que el decidir el objeto del proceso, tal resolucin deber contenerse en un auto definitivo, jams dentro del formato de la sentencia, de acuerdo al mandato legal. Antes de abandonar estos comentarios generales sobre las sentencias, es oportuno resaltar que la principal clasificacin de la sentencia, es aquella que obedece a la forma de pronunciamiento, as tenemos: La sentencia escrita y la sentencia oral. Dicha clasificacin ser ampliada adelante, al comentar la sentencia oral, bajo la luz del art. 222 C.P.C.M. 4. Responsabilidad de dictar resoluciones Los parmetros legales indican que el pronunciamiento de las resoluciones judiciales estar a cargo del Juez o los Magistrados del Tribunal que hubieren presenciado en su integridad la audiencia vinculada con el asunto. Con esta regla general se reconoce la necesaria inmediacin como principio fundamental de los procesos por audiencias; aprecindose la inmediatez judicial en todo su esplendor, segn el art. 213 C.P.C.M. Vase que la legislacin procesal civil y mercantil se refiere a la responsabilidad cuando se trata de la audiencia en particular y jams de la integridad del proceso, pues esto ltimo resultara complicado su cumplimiento, teniendo en cuenta la movilidad de los funcionarios judiciales por mltiples razones, sean voluntarias o involuntarias. La interrogante que se plantea ante el incumplimiento de la responsabilidad de dictar resoluciones se resuelve con relativa facilidad, esto es mediante la figura de la Repeticin de la audiencia, la cual en trminos del art. 207 C.P.C.M., dicha norma indica que al verse suspendida o interrumpida una audiencia y deba ser sustituido el Juez o Tribunal quin comenz a celebrarla, se repetir ntegramente dicha audiencia a presencia

del nuevo Juez, salvo los hechos irreproducibles, los cuales podrn ser rescatados del acta que haya consignado la intervencin judicial o la produccin de la prueba. 5. Imposibilidad de dictar resoluciones Lgicamente la nueva legislacin procesal civil y mercantil releva de la responsabilidad de dictar resoluciones en la audiencia que hubiere presenciado ntegramente, cuando en el funcionario judicial concurran determinadas circunstancias, tales como: a) Prdida de la condicin de Juez o Magistrado; b) Suspensin en el ejercicio de las funciones;
efecto de cosa juzgada, recibe el nombre de sentencia inhibitoria, sentencia meramente procesal o sentencia de inadmisibilidad. S.S.C. Exp. 1584 S. S. 12/02/2004. c) La sentencia inhibitoria, es aquella en las que como su nombre lo indica, se inhibe al Juez de conocer y decidir sobre las pretensiones del demandante por haber ste utilizado va procesal inadecuada declarando inepta la demanda, dejndole al demandante su derecho a salvo para discutir por el trmite correcto la pretensin desestimada. S.S.C. Exp. 1222 Apelacin S.S. 23/02/2004.

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c) Existencia de incompatibilidad, tal como un motivo de abstencin y recusacin judicial, entre otros motivos. En los anteriores supuestos la nueva ley procesal civil y mercantil salvadorea ordenan la repeticin de la audiencia integra con la intencin de darle cumplimiento a la inmediacin, segn lo establecido en los arts. 10 y 214 C.P.C.M. II. RGIMEN DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES Para un mejor desenvolvimiento de la labor judicial es indispensable un rgimen claro y coherente sobre el contenido de las resoluciones judiciales, el cual brinde al Juzgador las directrices principales sobre la redaccin y pronunciamiento de aquellas; sustentadas en los principios y las garantas del orden constitucional

salvadoreo.127 Entre las exigencias naturales de informacin que deben poseer las resoluciones judiciales, se tienen los siguientes: Los requisitos formales o externos y los requisitos sustanciales o internos, veamos a continuacin dichos requisitos. 1. Requisitos formales de las resoluciones Pueden distinguirse de entre todos los requisitos formales o internos de acuerdo al tipo de resolucin judicial,128 se tienen las exigencias legales siguientes: a) Generales. Son los aplicables a toda resolucin escrita en general; salvo aquellas pronunciadas en la audiencia; las cuales conforme al texto legal sern sucintas en su motivacin, segn el art. 215 C.P.C.M.; b) Especficas. Aplicables slo a la sentencia en particular, dictada en cualquiera de los grados de conocimiento, art. 217 y 219 C.P.C.M.; c) Especiales. Consiste en la informacin adicional para determinadas sentencias, as en la sentencia de apelacin se tienen los arts. 515 al 517; y para la sentencia de casacin se pide formalidades tales como las planteadas en los arts. 534 al 537 C.P.C.M.

127 Con el criterio jurisprudencial veremos la trascendencia del respeto de las


formalidades, desde una perspectiva constitucional, el cual se transcribe de la manera siguiente: Siendo que las formalidades o requisitos legales no deben verse como imposibles de interpretar ms all de su texto literal, ello no implica que deba desconocerse la importancia de las formas en los procesos y procedimientos; y es que, negar tal valor significara que, so pretexto de fomentar el respeto de las categoras jurdicas de naturaleza material prescritas en la norma primaria, se terminara vulnerando la seguridad jurdica, ya que las mencionadas formas sirven, precisamente, para resguardarla. S.S.Const. Amparo. Exp. 215-2007. 19/06/2009. 128 De manera como se ha redactado, se utilizan indistintamente las expresiones de requisitos formales y requisitos

externos, en virtud que la nueva legislacin procesal les llama de esa manera, dicha dualidad en sinnimos se refleja en el art. 523 ordinal 14 C.P.C.M., el cual encierra a uno de los motivos de forma para la interposicin del recurso de casacin.

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1.1. Forma de las resoluciones judiciales Para las resoluciones judiciales dictadas por escrito se identificarn mediante la incorporacin de la informacin general siguiente: El tipo proceso, si es declarativo o especial; el nmero correlativo del expediente; el lugar, da y hora de su pronunciamiento y el funcionario judicial que la dicta. Inmediatamente despus, deber redactarse con la mayor claridad y precisin, la decisin sobre el objeto del proceso, si se tratase de la sentencia, o bien la cuestin planteada. Tambin sobre el punto concreto al que se refieran los autos y decretos, dichos elementos se desprenden de la lectura del art. 215 C.P.C.M. Otro requisito de forma que se agrega a los anteriores, es la firma del Juez o Magistrados que pronuncian las resoluciones judiciales, demostrando el asentimiento de la decisin, tal exigencia se menciona en el art. 225 inciso 1 C.P.C.M. Junto a esta, adems se estampa la firma del Secretario judicial, sea que la resolucin se encuentre en un acta judicial o bien en formato de resolucin escrita independiente, arts. 197 inciso 3 C.P.C.M.; y los arts. 70 atribucin 1, 71, 77 atribucin 4 L.O.J.129 1.2. Forma y contenido de la sentencia De manera ordenada la nueva legislacin procesal civil y mercantil, de acuerdo al art. 217 C.P.C.M., propone al Juzgador la forma de redaccin de la sentencia; en todo caso, se persigue que la misma, no sea excesivamente extensa, debiendo sujetarse al estilo de cada Juzgador tipo y tamao de letra, interlineado, mrgenes, entre otros-, sin descuidar la estructura formal de la propuesta siguiente:

a) Encabezamiento. Consiste en la parte eminentemente de identificacin de la resolucin, aqu se incluye la mencin del Juzgado o Tribunal que dicta la sentencia, las partes, sus abogados y representantes; indicando la peticin que conforma el objeto del proceso.

b) Antecedentes del hecho. En estos se expresan de forma ordenada, clara y


resumida las alegaciones de cada parte. En especial, a los alegados y no controvertidos; a los medios probatorios propuestos y practicados; declaracin expresa de los hechos que se consideran probados y de los no probados.130
129 Respecto a las firmas del Juez o Magistrados es de aclarar la innecesaria distincin que realiza la L.O.J, sobre el registro de firmas de los funcionarios judiciales, clasificadas como: medias firmas y rbricas que usen, art. 69 atribucin 2 L.O.J., por ser desplazada la misma con la derogacin del C.P.C., el cual le utilizaba para efectos de la relevancia del tipo de resolucin, segn el art. 429 C.P.C.; por tanto, en la redaccin de las resoluciones judiciales y las actas se completar con estampar la nica firma oficial que consta en el Documento nico de Identidad. 130 En los prrafos de antecedentes de los hechos el funcionario judicial tendr el cuidado necesario para no incurrir y evitar en los vicios de redaccin durante la vigencia del recin derogado C.P.C./1882, entre estos: la trascripcin ntegra de la demanda, la contestacin de esta, el contenido de las actas que documentaron las audiencias celebradas durante la sustanciacin del proceso, lo cual se traducira en un gigantismo documental de la sentencia; al haberse introducido material innecesario a la sentencia; bastando incorporar de manera sucinta las alegaciones antes relacionadas.

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c) Fundamentos de derecho. Aqu se incorporan los razonamientos sobre los


hechos

probados o no probados; la argumentacin de los hechos y valoracin de las pruebas, junto a las bases legales que sustenten los diversos pronunciamientos del fallo. Tambin se incorporar razonadamente las causas de pedir de acuerdo al objeto del proceso.131 d) Fallo o pronunciamiento. Estos debern ser dictados o pronunciados por separado de acuerdo a cada pretensin, en las cuales estimar o desestimar de manera clara cada uno de aquellos. Cuando la pretensin sea pecuniaria, el pronunciamiento deber ser concreto. En este apartado se consignar a cargo de quin sern las costas procesales, de acuerdo a las reglas generales y especiales sobre la condena. e) Firmas del Juez y Magistrado y el Secretario judicial. 2. Requisitos internos de las resoluciones Los requisitos sustanciales o internos de las resoluciones judiciales responden a la calidad de la misma; pues, de nada sirve que el funcionario judicial redacte excelentemente, si la resolucin no posee informacin de calidad que justifique el sentido de la decisin. Entre las caractersticas identificadas por la doctrina procesal y las legislaciones iberoamericanas se tienen las siguientes: La motivacin, la exhaustividad y la congruencia. Dichas caractersticas se encuentran reguladas en los arts. 216 y 218 C.P.C.M. Por requisitos internos de la sentencia, entiende un sector de la doctrina procesal, son aquellos que tiene que contener la sentencia en cuanto ha de dar respuesta a las pretensiones de las partes (congruencia); y de la exigencia, constitucionalmente establecida, de que las resoluciones judiciales razonen e juicio jurdico a que han de llegar en su resolucin (motivacin).132 Es de aclarar, que no todos los requisitos arriba aludidos son exigidos para todas las resoluciones, sino

slo para aquellas cuyo contenido sea una decisin por impulso oficioso o bien ante la peticin concreta de alguna de las partes, como adelante se expondr. Principalmente, las resoluciones judiciales sujetas a la totalidad de los requisitos internos de las resoluciones judiciales son: La sentencia y los autos, as se desprenden de la lectura del art. 216 inciso 1 C.P.C.M. 2.1. Motivacin

131 De acuerdo a la jurisprudencia nacional, es conveniente identificar el significado


de los fundamentos fcticos de la sentencia, a manera de ilustracin a continuacin se extrae el apartado pertinente: Por fundamento fctico se entiende la relacin de los hechos que le acercan la realidad al juzgador, si bien desde una ptica subjetiva; y por fundamento jurdico la normativa relacionada con aquellos hechos que hace posible su juridicidad y concrecin. S.S. Const. Amparo. Exp. N 444-2003. 21/10/2004. 132 TAPIA FERNANDEZ, I. El Objeto del Proceso. Alegaciones. Sentencia. Cosa Juzgada, pp. 87-88.

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La motivacin posee un contenido bastante complejo, pues en l se encierran distintos elementos que en su conjunto cumplen con ese requerimiento legal, de tales elementos se identifican los siguientes: Los razonamientos fcticos y jurdicos que fijan los hechos en los autos y sentencias; y, para la sentencia,133 la apreciacin y valoracin de las pruebas, as como la aplicacin e interpretacin del derecho, de manera ms amplia el art. 217 inciso 4 C.P.C.M., ofrece otras ideas para una mejor comprensin sobre el tema en anlisis. El cumplimiento de la motivacin debe entenderse con sumo cuidado por el Juzgador, ya que de no ser as podra vulnerarse protecciones de naturaleza constitucional, lo cual da paso al control en sede ordinaria y eventualmente un control constitucional.134

Se sostiene que el cumplimiento de la motivacin tiene entre otras finalidades: Evitar arbitrariedades y permite ejercer un control de las partes mediante la eventual utilizacin de los medios de impugnacin.135 2.2. Congruencia La congruencia de la sentencia y los autos indica al Juzgador sobre aspectos resolutivos a tener en cuenta al momento de decidir, esto es la inclusin de las pretensiones del actor y lo resistido por el demandado. Como suele decirse, el requisito interno de las resoluciones judiciales fcilmente se enmarca en la ecuacin jurdica siguiente: Lo pedido por las partes igual a lo resuelto por el Juzgador en la sentencia. De acuerdo a los parmetros jurisprudenciales la congruencia es parte integrante del derecho a la proteccin jurisdiccional, consagrado en las puertas del C.P.C.M. y el ordenamiento constitucional.136 Junto a lo
133 La motivacin de las resoluciones ser suficientemente clara si como mnimo se coligen las razones fcticas y jurdicas que han originado el convencimiento de la autoridad para resolver de determinada forma, pues ello permite no slo conocer el porqu de la resolucin, sino tambin ejercer un control sobre la actividad de la autoridad a travs de los medios establecidos en la ley. S.S. Const. Exp. N 426-2004. 12:33. 02/09/2009. 134 Vase el criterio sostenido por la jurisprudencia constitucional al respecto, se citan las siguientes: a) La obligacin de motivacin de las resoluciones no puede considerarse cumplida con la mera emisin de una declaracin de voluntad del juzgador, accediendo o no a lo pretendido por las partes, sino que el deber de motivacin que la Constitucin y la ley exigen, impone que en los provedos ya sean estos judiciales o administrativos se exterioricen los razonamientos que cimenten las decisiones estatales, debiendo ser la motivacin suficientemente clara para que sea comprendida no solo por el tcnico jurdico, sino tambin por los ciudadanos. S.S. Const. N 524-2007. 09:30. 13/01/2010; y, b) El incumplimiento a la obligacin de motivacin adquiere connotacin constitucional; por cuanto su inobservancia incide

negativamente en la seguridad jurdica y defensa en juicio; y es que al no exponerse la argumentacin que fundamente los provedos jurisdiccionales no pueden los justiciables observar el sometimiento de las autoridades a la ley, ni permite el ejercicio de los medios de defensa, especialmente el control a posteriori por la va del recurso. S.S. Const. N 524-2007. 09:30. 13/01/2010.

135 Respecto al tema en discusin se brinda una cpsula jurisprudencial que apoya
la tesis: La motivacin de las resoluciones elimina todo sentido de arbitrariedad al consignar las razones que originaron el convencimiento del juzgador para resolver en determinado sentido, pudiendo los justiciables conocer del porqu de las mismas y controlar la actividad jurisdiccional a travs de los medios impugnativos. S.S. Const. Exp. N 563-98. 15:25. 18/12/2000. 136 El derecho a la proteccin jurisdiccional comprende el obtener una resolucin congruente, es decir, una resolucin en la que exista ajuste entre el fallo y las peticiones de las partes; al respecto, la doctrina ha reconocido que la falta de congruencia en una decisin judicial puede darse a travs de distintas manifestaciones, tales como: que la sentencia otorgue ms de lo pedido por el actor; que conceda menos de lo admitido por el demandado; o que resuelva cosa distinta de lo pedido por ambas partes, omitiendo as el pronunciamiento respecto de las pretensiones deducidas en el proceso. S.S. Const. Amparo. Exp. N 306-2007. 09:20. 25/06/2009.

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anterior se une la expresin exacta de lo que se entiende por congruencia desde la ptica constitucional, as: El principio de congruencia determina que el Juez en el ejercicio de la jurisdiccin debe ceir su resolucin a lo que fue materia del litigio, ya que las partes son los actores del proceso y los que proporcionan el material y fundamento para llegar a la sentencia, encontrndose facultadas para iniciarlo, fijar los hechos concernientes al objeto, desarrollarlo y poder renunciar a distintos actos, limitando las funciones del Juez a la direccin y decisin del conflicto.137

El incumplimiento de lo preceptuado en el art. 218 inciso 2 C.P.C.M., abre la posibilidad de una desviacin anormal en la congruencia, de tal manera que se producen agravios que dan pie a la utilizacin de recursos judiciales; estos son catalogados por la doctrina procesal y la misma legislacin en anlisis, como: La extra petita, resolver cosa distinta a la solicitada por las partes; la citra petita, deje de resolver menos de lo resistido por el demandado; y, la plus petita otorgue ms de lo pedido por el actor.138 Finalmente, en el contenido de la sentencia jams se ver una decisin de carcter inhibitorio originado por defectos procesales insubsanables, pues como se dijo oportunamente, dicha anormalidad queda relegada exclusivamente para los autos definitivos. En consecuencia, la sentencia siempre poseer como tema la decisin del objeto principal del proceso. 3. Deliberacin y voto de sentencias en los Tribunales Debido a la composicin de los Tribunales colegiados, la adopcin de decisiones para pronunciar la sentencia se torna un tanto compleja al ser comparada con los juzgados; estos ltimos en virtud de poseer vocacin unipersonal, basta la nica decisin para pronunciar la resolucin judicial. Tomando como punto de partida la realidad sealada, se torna imprescindible referirnos a la actividad derivada de las discusiones y variadas posturas que adopten los miembros de Tribunales colegiados, como antesala a llegar a una decisin final, as como su correspondiente votacin. Quedan por fuera de la deliberacin y voto las resoluciones judiciales, cuya intencin sea la sustanciacin, cuyo contenido sea el impulso y ordenacin material del proceso, nos referimos en concreto a los decretos. Para este tipo de resoluciones las leyes orgnicas salvadoreas prescriben que sern pronunciadas por

el Magistrado designado Presidente de la Sala de lo Civil y de las Cmaras de Segunda Instancia, respectivamente, como se desprende de la lectura de los arts. 28 literal (b) y 29 ordinal 8 L.O.J. Lo anterior, con

137 S.S.C. Exp. N 180-C-2005. 11:00. 23/07/2008. 138 Criterios jurisprudenciales sobre el tema de la infraccin a la congruencia: a) La
Sala de lo Civil, considera que la sentencia extra petita se configura, cuando no hay correspondencia o conformidad entre lo resuelto en el fallo con las pretensiones hechas por las partes en el proceso; es decir, cuando hay falta de congruencia entre lo pedido y lo resuelto en la sentencia. S.S.C. Exp. N 166-C-2006. 14:30. 23/10/2007. b) La falta de congruencia o incongruencia en el fallo, puede presentarse de las siguientes formas: que se deje de resolver sobre algo pedido citra petita, que se otorgue ms de lo pedido plus petita, o que se otorgue algo distinto de lo pedido extra petita. S.S.C. Exp. N CAS-95-C-07. 11:45. 11/11/2008.

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la intencin de darle celeridad a la tramitacin de los procesos, evitando toda dilacin que podra suscitarse en la deliberacin y votacin por resoluciones cuyo contenido no poseen la relevancia de la sentencia. 3.1. Deliberacin Como se dijo en prrafos iniciales, el acto de la deliberacin sucede slo en los Tribunales, de acuerdo a la legislacin orgnica salvadorea, en la Sala de lo Civil y en las Cmaras de Segunda Instancia. A pesar que la ley orgnica no identifique de manera precisa a la deliberacin, la misma s es tratada en el art. 219 C.P.C.M. Otro aspecto relevante a considerar ser, si los autos denominados as por la nueva ley procesal civil y mercantil en el art. 212 inciso 3 C.P.C.M- son sujetos a deliberacin o no; pues la norma secundaria arriba expuesta, nada dice al respecto, sobre cual ser el tratamiento que deba drsele a tal resolucin. Leyendo

entrelneas la ley procesal, se extrae el art. 14 inciso 2 L.O.J., dicho texto desarrolla el sistema de la votacin en los Tribunales para dictar sentencia o interlocutoria. En consecuencia, la lgica indica que, si la ley orgnica requiere de votacin para dictar interlocutoria Llamados autos por el C.P.C.M.-, la misma requiere como paso previo una deliberacin. La oportunidad de deliberacin de la sentencia y los autos podr verificarse en dos momentos: a) Inmediatamente despus de la audiencia, para pronunciar la resolucin en ese momento, art. 515 inciso 1 C.P.C.M. o bien para acordar que la resolucin ser dictada de manera diferida sin deliberacin-; y, b) Momento ms prximo posible a su celebracin, cuando la resolucin es diferida y se hace uso de los plazos concedidos por la ley en los arts. 515 inciso 1 y 533 inciso 1 C.P.C.M. Para concluir, la deliberacin ser siempre a puerta cerrada. Tal afirmacin excluye la posibilidad que la actividad de debates de los Magistrados previa a tomar una decisin sea pblica, as como lo es el resto de las audiencias. Ni siquiera los abogados de las partes estarn presentes en la deliberacin, logrndose una discusin reservada y libre de interferencias de cualquier naturaleza. 3.2. Votacin en sentencia y autos Como acto seguido a la deliberacin del cuerpo jurisdiccional colegiado, luego contina la votacin de los miembros del Tribunal sobre las posturas judiciales propuestas, las cuales sern expresadas de viva voz por cada uno de ellos, sin que conste registro alguno de los debates y posturas no conclusivas; esto es por la privacidad que goza la deliberacin y la votacin; lo nico registrable en el acta de la audiencia respectiva ser la decisin a la cual se logr mediante la votacin requerida por ley.139
139 No tendra sentido concederle privacidad a la deliberacin y votaciones suscitadas previas al pronunciamiento de la sentencia y los autos, si toda la actividad ah realizada se registra en acta. Por tanto, la actividad en torno a la deliberacin

y votacin quedar en la privacidad privilegiada por la nueva ley procesal civil, quedando slo para el conocimiento del pblico la resolucin judicial acordada.

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Conforme a las normas procesales se tiene diversos sistemas de votacin, siendo estos los siguientes: a) Voto unnime; b) Voto por mayora; c) Voto disidente; y, d) Voto imposibilitado. Revisando las normas especificas del sistema de votacin acogido en el art. 220 inciso 1 C.P.C.M., es del Voto unnime, la cual es confirmada por el art. 14 inciso 2 L.O.J., indicndose que en la Sala de lo Civil se requiere de los tres votos de los magistrados que la componen y las Cmaras de Segunda Instancia se exige los dos votos de los magistrados que la integran. Cuando se trata de la deliberacin y votacin de la Corte Suprema de Justicia en pleno, la nueva ley procesal nos remite tcitamente a la ley orgnica, la cual regula la excepcionalidad as: Se necesita slo de la Votacin por mayora, es decir del nmero mnimo de ocho votos conformes de los magistrados que la integran, segn el art. 50 L.O.J. En aquellas situaciones anormales que los magistrados no conformes por la decisin acogida por votacin unnime o votacin por mayora, se rescatan los argumentos del magistrado discrepante, mediante la figura del Voto disidente, el cual acompaar al documento que contenga el auto o la sentencia, de acuerdo al art. 220 inciso 2 C.P.C.M. Siempre en el mismo supuesto debido a la disconformidad y para efectos de lograr unanimidad exigida por ley, se llamar la magistrado suplente, quin se adherir a uno de los votos discordantes o razonados, art. 197 C.P.C.M. Para concluir con las ideas sobre los tipos de votacin en los autos y sentencias, se reconoce en el mbito legislativo el Voto del imposibilitado, con el cual se reafirma la inmediacin, al grado de no desplazar el voto

del magistrado que presenci la audiencia y que por circunstancia justificada le imposibilite concurrir a la deliberacin y votacin, se le habilita a enviar su voto por escrito, justificado y firmado. Si la causa fuere una imposibilidad absoluta de obtener el voto se llamar al magistrado suplente, repitiendo la audiencia, de acuerdo al art. 221 C.P.C.M. 4. Sentencia oral Parecera que debido al sistema predominantemente oral acogido por la nueva legislacin procesal civil y mercantil salvadorea por acto reflejo la sentencia debera ser pronunciada de forma oral, al menos por regla general; pero se reconoce que tal premisa no es la seguida por el art. 222 C.P.C.M. A continuacin se identificarn los distintos supuestos de utilizacin de la sentencia oral y escrita; teniendo en cuenta, los criterios legislativos tales como: El tipo de proceso seguido y la complejidad fctica y jurdica del objeto del proceso a resolver. 4.1. Supuestos en el pronunciamiento de sentencias Para una mejor compresin en el pronunciamiento de las sentencias se mencionarn los supuestos que pueden adoptar la sentencia oral y escrita, de tal manera que pueda apreciarse un panorama completo del tema.

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a) Sentencia ntegra en audiencia. El Juez o Tribunal podr pronunciar esta clase de sentencia mediante una sucinta motivacin y el fallo respectivo en el proceso abreviado y los procesos especiales, si lo permite la complejidad fctica y jurdica del proceso, art. 222 inciso 1 C.P.C.M. b) Anunciacin slo del fallo. Bajo este supuesto la motivacin ser dictada posteriormente a la finalizacin de la audiencia, dentro del plazo que indica la ley

procesal imperativamente para el proceso comn y facultativamente en el proceso abreviado, arts. 222 inciso 2, 417 y 430 C.P.C.M. c) Sentencia integra diferida. Gozan de la aplicacin de esta modalidad nicamente para los procesos abreviados y los procesos especiales. Se entiende que la motivacin deber ser normal y cumpliendo los requisitos internos y externos de la sentencia, art. 430 C.P.C.M. Idealmente, una vez concluida las alegaciones finales de los abogados de las partes en la audiencia respectiva, se esperara inmediatamente despus el pronunciamiento de la sentencia, independientemente del tipo de proceso, pues se considera que el funcionario judicial se encuentra suficientemente ilustrado al haber recibido los medios probatorios y escuchadas las alegaciones respectivas. Este supuesto planteado no slo es aplicable, sino tambin recomendable al Juez o Tribunal, por razones de orden prctico, tales como: Evitar la prdida de la memoria histrica de la prueba y los argumentos; y, evitar la sobrecarga innecesaria de redaccin de sentencias, con lo cual se pueda incurrir en la indeseada sancin por el incumplimiento del plazo de pronunciamiento. 5. Procedimientos para subsanar errores en la sentencia o auto que pone fin al proceso La nueva legislacin procesal reconoce la realidad ante las deficiencias en que puede incurrirse en la redaccin de las resoluciones judiciales, las cuales se ubican de menor a mayor importancia respecto de la afectacin que puedan causara los sujetos procesales. indeseable se corrige con los procedimientos judiciales de Rectificacin y Aclaracin de la sentencia o los autos definitivos. De las deficiencias en el contenido de las resoluciones judiciales citadas, se distinguen: los errores materiales y los errores puramente Esa realidad

numricos. La bondad de la nueva regulacin es la versatilidad que goza el procedimiento, en permitir la rectificacin de las resoluciones judiciales, en cualquier grado de conocimiento, an durante la etapa de la ejecucin de la sentencia por el Juez que pronunci la resolucin, de acuerdo al art. 225 inciso 5 C.P.C.M., cualidad no aplicable a la aclaracin de la sentencia o auto definitivo. La utilizacin de estos procedimientos judiciales produce al igual que los recursos judiciales, el efecto de suspender la firmeza de la sentencia o auto; esto mientras, an penda el trmite de los mismos, e iniciar un

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nuevo plazo para alcanzar la firmeza o bien para ejercer la impugnacin hasta la notificacin del auto que complemente la resolucin judicial rectificada o aclarada. 5.1 Aclaracin de la sentencia o auto definitivo Para subsanar los errores materiales se utiliza el procedimiento denominado como: Aclaracin de la sentencia o auto definitivo cuya finalidad, segn el art. 225 inciso 2 C.P.C.M., es efectuar las aclaraciones de los conceptos oscuros. Precisando el tema, la doctrina procesal salvadorea ha sido ms especfica al identificar que se entiende por conceptos oscuros, sosteniendo que se refiere a la motivacin deficiente, o bien adicionar la falta de motivacin en determinada resolucin judicial.140 Tal procedimiento complementario puede ser empleado de a iniciativa oficiosa y a voluntad de las partes. Este trmite de subsanacin vino a desplazar al recin derogado recurso de explicacin regulado en el art. 236 C.P.C. 5.2 Rectificacin de la sentencia o auto definitivo La correccin de los errores materiales y los puramente numricos se subsanan con el procedimiento

judicial de la Rectificacin de la sentencia o auto definitivo, segn el art. 225 C.P.C.M. Este trmite implica la modificacin de la informacin incluida en la resolucin que debe ser corregida y sustituida sin alterar la decisin principal, ni el fallo de la resolucin. Es precisamente este punto de inalterabilidad que lo distingue del procedimiento de la aclaracin de la sentencia o auto definitivo estudiado en prrafos anteriores. Bastante ilustrativa es la norma pertinente, al reconocer los errores objeto de este procedimiento, consistentes en los antecedentes de hecho o los fundamentos de derecho y los puramente numricos, por ejemplo: Las inconsistencias en cuanto al lugar, fecha y hora de la resolucin judicial, la identificacin de los sujetos procesales, las cifras, cantidades, nmeros y datos que identifiquen al objeto litigioso, entre otros elementos. 5.3. Subsanacin de la omisin de pronunciamientos Mediante la subsanacin de la omisin de pronunciamientos se procura subsanar la omisin en el pronunciamiento sobre una o ms pretensiones oportunamente introducidas en el proceso por las partes. El pronunciamiento obligatorio para el funcionario judicial recae en las pretensiones o las peticiones accesorias a la principal, pues sta ltima es inalterable por el mismo funcionario jurisdiccional que dicto o pronuncio la sentencia o auto. Este mecanismo se regula en los apartados del art. 226 C.P.C.M.
140 CANALES CISCO. O. A. Medios de Impugnacin en el Proceso Civil Salvadoreo III, pp.112.

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De igual manera que la aclaracin de las resoluciones judiciales, la subsanacin de la omisin puede ser promovida, tanto de oficio, como a instancia de la parte interesada. Para un mejor entendimiento, puede decirse que el antecedente directo del procedimiento judicial en anlisis viene a constituirlo, el tambin derogado

recurso de reforma regulado en el art. 436 C.P.C./1882.

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SECCION SEGUNDA EFICACIA DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES Oscar Antonio Canales Cisco SUMARIO: CONSIDERACIONES GENERALES. I. RECTIFICACIN Y AMPLIACIN DE LOS DECRETOS Y AUTOS NO DEFINITIVOS: 1. Eficacia de los decretos; 2. Eficacia de los autos simples; 3. Firmeza de las resoluciones definitivas. II. COSA JUZGADA EN GENERAL: 1. Cosa juzgada material; 2. Cosa juzgada formal; 3. Efecto de la cosa juzgada en otro proceso. CONSIDERACIONES GENERALES Hablar sobre la eficacia de las resoluciones judiciales significa, tratar de entender que las mismas por el contenido cumplan su destino para el cual fueron dadas; de ah la exigencia reiterada que, stas debern estar claramente redactadas; no slo eso, las resoluciones deben ser entendibles y comprensibles, en particular por los sujetos procesales intervinientes quienes en definitiva son sus destinatarios; pudiendo ser tambin sus destinatarios, toda persona ante quin se opongan aquellas resoluciones que pretendan conducir al proceso hacia la decisin del objeto principal. El lado oscuro del tema, -utilizando metforas- viene a constituirse en los defectos contenidos en las resoluciones antes mencionadas; tales vicios evitan su correcto entendimiento y como consecuencia la falta de cumplimiento de los destinatarios por ms voluntad que exista. Para subsanar las posibles deficiencias, la nueva legislacin procesal civil y mercantil brinda la posibilidad de rectificar, ampliar y modificar, segn sea la especie de defecto que posea la resolucin judicial.141

Es de advertir, que las nicas resoluciones judiciales a las cuales se les aplicar el procedimiento judicial que ser objeto de estudio a continuacin son los decretos y los autos simples o tambin llamados por la legislacin como autos no definitivos; quedando excluidos la sentencia y los autos definitivos, pues como se
141 Mediante los procedimientos judiciales de eficacia de los decretos y de los autos simples, ambos vienen a sustituir la actividad oficiosa que realizaba el Juzgador con el derogado recurso de revocatoria, segn los arts. 425 y 426 C.P.C. de tal manera en no cerrar la posibilidad que el mismo funcionario judicial enmiende sus errores materiales; realizando esta separacin de trmites, se reafirma la esencia de los recursos judiciales, siendo sta la absoluta disponibilidad de las partes.

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recordar estos poseen un tratamiento legislativo por separado, en los arts. 225 y 226 C.P.C.M. Vanse a continuacin los procedimientos judiciales de rectificacin, ampliacin y modificacin de los decretos y autos no definitivos por separado. I. RECTIFICACIN Y AMPLIACIN DE LOS DECRETOS Y AUTOS NO DEFINITIVOS Bajo esta rbrica se comentarn los procedimientos judiciales activados de manera oficiosa, los cuales pretenden alterar el contenido de los decretos y autos no definitivos, con la intencin de subsanar los posibles defectos de forma y contenido que posean. A tales procedimientos la nueva legislacin procesal les denomina de la manera siguiente: La eficacia de los decretos y la eficacia de los autos simples, ambos sern analizados a continuacin. 1. Eficacia de los decretos La posibilidad de rectificar y ampliar los decretos de manera oficiosa es permitida al Juzgador en todo

momento por la ley procesal, conforme al art. 227 C.P.C.M., tanto por motivos de forma y de fondo. Entrando en detalle sobre el tema, la rectificacin del decreto procede cuando el Juez o Tribunal encuentren errores materiales en el contenido y logren corregirlos. En cambio, mediante la ampliacin del decreto se habilita al funcionario judicial adicionar la informacin omitida de manera involuntaria en su contenido. Entre los errores materiales ms frecuentes en que suele incurrirse por el Juzgado o el Tribunal en el contenido de los decretos, se pueden mencionan los siguientes: a) La identificacin y calidad de los sujetos procesales intervinientes; b) Las fechas, horas y lugares, tanto de la resolucin misma, como de los sealamientos a las convocatorias a las audiencias y citaciones; y, c) La naturaleza del acto que tenga por intencin impulsar y ordenar materialmente el proceso, entre otros. Para facilitar la rectificacin y ampliacin de los decretos se exige como requisito especial, que la actividad de subsanacin no cause perjuicio a algunas de las partes. La anterior exigencia se establece, porque de ser lo contrario, no podra efectuarse las correcciones mediante este procedimiento; ms bien, la subsanacin de la actividad judicial se dejara a voluntad de las partes, quienes disponen del trmite de la revocatoria, invocando como agravio el perjuicio causado. 2. Eficacia de los autos simples La eficacia de los autos simples o autos que no ponen fin al proceso como tambin se le llama legalmente, al igual que los decretos pueden ser modificados; pero no en todo momento, sino nicamente al dictarse por escrito o pronunciarse oralmente la sentencia. Vase que el art. 228 C.P.C.M., utiliza la expresin modificacin del auto simple, esto indica una apertura, en cuanto a la correccin de este tipo de resoluciones judiciales.

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Lo modificable en los autos que no ponen fin al proceso en principio es la motivacin, especficamente los razonamientos fcticos y jurdicos, as como la interpretacin de los hechos, hasta el punto de permitirse la alteracin de lo decidido en aquel momento; puesto que, la modificacin realizada de oficio contribuir a la coherencia del pronunciamiento final, siendo este la sentencia. Entindase que la actividad modificadora podr dejar sin efecto la decisin de la resolucin inicial. Ante la inconformidad de alguna de las partes sobre la modificacin de los autos simples, se facilita el ejercicio del recurso de la apelacin contra la sentencia, porque los motivos de agravios se desprendern de la actitud judicial. 3. Firmeza de las resoluciones definitivas El cobijo de la seguridad jurdica debe acompaar a las partes en el transcurso del proceso hasta su conclusin, es as como una de las manifestaciones de aquella es la necesaria firmeza de las resoluciones definitivas, las cuales se sujetan a varios aspectos legales, tales como: La inmutabilidad e irrecurribilidad de lo ya decidido en las resoluciones. De tal suerte que, al sostenerse, que las resoluciones definitivas son firmes, a la vez se reconoce que las mismas no podrn modificar el contenido por otra resolucin judicial posterior; se dice que es irrecurrible cuando aquellas no podrn ser impugnadas mediante recursos judiciales por algunas de las partes. Legislativamente se reconoce en el art. 229 C.P.C.M., la adquisicin de firmeza de los autos definitivos y las sentencias en supuestos claramente determinados, siendo estos los siguientes: a) Cuando se hubieren agotado los recursos judiciales interpuestos y hubieren sido resueltos

contra la resolucin definitiva por las partes y los litisconsortes agraviados. b) Por renuncia expresa de las partes a ejercer algn recurso judicial contra la resolucin definitiva; esta puede expresarse de las maneras siguientes: Por consentimiento oral, al pronunciarse la sentencia, segn el art. 222 inciso 2 C.P.C.M.; y, por consentimiento escrito presentado por la parte, luego de dictarse y notificarse la resolucin definitiva que consta por escrito. c) Por renuncia tcita, cuando se deje transcurrir el plazo de impugnacin sin interponer el recurso correspondiente contra la resolucin definitiva.

Sin importar cual de los anteriores supuestos sea el aplicado, el efecto principal ser siempre el mismo, siendo ste la firmeza de las resoluciones judiciales definitivas.
II. COSA JUZGADA EN GENERAL

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La institucin procesal de la cosa juzgada constituye la mxima expresin de seguridad jurdica en el mbito jurisdiccional para los sujetos procesales, la cual evita el doble juzgamiento sobre lo deducido en un proceso judicial. A su vez, la cosa juzgada trae consigo uno de los principales efectos, siendo este la firmeza de las resoluciones judiciales definitivas. Tradicionalmente, desde la vigencia de leyes procesales preconstitucionales como el C.P.C./1882 e inclusive desde la ptica de las normas constitucionales en El Salvador se ha proyectado la imagen de nico rostro de la cosa juzgada, lo cual impide el correcto entendimiento sobre los efectos de dicha figura. Esa idea de nica dimensin esta lejana a la realidad de las legislaciones iberoamericanas que admiten la divisin de la cosa juzgada en su doble dimensin material y formal, dependiendo del tipo de resolucin y proceso.

Una vez medida la profundidad de las aguas por las cuales navega la institucin en estudio, se observar cautelosamente las consideraciones al respecto sobre el tratamiento dado a la cosa juzgada en la nueva ley procesal civil y mercantil en el art. 230 C.P.C.M. La cosa juzgada, sostiene un sector de la doctrina procesal, en sentido tcnico es el efecto vinculante para los procesos futuros que producen una sentencia que decide irrevocable la controversia.142 En cambio, para la jurisprudencia civil salvadorea la cosa juzgada implica la inimpugnabilidad y la inmutabilidad de la sentencia, de ah se deriva la eficacia de la misma.143 Realizando un examen de conciencia, la nueva legislacin procesal civil y mercantil admite y regula involuntariamente la divisin de la cosa juzgada, desprendindose tal conclusin por el contenido de varias normas procesales. Esa divisin referida, se produce al reconocrseles por regla general que existen sentencias que si poseen el efecto de cosa juzgada y otras sentencias que se les niega dicho efecto. Concluyendo estas ideas introductorias sobre el tema, cuando la ley procesal reconoce por regla el efecto de cosa juzgada, realmente se trata de la cosa juzgada material; mientras al negrseles excepcionalmente dicho efecto a las sentencias mencionadas en el prrafo anterior, se esta refiriendo a la cosa juzgada formal. Frente a tales antecedentes es conveniente comentar por separado la cosa juzgada material y la cosa juzgada formal con la intencin de completar los esbozos de tan importante institucin procesal. 1. Cosa juzgada material Es digno de reconocer los pasos en firme dados por la jurisprudencia civil nacional en armona con la evolucin legislativa y doctrinaria sobre el concepto de cosa juzgada bajo el ttulo de material; por ello, es oportuno transcribir el criterio judicial siguiente: Cosa juzgada material o sustancial, se refiere a aquella

142 TAPIA FERNANDEZ, I. El Objeto del Proceso. Alegaciones. Sentencia. Cosa Juzgada, p.144. 143 La Sala de lo Civil sobre el tema posee el criterio siguiente: Cosa juzgada es la eficacia misma de la sentencia, eficacia que ya no puede ser atacada por ninguna suerte de recurso, es pues inimpugnable y revestida de una fuerza tal que la vuelve inmutable. S.S.C. Exp. 1305 S.S. 09:15. 24/11/2003.

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sentencia que aunada a la calidad de inimpugnabilidad mediante otro recurso, se le agrega la condicin de inmutabilidad en cualquier otro procedimiento posterior.
144

Siguiendo la misma lnea de pensamiento, ahora es fcilmente comprensible la justificacin del texto del art. 520 C.P.C.M., en el cual regula la improcedencia del recurso de casacin contra resolucin dictada en asuntos de jurisdiccin voluntaria ahora llamadas diligencias judiciales no contenciosas, o en procesos especiales, cuando la sentencia no produzca efe