DERECHO CONSTITUCIONAL III

TEMA 1: LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA CONSTITUCIN. 1.1. Significado y funcin de los derechos fundamentales; el Ttulo I de la Constitucin y su eficacia. En la actualidad podemos encontrar mltiples definiciones de los derechos fundamentales, pero en cualquier caso la clave esta en la palabra o trmino fundamental que ya nos indica que va a hablar de derecho y que van a tener gran importancia dentro del Ordenamiento Jurdico, van a ser el elemento bsico para configurar. Existen bsicamente dos concepciones de los derechos fundamentales, una material y otra formal. Para la concepcin material: lo que caracteriza a los derechos fundamentales es su contenido. As se definen los derechos fundamentales como aquellos derechos que un ordenamiento reconoce a todas las personas por el hecho de ser personas, es decir, son derechos inherentes a la condicin de persona y por ellos precisamente son considerados universales. En cambio para la concepcin formal lo importante no es el contenido sino el rango de la norma que los reconoce de esta manera solo son derechos fundamentales aquellos que estn declarados en normas constitucionales. En cuanto a ambas concepciones, podramos decir que son derechos fundamentales que el ordenamiento reconoce a toda persona por el hecho de serlo y que por tal razn gozan de una proteccin jurdica reforzada que supone su reconocimiento constitucional. Los DF se pueden clasificar atendiendo a su funcin y a su estructura. Segn su funcin se clasifican a su vez en tres grupos: derechos Civiles, derechos Polticos, y derechos Sociales. *Los Derechos civiles tienen como finalidad garantizar un mbito de libertad de actuacin y autonoma en los que los poderes pblicos de ninguna manera deben interferir, por ejemplo la libertad de expresin o la libertad ideolgica. *Los derechos polticos son los que Tienen como finalidad garantizar la gestin democrtica de los asuntos pblicos, por ejemplo el derecho de sufragio. *Los derechos sociales tienen como finalidad garantizar unas condiciones de vida dignas, como por ejemplo el derecho a la salud. Se clasifican en funcin de la facultad que otorguen a su titular. De este modo nos encontramos con los Derechos de Defensa, los Derechos de Participacin y los Derechos de Prestacin. *Los Derechos de Defensa facultan para exigir la no interferencia ni de los poderes pblicos ni de los dems ciudadanos. Son los que se denominan tradicionalmente libertades pblicas. Por ejemplo, la inviolabilidad del domicilio o la libertad personal. *Los Derechos de Participacin son los que facultan para realizar actos de relevancia

pblica. Por ejemplo los derechos de acceso a cargos pblicos. *Los Derechos de Prestacin facultan para reclamar algn beneficio e implican una actitud activa de los poderes pblicos, que deben llevar a cabo las acciones necesarias para hacerlos efectivos. Por ejemplo, el derecho a la educacin bsica. Generalmente las Constituciones como la espaola tienen dos partes: una parte orgnica, que se refiere a la organizacin del poder del Estado y otra dogmtica, que es la que establece los principios que deben regir esa organizacin y especialmente respecto a su relacin con las personas o ciudadanos. Nuestra declaracin de derechos forma parte de este segundo bloque y se encuentra regulada en el Ttulo I de la Constitucin. El Ttulo I de la CE se denomina ''De los derechos y deberes fundamentales'' y est dividido a su vez en 5 captulos: *Captulo I : ''De los espaoles y los extranjeros''. *Captulo II y III: De los principios rectores de la poltica social y econmica establece los principios q deben regir la actuacin de los poderes pblicos. *Capitulo IV : De las garantas de la libertades y de los derechos fundamentales regulan las garantas que aseguran la plena efectividad de los derechos fundamentales.
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Capitulo V (denominado ''de la suspensin de los derechos fundamentales'' establece las normas que habrn de seguirse para una eventual suspensin de estos derechos en situaciones excepcionales). El Ttulo II tiene como ttulo ''de los derechos y libertades'' contiene la autntica declaracin de derechos. En este captulo se reconoce el principio de igualdad en el artculo 14 en dos secciones: Seccin 1 ''de los derechos fundamentales y libertades pblicas'' abarca de los artculos. 15 al 29. La seccin 2 ''de los derechos y deberes de los ciudadanos'' comprende los artculos del 30 al 38. Solo los derechos de la Seccin primera pueden denominarse derechos fundamentales en sentido estricto, ya que solo estos derechos gozan de un sistema reforzado de proteccin y garanta y de una especial rigidez para su reforma. 2.1. Estructura de las normas de derechos fundamentales. Atendiendo a su estructura, las normas sobre derechos fundamentales pueden clasificarse dos tipos: reglas y principios. Las reglas responden a la idea tradicional de norma jurdica y se aplican segn la tcnica de la subsuncin, es decir, se determinan si unos hechos concretos encajan o no en el supuesto de hecho de la norma, y si es as, se aplica la consecuencia jurdica. Ejemplo: ''quien mate a otro va a la crcel''. En cuanto a los principios, son normas carentes de supuesto de hecho, que ordenan la realizacin de un bien o valor jurdico en la mayor medida posible, por ejemplo, el art.53.1 establece el principio que indica que los derechos y libertades reconocidas en el Captulo II del presente Titulo vinculan a todos los poderes pblicos. a) Objeto y contenido de los derechos fundamentales. b) Titularidad y ejercicio de los derechos fundamentales: edad, nacionalidad; personas fsicas y personas jurdicas. La CE al referirse a los DF utiliza diferentes expresiones para denominar a sus titulares: ''espaoles'', ciudadanos, ''todos''; pero en general podemos decir que los derechos fundamentales estn pensados para todos los miembros de una determinada comunidad.

Establecido esto, ahora nos podemos preguntar, qu coo pasa con los extranjeros. Sern titulares las personas fsicas y jurdicas o no? En cuanto a la nacionalidad, se encuentra regulada en el art.13 de la CE, y es uno de los elementos determinantes de la capacidad jurdica para ser titular de los Derechos Fundamentales. Una primera interpretacin del TC acerca de este art.13 estableca lo siguiente: salvo por lo que respecta a los derechos reconocidos en el art.23 (participacin poltica y acceso a cargos pblicos) de los que solo podrn ser titulares los espaoles puede decirse que el legislador tiene libertad para reconocer o no la titularidad de los derechos a los extranjeros. Sin embargo, pronto abandon esta interpretacin, y en el 87 el TC afirm que tambin corresponderan a los extranjeros aquellos derechos fundamentales que formaran parte ''de la idea de dignidad humana'' (cuales son estos derechos? No hay duda en derechos a la vida o a la integridad fsica, pero hay otros en los que se plantea el concepto de dignidad humana, su pertenencia o no.) El TC ha hecho una interpretacin bastante amplia de estos derechos, al declarar la inconstitucionalidad de varios preceptos de la LO de Derechos y Libertades de los extranjeros en Espaa, que negaba a los extranjeros que residieran ilegalmente en Espaa los derechos de reunin, manifestacin, derecho a la educacin no obligatoria, el derecho a la justicia gratuita y la libertad sindical; de manera que hoy por hoy los extranjeros pueden ser titulares al menos en Espaa de estos derechos. Por otra parte, respecto de la personalidad, la cuestin era si podan o no ser titulares de Derechos Fundamentales las personas jurdicas. La CE no dice nada, por lo que tenemos que acudir de nuevo a lo que interpreta el TC: ''depende de los derechos''.As hay derechos cuya naturaleza excluye por si misma la posibilidad de que una persona jurdica sea titular (por ejemplo, el derecho a la vida, el derecho a la libertad personal) y otros derechos que si pueden declararse de las personas jurdicas como la libertad de expresin o la libertad sindical).El TC ha entendido que las personas jurdicas pueden ser tambin titulares del derecho a la igualdad, a la tutela judicial efectiva, a la libertad de expresin e informacin e incluso del derecho al honor. Mencin especial merecen las personas jurdicas pblicas a las que el TC en sus ltimas sentencias ha concedido nicamente el derecho a no sufrir indefensin y a que no se les niegue injustificadamente el derecho a acudir a los tribunales. Respecto a la edad: la mayora de edad ser una exigencia para adquirir la plena capacidad de obrar, y por tanto, del derecho de los derechos fundamentales, pero no es requisito para ser titular de los mismos. Es decir, no se trata de un problema de titularidad como ocurre con los extranjeros o personas jurdicas , es un problema relativo al ejercicio. c) Lmites de los derechos fundamentales. Los DF son derechos subjetivos, y por tanto, no son absolutos. Su ejercicio est sujeto a lmites. No obstante, la jurisprudencia del TC ha sealado que su gran importancia obliga a que los lmites de los mismos se interpreten de la forma ms respectiva posible. Al ejercicio de estos derechos se pueden establecer dos tipos de lmites: internos y externos. Los lmites internos son aquellos que sirven para definir el contenido mismo del derecho. Ejemplo: no se puede invocar la libertad de circulacin para justificar la colisin con un vehculo. stos lmites internos no siempre son fciles de trata, y su definicin corresponde al legislador, que debe fijar esas fronteras al fijar sus derechos y a los tribunales, que deben controlar que lo previsto por el legislador es lo correcto completndolo y adecundolo a las exigencias de la realidad social. Los lmites externos son impuestos por el ordenamiento jurdico y se pueden establecer con carcter general para todos los derechos fundamentales o bien con respecto a algn derecho determinado. Con carcter general, la CE, en el art.10.1 establece como limite al

ejercicio de los derechos fundamentales el ejercicio de los derechos de los dems. No cabe duda de que se trata de un lmite externo e impreciso, que adems supone la colisin del ejercicio de varios derechos. A este respecto, el TC ha elaborado una doctrina afirmando que en caso de conflicto habr que estar por la solucin que permita la mxima realizacin de ambos derechos o bienes protegidos y slo cuando esto no sea posible se limitar uno de ellos en atencin a las circunstancias concretas de cada caso y respetando siempre el contenido esencial de ambos. 2.3. Interpretacin de los derechos fundamentales; el artculo 10.2 de la Constitucin. La formulacin de ciertos DF como principios puede dar lugar y de hecho da lugar a problemas de interpretacin, a este respecto con carcter general siempre se optar por la interpretacin ms favorable y que permita darles la mxima eficacia posible, pero adems x otro lado la CE contiene una regla especfica en su art. 10.2 las normas relativas a los DF y a las libertades pblicas que la CE reconoce se interpretars de conformidad con al declaracin universal de Derechos Humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados x Espaa observamos que se impone una interpretacin marcadamente conservadora de nuestra declaracin de derechos, ya que los instrumentos internacionales a los que se refiere suelen contener una regulacin menos completa y generalmente menos progresista que la contemplada en la propia CE, en todo caso hay que tener en cuenta que se trata de elementos interpretativos, y que en ingn caso es posible x la va de este artculo elevar a rango constitucional los posibles derechos recogidos en estos instrumentos internacionales, a no ser que sean reconocidos x el ordenamiento jurdico espaol. TEMA 2: GARANTA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. 2.1 INTRODUCCIN Para una efectiva proteccin de los derechos fundamentales el reconocimiento de los DF no es suficiente si no se acompaa de ciertas garantas de proteccin y seguridad. EN este sentido, la CE establece un completo sistema de proteccin, que incluye distintos mecanismos, recogido en el captulo IV Ttulo I, de las garantas de las libertades y los derechos, que contiene dos artculos, el 53 que disea el esquema bsico de garantas al establecer el esquema bsico de la proteccin, y el artculo 54 que se refiere al Defensor del pueblo. No obstante, como veremos, la regulacin constitucional de los derechos fundamentales no se limita a estos dos preceptos. Por otra parte, existen distintas clasificaciones de estas garantas, nosotros vamos a distinguir 3 tipos: normativas, institucionales, y jurisdiccionales. Las garantas normativas son aquellas cuyo objeto fundamental es evitar que las normas de rango Infra constitucional despojen de los derechos fundamentales el contenido y la eficacia que les da la CE; por este motivo, su destinatario no ser tanto el ciudadano como el legislador o los poderes pblicos en general. A este grupo de garantas pertenecen la reserva de ley y el respeto al contenido esencial de los derechos fundamentales. Las garantas institucionales suponen la creacin de una institucin, cuyo cometido es velar por el cumplimiento y eficacia de los derechos, como el Defensor del Pueblo. Las garantas jurisdiccionales, que son bsicamente instrumentos que se ofrecen a los ciudadanos, para que, en caso de que se produzca la vulneracin de un derecho fundamental puedan acudir a los rganos constitucionales para pedir su proteccin o restablecimiento. Son el amparo judicial y el constitucional. 2.2 LAS GARANTAS NORMATIVAS *La aplicacin directa de los DF: El primer mecanismo de garanta viene determinado por la especial naturaleza jurdica de los derechos fundamentales, que hacen que los preceptos que los regulen sean directamente aplicables, con independencia de que exista o no una norma de rango inferior

con independencia de que exista una norma inferior que los desarrolle. En este sentido el artculo 53.1 de la CE, afirma que los derechos reconocidos en el Captulo II del Ttulo I vinculan a todos los poderes pblicos, con ello se impide que afecte a los derechos fundamentales lo que se conoce como legislacin negativa, es decir, cuando se crea una norma que debe ser desarrollada pero no se desarrolla. *La reserva de Ley: El artculo 53 afirma adems que la regulacin del ejercicio de los derechos reconocidos en el captulo II del Ttulo I solo se podr realizar por ley, de esta manera, nicamente el legislador podr regular las condiciones de ejercicio de los derechos, y nunca lo podr hacer el ejecutivo, ni siquiera a travs de normas de naturaleza reglamentaria, a este respecto el artculo 86.1 dictar decretos-leyes en lo que se refiere a derechos regulados en el ttulo I. La reserva de ley del artculo 53 es una reserva genrica y afecta a todos los derechos del Captulo II, sin embargo, esta reserva, se concreta el artculo 81 reforzndose en relacin con los derechos de la Seccin Primera, que slo podrn ser regulados por ley orgnica. En realidad lo que afirma el Artculo 81 es que son leyes orgnicas las relativas al desarrollo de los derechos fundamentales y las libertades pblicas, y ha sido el tribunal constitucional el que ha venido interpretando que esta expresin ha venido interpretando a todos los derechos de la seccin 1, porque gozan de un tratamiento especial tambin a otros efectos, como la proteccin jurisdiccional reforzada o el procedimiento agravado de reforma. En cuanto a las intervenciones que quedan reservadas a la ley orgnica, la Constitucin hace referencia al desarrollo de los derechos. En este sentido, el TC, ha afirmado la necesidad de una interpretacin restrictiva, estableciendo que por desarrollo hay que entender nicamente la regulacin bsica las condiciones de ejercicio de los derechos y lo que se refiera a su contenido esencial. *El respeto del contenido esencial Cul es el contenido esencial? El TC ha afirmado que se puede establecer por medio de dos vas que incluso pueden ser complementarias. La nocin aceptada de lo que significa ese derecho, para lo que acudiremos a juristas, jueces o especialistas, que sern los que respondan si lo que ha regulado el legislador se ajusta a lo que se entiende por contenido esencial y se considera lesionado si el legislador no se atiene a ese concepto. Por otra parte se puede desentraar tambin a partir de lo que se conoce como los intereses jurdicamente protegidos, de modo que se llega al mismo cuando el Derecho se somete a limitaciones que lo hacen impracticable, no razonable, o no protegible, vulnerndose as los intereses que se persiguen. No son alternativos, sino que pueden actuar conjuntamente. 2.3. LAS INSTUTUCIONES DE PROTECCIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES *El Defensor del pueblo y las figuras autonmicas afines: El artculo 54 de la CE, regula la figura del defensor del pueblo. Como podemos ver, su figura est muy relacionada con la actividad de la administracin pblica, en la medida en la que sta pueda lesionar con su actuacin los derechos y libertades de los ciudadanos. Pero debido a la organizacin territorial del poder pblico, la administracin pblica ha experimentado una prdida de competencias, que han sido transferidas a las CCAA. Por eso los EEAA prevn la existencia de Defensores del Pueblo de carcter regional. La prctica ha demostrado que ambas instituciones cooperan adecuadamente, estando sus regulaciones sujetas al principio de jerarqua. El artculo 54 configura al defensor del pueblo como Alto comisionado de las CCGG, lo que plantea el problema de saber cul es su grado de dependencia. En base a su proceso de nombramiento, y a su propio estatus jurdico, puede afirmarse, que si bien la dependencia inicial de las Cortes es Real, ms tarde se produce una cierta independencia de las mismas, nicamente mediatizada por depender econmicamente de ellas, y por la necesidad de presentar un informe anual con su actividad. Respecto a su nombramiento, decir que el Defensor del Pueblo es nombrado por las CCGG, la Comisin Mixta, Congreso-Senado, presenta sus propuestas a los Plenos, y estas habrn de ser aprobadas por ambas cmaras, siendo designado el candidato que obtenga la mayora de 3/5 en el Congreso, y sea ratificado por la misma en el Senado. En el caso de no alcanzarse estas mayoras la comisin mixta har unas nuevas propuestas, exigindose

la misma mayora en el Congreso, y tan solo mayora absoluta en el Senado. Parte del principio de que el Defensor del pueblo puede actuar de oficio o a instancia de parte, es decir que cualquier persona fsica o jurdica, que demuestre un inters legtimo podr dirigirse a l. La prctica demuestra que muchas de las peticiones que se le hacen exceden sus competencias, pero el Defensor est obligado a responder a todas, aunque se hayan in admitido, en cuyo caso el Defensor deber contestar en escrito motivado, informando, adems al interesado, sobre las vas ms oportunas para seguir el proceso. Y dar cuenta del contenido sustancial de la misma al rgano competente. Respecto a la investigacin, todos los poderes pblicos estn obligados a auxiliar al Defensor, que podr comprobar todos los datos que estime necesarios, as como examinar los expedientes y la documentacin pertinentes. Los funcionarios que obstaculicen de alguna manera esta investigacin, incurrirn en un delito punible. Como resultado de sus investigaciones, el defensor puede dirigir un escrito, indicando si la queja ha sido motivada por abuso, discriminacin, error, negligencia o dolo. Concretamente, en el escrito al Superior del funcionario responsable, podr adems dirigir las observaciones que estime oportunas en cuanto a la modificacin de los actos. Ahora bien, cuando se trate de hechos presuntamente delictivos tendr la obligacin de ponerlo en conocimiento del Fiscal General del Estado. Otra de sus obligaciones, es que puede sugerir a los rganos administrativos o legislativos, la eliminacin de los actos que pudieran causar situaciones perjudiciales para los administrados. Y tambin puede efectuar advertencias o recordatorios de sus deberes legales a los funcionarios y autoridades. El defensor se encuentra legitimado para interponer los recursos de Amparo e inconstitucionalidad ante el TC, tal y como afirma la CE en su artculo 162.1. En todo caso, el Defensor no solo tendr que informar a quien haya planteado la queja, sino que adems tiene que rendir cuentas anualmente a las CCGG, a travs de un informe, que debe ser planteado anualmente ante los plenos de las Cmaras, y publicado convenientemente. 2.4. GARANTAS JURISDICCIONALES. Las garantas jurisdiccionales estn constituidas por una serie de mecanismos jurdicos de tutela de los Derechos fundamentales. Para los casos concretos en que los derechos sean vulnerados. Podramos decir que son los cauces de proteccin de los derechos por la jurisdiccin ordinaria y constitucional. El artculo 53.2 prev dos vas procesales. Un procedimiento preferente y sumario ante los Tribunales ordinarios, y el recurso de amparo ante el TC. En ambos casos la garanta jurisdiccional no reconoce todos los derechos, sino slo los derechos fundamentales, ms el artculo 14, y la objecin de conciencia del servicio militar. *El amparo judicial ordinario: Se trata de la necesidad de la existencia de una va rpida para remediar las vulneraciones de los derechos fundamentales. Su enunciado constitucional supone dos cosas. Que debe tratarse de un procedimiento que tenga prioridad en su tramitacin, y segundo que slo puede versar sobre las pretendidas violaciones de los Derechos fundamentales. Y no sobre cualquier otra cuestin que surja en el mismo caso. Pero esto no implica que el procedimiento deba ser uno solo, cuando se vean violados varios derechos fundamentales, pudiendo establecerse entonces una pluralidad de supuestos diferenciados por el orden constitucional. La seccin contenciosoadministrativa se regula por la ley 30/92. La seccin civil por la LEC 2000, y la seccin penal por la ley de Enjuiciamiento Rpido de determinados delitos y faltas de 2002. La mayor parte de los procedimientos se sustancian por va contencioso administrativa, sencillamente porque la mayor parte de violaciones de DF son imputables a la Administracin, pero la jurisdiccin civil tambin ha demostrado ser eficaz en las vulneraciones del 18 CE, hasta el punto de que en la actualidad la inmensa mayora de estos casos se acogen a este recurso, con la excepcin de los recursos de especial gravedad, respecto a los que se plantean querellas por injurias y calumnias. *El amparo constitucional: El recurso de amparo constitucional es la otra va de proteccin jurisdiccional de proteccin de los derechos fundamentales. Junto con las previsiones fundamentales establecidas por la CE, que fija los elementos elementales del Recurso, este se regula en el Ttulo III de la LOTC, reformada por la LO de 24 de mayo de

2007. Es un recurso extraordinario, en el sentido de que slo puede ser empleado para pedir la proteccin de derechos fundamentales, y de carcter subsidiario, en la medida en que solo se puede llegar a l una vez se ha agotado la va previa. La proteccin a travs de amparo ni es ni debe ser la norma sino la excepcin, adems no es un instrumento para la proteccin de los derechos, sino para cuando falla la garanta de proteccin de esos derechos. Concretamente se dice que es un recurso excepcional por tres motivos. Primero porque lo resuelve el TC, que no es poder judicial, sino un rgano ad hoc, creado por el constituyente para tareas especficas que le confa en rgimen de monopolio, siendo una de ellas el amparo constitucional. Luego por el procedimiento a travs del cual se justifica la naturaleza exclusivamente constitucional de la pretensin, y por ltimo por el contenido de la sentencia, que no se parece nada a cualquier tribunal de justicia ordinario. EL artculo 161.1.B deja en manos del legislador las formas en que el TC ser competente para conocer a travs de este procedimiento. La LOTC haciendo uso de esta habilitacin constitucional ha tomado algunas decisiones importantes, entre las que destacan dos cosas, primero que el recurso de amparo solo cabe contra actos de los poderes pblicos, no cabe contra particulares, ya sean fsicos o jurdicos. nicamente se resuelven en los Tribunales Ordinarios. Con respecto al trmino actos como con respecto a los poderes pblicos el legislador ha hecho una tarea amplsima, incluyendo actos jurdicos, omisiones o simples vas de hecho de los poderes pblicos, y utilizando respecto de estos la clsica representacin tripartita, quedando repartidos en poder legislativo, poder ejecutivo y poder judicial. De esta manera los casos de recurso de amparo podrn ser tres. Recurso contra actos del poder legislativo, del poder ejecutivo, del poder judicial. La LO 6/2007 de 24 de mayo, modificadora de la LOTC ha introducido un cambio muy importante en la configuracin del recurso de amparo. Esta modificacin lo que ha hecho es acentuar el carcter extraordinario y excepcional estableciendo en el artculo 50.1.B de la LOTC que el TC slo admitir recursos de amparo cuando su contenido justifique una decisin sobre el fondo por parte del TC en razn de su especial trascendencia Constitucional, que se apreciar atendiendo a su importancia, para la interpretacin de la CE, para la eficacia de la misma, y para determinar el contenido y alcance de los DF. La legitimacin para interponer el recurso de amparo, corresponde segn el artculo 162.1.B a toda persona que invoque un inters legtimo, as como al DP y al MF. Es bastante claro que el titular del DF siempre tendr inters legtimo, pero hay otras personas que tambin pueden tener un inters legtimo. Por ejemplo el sindicado, o el padre de un incapaz. Cuando el que interpone el recurso es el DP o el MF no tienen por qu actuar necesariamente en sustitucin de la persona agraviada, pues actan siempre como instituciones que tienen encomendada constitucionalmente la misin de defender los derechos fundamentales de los ciudadanos. No obstante en estos casos tendrn la obligacin de dar traslado al recurso a la persona agraviada y a los interesados, para que se persone en la causa si lo creen conveniente. *Sentencia: La Sala o en su caso la seccin pronunciar su sentencia incluyendo alguno de estos fallos: Otorgamiento o denegacin del amparo. La LOTC no dice nada de esto, pero respecto a la sentencia que otorga el amparo admite que puede contener alguno de estos tres pronunciamientos. Declaracin de nulidad de la declaracin, acto o resolucin que haya impedido el pleno ejercicio de los derechos o libertades protegidos, con determinacin de los derechos o libertades pblicas, de conformidad con su contenido constitucionalmente declarado, denominadas declarativas. Y restablecimiento del recurrente en la integridad del derecho o libertad con la adopcin de las medidas apropiadas en su caso para su conservacin. Artculos 53 a 55 LOTC. 2.5 GARANTAS EN EL MBITO INTERNACIONAL:(TEDH Y TJUE) El campo de los derechos fundamentales ha sido dentro de las materias propias del Derecho Constitucional el que ha experimentado un mayor proceso de internacionalizacin, tanto desde el punto de vista del reconocimiento de tales derechos como desde la perspectiva de los instrumentos de proteccin de los mismos. En este sentido, la

imposicin y desarrollo de los DDHH se ha producido en gran medida gracias a la actuacin de diversas organizaciones internacionales, algunas de mbito universal como la ONU, a la que se le debe la Declaracin Universal de 1948, que ha dado origen a diversos documentos de reconocimiento y proteccin de derechos humanos, como el Convenio Europeo. El derecho desarrollado bajo los auspicios del Consejo de Europa, expresado en el convenio de Roma de 1950, es sin duda el que ms importancia tiene, y esta radica en que crea una jurisdiccin que precisamente garantiza los Derechos objeto del Convenio. Tal jurisdiccin ha estado integrada por la Comisin Europea de Derechos Humanos y por el TEDH desde la entrada en vigor del convenio hasta 1998, fecha en la que se aprob el Protocolo N 11, que slo dej al Tribunal. El convenio se estructura en tres ttulos. Slo nos interesan los dos primeros. En el primero se analizan los derechos reconocidos por las altas partes contratantes, a toda persona dependiente de su jurisdiccin, y en el ttulo II se establece la garanta de tales derechos, regulndose nicamente el procedimiento jurisdiccional para su jurisdiccin. En cuanto a la composicin y organizacin del TEDH, este tiene su sede en Estrasburgo, y se compone de un nmero de jueces igual al de las Altas partes contratantes. Siendo estos elegidos por mayora simple de entre los candidatos presentados por las APC. En todo caso los jueces deben ser independientes e imparciales, y debern dedicarse a su actividad a tiempo completo. Por otra parte, el tribunal puede actuar en Pleno, en Comit, en Sala y en Gran Sala. El Pleno es competente en cuestiones que podran denominarse estructurales. No desempea una funcin jurisdiccional propiamente dicha, ya que en el ejercicio de su funcin jurisdiccional el Tribunal nicamente acta en comits de tres jueces, en Salas de 7 jueces, y en Gran Sala de 17 jueces. Respecto a la legitimidad, nos encontramos varias posibilidades, como los asuntos interestatales, es decir, aquellos que son elevados al tribunal por uno de los estados miembros contra otro Estado, por una infraccin del segundo contra el primero. La segunda posibilidad se recoge en el artculo 34 que regula el recurso individual, que lo pueden interponer Personas fsicas, la ONG, o todo grupo de particulares que se considere vctima de los preceptos del Convenio. *Proceso: Existen una serie de condiciones o requisitos para la admisibilidad de la demanda o recurso. Para acudir al TEDH hay que haber agotado antes la va judicial en el pas correspondiente. El plazo de admisin es de 6 meses desde la fecha de la decisin judicial interna, firme. Que la demanda no sea annima. Que su contenido no sea esencialmente el mismo que el de otra demanda previamente examinada por el Tribunal, a no ser que contenga hechos nuevos. Que sea compatible con las disposiciones del convenio o de sus protocolos. La decisin sobre la no admisin a trmite de un recurso individual puede ser adoptada por un comit por unanimidad, cuando tal decisin pueda ser tomada sin la necesidad de un examen complementario. Pero cuando sea necesario este examen complementario, la decisin la tomar la sala, que en todo caso tiene que decidir sobre la admisin de los recursos interpuestos por un Estado. Si el tribunal admite a trmite el recurso, a continuacin tiene lugar el examen contradictorio del asunto, con los representantes de las partes, y al mismo tiempo se pone a su disposicin un procedimiento confidencial, para llegar a un acuerdo. Si se alcanza un acuerdo amistoso, el tribunal expone los hechos y la solucin alcanzada, pero si no se alcanza el acuerdo tiene lugar la audiencia que ser pblica, a menos que el tribunal decida lo contrario como consecuencia de circunstancias excepcionales. Las sentencias siempre son dictadas por las Salas o por la Gran Sala, nunca por los comits o el Pleno. En general son las salas las que resuelven recursos y dictan sentencias, que pueden ser recurridas excepcionalmente ante la GS, en un plazo de 3 meses. En ese caso, un colegio de 5 jueces de la GS aceptar la demanda si el asunto suscita una cuestin grave de carcter general o una cuestin grave relativa a la interpretacin o la aplicacin del convenio o sus protocolos. Adems, la sala puede tambin, desistir, antes de dictar sentencia a favor de la GS en los casos excepcionales o cuando su decisin pueda conducir a un contradiccin con una sentencia dictada anualmente por el tribunal. La principal diferencia es que las sentencias de la GS son siempre firmes, mientras que las de las Salas

son firmes si concurren tres casos, si las partes declaran que no recurrirn a la GS, si no han sido recurridas en 3 meses, y si la GS desestima el recurso interpuesto. En los casos en que la sentencia sea favorable, sta ordenar el cese de la violacin y la reposicin de la parte lesionada, en el ejercicio del derecho del que ha sido indebidamente privada, dejando al derecho interno de cada estado la ejecucin de la sentencia. De todas maneras, aunque la ejecucin siempre se deja en manos del Derecho interno, siempre debe ser vigilada por el convenio. El tribunal de justicia de la UE esta formado por un Juez de cada estado miembro. Estos son asistidos por los abogados generales, por los asistentes y el secretario. En cuanto a la legitimacin, estn legitimados para recurrir ante el mismo el Consejo de ministros de la comunidad, la comisin, los estados miembros y las personas fsicas y jurdicas cuyos derecho consideren que han sido vulnerados. Este tribunal se esta convirtiendo en la ultima instancia en derecho humanos en la unin europea. Esto se debe a que la jurisprudencia del tribunal de justicia de la unin europea ha afirmado la existencia y unos principios protectores de los derechos individuales. En ocasiones mediante la interpretacin y desarrollo y en otras asumiendo principios exteriores al ordenamiento jurdico comunitario pero que se consideran comunes a los ordenamientos de los estados miembros. Lo mas importante es que el Tribunal ha declarado tanto la supremaca de estos principios sobre el derecho comunitario derivado como la obligacin de los Estados de respetarlos. La consecuencia es que los Tribunales Constitucionales de los Estados miembros conscientes de que este tribunal puede revocar sus sentencias, han de estar pendientes a la doctrina que se vaya creando por este tribunal y sobre todo en relacin a la creacin de estos principios. TEMA 3: LA IGUALDAD 3.1 EL SIGNIFICADO DE LA CLASULA DE IGUALDAD *Significado: el derecho de igualdad aparece recogido en el articulo 14 CE: Los espaoles son iguales ante la ley sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin, o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social. La constitucin dota de igualdad de las mismas garantas de los derechos del capitulo II: reserva de ley, respeto al contenido esencial y una proteccin jurisdiccional reforzada a travs del recurso de amparo ordinario y constitucional. Uno de los principales problemas es el de su naturaleza jurdica. Se trata de un derecho o un principio? A este respecto, el Tribunal Constitucional, viene afirmando que aunque no se trata de un derecho autnomo, si no relacional en el sentido de que no se puede violar el derecho a la igualdad sin simultneamente violar otro, si que se considera como un autentico derecho subjetivo pero adems, es al mismo tiempo un principio informador. Lo que implica que su enunciado marca lmites a la actuacin de los poderes pblicos que consisten en tratar igual a quienes se encuentren en la misma situacin de hecho. Lo dispuesto en el articulo 14 abarca tanto la igualdad en el contenido de la ley, esto es la igualdad en la ley, como la igualdad en la aplicacin de la ley, es decir, la igualdad ante la ley. Lo que viene a significar es que el principio de igualdad vincula a todos los poderes del estado legislativo, ejecutivo y judicial en la realizacin de todas las funciones que les puedan corresponder, en la creacin de normas al legislativo y en aplicacin de normas al ejecutivo y en la aplicacin de normas al judicial. 3.2 LA IGUALDAD EN EL CONTENIDO DE LA LEY: La igualdad en el contenido de la ley o la igualdad en la ley supone que el legislador al legislar, no puede dar un trato distinto a las personas que se encuentren en la misma situacin, es decir, el principio de igualdad, prohbe al legislador configurar supuestos de hecho de una norma de modo que se de un trato distinto a personas que se encuentren en la misma situacin. Pero esto no impide que exista un trato diferenciado siempre que el mismo no sea discriminatorio. Esto quiere decir que no todo trato desigual es discriminatorio, solo lo ser cuando no exista una justificacin objetiva y razonable, lo que nos lleva a tener que distinguir entre igualdad formal e igualdad material. No basta con que todos los ciudadanos sean iguales ante la ley

y que esta atribuya a todos ellos la titularidad de los derechos fundamentales. No vale si las diferencias en cuanto a las condiciones sociales, econmicas y culturales hacen imposible el ejercicio de esos derechos en condiciones de igualdad. La igualdad material consiste por tanto en que el nivel mnimo econmico, social, y cultural de todos los ciudadanos, les permita alcanzar la plenitud en el ejercicio de sus derechos as la igualdad material se configura adems en el artculo 9.2 CE como un autentico mandato a los poderes pblicos para que promuevan las condiciones favorables y remuevan las desfavorables de manera que pueda alcanzarse la igualdad real y efectiva de todos los ciudadanos en la titularidad del ejercicio de sus derechos con independencia de cuales sean sus condiciones econmicas, culturales y sociales. Precisamente aqu es donde tiene su fundamento la posibilidad de discriminacin positiva. Sabemos que en ocasiones las normas otorgan un trato diferenciado entre grupos sociales favoreciendo a unos frente a otros por entender que se encuentran en una situacin de hecho desfavorable con respecto al resto de la poblacin. Esto es lo que se denomina discriminacin positiva, y su finalidad no es otra que alcanzar la igualdad material que por otra parte como hemos visto es exigida por la constitucin. Se trata de actuaciones constitucionalmente aceptables y estas pueden ser de 2 tipos *Desarrollar actuaciones pblicas a favor de un determinado grupo que no perjudique a nadie. Son las denominadas acciones positivas. *Dar preferencia a un determinado grupo frente a otro o reservar una cuota determinada a los miembros de ese grupo. Estas son las denominadas acciones de discriminacin inversa por ejemplo las mujeres. 3.3 LA IGUALDAD EN LA APLICACIN DE LA LEY El principio de igualdad ante la ley obliga a que sta sea aplicada efectivamente de modo igual a todos aquellos que se encuentren en la misma situacin e impide que el legislador pueda establecer diferencia en razn de personas o de circunstancias que no sean las previstas en las normas. Mientras que la igualdad en la ley que acabamos de ver afecta sobretodo al legislador, la igualdad ante la ley afecta al ejecutivo y al judicial que son los que la aplican. Respecto al principio de igualdad en la aplicacin de la ley, la doctrina del Tribunal Constitucional establece lo siguiente: *Este principio solo es aplicable a los actos y decisiones de un mismo rgano ya sea administrativo o judicial, es decir, cada rgano estar vinculado por sus actos y decisiones anteriores de modo que la discriminaron que prohbe la constitucin solo podr alegarse cuando las resoluciones que se comprares procedan del mismo rgano. Hay que hacer una distincin entre rganos administrativos y judiciales, y es que para denunciar una presunta discriminacin por parte de la administracin, es necesario aportar como instrumento de comparacin un supuesto sobre el que haya recado ya un pronunciamiento judicial. Esto significa que el precedente administrativo no sancionado por resolucin judicial no sirve como instrumento de comparacin. *La vinculacin del precedente solo tiene una excepcin: Es el cambio de criterio del rgano Judicial. La libertad para enjuiciar e interpretar y aplicar las normas que tienes los jueces y tribunales permite que un mismo rgano judicial ante supuestos semejantes e incluso idnticos, modifique su propia interpretacin de unos mismos preceptos o normas legales. El rgano Judicial deber en todo caso razonar su nueva interpretacin y adems aportar una suficiente del cambio de criterios de manera que quede sucumbida la arbitrariedad. TEMA 4: LOS DERECHOS DE LIBERTAD I 4.1 EL DERECHO A LA VIDA E INTEGRIDAD FSICA Y MORAL Ambos derechos se encuentran regulados en el artculo 15 CE.

En cuanto al derecho a la vida constituye el soporte fsico de todos los dems derechos fundamentales y est ntimamente ligado a la idea de dignidad humana por lo que es incuestionable que su titularidad corresponde a todos. Su principal peculiaridad es el carcter irreversible que posee toda violacin del mismo y precisamente este derecho se traduce en la imposicin de ciertos deberes a los poderes pblicos que son: 1- El deber de no lesionar la vida humana por s mismos: el deber de no lesionar por s mismos la vida humana tiene su principal manifestacin en la abolicin de la pena de muerte que queda reflejada en el mismo artculo 15 cuya nica excepcin podr venir dada por lo que dispongan las leyes penales y militares para tiempos de guerra. No obstante el legislador no ha hecho uso de esta posibilidad suprimiendo por ley Orgnica de 27 Noviembre 1995 la pena de muerte tambin respecto a los delitos militares en tiempos de guerra. 2- El de protegerla efectivamente frente a ataques de los particulares: el deber de proteger efectivamente la vida humana y agresiones particulares requiere la tipificacin como delitos de estas agresiones, es decir, el establecimiento de sanciones penales. Lo que no impide que se puedan establecer tambin mecanismos civiles para que los perjudicados por la muerte de alguien, puedan ser indemnizados. Los problemas desde el punto de vista jurdico sobre el alcance de esta proteccin se refieren fundamentalmente a los momentos inicial y final de la vida humana concretamente son el aborto y la eutanasia. El artculo 15 de la Constitucin establece que todos tienen derecho a la vida y a la integridad fsica, la cuestin es qu se interpreta por todos. Por su propia naturaleza parece que el derecho a la vida y a la integridad fsica debe afectar a todas las personas fsicas y en este sentido segn prev tradicionalmente el derecho civil espaol, persona humana es solo el nacido con forma humana y que sobrevive al menos 24 horas. La constitucin al usar un trmino indeterminado como es el de todos sin mencionar el de persona dejaba la puerta abierta a una interpretacin amplia de los sujetos titulares que podra incluir al nasciturus porque el TC en su sentencia 53/85 declaro que el trmino todos era equivalente al de todas las personas y que en consecuencia el nasciturus no resultaba ser sujeto titular del derecho a la vida. Ahora bien, el TC tambin entendi que la vida es un valor constitucionalmente reconocido en el artculo 15 por lo que el feto como embrin de vida humana quedaba incluido en dicha proteccin lo que supuso la necesidad de sancionar penalmente las conductas que atentaran contra la vida del feto y examinar la legitimidad de los supuestos de despenalizacin. En la actualidad estos supuestos se encuentran regulados o recogidos en: o o la ley Orgnica 2/2010 de 3 Marzo de Salud Sexual y Reproductiva y de la interrupcin voluntaria del embarazo. Se ha hecho una modificacin en el Cdigo Penal en los artculos 145,145.2 y 146.

A diferencia de lo que sucede en el caso del aborto, no hay ningn pronunciamiento directo en la jurisprudencia del TC. El nico pronunciamiento podra ser el relativo a la alimentacin forzosa de los presos en huelga de hambre en el que se afirma indirectamente que no existe un derecho a la muerte, es decir, el derecho a la vida no es un derecho de libertad que confiera a los individuos la facultad de disponer sobre su propia vida. Cuando hablamos de eutanasia, no nos referimos al derecho a decidir sobre la finalizacin de la propia vida sin ms, sino a una muerte deseada por el sujeto con la finalidad de poner fin a enfermedades o discapacidades incurables y a los sufrimientos que estas conllevan, Se distinguen 2 tipos de eutanasia: Eutanasia Activa: es la accin consciente y voluntaria dirigida a ocasionar la muerte de un enfermo incurable Eutanasia Pasiva: Consiste en no proporcionar tratamientos mdicos cuya nica finalidad sea alargar la vida sin curar la enfermedad dejando que llegue la muerte por el transcurso del tiempo.

No obstante, esta distincin siempre est clara. Hay enfermedades incurables que son causantes de grandes sufrimientos fsicos o psquicos en las que no es posible la eutanasia pasiva por ejemplo algunas tetraplegias, esclerosis mltiple. Lo que es evidente, es que en todo caso es requisito indispensable para hablar de eutanasia el consentimiento del enfermo. En nuestro ordenamiento, la eutanasia pasiva no es constitutiva del delito, por el contrario, la eutanasia activa, si que es considerada como una conducta delictiva si bien castigada con una pena menos grave que la que corresponde a la cooperacin al suicidio. As se establece en el artculo 143 CP. En cualquier caso, lo que es discutible desde el punto de vista constitucional, es que el deber de proteger la vida obligue en todo caso al Estado a penar la eutanasia activa porque lo que se produce en este supuesto es la colisin de dos valores o bienes constitucionales: El derecho a la vida y el Derecho a la Dignidad personal o libre desarrollo de la personalidad. Y en este mismo supuesto de colisin, en el caso del aborto, el TC ha afirmado que no tiene porque primar en todo caso el derecho a la vida. DERECHO A LA INTEGRIDAD FISICA Y MORAL: Como en el caso del derecho a la vida, se encuentra ntimamente vinculado a la idea de dignidad humana y por tanto su titularidad tambin corresponde a todos. Este derecho integra a su vez 2 derechos: 1- Derecho a no sufrir tortura ni tratos inhumanos o degradantes: Decir en primer lugar que no son fenmenos distintos sino que son grados de una misma realidad se trata de infligir un sufrimiento fsico o psquico tendente o bien a humillar a la vctima (tratos degradantes) o bien a doblegar su voluntad para obligarle a actuar en contra de su conciencia (tratos inhumando). La tortura seria la forma ms agravada y ms cruel de los tratos degradantes, aunque esta prohibicin despliega su operatividad en muchos mbitos se despliega sobre todo en el policial y penitenciario La mayor parte de los pronunciamientos del TC se refieren a los reclusos en rgimen penitenciario y en ellos se ha considerado contrario al art. 15 denegar la libertad condicional a un recluso que padece una enfermedad incurable pero no se ha considerado que existen tratos inhumanos en el aislamiento o en la orden de desudarse o hacer flexiones aunque este ltimo supuesto pueda constituir una violacin al derecho a la intimidad. 2-Derecho a no ser objeto de intervenciones en la esfera fsica o psquica sin el propio consentimiento: respecto al derecho a no ser objeto de intervenciones en la esfera fsica o psquica sin el propio consentimiento debe suceder: 1- Que el consentimiento es el factor determinante de la licitud y de las intervenciones corporales. 2- Que este consentimiento ha de ser libre e informado en el sentido de que se exige que haya conocimiento por parte de quien lo presta tanto de las caractersticas de le enfermedad como del tratamiento que se le propone. Estos requisitos estn regulados en la ley 14 Noviembre 2002 Autonoma del Paciente. 4.2 LIBERTAD IDEOLOGICA Y RELIGIOSA Regulada en el artculo 16 CE. El TC ha afirmado que bajo la expresin que recoge el texto constitucional de libertad ideolgica religiosa y de culto, este artculo reconoce implcitamente la libertad de conciencia, que es la denominacin empleada por los textos internacionales y puede ser definida como: El derecho a tener unas u otras ideas o creencias ya sean religiosas o no as como a expresarlas a comportarse de acuerdo con ellas o a no ser obligado a comportarse en contra de ellas. CONTENIDO: De acuerdo con esta definicin, la libertad de conciencia incluye 3 niveles: 1 nivel vendra determinado por la libertad de tener unas u otras creencias e ideas ya sean religiosas o no. En este sentido si bien se trata de fenmenos internos, en principio, no controlables por el derecho, tienen un aspecto jurdicamente controlable que incluye tanto el derecho a formar libremente la propia conciencia sin actuaciones fsicas o psquicas externas, as como el derecho a mantener, cambiar o abandonar tambin libremente las ideas o creencias.

2 nivel el cual vendra determinado por la libertad de expresar y manifestar estas ideas y creencias transmitindolas, propagndolas, ensendolas. Igualmente supone la libertad para no manifestar las propias convicciones, aspecto que recoge expresamente el articulo 16.2 CE 3 nivel, integrado por la libertad de comportarse de acuerdo con esas ideas y creencias as como para no ser obligado a comportarse en contradiccin con ellas y precisamente aqu es donde tiene su fundamente el derecho a la objecin de conciencia en los supuestos en los que existe una contradiccin entre una norma de conciencia y una norma jurdica. SUJETOS: Segn el artculo 16.1 CE la libertad de conciencia es un derecho subjetivo del que son titulares tanto los individuos como las Comunidades, es decir, tanto las personas particulares como los grupos en los que se integran para su ejercicio. Por lo que respecta a los sujetos colectivos hay que distinguir 2 grupos en funcin de cual sea su rgimen jurdico: Rgimen Comn: son sujetos de este aquellos que se someten ntegramente al Derecho Comn y concretamente a la Ley Orgnica Reguladora del Derecho de Asociacin del 2002. Se trata de todas las asociaciones amparables por el artculo 16 para las que no est prevista ninguna legislacin especial. Entre ellas podemos destacar las que se dedican a la asistencia social y a labores de voluntariado. Rgimen especial: Los ms significativos son: o las confesiones religiosas que se encuentran reguladas en la Ley 7/1980 de 5 Julio de libertad religiosa o los partidos polticos, regulado en la ley orgnica 6/2002 27 Junio de partidos polticos. No obstante, en cualquier caso, el contenido de Derecho de Libertad de Conciencia es esencialmente idntico, tanto si su titular es una persona individual como si es un grupo y tanto si se trata de ideas o creencias religiosas o no. Por ltimo, en cuanto a los lmites, el artculo 16.1 CE afirma que el Derecho de Libertad de Conciencia no tendr ms limitacin en sus manifestaciones, que la necesaria para el mantenimiento del orden pblico protegido por la Ley. En este sentido, el artculo 3 de Ley Orgnica de la Libertad religiosa establece que son elementos constitutivos del orden pblico protegido por la ley: 1 La proteccin del derecho de los dems al ejercicio de sus libertades pblicas y derechos fundamentales. 2 La salvaguardia de la seguridad, la salud y de la moralidad pblica. Adems de conformidad con los Tratados Internacionales ratificados por Espaa sobre Derechos Humanos, las limitaciones debern establecerse necesariamente por Ley y nicamente cuando resulten necesarias para:: Proteger los valores superiores del ordenamiento democrtico y en especial los derechos y libertades de los dems as como para proteger el orden pblico. 4.3 DERECHO DE FAMILIA El artculo 32 CE reconoce el derecho al matrimonio e incluye 2 aspectos: 1. Positivo: que es el derecho a casarse sin impedimentos, 2. Negativo: que es el derecho a no casarse si uno no lo desea. Muchos autores han afirmado que este reconocimiento constitucional del matrimonio, lo que hace es garantizar el derecho a la creacin de una familia por entender que ste, es el medio habitual de fundarla. Sin embargo, el matrimonio no es la nica va para fundar una familia tal y como lo ha reconocido el Tribunal al analizar las garantas de proteccin establecidas en el artculo 39. Este artculo consagra la obligacin de los poderes pblicos

de asegurar la proteccin social, econmica y jurdica de la familia y a este respecto, el TC ha afirmado que dentro del trmino familia hay que entender incluidas no solo las basadas en el matrimonio, sino tambin las que se constituyen a partir de parejas de hecho o tambin las familias monoparentales. 4.4 DERECHO A LA EDUCACION Y LIBERTAD DE ENSEANZA La norma constitucional bsica en materia de educacin es el artculo 27 cuyo apartado 1 afirma: Todos tienen derecho a la educacin. Se reconoce la libertad de enseanza. Este precepto se completa con el artculo 20 en el que se consagra adems el derecho de libertad de ctedra. Como legislacin bsica de desarrollo la Constitucin establece en esta materia, que deben tenerse en cuenta las siguientes leyes orgnicas: o Ley Orgnica 8/1985, del 8 de Julio, Reguladora del Derecho a la Educacin (LODE) o Ley Orgnica 2/2006, de 3 de mayo, de Educacin (LOE) o Ley Orgnica 6/2001 del 21 Diciembre, de Universidades (LOU) DERECHO A LA EDUCACION: Artculo 27.2 afirma expresamente: la educacin tendr por objeto el pleno desarrollo de la personalidad humana en el respeto a los principios democrticos de convivencia y a los derechos y libertades fundamentales. Se trata por tanto, de un mbito de especial relevancia desde la perspectiva del libre desarrollo de la personalidad que el artculo 10 califica de fundamento del orden pblico y la paz social. Por ello, el derecho a la educacin, es tanto un derecho subjetivo como una garanta institucional. De este derecho destaca: *Como derecho subjetivo consiste en el derecho de acceso al sistema educativo, es decir, a las enseanzas regladas cuya programacin general es realizada por los poderes pblicos, a los que le corresponde igualmente su inspeccin y homologacin. *Dada su vinculacin de libertad la personalidad su titularidad corresponde a todos los individuos tanto espaoles como extranjeros *Segn apartado 4 del artculo 27 este derecho se vincula tambin como un derecho constitucional que adems debe tener carcter gratuito, es decir, es una obligacin progratuita. LIBERTAD DE ENSEANZA: segn el TC: debe de ser entendida como la libertad encaminada de modo sistemtico. Implica: *El derecho a crear instituciones educativas: La CE opta por un sistema dual de convivencia de enseanza pblica y privada que se extiende a todos los niveles incluido el universitario. Segn el articulo 27.6: se reconoce a las personas fsicas y jurdicas, la libertad de creacin de centros docentes, dentro del respeto a los principios fundamentales. Por tanto, puede ser titular, de los centros docentes, un poder pblico o una persona fsica o jurdica privada. La diferencia fundamental entre enseanza publica y privada, adems del titular del centro es el carcter obligatoriamente neutral que debe presidir en la enseanza publica. Neutralidad que no se exige en el caso de la enseanza privada. Por otra parte, el derecho de creacin de centros docentes incluye tanto el derecho de creacin de los mismos como el derecho de dotar al centro de un ideario o carcter propio. Este derecho queda expresamente reconocido en el artculo 115 de la LOE en su apartado 1 los titulares de los centros privados tendrn derecho a establecer el carcter propio de los mismos que en todo caso deber respetar los derechos garantizados a profesores, padres y alumnos en la CE y en las leyes. El ideario cumple una doble funcin. En primer lugar, la de informar sobre toda la educativa del centro y en segundo lugar, la de facilitar a los padres el ejercicio de su derecho a elegir el tipo de escuela que prefieren para sus hijos. Por ello es obligatoria su publicidad y as queda reflejado en el mismo artculo 115 que establece que el carcter propio del centro

deber ser puesto en conocimiento por el titular del centro a los distintos sectores de la comunidad educativa as a cuantos pudieran estar interesados en acceder al mismo. Los lmites al ideario son los derechos garantizados a los profesores, padres y alumnos entre los que no debemos olvidar que se encuentra la libertad de conciencia. *Derecho a la libertad de ctedra: Regulada en el artculo 20.1c de la CE. Tiene un contenido negativo y otro positivo: por un lado, en su vertiente negativa impide, tanto al titular del centro como a los poderes pblicos, imponer al profesor la obligacin de acomodar sus enseanzas, a una doctrina oficial; por otro lado, en su vertiente positiva faculta el profesor para orientar su enseanza de acuerdo con las propias convicciones. El TC ha entendido que aunque en distinta manera, son titulares de este derecho los profesores de todos niveles, no solo los universitarios, y tanto los profesores de centros privados como de los pblicos. No obstante, su alcance vara en funcin del nivel educativo del puesto docente y de la naturaleza pblica o privada del centro: -En 1 lugar, el nivel educativo del puesto afecta, a la amplitud del derecho del docente en su vertiente positiva, de manera que es muy amplio en el nivel superior, es decir, en el nivel universitario, y va disminuyendo gradualmente en los niveles inferiores en los que por un lado, es mas intensa la intervencin de la educativa en la fijacin tanto del contenido como de los medios pedaggicos y por otro, es menor el grado de madurez y de conocimiento de los alumnos. Con lo que la posibilidad de orientar ideolgicamente su enseanza con plena libertad, pudiera incurrir aunque sin pretenderlo en adoctrinamiento. -En 2 lugar, la naturaleza publica o privada del centro tambin impone unos lmites a la libertad docente. En el caso de los centros de titularidad pblica, la libertad de ctedra, tiene como lmite el respeto a la neutralidad ideolgica y religiosa de la enseanza pblica. Ello implica que el docente debe renunciar al adoctrinamiento y debe dar explicaciones objetivas respetuosas con otras ideolgicas y extremadamente respetuosas con la libertad de conciencia de los alumnos y padres. Eso s, sin renunciar a sus propias convicciones. Por otra parte, en los centros de titularidad privada, el derecho de libertad de ctedra, puede quedar limitado por el respecto al propio carcter del centro y tanto en el desarrollo de las funciones docentes como en la realizacin de actividades extra acadmicas. De este modo, no sern posibles, los ataques directos o indirectos al ideario aunque en ningn caso se podr exigir al docente, la conformidad o manifestacin de conformidad con el. Adems, segn el TC, las actividades realizadas por los docentes fuera del centro, tambin podrn ser consideradas como constitutivas de un ataque al ideario, en funcin de su notoriedad, de su naturaleza y de su intencionalidad. *Derecho a los padres a elegir la formacin religiosa y moral que deseen para sus hijos: Regulado en el artculo 27.3 CE, se trata de un derecho que forma parte del derecho de libertad religiosa tal y como afirma expresamente el articulo 2.1 de Ley Orgnica de libertad religiosa. Para un determinado sector doctrinal, el reconocimiento constitucional de este derecho de los padres, es lo que fundamenta la existencia de la enseanza religiosa como una materia ms, del sistema educativo. En concreto en Espaa, lo estipulado en el Acuerdo entre el Estado Espaol y la Santa Sede 1979 sobre enseanza y asuntos culturales y confederaciones evanglica, juda y musulmana. Segn todo esto, se obliga a los centros pblicos, no universitarios, a ofertar enseanza religiosa conforme con estas confesiones, siendo la inscripcin a la misma, voluntaria para los alumnos. En cuanto a los centros concertados, debern igualmente ofertar la asignatura, salvo las opciones que entren en contradiccin con su propio ideario. Podemos decir que en cualquiera de estas 3 dimensiones, la libertad de enseanza en una proyeccin de la libertad ideolgica y religiosa y del derecho a difundir libremente los pensamientos, ideas u opiniones es en definitiva una proyeccin de la libertad de conciencia, del titular del centro, de los padres y de los profesores. 4.5 LIBERTAD Y SEGURIDAD PERSONAL El artculo 17 de la Constitucin, recoge el dominado derecho a la libertad y seguridad que tiene por objeto la libertad fsica. No debe de ser confundido por tanto, de la libertad

que proclama el artculo 1 CE como valor superior del ordenamiento, ni con la libertad jurdica a la que alude el artculo 9.3 como principio general. La proteccin jurdica de este derecho se traduce en la garanta de una vertiente positiva y de otra negativa: La vertiente positiva supone la libertad de residencia y circulacin, mientras que la negativa, lo que supone es la regulacin de los supuestos en el que la libertad y la seguridad pueden ser limitados o suprimidos. Se trata de un derecho que por su naturaleza corresponde a todas las personas fsicas pero no a las jurdicas y que slo puede verse limitado en casos tasados, es decir, previamente determinados por Ley, que adems debe tener rango de Ley Orgnica, y siguiendo el procedimiento establecido legalmente. En este sentido, el rgano Competente para llevar a cabo dicha privacin vara en funcin del momento del procedimiento. -En una primera fase, la detencin que se produce es de carcter gubernativo, es decir, la privacin de libertad tiene lugar sin intervencin judicial. -En cambio, en la segunda fase se da ante la autoridad judicial, la nica competente para establecerla. En esta segunda fase, se sustancia el procedimiento judicial y durante el mismo, la autoridad judicial puede declarar prisin provisional hasta que exista una resolucin judicial definitiva que si es condenatoria, dar lugar entonces a la privacin de libertad en cumplimiento de una condena firme. *Libertades de residencia y desplazamiento (aspecto positivo): Segn el TC, consisten en la libertad del individuo para determinar el lugar donde permanecer de forma transitoria o permanente sin interferencia alguna por parte de los poderes pblicos o de terceros. Esta libertad se regula en el artculo 19 y aunque el precepto solo alude a los espaoles, desde 1992 el mismo derecho debe ser reconocido a los ciudadanos de la Unin Europea. En el caso de los extracomunitarios, el TC ha afirmado que tambin pueden ser titulares de la libertad de residencia y circulacin en los trminos que establezcan, los Tratados y la Ley, lo que supone que slo gozan de este derecho en la medida en que se hallen legalmente en Espaa. *La detencin preventiva y prisin provisional (vertiente negativa) son los supuestos mas frecuentes de privacin de libertad sin que exista una condena judicial firme. El primero, la detencin preventiva, es de carcter gubernativo, mientras que la prisin provisional es de carcter judicial. En cuanto al primero (detencin preventiva), consiste en la aprensin del sospechoso de un delito. Para llevarla a cabo de han de cumplir necesariamente las garantas que aparecen en el artculo 17.2 que son: En cuanto a su finalidad, solo es posible la detencin como medio para realizar las averiguaciones tendentes al esclarecimiento de los hechos, y en cuanto a su duracin, se debe cumplir con una doble limitacin. Primero, no podr durar ms del tiempo estrictamente necesario de las averiguaciones tendentes al esclarecimiento de los hechos. Y segundo en el plazo mximo de 72 horas, el detenido tendr que ser puesto en libertad o a disposicin de la autoridad judicial en todo caso. Hay que decir que este plazo mximo, puede ser acortado por el legislador, as como suspendido colectiva o individualmente de acuerdo con lo dispuesto en el articulo 55 CE. Adems la CE garantiza al detenido una serie de derechos que son: Derecho a ser informado de forma inmediata y de modo que le sea comprensible de sus derechos y de las razones de su detencin, y derecho a no declarar y Derecho a la asistencia de abogado tanto en las diligencias policiales como en las judiciales, en los trminos que la ley establezca en cada caso. Respecto a la prisin provisional, podemos definirla como la situacin de privacin de libertad en que puede permanecer el acusado de un delito mientras dure la tramitacin del proceso. Slo puede ser acordada por el juez y nicamente en los casos previstos legalmente. Es requisito imprescindible que la orden judicial que decrete la prisin provisional est motivada. En este caso de prisin provisional, la Constitucin no fija un plazo mximo, pero s obliga a hacerlo al legislador.

Finalmente, en cuanto al procedimiento de habeas corpus, dicho procedimiento aparece en el artculo 17.4 CE como una garanta del derecho a la libertad y seguridad. Se tarta de la posibilidad de que cualquier persona privada de libertad pueda solicitar la intervencin del juez para que verifique la legalidad de dicha privacin o de las condiciones en que se desarrolla la misma. Por tanto, slo es posible utilizar este procedimiento en el caso de la detencin preventiva, pues en el caso de la prisin provisional, ya ha existido intervencin judicial. Esta regulado por la Ley Orgnica 6/1984 de 24 Mayo, Reguladora del procedimiento Habeas Corpus y se regula como un proceso cuya finalidad es nica y exclusivamente remediar de forma inmediata una situacin de detencin ilegal si procede. En este sentido, la intervencin del juez, podr concluir decidiendo la legalidad y su continuidad, la modificacin de las condiciones de la de libertad o la puesta en libertad del detenido. TEMA 5: DERECHOS DE LIBERTAD II 51. DERECHOS DE LA ESFERA PERSONAL (Derecho al honor, a la intimidad personal y familiar, y derecho a la propia imagen) EL ARTCULO 18.1 CE, establece que se garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen. DERECHO A LA INTIMIDAD: Es considerado el aspecto central de la proteccin constitucional de la vida privada. Faculta a su titular para excluir del conocimiento de los dems un mbito propio y reservado de carcter personal y familiar cuya existencia es necesaria para alcanzar en palabras del TC: una calidad mnima de vida. Por tanto son titulares del mismo: todas las personas fsicas tanto nacionales como extranjeros, pero no las personas jurdicas El problema lo encontramos en determinar cul es el alcance de ese mbito privado: *La Ley Orgnica 1/1982, de 5 de mayo, de Proteccin Civil del Derecho al Honor, a la Intimidad Personal y Familiar y a la Propia Imagen, determina en su artculo 7 algunas actuaciones de particulares que constituyen intromisiones ilegitimas, salvo que estn autorizadas por una autoridad judicial o de que conste el consentimiento expreso del titular de ese derecho. Esta norma se refiere a la Proteccin civil del derecho; siendo los artculos 197-201 Cdigo Penal los que determinan su proteccin penal. *La jurisprudencia ha contribuido tambin a determinar cul es el alcance de esta esfera privada. Entendiendo que forma parte de la misma: la llamada intimidad corporal, la informacin relativa a la salud o la informacin relativa a las preferencias y conductas sexuales, pero no por ejemplo la informacin patrimonial frente a los poderes pblicos. Un supuesto que ha sido objeto de debate es la vigilancia en los lugares pblicos, a travs de videos. A este respecto, pese a que algn autor entiende que vulnera el derecho a la intimidad y que por tanto toda prueba conseguida por estos medios no sirve porque para ello se ha vulnerado derechos fundamentales, la mayora de la doctrina afirma, que no puede considerarse privada ninguna activad realizada en pblico y que el uso de los medios de video vigilancia no plantea ningn problema desde la perspectiva de la proteccin de la intimidad si han sido determinados y establecidos legalmente para salvaguardar el orden publico. En nuestro ordenamiento, su utilizacin por las fuerzas y cuerpos de seguridad del Estado ha sido regulada por la Ley Orgnica 4/1997, de 4 de agosto, por la que se regula la utilizacin de videocmaras por las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad en lugares pblicos. Por el contrario, de conformidad con la jurisprudencia del TC, los videos de vigilancia en el centro de trabajo, solo es constitucionalmente admisible cuando resulte indispensable para proteger la seguridad de la empresa. DERECHO A LA PROPIA IMAGEN: permite a los individuos evitar la utilizacin de su aspecto fsico por terceros no autorizados, y tambin conformar o configurar libremente su aspecto. Como en el caso del derecho a la intimidad, son titulares del derecho a la propia imagen, todas las personas fsicas pero no las jurdicas. Tambin es la Ley Orgnica 1/1982 la que alude a su proteccin civil y los mismos articulo 197-201 CP los que se refieren a su proteccin penal. Lo que la Ley Orgnica considera incluido dentro de la imagen es tanto el

aspecto fsico como la voz. Aadir que se trata de un derecho personalsimo que por tanto se extingue con la muerte del titular, lo que implica que no podr ser ejercido por sus herederos. DERECHO AL HONOR: El bien jurdico protegido en este caso es la reputacin, el aprecio social o lo que el TC denomina la consideracin ajena. Consiste en el derecho a que no se condicione negativamente la opinin que los dems deban formarse de nosotros. Como en los casos anteriores, su proteccin se vincula en el mbito civil a travs de la Ley Orgnica 1/1982, y en el penal en los artculos 205-216 relativos a la calumnia y a la injuria. Adems de estas vas de defensa, se une la posibilidad del ejercicio del derecho de rectificacin compatible con el empleo de algunas vas anteriores. Su titularidad corresponde a las personas fsicas y de conformidad con la doctrina del TC, tambin a las jurdicas. Respecto a su objeto, este puede variar en razn del tiempo o el lugar. La buena reputacin depende del contexto social y cultural al que nos refiramos. Por ello es un hecho que existe un amplio margen de apreciacin subjetiva a la hora de fijar su contenido. En cualquier caso, los ataques contra el honor pueden ser reconducibles a 2 categoras: *La difamacin, es decir, atribuir hechos falsos a una persona *La vejacin, insultar a una persona En ambos supuestos, podemos afirmar, que el bien jurdico protegido es sin duda la dignidad de la persona. LA PROTECCIN DE DATOS PERSONALES: El articulo 18.4CE dispone: La ley limitar el uso de la informtica para garantizar el honor y la intimidad personal y familiar de los ciudadanos, y el pleno ejercicio de sus derechos. Este precepto fue desarrollado por la Ley Orgnica 5/92 de 29 Octubre, sustituida por la vigente Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter Personal. Se trata de un mandato que pretende garantizar la plena efectividad de otros derechos entre los que se citan expresamente los derechos al honor y a la intimidad, pero adems, se trata de un derecho fundamental que se concreta en la libertad frente a potenciales agresiones a la dignidad provenientes del uso ilegitimo de datos mecanizados. De los pronunciamientos del TC sobre la constitucionalidad de las 2 leyes que han desarrollado este artculo 18.4, se desprende que el contenido de este derecho tiene 2 dimensiones: por un lado, una negativa, que establece limitaciones a la recogida de datos por parte de los poderes pblicos, por otro lado, otra positiva que permite al titular acceder a esos datos y adems oponerse a su utilizacin abusiva, si lo entiende oportuno. 5.2. LIBERTADES DE EXPRESIN E INFORMACIN (LIBRE COMUNICACIN DE HECHOS Y OPINIONES, EL RGIMEN JURIDICO DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIN Y LA CLUSULA DE CONCIENCIA Y EL SECRETO PROFESIONAL DE LOS PERIODISTAS) Se articulan en el artculo 20 que hace una enumeracin exhaustiva de los derechos concretos que se protegen. Son cuatro: 1. Derecho a expresar y difundir libremente las ideas etc. mediante la palabra, el escrito o cualquier otro escrito de reproduccin 2. Derecho a la produccin literaria artstica y tcnica 3. Derecho a la libertad de ctedra 4. Derecho a comunicar o recibir libremente informacin veraz por cualquier medio de difusin En este sentido, la Ley regula el Derecho a la clusula de conciencia, y el derecho al secreto profesional en el ejercicio de estas libertades. El ejercicio de estos derechos no podr restringirse mediante ningn tipo de censura. Solo ser posible acordar el secuestro de publicaciones, grabaciones u otros medios de informacin, en virtud de resolucin judicial. Todas estas libertades tienen su lmite en el respeto a los derechos fundamentales, en los preceptos de las leyes que lo desarrollan y especialmente en el derecho al honor, a la intimidad, a la propia imagen y a la proteccin de la juventud y de la infancia. *Libre comunicacin de hechos y opiniones: la libertad de informacin consiste en el derecho a comunicar libremente informacin veraz por cualquier medio de difusin,

mientras que el derecho a la libertad de expresin es el derecho a expresar y difundir libremente los pensamientos, idea y opiniones mediante la palabra, el escrito o cualquier otro medio de reproduccin. En ambos casos, el contenido de estas libertades, no se agota en el derecho a comunicar, sino que incluye la difusin de lo comunicado. Su objeto en cambio es distinto, el objeto de la libertad de informacin es la noticia, mientras que el de la libertad de expresin es la opinin. En la prctica sin embargo, no siempre es fcil separar informacin y opinin. La diferencia fundamental esta en que a la informacin, se le impone constitucionalmente el requisito de veracidad. Segn el TC, esta exigencia no ha de traducirse en la total adecuacin de la informacin a la verdad, ni a la absoluta objetividad, sino simplemente en un especial deber de diligencia del informador en la comprobacin de la certeza de la informacin. La veracidad no puede ser predicable de las opiniones que sern mas o menos fundadas pero no ciertas o falsas. Son titulares del derecho de libertad de informacin y expresin, todos los ciudadanos, ya sean profesionales de la informacin o no. No obstante, existen ciertas diferencias entre el ejercicio de los mismos por profesionales de la informacin y por el resto de ciudadanos. Fundamentalmente: -Por lo que respecta a la actividad de informacin y bsqueda de informacin que se facilita a los primeros permitindoles acceder a fuentes de informacin vedadas al resto de los ciudadanos. -Por lo que se refiere al derecho de clusula de conciencia y derecho profesional. Estos derechos fundamentales subjetivos pueden tambin constituir una garanta constitucional en la medida en que contribuyen a garantizar la opinin pblica libre. En este sentido, derechos subjetivos son siempre, mientras que actuar como garanta institucional, slo lo hacen cuando se ejercitan difundiendo las noticias u opiniones por cualquier medio, pues slo en estos caso contribuyen a la informacin de trascendencia publica. -Gozan de una proteccin reformada en supuestos de colisin con otros derechos fundamentales, especialmente cuando son ejercidos por profesionales de la comunicacin. El precepto constitucional afirma expresamente que la informacin y opinin no pueden someterse a ningn tipo de censura previa y que el secuestro de publicaciones y dems medios de comunicacin, slo cabe por decisin judicial. Finalmente, hay que hacer referencia a los limites de estas libertades, que se encuentran en general en los derechos de los dems, especialmente en el Derecho al honor, a la intimidad, a la apropia imagen y a la proteccin de la juventud y de la infancia. *El rgimen jurdico de los medios de comunicacin: El papel fundamental que tienen en la formacin de la opinin pblica hace que el propio texto constitucional establezca un marco al que deber adecuarse toda regulacin de los mismos que se concreta en 2 aspectos: La libertad de creacin de medios de comunicacin, que se traduce en que estos pueden ser de titularidad privada dada la necesidad de garantizar el pluralismo. Tambin se ve reforzado, ya que el derecho de creacin de medios de comunicacin incluye tambin el derecho a dotarlos de unos principios editoriales propios. El sometimiento de los medios de titularidad pblica a ciertos lmites de funcionamiento y organizacin. Estos medios debern dar acceso a los distintos grupos sociales y polticos, y en todo caso, quedarn sometidos al control del parlamento. No obstante, podemos constatar que esta previsin no evita que los medios sean manipulados por la mayora de turno. Ejemplo: televisiones autonmicas o estatal. *Clusula de conciencia y el secreto profesional de los periodistas: Son derechos reconocidos por el artculo 20.1.d CE a todos los profesionales de la informacin con el objetivo de fomentar el pluralismo interno de los medios y como garanta de la opinin pblica libre. La clusula de conciencia ha sido regulada por la Ley Orgnica 2/1997, de 19 de junio, reguladora de la clusula de conciencia de los profesionales de la informacin, y

puede definirse como el derecho que asiste al periodista para rescindir unilateralmente el contrato que le une a una empresa informativa con los mismo efectos que si fuera dicha empresa quien rescindiera el contrato, es decir, con indemnizacin pero nicamente es posible en los casos en los que la orientacin informativa o lnea ideolgica del medio de comunicacin para el que trabaje el profesional, vare sustancialmente. Son titulares de este derecho slo los profesionales de la informacin, lo que supone: la existencia de una relacin laboral con una empresa informativa, la regularidad en la prestacin de la actividad y la remuneracin de la misma. Consecuentemente, no sern titulares de este derecho los simples colaboradores ocasionales. Se trata de un derecho que podrn ejercitar los profesionales de la informacin que presten sus servicios en un medio de comunicacin de titularidad privada. No podr ser ejercido el mismo, en el seno de comunicacin pblico en la medida que su actividad informativa deber estar inspirada en la neutralidad, y por lo tanto, es indispensable, o al menos debera ser impensable que exista una situacin ideolgica y mucho menos que se produzca un cambio en la misma. Por su parte, el secreto profesional, puede ser definido como el derecho de los informadores a no relevar el (la fuente) a terceros, a sus empresas, a las autoridades pblicas, ni tan siquiera a las judiciales, aunque en este ltimo caso existen varias excepciones. El artculo 20.1.d CE remite su regulacin a una Ley, pero hasta ahora no se ha promulgado. Lo que por otra parte no significa que en cuanto derecho fundamental no sea de aplicacin inmediata. Su fundamento no es tanto la proteccin de la identidad de la fuente, como la proteccin del derecho a recibir informacin veraz por parte de los ciudadanos. En definitiva favorecer la formacin de la opinin pblica libre. La relevacin por parte del periodista de la identidad de sus fuentes podra suponer que estas sufrieran repesaras ante lo cual desapareceran sin duda tales fuentes de informacin. Titulares de este derecho son tambin titulares de la informacin, pero no se trata solo del periodista que reciba la informacin directa de la fuente, sino tambin, de todos aquellos que colaboran profesionalmente con l en la reparacin y difusin de la informacin que como consecuencia de la relacin laboral han conocido la identidad de la fuente. Este derecho le protege no slo frente al testimonio exigido al periodista, sino tambin frente a la entrada y registro de los locales o medios de comunicacin o domicilio del periodista con el fin de investigar la identidad de la fuente as como frente a la incautacin de notas, grabaciones o cualquier instrumento que permita su identificacin a cuya entrega no se podr obligar en general al informador. Respecto al sujeto pasivo, aunque el derecho en principio es oponible erga omnes, pueden existir excepciones. En todo caso es oponible frente a terceros privados, incluida la propia empresa. Por lo que respecta a las autoridades pblicas, dada la falta de desarrollo legal se pueden afirmar su oponibilidad tanto frente a la administracin en general, incluidos los cuerpos y fuerzas del estado, como frente al parlamento incluidas las fuentes de investigacin parlamentarias. Pues en cuanto a derecho fundamental, slo puede ser restringido por resolucin motivada de jueces y tribunales cuando estos consideren que debe ser sacrificado por otro bien jurdico de igual o superior trascendencia. Aqu se complica la cuestin ya que aunque un amplio sector de la prensa y parte de la doctrina jurdica entiende que debe de ser oponible erga omnes, para otro sector, este derecho puede no prevalecer frente a las autoridades judiciales. 5.3 LA INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO (Importante). Articulo 18.2 CE establece: el domicilio es inviolable. Ninguna entrada o registro podr hacerse en l sin el consentimiento del titular o resolucin judicial salvo en caso de fragrante delito. La nocin constitucional de domicilio tiene perfiles propios que lo hacen diferente de la nocin del domicilio en el campo civil, administrativo, fiscal o penal. Partiendo de su fundamento constitucional que es la base, este puede definirse como aquel espacio fsico cuyo uso y disfruto corresponde al individuo, y en el cual este desarrolla habitualmente su vida privada. As pues, estas dos notas mbito fsico y vida privada son las que determinan el alcance de este derecho que se restringe aquellos espacios habitables en los que el individuo

desarrolla o puede desarrollar su actividad sin injerencias ajenas. Esto supone que han de ser espacios sobre los que el individuo posee una amplia disponibilidad por ejemplo su propia vivienda o un despacho privado, excluyendo aquellos otros cuyo acceso y capacidad de disposicin no corresponde en ltimo termino al individuo, por ejemplo un despacho en una oficina. Por otra parte, tampoco puede considerarse domicilio constitucional todo espacio en el que quede protegida la vida privada. Dicho de otro modo, la mayor amplitud de la nocin de la vida humana hace que determinados espacios como los despachos no privados o las mesas de trabajo, puedan quedar amparadas por la proteccin de la intimidad pero no por la inviolabilidad del domicilio. A partir del tenor literal del precepto constitucional, el domicilio ha de referirse solo a un espacio utilizable por la persona como residencia ello incluye tambin los habitculos que aunque su finalidad inicial no sea la de servir de residencia, cumple efectivamente dicha funcin. Este derecho lo que trata es de garantizar la imposibilidad de entrada o registro del domicilio, salvo en los supuestos constitucionales tasados por la propia constitucin que son: *Consentimiento del titular: Es el supuesto menos conflictivo, aunque no deja de plantear ciertos problemas interpretativos, sobre todo cuando existe una pluralidad de titulares, en tal caso se ha determinado que basta con el consentimiento de unos de ellos. *Autorizacin judicial: Es necesaria con independencia de cual sea la finalidad perseguida con la entrada, investigacin de un delito, etc. Dicha autorizacin debe ser motivada de forma especfica atendiendo al principio de proporcionalidad, es decir, deber justificar la medida de entrada de registro mediante una estricta ponderacin de su identidad y necesidad frente a otras medidas menos restrictivas de los derechos del afectado. *Flagrante delito: De conformidad con la jurisprudencia, la flagrancia ha de suponer la evidencia directa del delito y urgencia, es decir, el carcter inaplazable de la intervencin judicial. *Existe un 4 supuesto que es el Estado de necesidad o fuerza mayor: Se trata de un supuesto no previsto en el artculo 18.2 CE, sino contemplado por la Ley Orgnica 1/1992, de 21 de febrero, sobre Proteccin de la Seguridad Ciudadana y considerado constitucional por la sentencia del Tribunal Constitucional 371/1999. El artculo 21.3 de esa ley considera causa legtima para la entrada en el domicilio la necesidad de evitar daos inminentes y graves a las personas y a las cosas. En supuestos de catstrofe, calamidad, ruina inminente u otros semejantes de extrema y urgente necesidad. En todo caso, ser necesario informar por escrito a la autoridad judicial de forma inmediata. Una de sus principales manifestaciones es la invalidez de las pruebas obtenidas con vulneracin de las garantas constitucionales de este derecho. De esta manera, las pruebas obtenidas ilcitamente con vulneracin de este derecho fundamental, no podrn tener eficacia en contra del individuo que ha sufrido la violacin. Son titulares del derecho de inviolabilidad del domicilio todas las personas, tanto espaoles como extranjeros y tanto las personas fsicas como las jurdicas pudiendo identificarse en este ltimo caso el domicilio constitucionalmente protegido con la Sede Social. Por otra parte, destinatarios de la prohibicin son tanto los poderes pblicos como los particulares. 5.4 EL SECRETO DE LAS COMUNICACIONES Este derecho aparece regulado en el artculo 18.3 CE que dispone lo siguiente: se garantiza el derecho de las comunicaciones y en especial de las postales telegrficas y telefnicas, salvo resolucin judicial. En este caso, el bien jurdico protegido es la libertad de las comunicaciones. Se trata de la libertad para comunicarse con otros, a travs de un medio tcnico ya sea postal telefnico, fax, etc. y excluir a los dems de dicha comunicacin sea cual sea su contenido. Como en el caso de la inviolabilidad del domicilio, son titulares del secreto de las comunicaciones todas las personas tanto

espaoles como extranjeros tanto fsicas como jurdicas. Tambin son destinatarios de la prohibicin tanto los poderes pblicos como los particulares. Aadir que este derecho solo puede ser dispensado por resolucin judicial o por consentimiento de uno de los comunicantes, si bien en este caso, el consentimiento para que un tercero acceda a sus comunicaciones podr vulnerar la intimidad del otro comunicante, es decir, si yo mantengo una comunicacin telefnica con alguien y doy permiso para que otro lo escuche, no se vulnera el secreto de comunicacin pero si se esta vulnerando el derecho a su intimidad. TEMA 6: DERECHOS POLTICOS I 6.1 LOS DERECHOS DE MBITO POLITICO Los derechos de mbito poltico, son complementarios a los de libertad personal que acabamos de ver. En este sentido, all donde se desconocen los derechos de participacin, se vulneran tambin los derechos de libertad, y all donde stos son respetados, las personas exigen como culminacin de su libertad, el derecho a elegir a su gobernantes, a manifestar libremente sus preferencias sobre asuntos de inters publico y a elegir entre las opciones expuestas, aquellas que crean mas convenientes. En Espaa, esta concepcin de sociedad democrtica basada en la libre y activa participacin de los individuos, aparece repetidas veces consagrada en la Constitucin. As, el titulo preliminar, est repleto de referencias a la participacin poltica y a los derechos de participacin. Desde el mismo artculo 1 donde la CE proclama el pluralismo poltico como valor superior hasta el artculo 10.2 donde se emplaza a los poderes pblicos a facilitar la participacin de los ciudadanos en la vida poltica y social, pasando por los artculos 6 y 7 que reconocen expresamente las funciones de partidos polticos y sindicatos. Por todo ello, podemos afirmar, que si los derechos de libertad son la base del orden constitucional, los derechos de participacin o polticos constituyen su columna vertebral y nuestro ordenamiento jurdico esta verificado en torno a esa columna participativa de la que el pluralismo es el presupuesto bsico y esencial. 6.2 EL DERECHO DE REUNION Aparece regulado en el artculo 21 CE que establece: Se reconoce el derecho de reunin pacifica y sin armas, el ejercicio de este derecho no necesitar autorizacin previa. En los casos de reuniones en lugares de transito publico y manifestaciones se dar comunicacin previa a la autoridad que solo podr prohibirlas cuando existan razones fundadas de alteracin del orden publico con peligro para personas o bienes. Desarrollado por la Ley Orgnica 9/1983 de 15 Julio, reguladora del Derecho de reunin, este derecho est ntimamente relacionado con el derecho de asociacin y con la libertad de expresin. La reunin suele ser distinguida de cualquier otra aglomeracin humana con arreglo a cuatro caracteres bsicos: *La previa concentracin que la diferencia de las meras agrupaciones espontneas y que lleva aparejado un elemento subjetivo de conocimiento de la reunin a la que se asiste. *La temporalidad, que la distingue de la asociacin cuyo carcter es ms prolongado. *La concordancia de objetivos entre los asistentes, que persiguen todos ellos una misma finalidad. *El carcter publico, ms o menos abierto o restringido que la diferencia de la reunin o celebracin puramente privada. Generalmente la expresin que utilizamos para referirnos a este derecho es la de derecho de reunin y manifestacin entendiendo ste como un nico derecho que no obstante puede ser ejercido tanto en un lugar fijo, en el caso de las reuniones, como a lo largo de un itinerario por lo que hablaramos de manifestaciones. Sus titulares son todas las personas fsicas incluidos los extranjeros.

La conflictividad del ejercicio de derecho de reunin surge cuando esta se celebra en lugares pblicos ya que en el supuesto de que las reuniones se lleven a cabo en lugares que no sean de trnsito publico, su carcter problemtico es prcticamente nulo. Atendiendo a este hecho, el mismo artculo 21. 2 CE seala: Las reuniones en lugares de trnsito pblico as como las manifestaciones, exigirn comunicacin previa a la autoridad. En este sentido, la Ley Orgnica 9/1983 de reunin, ha desarrollado esta previsin, estableciendo que las reuniones en los lugares de transito publico, habrn de ser comunicadas a las autoridades gubernativas con al menos 10 das de antelacin o en caso de urgencia que justifique la convocatoria inmediata de una manifestacin con solo 24 horas de antelacin. La autoridad nicamente podr prohibir la reunin cuando sean previsibles alteraciones del orden pblico con peligro para personas o bienes y a este respecto, el TC seala que cabe estimar la situacin de peligro: Primero cuando de la conducta de los manifestantes pueda inferirse determinada violencia fsica o al menos moral con alcance intimidatorio para terceros; y segundo cuando la manifestacin produzca la obstruccin total de vas de circulacin de modo que durante un periodo prolongado de tiempo se impida el acceso a determinados patios o zonas de forma que quede imposibilitada la prestacin de servicios esenciales: bomberos, polica, etc. Adems de conformidad con el artculo 5 de esta Ley Orgnica la autoridad gubernativa podr proceder a disolver reuniones o manifestaciones cuando sean ilcitas de conformidad con las normas penales cuando alteren el orden pblico o cuando los asistentes vistan uniformes militares. Finalmente, mencionar que jueces, magistrados, fiscales y miembros de las fuerzas armadas, por su especial condicin tienen ciertas restricciones en el ejercicio de su derecho de reunin, artculos 28.1 y 127.1 CE. 6.3 EL DERECHO DE ASOCIOACION IMPORTANTE Se encuentra recogido en el artculo 22 CE que dispone lo siguiente:1. Se reconoce el derecho de asociacin: (2) Las asociaciones que persigan fines o utilicen medios tipificados como delito son ilegales; (3) Las asociaciones constituidas al amparo de este artculo debern inscribirse en un registro a los solos efectos de publicidad;4. Las asociaciones solo podrn ser disueltas o suspendidas en sus actividades en virtud de resolucin judicial motivada y (5) Se prohben las asociaciones secretas y las de carcter paramilitar. El derecho de asociacin consiste en la libre disposicin de los ciudadanos para constituir formalmente con otros ciudadanos agrupaciones permanentes encaminadas a la consecucin de fines especficos de carcter no lucrativo o de adherirse a las ya existentes. Este carcter no lucrativo, es el que distingue a las asociaciones de las sociedades mercantiles, mientras que su carcter formal y permanente es el que las diferencia de las reuniones. El derecho de avocacin ha sido desarrollado por la Ley Orgnica 1/2002, de 22 Marzo, Reguladora del Derecho de Asociacin. Por lo que respecta a sus titulares, no cabe duda que lo son los ciudadanos espaoles. En el caso de los extranjeros, el TC tambin ha entendido, que los mismos son titulares de este derecho dada su vinculacin con la dignidad humana. Si bien dicha titularidad podr verse modelada por el legislador de conformidad que: con las previsiones del artculo 13 (DERECHO de los extranjeros) aunque en ningn caso podr quedar supeditada a la legalidad de su estancia en Espaa. En cuanto a las personas jurdicas, la Ley Orgnica, atribuye capacidad para formar parte de asociaciones a las personas jurdicas privadas en su artculo 3; mientras que en el caso de las personas jurdicas publicas el artculo 2. 6 afirma Podrn ejercitar el derecho de asociacin entre si o con particulares como medida de fomento y apoyo siempre que lo hagan en igualdad de condiciones con estos al objeto de editar una posicin de dominio en el funcionamiento de la asociacin. *Libertades positivas y negativas en relacin con la creacin, organizacin y ejercicio de actividades asociativas: El derecho de asociacin presenta una faceta positiva, que consiste en la libertad de constituir asociaciones o de adherirse libremente a las ya existentes sin que los poderes pblicos o los particulares puedan impedirlo. Tambin

implica una libertad negativa que excluye cualquier forma de obligatoriedad de adhesin a una asociacin determinada. Esto es, la imposibilidad de que nadie pueda ser obligado a formar parte de una asociacin. Pese a que al derecho de asociacin le corresponde tambin la libertad de autoorganizacin de las asociaciones o autonoma asociativa, la ley Orgnica 1/2002 exige que las asociaciones tengan una organizacin interna y un funcionamiento democrtico. Requisito que la Constitucin solo establece expresamente para las asociaciones que cumplen finalidades publicas o al menos que tengan una cierta relevancia publica (los partidos pblicos, los sindicatos, los colegios y organizaciones profesionales, etc.). Por ello ha sido ampliamente criticado por sectores que consideran esta medida contraria a la libertad de autoorganizacin. Las asociaciones adquieren con la inscripcin un mero requisito a efectos de publicidad. Como ha sealado el TC la funcin de simple publicidad del registro lo que implica es que el Registro no puede controlar materialmente el acuerdo de constitucin. En este sentido, su encargado no tiene ms funciones que las de verificar, es decir, nicamente debe comprobar si los documentos que se presentan corresponden a materia objeto de registro y si renen los requisitos formalmente necesarios. En cuanto a los lmites de la libertad de asociacin, debemos distinguir entre las asociaciones prohibidas y las ilegales. -Las asociaciones prohibidas: son tanto las secretas, esto es, aquellas que predeterminadamente acuerden tener oculta su propia existencia, sus fines y la identidad de sus miembros, como las de carcter paramilitar que se define como aquellas que adoptan los comportamientos o los signos externos de las organizaciones militares. -Las asociaciones ilegales: que son las que persiguen fines o utilizan medios tipificados como delito. Simplemente aadir que los jueces magistrados y fiscales, tienen constitucionalmente prohibido pertenecer a partidos polticos o a sindicatos. Los miembros de las fuerzas armadas estn tambin sometidos a ciertas limitaciones en el ejercicio de este derecho. Estas restricciones estn recogidas en el articulo 3 de la Ley Orgnica 1/2002. *EL Estatuto jurdico de los partidos polticos: De conformidad con el artculo 6 CE, los Partidos Polticos en cuanto asociaciones singulares, expresan el pluralismo poltico concurren a la manifestacin de la voluntad popular y son instrumento fundamental para la participacin poltica. La legislacin especifica sobre los partidos polticos se contiene en la Ley Orgnica 6/2002 de 27 Junio de Partidos Polticos. Siendo algunas caractersticas de su legislacin: -La libertad de creacin de partidos polticos se reserva a las personas fsicas mayores de edad que se encuentren en el pleno ejercicio de sus derecho su que no hayan sido condenadas por asociacin ilcita o por alguno de los delitos graves previstos en el Cdigo Penal contra la Constitucin, el orden pblico, la paz o la independencia del Estado o la defensa nacional. -La inscripcin registral cobra especial relevancia, pues es la que les dota de su especfica personalidad jurdica diferencindolos de las asociaciones de Derecho Comn. -La Constitucin exige directamente a los partidos polticos que su estructura interna y funcionamiento sean democrticos, siendo la Asamblea General en la que estn representados todos su miembros, su rgano Supremo y correspondiendo el control del funcionamiento democrtico exclusivamente a los rganos del poder judicial. Por otra parte, el articulo 9.2 Ley Orgnica 6/2002 prev la posibilidad de declarar ilegal un partido poltico que con su conducta reiterada y grave vulnere los principios democrticos particularmente cuando la misma persiga deteriorar o destruir el rgimen de libertades o imposibilitar o eliminar el sistema democrtico. Este supuesto general, se complementa con la siguiente tipologa de comportamientos:

-Vulnerar sistemticamente las libertades y derechos fundamentales promoviendo, justificando los atentados contra la vida, la integridad fsica de las personas o la exclusin de stas por razn de su ideologa, religin, nacionalidad, raza, sexo u orientacin sexual. -Fomentar, propiciar o legitimar la violencia como mtodo para la consecucin de objetivos polticos. -Complementar y apoyar polticamente la accin de organizaciones terroristas. Finalmente, vamos a referirnos al procedimiento para la disolucin de partidos polticos. ste esta regulado en los artculos 10-12 de la Ley Orgnica 6/2002. La competencia para atribuirlo aparece en la salay su disolucin puede ser instada por el Ministerio Fiscal o por el Gobierno. Adems tanto el Congreso como el Senado, pueden instar al Gobierno a que solicite la ilegalizacin de un partido. Por otra parte, la sentencia que ponga fin al proceso, no podr ser objeto de recurso alguno salvo en su caso del recurso de amparo y ser ejecutiva desde el momento de su notificacin. Si la sentencia declara la disolucin del partido poltico entonces deber cesar de inmediato su actividad que no podr ser reanudad bajo la forma de otro partido poltico o de una agrupacin de lectores y el incumplimiento de este cese de actividades dar lugar a responsabilidad penal. Segn el Tribunal europeo de DDHH, esta posibilidad es plenamente compatible con la libertad de reunin y asociacin reconocida en el artculo 11 de la Convencin europea de DDHH. As loi ha establecido en su sentencia de 30 Junio 2009 relativa al caso de ribatasuba. TEMA 7: DERECHOS POLITICOS II 7.1 DERECHO DE PARTICIPACION EN LOS ASUNTOS PUBLICOS El artculo 23.1 reconoce a los ciudadanos el derecho a participar en asuntos pblicos a travs del sufragio universal. Concretamente este artculo establece que los ciudadanos tienen el derecho a participar en los asuntos pblicos directamente o por medio de representantes libremente elegidos en elecciones peridicas por sufragio universal. De esta manera, en Espaa, al igual que en el resto de las sociedades democrticas, la participacin en la formacin de la voluntad del estado se articula a travs de 2 derechos: Derecho a elegir que se conoce como sufragio activo, y el Derecho a ser elegido, que es lo que conocemos como sufragio pasivo. La configuracin del sufragio como un derecho impide que sea considerado como un deber exigible jurdicamente. Lo que implica que no cabe la penalizacin jurdica de la abstencin ya que esta puede entenderse como la expresin o manifestacin de actitudes y convicciones ideolgicas que quedan en todo caso amparadas por el artculo 16. Respecto a la titularidad, si bien el derecho de sufragio se condiciona al derecho de los ciudadanos, la constitucin de ejercicio de este derecho por extranjeros. En las elecciones municipales y en las elecciones a rganos de la unin europea, concretamente al parlamento europeo. En cuanto a las elecciones municipales, el articulo 13.2: Solamente los espaoles sern titulares de los derechos reconocidos en el artculo 23, salvo lo que, atendiendo a criterios de reciprocidad, pueda establecerse por Tratado o Ley para el derecho de sufragio activo y pasivo en las elecciones municipales. Cabe la posibilidad de voto de los extranjeros en las elecciones municipales en virtud de tratados bilaterales cuando la otra parte permita el voto de los espaoles en las correspondientes elecciones municipales. Por lo que se refiere a las elecciones de rganos de la Unin Europea, se prev que cualquier ciudadano de la Unin, que resida en un estado miembro del que no sea nacional, tiene derecho a ser elector elegible en las elecciones al parlamento europeo en el Estado Miembro en el que resida legalmente y en las mismas condiciones que los nacionales de dicho Estado. En cualquier caso, la efectiva posibilidad del ejercicio de este

derecho, se hace depender segn la Ley Orgnica del rgimen electoral General, LOREG, de la inscripcin en el censo. Esta Ley tambin exige la mayora de edad y excluye del ejercicio del derecho a los incapaces en virtud de sentencia judicial firme, a los internados en hospitales psiquitricos con autorizacin judicial, y a los condenados por sentencia judicial a la pena de privacin del sufragio durante el tiempo de su cumplimiento. 7.2 DERECHOS A ACCEDER A CARGOS IGUALDAD Y FUNCIONES PUBLICOS EN CONDICIONES DE

Por su parte, el artculo 23.2 CE dispone lo siguiente: Los ciudadanos tienen el derecho a participar en los asuntos pblicos directamente o por medio de representantes, libremente elegidos en elecciones peridicas por sufragio universal. Asimismo, tienen derecho a acceder en condiciones de igualdad a las funciones y cargos pblicos, con los requisitos que sealen las Leyes. Por tanto, el derecho de participacin no se agota en la eleccin de representantes. En democracia, tambin es exigible la posibilidad de acceder a los cargos pblicos, es decir, a las posiciones de autoridad desde las que se adoptan decisiones de relevancia publica. *Las Condiciones de acceso y permanencia en los cargos pblicos electivos: El articulo 23.2 reconoce el derecho a presentarse en condiciones de igualdad como candidato a elecciones a instancias representativas de carcter publico, lo que significa la posibilidad de presentarse a las Cortes Generales y a los rganos de las entidades en que el Estado se organiza territorialmente. Por otro lado, tambin comprende el derecho a permanecer en el cargo para el que se ha sido elegido siendo las nicas causas de remocin del mismo las legalmente previstas y siempre de acuerdo con los procedimientos legalmente establecidos. A este respecto, el TC ha considerado que la remocin de los representantes no puede hacerse depender de la voluntad del partido al que se pertenezca porque la relacin representativa se establece entre electores y elegidos de forma que el estar/permanecer en un partido o la expulsin del mismo no puede dar lugar en principio a la perdida de la condicin de representante. *Las condiciones de acceso a la funcin publica: El derecho reconocido en el articulo 23.2 CE, tiene como segunda dimensin el acceso en condiciones de igualdad a la funcin publica. Se trata de un derecho de configuracin legal que no obstante aparece caracterizado por otra previsin constitucional que se establece en el articulo 103.3 que dispone que la ley regular el acceso a la funcin publica de acuerdo con los principios de merito y capacidad. El TC ha resaltado, que los requisitos contenidos en la regulacin del acceso a la funcin pblica, deben responder a 2 limitaciones: Que no se produzcan discriminaciones a favor ni en perjuicio de personas determinadas, pues la exigencia constitucional es la de que las reglas de procedimiento para el acceso de los cargos y funciones publicas y entre ellas las reglas de convocatorias de concursos y oposiciones, se establezcan en trminos generales y abstractos y no mediante referencias individuales y concretas pues tales referencias son incompatibles con la igualdad. Que no sea exigible para el acceso a la funcin pblica requisito o condicin que no sea referible a los conceptos de merito o capacidad. De manera que otros criterios sin tal referencia vulneraran la igualdad y con ellos el articulo 23 y el derecho en el reconocido. Finalmente, aadir que el derecho de acceso a la funcin publica supone tambin la permanencia en ella, en los trminos previstos por las leyes, de manera que podemos decir que el derecho del articulo 23.2 integra tambin el de no ser separado de la funcin publica mas que mediante los procedimientos establecidos al efecto con carcter general. 7.3 DERECHO DE PETICION

Viene regulado en el articulo 29 CE que establece en primer lugar que todos os espaoles tendrn el derecho de peticin individual y colectivo por escrito en la forma y con los efectos que determine la ley. En segundo lugar, que los miembros de las fuerzas o institutos armados o de los cuerpos sometidos a disciplina militar podrn ejercer este derecho slo individualmente y con arreglo a lo dispuesto en su legislacin especial. Segn se desprenden del texto constitucional, el derecho de peticin es un derecho de configuracin legal en el sentido de que habr de ejercitarse en la forma y con los efectos que determine la ley. Por peticin debe entenderse cualquier tipo de comunicacin con las autoridades ya sean quejas, solicitudes, sugerencias, preguntasetc. De tal manera que este derecho garantiza la posibilidad de pedir, solicitar, sugeriretc. Pero no la satisfaccin de la misma. Tambin hay que tener en cuenta que tiene carcter supletorio, es decir, solo podr ejercitarse cuando lo que se pretenda de la autoridad no pueda obtenerse por otras vas judiciales. El artculo 29 ha sido desarrollado por la Ley Orgnica 4/2001 de 12 de Noviembre reguladora del derecho de peticin que frente a la previsin constitucional extiende la titularidad del derecho tanto a los extranjeros como a las personas jurdicas. Adems, contiende una amplia regulacin del procedimiento a seguir con las peticiones que posibilita dirigir el escrito a cualquier administracin pblica estatal, autonmica o local. En cambio, no existe dicha posibilidad en el caso del poder judicial mientras que las peticiones dirigidas al poder legislativo recogidas en el artculo 77 CE se rigen por lo dispuestos por los correspondientes reglamentos. TEMA 8 EL DERECHO A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA 8.1 La funcin de la tutela judicial El artculo 24 CE reconoce a todas las personas el derecho a obtener la tutela judicial efectiva de jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos. Este derecho comprende, por un lado, el derecho al libre acceso a la jurisdiccin, el derecho a obtener un fallo de los jueces y tribunales y el derecho a que el fallo se cumpla. Por otro lado, el derecho a un proceso debido con todas las garantas que a su vez comprende el derecho al juez ordinario predeterminado por ley, el derecho de defensa y asistencia letrada, el derecho a ser informado de la acusacin, el derecho a un proceso publico sin dilaciones indebidas, el derecho a utilizar los medios de prueba pertinentes para la defensa, el derecho a no declarar contra si mismos y a no confesarse culpables y el derecho a la presuncin de inocencia. Este derecho corresponde en principio tanto a las personas fsicas como jurdicas, ya sean estas privadas o publicas, y no solo a los espaoles sino tambin a los extranjeros. A este respecto el artculo 20 de La Ley Orgnica 4/2000 de 11 de enero sobre derechos y libertades sobre los extranjeros en Espaa y su integracin social, establecen que los extranjeros tienen derecho a la tutela judicial efectiva. Para hacer efectivo este derecho, a continuacin el articulo 22 de esa misma ley les reconoce: El derecho a la asistencia jurdica gratuita, en los procesos en los que sean partes, en las mismas condiciones que los espaoles. Derecho a asistencia letrada en los procedimientos administrativos que puedan llevar a su denegacin de entrada, devolucin o expulsin del territorio espaol. La asistencia de interprete sino comprenden la lengua oficial. 8.2 El juez ordinario predeterminado por la ley Ya hemos visto en que consiste el derecho a la tutela judicial efectiva, y ahora vamos a ver de que rgano se puede reclamar dicha tutela. En este sentido, la constitucin reconoce en el articulo 24.2 el derecho al juez ordinario predeterminado por la ley. Pues bien, de esta definicin constitucional, podemos deducir 3 rasgos del rgano competente: La judicialidad, implica que ha de tratarse de un rgano integrado en el poder judicial.

 El carcter ordinario implica que ha de tratarse de un rgano de la jurisdiccin ordinaria. Lo que debe ser puesto en relacin, por una parte con la prohibicin que establece el articulo 117.6 CE, sobre la existencia de los tribunales de excepcin (no dan ninguna garanta) y por otra, con la limitacin de la jurisdiccin militar al mbito castrense y a los supuestos de Estado de sitio. la predeterminacin legal, exige 3 cosas: Que el rgano judicial haya sido creado previamente por la norma jurdica, que sta le haya investido de jurisdiccin y competencia con anterioridad al hecho que haya motivado el proceso judicial y que su rgimen orgnico y procesal no permitan calificarle de especial o excepcional. De esta forma, la predeterminacin legal del juez significa que la ley con generalidad y con antelacin al caso, ha de contener los criterio de determinacin competencial. As, estos 3 aspectos por ley anterior al caso y con carcter general, constituyen las garantas constitucionalmente conocidas para asegurar la imparcialidad del juez y son los requisitos que aunque se proyectan fundamentalmente en el mbito penal, son tambin exigibles para todos los rganos jurisdiccionales. De todo lo expuesto, se deduce que el inters directo protegido por el derecho al juez ordinario predeterminarlo, es sin duda, la imparcialidad del mismo. 8.3 Acceso a la jurisdiccin El primer elemento del derecho a la tutela judicial efectiva es el acceso al sistema judicial. El efecto ultimo de este derecho es el obtener una resolucin fundada en derecho, sin embargo es posible que dicho efecto no se consiga, si el derecho no es ejercido por las vas procesales legalmente establecida que exigen la obligacin de dirigirse al rganos judicial competente. Por ello, no se vulnerara la tutela judicial si se acude a otro rgano distinto y este consecuentemente se declara incompetente. No obstante, la causa mas frecuente que impide la consecucin del contenido normal del derecho es la in admisin pero por otros motivos distintos al de la falta de competencia del rgano. El TC ha limitado y mucho las posibilidades de in admisin, exigiendo para que sean constitucionalmente vlidas deben darse 2 requisitos: Que la causa de in admisin este legalmente establecida. Que la resolucin de la in admisin este motivada Adems, la concurrencia de estos requisitos, ha de ser interpretada restrictivamente, de tal manera que, cuando el rgano jurisdiccional apreciede una causa de in admisin legalmente establecida, habr de intentar realizar una interpretacin de la misma que favorezca lo mximo posible a la efectividad del derecho fundamental, y en cualquier caso deber exponer razonadamente esa interpretacin, porque si la resolucin judicial que decreta la in admisin es arbitraria o irrazonable o se basa en una interpretacin menos favorable al ejercicio del derecho fundamental que otras posibles, el TC entender que la resolucin es susceptible de dar lugar a la estimacin del amparo constitucional. 8.4 El curso del proceso Durante el proceso, el peso de la tutela judicial efectiva recae en el derecho a no sufrir indefensin. Lo que se traduce en el derecho de las partes a tener la oportunidad de defender sus respectivas posiciones a travs de los medios que consideren convenientes. As se producir una indefensin cuando por un motivo legalmente no previsto o por un motivo legalmente previsto pero irrazonable o desproporcionado, se prive a las partes de la posibilidad de hacer valer sus derechos o se site a una de ellas en posicin prevalente o privilegiada sobre la otra. Por otra parte, para asegurar una mayor eficacia de la defensa del imputado, se prev tambin el derecho a la asistencia letrada, y es que la complejidad tcnica del ordenamiento jurdico hace difcil o casi imposible que personas no expertas en derecho puedan defender satisfactoriamente sus posiciones. Por ello, la constitucin establece entra las garantas de proceso, el derecho a la..letrada como medio para evitar desequilibrios entre las partes o limitaciones en la defensa de alguna de las que pueda

ocasionar su indefensin. Ahora bien, la asistencia letrada, produce ciertos costes econmicos a los que no todo el mundo puede hacer frente. De esta manera se plantea la contradiccin entre el conocimiento constitucional del derecho a la asistencia letrada y la imposibilidad ..de acceder a ella. De ah que el articulo 119 CE establezca que la justicia ser gratuita cuando as lo disponga la ley y en todo caso respecto de quieren acrediten insuficiencia de recursos para litigar. Esta previsin, ha sido desarrollada por distintas disposiciones legislativas, pero bsicamente se distingues 2 supuestos: Cuando se trate de un acusado penal, este tendr derecho a asignar un letrado de su libre eleccin y si no lo hace se le asignara uno de oficio. Cuando se trate de un acusado en un proceso de cualquier otro mbito o jurisdiccin podr solicitar asistencia letrada gratuita nicamente si rene las condiciones legalmente previstas, es decir, si acredita insuficiencia de recursos econmicos. 8.5 Finalizacin del proceso Salvo que exista una causa de in admisin legitima, el contenido normal del derecho a la tutela judicial efectiva era obtener una resolucin de fondo, pero esto no significa que forzosamente esa resolucin tenga que acoger las pretensiones del demandante. Podemos decir, que el derecho queda generalmente satisfecho cuando se obtiene una resolucin de fondo que de forma razonada y ajustada al derecho estima o desestima las pretensiones instadas siempre que en l proceso se hayan observado las garantas recogidas en el articulo 24. Derecho a la tutela judicial efectiva incluye tambin con la excepcin que veremos en el derecho penal, el derecho a la revisin de la resolucin siempre que ello este legalmente previsto. Esto quiere decir que con carcter general no es posible un doble pronunciamiento judicial. Esto es, no se puede acudir a una segunda instancia para que revise la resolucin judicial de la primera salvo que este legalmente previsto. Por tanto, nicamente cuando la ley establezca un recurso, el acceso al mismo se integra en el derecho a la tutela judicial con el alcance y contenido que indique el propio ordenamiento. Ello supone que en ellos casos: 1: el legislador no puede imponer para el acceso a los recursos obstculos procesales excesivos y que no sean justificados y proporcionados a los fines constitucionales 2: Que las normas reguladoras a la doble instancia habr de aplicarse de conformidad con la constitucin y en el sentido mas favorable al derecho fundamental. Por otra parte, como vimos, el contenido del derecho no se agota con la obtencin de la resolucin. Es preciso que esa resolucin se cumpla. Por ello el derecho a la tutela judicial efectiva incorpora tambin el derecho a la ejecucin. Lo que se traduce al derecho de quien ha sido favorecido por la resolucin de fondo ha ser repuesto en sus derechos y compensado en su cas por el dao sufrido. De esta manera, toda decisin de no ejecutar una sentencia vulnerara el derecho a la tutela judicial, salvo que dicha decisin se declare en una resolucin motivada y este apoyada en una causa legalmente prevista. Por ultimo, haremos referencia al derecho a un proceso similaciones indebidas. No se trata de un derecho absoluto a un juicio rpido, sino de un derecho a que el proceso no se demore por la arbitraria y justificada..del juzgado o de terceros, y que se resuelva en palabras del TC en un plazo razonable. En este sentido, para determinar que se ha producido la vulneracin de este derecho, habr que estar a las circunstancias concretas. 8.6 Garantas especificas del proceso penal Las especiales caractersticas del proceso penal en el que se trata de bienes jurdicos de tanta relevancia como la libertad personal, justifica que la constitucin distinga las garantas especificas del proceso penal de las que son comunes a los procedimientos en los dems rganos jurisdiccionales, dedicando un apartado concreto, el numero 2 del articulo 24 a consagrar las garantas que otorgan a todo procedimiento penal. Le son de aplicacin

sin duda las prescripciones constitucionales del articulo 24.1 pero por su especial naturaleza se le atribuye garantas adicionales, las del 24.2 que van encaminadas a asegurar si caben en mayor medida la imparcialidad del juzgador, a potenciar las seguridades de defensa del juzgado y a asegurar en definitiva que nadie ser objeto de una condena penal si no es tras un proceso en el que se hayan observado toda una serie de requisitos que otorguen la certeza de que la condena carece de todo rasgo de arbitrariedad. Las garantas constitucionales del proceso penal pueden agruparse en 4 bloques. 1. El conocimiento de la acusacin Podemos decir que en el transcurso en el proceso penal, el primer derecho del acusado es ser informado de la acusacin presentada contra el. Esta exigencia de informacin es sin duda un presupuesto al derecho a la defensa ya que nadie puede defenderse contra una acusacin que desconoce. Por tanto, el adecuado ejercicio del derecho de defensa requiere en primer lugar el conocimiento de que se es sujeto de una acusacin y en segundo lugar el conocimiento de los hechos concretos por los que se verifica la acusacin. Adems, el Tribunal sentenciador, queda vinculado a s mismo por los hechos y por la calificacin jurdica de la acusacin de tal manera que no puede excederse de los trminos en que venga fundada la acusacin o apreciar hechos o circunstancias que no hayan sido objeto de la misma. Por lo que no podr calificar o penar los hechos de manera mas grave a lo que pretenda la acusacin. 2. Autoproteccin, publicidad, concentracin y oralidad Durante el proceso las garantas constitucionales se concentran nuevamente en impedir cualquier posibilidad de indefensin a tal fin la constitucin reconoce en 1 lugar una serie de garantas encaminadas a evitar que los propios actos puedan producir perjuicios sobre uno mismo reconociendo los derechos a nos confesarse culpable y a no declarar contra si mismo. Igualmente, la constitucin tambin reconoce el derecho a que el proceso sea pblico siendo por tanto la publicidad una garanta ms encaminada a evitar una posible indefensin del acusado que podra producirse con mayor probabilidad en el caso de que el proceso se realizara en secreto. Respecto al requisito de publicidad decir que se cumplen con independencia de cual sea el numero de las personas que puedan presenciar el proceso siempre que ese sea publico y no secreto y que el acceso resulte libre. El articulo 120.1CE prev tambin la posibilidad de que la ley establezca excepciones que pueden obedecer a razones tan diversas como el inters de la vida privada de las personas, la proteccin de la vida de las partes, la seguridad nacional o los propios intereses de la justicia. Por otra parte, el articulo 120.2 CE establece que el procedimiento ser oral sobre todo en materia criminal. Esto conduce, a que como regla general y de acuerdo con los principios de inmediacin, oralidad y concentracin que han de presidir todo proceso penal, las pruebas que se practiquen en este, deben serlo preferentemente en el propio acto de juicio oral y que en todo caso deban realizarse con todas las garantizan. Ello no supone que cuando su reproduccin en el juicio oral sea imposible, sea invalida la llamada prueba preconstituida, es decir, la realizada con antelacin al juicio oral pero s implica que para que estas pruebas tengan validez, deban haber sido practicadas con todas las garantas de contradiccin e inmediacin y deban tambin ser reproducidas en el juicio oral, de manera que sea posible el debate sobre las mismas, la defensa del acusado frente a ellas 3. La presuncin de inocencia El articulo 24.2 CE consagra la presuncin de inocencia. Lo que supone que todo el mundo es inocente mientras no se demuestre lo contrario. Esto quiere decir que el principio general es la inocencia y que para condenar a alguien es preciso demostrar, motivada y razonadamente que es culpable. Ahora bien, la presuncin de inocencia no implica la supresin de la libre valoracin de todo juzgador pero si exige que la ponderacin de los hechos y las pruebas no pueda ser realizada de manera arbitraria o inmotivada. As, el efecto de la presuncin de inocencia, es precisamente que obliga a quien cree a alguien culpable a demostrar que realmente lo es. Consecuentemente, la presuncin de inocencia, exime al acusado de demostrar su inocencia y traslada a la acusacin la carga de hacerlo.

Pero no excluye su posible destruccin por medio de indicios que insladamente podran ser insuficientes, pero que en su conjunto permiten concluir la culpabilidad del acusado. Se trata de una situacin en la que no existe la denominada prueba de cargo que acredita con certeza la culpabilidad del acusado, pero en la que si cabe formarse la conviccin de la culpabilidad del acusado. La legitimacin constitucional de esta prueba indiciaria, sustitutiva de la mas contundente prueba de cargo ha sido admitida por el TC pero rodendola de una serie de requisitos que garantizan en todo caso la presuncin de inocencia. As, el TC exige en 1 lugar que los indicios estn plenamente probados, sin que pueda tratarse de meras sospechas y en 2 lugar que el rgano judicial explique el razonamiento por el cual, partiendo de unos indicios probados, concluyen la culpabilidad del acusado. 4. La revisin del proceso penal El proceso penal presenta tambin especialidades respecto a la revisin de las resolucin judiciales. Ya vimos, que la tutela judicial efectiva no conllevaba de por si el derecho al recurso, pues bien, en materia penal la situacin es diferente. El articulo 14.5 del Pacto internacional de derechos civiles y polticos, establece el derecho de los condenados a que un Tribunal superior revise su caso. De ah, que el TC haya declarado que en el orden jurisdiccional penal, el legislador debe establecer un sistema de recursos en todo caso y de ah tambin que haya sealado que puesto a que hay que entender que entre las garantas de un proceso penal se encuentra la de recurrir ante un Tribunal superior, hay que interpretar en el sentido ms favorable al recurso todas las normas procesales aplicables al caso cuando tal recurso no este legalmente previsto.