REFLEXES ACERCA DO PASSE LIVRE INTERESTADUAL NO ESTATUTO DO IDOSO Lvia Nascimento Tinco Procuradora da Repblica e Procuradora Regional dos

s Direitos do Cidado no Distrito Federal. I O marco constitucional da defesa dos direitos dos idosos e o Estatuto do Idoso.

recente, em nosso ordenamento jurdico positivado, a proteo dos direitos da pessoa idosa. Neste particular, a Constituio Federal de 1988 veio inaugurar o tratamento da temtica em nvel constitucional. Foi no artigo 230 da Carta Poltica, que o legislador constituinte estabeleceu aos idosos o direito de serem amparados pela famlia, pela sociedade e pelo Estado. O mesmo artigo deu uma dimenso cidad participao dos idosos na comunidade, assegurando-lhes o direito de verem defendidas a sua vida, a sua dignidade e o seu bem-estar. Essa disposio constitucional abrangente, entretanto, no aparece isoladamente no contexto constitucional, sendo possvel buscar seu fundamento principiolgico em outras normas que esparsamente aparecem no corpo da Constituio Federal. Com efeito, tendo a Repblica Federativa do Brasil fundamento na cidadania e na dignidade da pessoa humana e o objetivo fundamental de construir uma sociedade livre, justa e solidria, com vistas erradicao da marginalizao e reduo das desigualdades sociais, intuitivo que o artigo 230 j citado constituiu verdadeiro desdobramento dessas normas fundantes. Igualmente, a elaborao de um apanhado de regras com destinao especfica ao tratamento da pessoa idosa materializa a particularizao da previso genrica de tutela vida e igualdade previstas de forma indistinta a todas as pessoas residentes no pas. No se pode olvidar, contudo, que tal proteo no foi fruto de genuna criatividade brasileira, pois no plano internacional, a Declarao Universal dos Direitos Humanos j abordava a questo, trazendo, em seu artigo 25, preocupaes com o direito segurana na velhice. Para concretizar as determinaes constitucionais, exsurgiu, em 1994, a poltica nacional do idoso, cujos princpios regentes foram delineados no artigo 3 da Lei n 8.842/94: Art. 3 A poltica nacional do idoso reger-se- pelos seguintes princpios: I - a famlia, a sociedade e o estado tm o dever de assegurar ao idoso todos os direitos da cidadania, garantindo sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade, bem-estar e o direito vida; II - o processo de envelhecimento diz respeito sociedade em geral, devendo ser objeto de conhecimento e informao para todos;

III - o idoso no deve sofrer discriminao de qualquer natureza; IV - o idoso deve ser o principal agente e o destinatrio das transformaes a serem efetivadas atravs desta poltica; V - as diferenas econmicas, sociais, regionais e, particularmente, as contradies entre o meio rural e o urbano do Brasil devero ser observadas pelos poderes pblicos e pela sociedade em geral, na aplicao desta lei. J se podia vislumbrar a, a preocupao da lei com a incluso da pessoa idosa na vida social, realando o seu relevante papel de agente e destinatrio das polticas destinadas proteo do idoso. Mas, sem dvida, o marco legal infraconstitucional que se props a revolucionar o papel do idoso na comunidade, e, efetivamente, despertou na populao brasileira ateno temtica foi o Estatuto do Idoso. A Lei 10.741/2003 - Estatuto do Idoso foi promulgada no dia 01 de outubro de 2003 e versou sobre os direitos fundamentais dos idosos, seja quando repetiu alguns dos direitos j explicitados pela Constituio Federal de 1988, seja quando dela deduziu outras garantias, como o direito do idoso ao transporte, por exemplo.

II O passe livre interestadual como direito positivado da pessoa idosa.

Para densificar o direito de ir e vir do idoso hipossuficiente, a Lei 10.741/2003 instituiu o chamado passe livre interestadual. Tal mecanismo, previsto no artigo 40 do Estatuto do Idoso garantiu o direito ao uso do servio de transporte rodovirio interestadual de passageiros em condies especiais para a pessoa idosa. Tais condies esto alinhadas na regra que segue transcrita: Art. 40. No sistema de transporte coletivo interestadual observar-se-, nos termos da legislao especfica: I a reserva de 2 (duas) vagas gratuitas por veculo para idosos com renda igual ou inferior a 2 (dois) salrios-mnimos; II desconto de 50% (cinqenta por cento), no mnimo, no valor das passagens, para os idosos que excederem as vagas gratuitas, com renda igual ou inferior a 2 (dois) salrios-mnimos. Pargrafo nico. Caber aos rgos competentes definir os mecanismos e os critrios para o exerccio dos direitos previstos nos incisos I e II.

Embora durante um certo perodo a lei tenha ficado sem regulamentao por via de um decreto, em 2004 foi editado o Decreto 5.130/2004, alterado posteriormente pelo Decreto 5.155/2004, onde se fixou desde logo a atribuio da Agncia Nacional de Transportes Terrestres e da Agncia Nacional de Transportes Aquavirios ANTT - para a elaborao de normas complementares destinadas ao regramento do exerccio do direito previsto no artigo 40 do Estatuto do Idoso. A atuao dessas agncias justifica-se por ser da titularidade da Unio, a explorao, direta ou mediante autorizao, concesso ou permisso, dos servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros, conforme determinao do artigo 21, XII, da Carta Magna. Para dar consecuo sua competncia regulamentadora, a ANTT editou a Resoluo 653, datada de 27 de junho de 2004, cujo teor foi o seguinte:

Art.2 As empresas prestadoras do servio devero reservar ao idoso com renda igual ou inferior a dois salrios-mnimos duas vagas gratuitas em cada veculo do servio convencional de transporte rodovirio interestadual de passageiros. 1 Considera-se empresa prestadora do servio a que executa servios de transporte rodovirio interestadual de passageiros em linhas regulares. 2 Incluem-se na condio de servio convencional de transporte rodovirio interestadual de passageiros, os prestados com veculo de caractersticas bsicas, com ou sem sanitrios, em linhas regulares. 3 O benefcio dever ser garantido em todos os horrios dos servios convencionais, ainda que operados com veculos de caractersticas diferentes. Art. 3 Alm das vagas previstas no art. 2, a empresa prestadora do servio dever conceder ao idoso com renda igual ou inferior a dois salrios-mnimos o desconto mnimo de cinqenta por cento do valor da passagem para os demais assentos do veculo do servio convencional de transporte rodovirio interestadual de passageiros, observado o disposto nos 2 e 3 do mesmo artigo. Pargrafo nico. O desconto previsto no caput deste artigo estar disponvel desde 7 (sete) dias antes da data de partida do ponto inicial da linha e incidir sobre o valor da passagem calculada com base no Quadro Tarifrio aprovado pela Agncia Nacional de Transportes Terrestres ANTT, para o respectivo servio e horrio.

Nenhum operador do direito ignora que a concesso do passe livre ao idoso hipossuficiente no um privilgio, pois a adoo de polticas como esta tem o escopo de proporcionar a materializao do princpio da isonomia, mediante a fixao de condies que garantam a igualdade material no acesso ao direito constitucional de ir e vir por parte de expressiva parcela da populao idosa. Destarte, o que aparentemente pode parecer uma benesse da lei aos idosos, deve ser entendido como decorrncia lgico-jurdica do princpio da isonomia, o qual inclui tanto a exigncia de tratamento igualitrio, quanto proibio de tratamento discriminatrio. III O papel do Ministrio Pblico no Estatuto do Idoso e a atribuio do Ministrio Pblico Federal para fiscalizao da poltica do passe livre interestadual.

A legitimidade do Ministrio Pblico Federal para figurar no plo ativo de qualquer atuao judicial ou extrajudicial em favor dos idosos j poderia ser deduzida das ordinrias atribuies que lhes foram conferidas pela Constituio Federal de 1988 e por sua lei complementar orgnica. No preciso ressaltar que por determinao do seu art. 127, o Ministrio Pblico rgo indispensvel atividade jurisdicional do Estado, cabendo-lhe zelar pela defesa da ordem jurdica, pelo regime democrtico e pelos interesses sociais e individuais indisponveis. Contudo, o Estatuto do Idoso realou ainda mais as atribuies do Ministrio Pblico na promoo da defesa dos interesses e direitos dos idosos, dizendo competir a este a instaurao do inqurito civil e da ao civil pblica para a proteo dos direitos e interesses difusos ou coletivos, individuais indisponveis e individuais homogneos do idoso. O inegvel papel de destaque dado ao Ministrio Pblico para a defesa dos direitos da pessoa idosa foi reforado pelo artigo 75 do Estatuto que prev o seguinte: Nos processos e procedimentos em que no for parte, atuar obrigatoriamente o Ministrio Pblico na defesa dos direitos e interesses de que cuida esta Lei, hipteses em que ter vista dos autos depois das partes, podendo juntar documentos, requerer diligncias e produo de outras usando os recursos cabveis. A misso do Ministrio Pblico, assim, deve efetivar-se sempre com vistas defesa da ordem jurdica e dos interesses de larga abrangncia social. A atuao do Parquet nas questes que guardam pertinncia com o chamado passe livre est justificada por inteiro, em decorrncia de achar-se relacionada com previso do Estatuto do Idoso, como direito coletivo atinente ao grupo social formado por idosos. Isso consubstancia, sem qualquer margem para dvida, o interesse pblico, necessrio a dar supedneo interveno ministerial, diante da proteo integral do idoso, inaugurada pela Lei 10.741/2003. Se o Ministrio Pblico tem atribuio para fiscalizar a implantao do passe livre

interestadual concedido ao idoso, preciso observar que por ser a explorao, direta ou mediante autorizao, concesso ou permisso, dos servios de transporte rodovirio interestadual, como j se viu, um servio de titularidade da Unio, ser do Ministrio Pblico Federal a parcela de atribuio para as demandas que versem sobre esse assunto. Esta atribuio decorre da configurao da competncia da Justia Federal que exsurgir primeiro, pela atribuio cometida Unio para explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros (CF, art. 21, XII, e); segundo, pela presena do Ministrio Pblico Federal rgo da Unio no plo ativo de uma eventual demanda, com a finalidade de cumprir atribuio expressamente prevista em sua Lei Orgnica, qual seja, a de exercer a defesa dos direitos constitucionais do cidado em face dos Poderes Pblicos Federais e dos concessionrios e permissionrios de servio pblico federal (LC 75/93, art. 39, III); terceiro, pela vinculao da atuao dos Procuradores da Repblica junto aos Juzes Federais (LC 75/93, art. 70). IV O Passe livre interestadual e sua regulamentao. Militaram divergncias a respeito da possibilidade de regulamentao do artigo 40 do Estatuto do Idoso pela via do decreto. De um lado, argumentos indicavam a necessidade de edio de lei especfica, de natureza ordinria, para a legtima regulamentao da mencionada norma. De outra parte, no entanto, havia firme entendimento no sentido de que a regulamentao j realizada, por intermdio do decreto 5.130, da Resoluo n. 654 da ANTT e do novel decreto 5.155, todos de 2004, seriam instrumentos suficientes e legtimos regulamentao do direito ao passe livre previsto no artigo 40 do Estatuto do Idoso. Embora o debate tenha chegado apenas a este patamar de discusso, seria possvel aprofund-lo, de modo a propugnar que tal direito seria auto-aplicvel, e assim o sendo, independeria at mesmo da regulamentao do Poder Executivo e tambm da edio de lei especfica para sua implantao. Neste particular, os Procuradores da Repblica Duciran Van Marsen Farena e Fbio George Cruz da Nbrega, teceram valiosa lio em ao civil pblica que assinaram. Com efeito, os autores citados lembram que embora se trate de legislao infraconstitucional, intuitivo que as concluses condizentes eficcia das normas, segundo o tradicional ensinamento de Jos Afonso da Silva, acerca da aplicabilidade das normas constitucionais, tambm se aplicam quando no se trata de norma constitucional. Abraando a tese de Jos Afonso da Silva, fcil ficaria concluir que o artigo 40 do Estatuto do Idoso uma norma de eficcia contida, pelo que prescindiria de regulamentao para o gozo do direito nela previsto: o direito elencado pode ser exercido de imediato, independentemente de definio dos mecanismos e critrios para o exerccio dos direitos previstos nos incisos I e II ( nico do art. 40). Da mesma

forma, a expresso nos termos da legislao especfica no impede que o direito seja imediatamente usufrudo, porquanto outra norma no poder reduzir o direito j concedido, salvo se for lei especfica alterando o prprio Estatuto do Idoso. Isto se d porque as condies para o exerccio do direito previsto no artigo 40 do Estatuto do Idoso foram no prprio artigo definidas como: a) reserva de duas vagas por veculo; b) ausncia de cobrana do valor da passagem; c) renda do idoso igual ou inferior a dois salrios mnimos; c) ou desconto de 50%, no mnimo, no valor das passagens, para os idosos que excederem as vagas gratuitas; d) neste ltimo caso, renda auferida do mesmo modo que o previsto no inciso I. Os Procuradores da Repblica retromencionados salientaram, ainda, que se afigura totalmente contrria ao princpio da razoabilidade, a postergao de sua aplicao imediata (efetividade), afastando a fiscalizao estatal, at que se determinem os aspectos burocrticos secundrios, no sendo proporcional condicionar a efetivao do direito a pormenores. Alm disso, h violao frontal ao princpio da autonomia da lei, uma vez que a lei tem aplicao imediata quando no h prazo definindo a ao do executivo. Este entendimento, infelizmente, no encontrou respaldo no TRF da 1 Regio, que pela deciso da Desembargadora Selene Maria de Almeida, entendeu: De toda sorte, no se reveste de legalidade o ato da ANTT que determina s empresas concessionrias que cumpram as medidas previstas no Estatuto do Idoso, sem que tal norma seja devidamente regulamentada pelo executivo federal, pois a teor do artigo 84, IV da CF, compete ao Presidente da Repblica expedir decretos e regulamentos para fiel cumprimento das leis. Ficou, deste modo, assentado no mbito da jurisdio do TRF da 1 Regio, que seria no s necessria, mas tambm legtima a regulamentao do art. 40 do Estatuto do Idoso, pela via da expedio de decreto. As empresas de transporte rodovirio interestadual, no entanto, aps a edio do decreto regulamentador, passaram a contestar a possibilidade de regulamentao pela via do decreto, sustentando a necessidade de edio de lei ordinria para regulamentar o Estatuto do Idoso, neste particular. No parece existir qualquer plausibilidade jurdica no argumento que v no caput do artigo 40, especificamente na expresso nos termos da legislao especfica uma obrigao de edio de lei em sentido estrito. Primeiro, porque o sentido usual dado palavra legislao amplo, incluindo todas as espcies normativas, iniciando-se pela Constituio Federal, passando pelas leis complementares ou ordinrias e chegando aos decretos e regulamentos. Segundo, porque a prpria

letra do artigo 40 faculta ao Executivo a definio de mecanismos e criao de critrios que venham a facilitar o cumprimento da previso legal j existente. Terceiro, porque a prpria Constituio Federal, em seu artigo 84, IV, quem outorga ao Presidente da Repblica, competncia para expedir decretos e regulamentos para a fiel execuo das leis. Portanto, querer entender de forma contrria e restritiva apenas demonstrao de desesperado inconformismo. V Da natureza jurdica do direito previsto no art. 40 do Estatuto do Idoso e do reequilbrio financeiro dos contratos administrativos: a celeuma jurdica que esvaziou o direito ao passe livre interestadual A respeito da natureza jurdica do direito previsto no artigo 40 do Estatuto do Idoso, controvertem, no presente, duas teses principais: a que v na norma a instituio de um benefcio previdencirio e a que nela enxerga um benefcio legal de natureza tarifria. O resultado da aplicao de cada um desses argumentos redunda em situaes completamente antagnicas, pois abraar o primeiro significa colocar uma p de cal sobre o passe livre interestadual (pelo menos enquanto no seja prevista uma fonte de custeio para a execuo do direito), enquanto a segunda leva soluo de eventuais desequilbrios contratuais que possam ser causados pelo benefcio, reviso dos contratos administrativos dos permissionrios. Em que pese as boas intenes do Estatuto do Idoso, mais uma vez, os caminhos tortuosos do Direito, utilizados sem compromisso com a sua funo social, conseguiram esvaziar, at o presente momento, o direito ao passe livre interestadual. A forte contestao das empresas de transporte interestadual de passageiros ao novel direito estabelecido pelo estatuto, fez surgir mais uma daquelas batalhas jurdicas, com repeties de demandas por todo o pas. Para dar cumprimento ao direito, diante da negativa de cumprimento da lei, o Ministrio Pblico Federal ajuizou aes civis pblicas em todas as regies do Brasil, sendo exemplo a atuao do Parquet federal nos Estados do Par, Paraba, Minas Gerais e Esprito Santo, entre outros. Nenhuma das aes ajuizadas logrou xito em favorecer o cumprimento do direito positivado que o Estatuto do Idoso pretendeu garantir. Onde as liminares foram concedidas na primeira instncia, em prol da execuo do estatuto, houve posterior modificao, seja por ato do Tribunais Regionais Federais, seja pela atuao do Superior Tribunal de Justia. O STJ, por ato do Ministro Edson Vidigal, julgando uma suspenso de segurana, inclinou-se no sentido contrrio ao da segunda corrente, desconsiderando a doutrina aplicvel reviso dos contratos administrativos para invocar a aplicao do direito de propriedade e do ato jurdico perfeito. Veja-se no voto peculiar, do qual se colhem alguns excertos:

Dinheiro no d em rvores. Por mais verdes que sejam, as folhas no se transmudam em Dlares. Nem nos Reais da nossa atual unidade monetria, que exibe uma mulher cega, ar desolado de quem ganhou e logo perdeu a ltima olimpada. No difcil fazer lei sob as melhores intenes. Nem vale lembrar o Getlio, soberbo * "a lei, ora a lei..." Oportuno, porm, lembrar o Bismarck, pasmo * "No me perguntem sobre como se fazem as leis, nem as salsichas". Ora, as leis tero que obedecer sempre ordem constitucional, lgica do Estado de Direito Democrtico, o qual se funda em valores e em princpios, segundo a idia de que a democracia h de buscar sempre o melhor para todos. Assim, no pode haver, por exemplo, uma lei suprimindo o direito de propriedade. Nem uma lei em confronto, por exemplo, com o ato jurdico perfeito. Ou seja, com o que foi legalmente contratado. Os transportes coletivos, rodovirios, ferrovirios, aquavirios, martimos, areos, se realizam por aes de empresas mediante contrato de concesso ou permisso do poder pblico. Essas concesses ou permisses tm prazo de validade, podendo ser canceladas, suspensas, renovadas ou no, tudo conforme os parmetros de exigncias reciprocamente pactuadas. ................................................................................................................ Se isso no tem previso contratual, no est em vigor, no foi pactuado entre a empresa e o Estado; ainda que essa ordem decorra de uma Lei, no est a empresa autorizada, concessionria ou permissionria, obrigada a transportar de graa o matusalm, por mais carcomido que aparea. .............................................................................................................. O que se trata aqui com essa lei generosa, misericordiosa, bem intencionada, em favor dos velhinhos humilhados porque no podem andar de nibus, tem a ver com o respeito ou desrespeito aos contratos. .............................................................................................................. O Estado, afinal, se mantm em seus deveres para com a sociedade em funo do que arrecada de impostos, taxas e contribuies e, especialmente, do equilbrio com as suas despesas. Da que todo gasto h que resultar de previso oramentria. Qualquer conta, algum tem que pagar. E no d para se remeter tudo e sempre para o contribuinte em geral. Desconsiderando os pitorescos argumentos metajurdicos da deciso possvel sustentar que ao interpretar o artigo 40 da lei 10.741/2003 como no auto-aplicvel e ao invocar o argumento de que o que no est no contrato no est em vigor, o decisum fundou-se em premissas alheias consolidada regncia jurdica da reviso dos contratos administrativos, sobretudo quela que diz respeito s concesses e permisses de servio pblico. lio sabida e consabida que o contrato administrativo pode ser alterado, desde que o correspondente equilbrio econmicofinanceiro seja mantido.

Ora, a gratuidade ou desconto garantido pelo Estatuto do Idoso , sem qualquer sombra de dvida, um benefcio tarifrio, previsto dentro de uma poltica pblica de ateno pessoa idosa. O mbito de abrangncia do direito previsto no extrapola as relaes existentes entre poder concedente e permissionrios. Alis, se assim no fosse, porque as empresas de transporte

rodovirio de passageiros teriam intentado aes contra a ANTT e no contra o INSS? Qual a razo para a ausncia do INSS nas relaes processuais que se formaram nos inmeros processos judiciais que a todo tempo invocaram a natureza previdenciria do benefcio concedido ao idoso, pelo artigo 40 do seu estatuto? Estar a Previdncia Social obrigada a cobrir os custos dos descontos e das isenes destinadas pelo Estatuto do Idoso, que dizem respeito no s ao transporte coletivo interestadual, mas tambm aos espaos de produo cultural, como teatros e cinemas, os quais tambm esto obrigados a lhes conceder descontos de pelo menos 50% (art. 23 da Lei 10.741/2003)? A tese que pretende propugnar a necessidade de indicao de fonte de custeio previdencirio para fazer face ao pretenso nus que o Estatuto do Idoso criou desconhece que essa argumentao j se viu vencida, no caso anlogo de instituio de gratuidade no transporte urbano para as pessoas com deficincia. Examinando a questo, o STJ pavimentou o entendimento no sentido de que o tratamento diferenciado dispensado aos deficientes fsicos configura princpio constitucional que procura, por meio de tratamento distinto, promover-lhes a integrao na sociedade. O princpio da isonomia, ao invs de ser infringido, prestigiado, conforme os postulados da igualdade material que atualmente consubstancia. E mais, a deciso do STJ expressamente assentou que no sopesamento de valores, diante do caso concreto, o princpio do amparo aos deficientes fsicos prevalece sobre o princpio do equilbrio econmico-financeiro do contrato administrativo, consoante os ditames da proporcionalidade. Completamente despido das mnimas noes de Direito Previdencirio e de Direito Administrativo, o argumento que pretende fazer crer ser o direito previsto no artigo 40 do Estatuto do Idoso, um benefcio previdencirio. Mais descabida ainda a alegao de que o direito institudo no prescinde da indicao de uma correspondente fonte de custeio. A instituio do passe livre interestadual para os idosos traz espao para a aplicao da teoria da impreviso, em especial da teoria do fato do prncipe, que se consubstancia na ocorrncia de um ato de carter geral, alheio ao contrato em si, mas que resulta em fortes reflexos na sua execuo. A concesso do direito s pessoas idosas de iseno ou desconto de pagamento no uso do transporte rodovirio interestadual de passageiros tpica alterao que influi nas regras do regime jurdico contratual que regem as permisses para execuo do servio pblico. O locus adequado para discusses sobre a recomposio de um pretenso desequilbrio econmico-financeiro nas atividades de permissionrias do Estado , pois, aquele adstrito ao mbito dos contratos administrativos. ali, onde, provada cabalmente a afetao do contrato, pode-se buscar o reequilbrio das condies iniciais do contrato administrativo. Tal recomposio est, como se sabe, sujeita ao preenchimento de determinados requisitos legais, os quais foram previstos pela Lei n 8.987/95:

Art. 27. A tarifa a ser cobrada pela prestao dos servios destina-se a remunerar, de maneira adequada, o custo do transporte oferecido em regime de eficincia e os investimentos necessrios sua execuo, e bem assim a possibilitar a manuteno do padro de qualidade exigido da transportadora. 1 O Ministrio dos Transportes elaborar estudos tcnicos, necessrios aferio dos custos da prestao e da manuteno da qualidade dos servios, relativos a cada linha, observadas as respectivas caractersticas e peculiaridades especficas. 2 O Ministro de Estado dos Transportes, mediante norma complementar, estabelecer os critrios, a metodologia e a planilha para o levantamento do custo da prestao dos servios. Art. 28. A tarifa contratual ser preservada pelas regras de reviso e reajuste previstas nas leis aplicveis, neste Decreto e nas demais normas complementares, no edital e no respectivo contrato. (omissis) 2 O reajuste da tarifa contratual observar a variao ponderada dos ndices de custos ou preos relativos aos principais componentes de custo admitidos pelo Ministrio dos Transportes e relativos formao da tarifa. 3 A tarifa contratual ser revista, para mais ou para menos, conforme o caso, sempre que: a) ressalvados os Impostos sobre a Renda, forem criados, alterados ou extintos tributos ou encargos legais, ou sobrevierem disposies legais, aps a data de apresentao da proposta, de comprovada repercusso na tarifa constante do contrato; b) houver modificao do contrato, que altere os encargos da transportadora. inegvel, ento, que, para ter direito ao reequilbrio econmico-financeiro dos seus contratos, as empresas de transporte interestadual tero que comprovar uma a uma, ou seja, individualmente, a ocorrncia do desequilbrio. Este desequilbrio no pode ser presumido e muito menos revisto de forma global, desconsiderando-se as condies de cada empresa e a estrutura tarifria que lhe est sendo dispensada.

Atente-se para o fato de que para a conquista da reviso tarifria necessria a realizao de prova, calcada em critrios e metodologias legtimas, consubstanciada por meio de planilhas e estudos os quais demonstrem que a concesso do passe-livre ao idoso est, in concreto, causando impacto sobre o valor dos servios regulares de transportes interestaduais, no bastando meramente a alegao de situao de calamidade financeira s quais estariam supostamente submetidas as empresas de transporte interestadual, sobretudo porque tal atuao provocaria um julgamento judicial fundado, qui, na cincia privada que o magistrado tem ou deve ter a respeito desses fatos. No entanto, h estudos da Agncia Nacional de Transportes Terrestres demonstrando que o ndice de aproveitamento de vagas, por viagem, , em mdia, de 68% da lotao medida da frota, o que gera uma ociosidade de 15 assentos por viagem. E mais: tal patamar de ociosidade j est englobado no clculo da tarifa fixada na atualidade. Portanto, diante desses dados, possvel mesmo argumentar que os benefcios previstos no art. 40 do Estatuto do Idoso, ao invs de agravarem os encargos das empresas contratantes, traro um incremento s suas receitas, na medida em que haveria a possibilidade de preenchimento dos lugares vagos a cada viagem interestadual, pelos passageiros beneficirios do desconto de metade do valor da passagem. A deciso do STJ desafiou a atuao do Ministrio Pblico no mbito daquela Corte e por ato do Sub-Procurador Geral, Antnio Fonseca, um recurso foi interposto, calcado nas brilhantes consideraes de indispensvel conhecimento literal:

(...) a atuao estatal no sentido de reequilibrar um contrato depende, ordinariamente, de um acontecimento econmico prvio capaz de reduzir a margem de lucro que a organizao do servio oferece ao empresrio como remunerao mdica do capital investido. Assim, a expresso simultnea reviso da estrutura tarifria exige interpretao flexvel. A simultaneidade no absoluta, porque o desequilbrio precisa ser registrado e dimensionado, como fato concreto, que passa primeiro pela apurao criteriosa feita pela empresa para depois submeter-se, mediante proposta, ao crivo econmico e poltico do poder concedente. A assertiva est em conformidade com a sistemtica prevista nos 3 e 4 do art. 9 da lei 8.987/95 que trata das concesses de servios pblicos. O reequilbrio contratual pode at retroagir ao fato econmico que lhe deu causa. Mas a compensao ou recomposio tarifria depender de proposta da empresa, baseada em dados concretos. No existe impossibilidade de reposio posterior. E prossegue o percuciente Sub-Procurador Geral: E se houvesse, ad argumentandum tantum, direito subjetivo recomposio tarifria imediata, decorrente da implementao do

benefcio do transporte gratuito das pessoas idosas pobres? Ainda assim as concessionrias ou permissionrias de transporte rodovirio coletivo a parte mais forte no universo dos interesses em conflito no poderiam protelar a implementao do benefcio. Pretenso direito recomposio tarifria no pode ser convertido em um faturamento antecipado, em razo de um alegado encargo no dimensionado e no experimentado. ................................................................................................................ Mas o que possvel, juridicamente, em termos de cumprimento dos direitos sociais, no decorre necessariamente de uma construo lgica. O que possvel exige um mximo de sensibilidade e de conscincia social de um sistema jurdico como um todo. Quando ao Poder Judicirio falta essa conscincia, afagando estreptosamente o capital, a a ordem pblica est em risco. VI Concluses No se tem, at o momento, uma deciso de efeitos abrangentes favorvel ao idoso por parte do Poder Judicirio brasileiro, no que diz respeito ao direito ao passe livre interestadual. recente, em nosso ordenamento jurdico positivado, a proteo dos direitos da pessoa idosa, razo pela qual a efetividade desses novos direitos depender da organizao da sociedade civil e da capacidade do Ministrio Pblico dar respostas s demandas que lhes forem postas, de modo a instar a magistratura a fazer valer as normas legais e regulamentares que j existem e que so suficientes para dar cumprimento promessa da Constituio Federal de garantir o direito de ir e vir ao idoso hipossuficiente. O descumprimento da previso insculpida no artigo 40 do Estatuto do Idoso, com a chancela do Poder Judicirio, um lamentvel golpe no Estado Democrtico de Direito que a Constituio Federal de 1988 pretendeu instituir quando fundou a Repblica Federativa do Brasil com esteio na cidadania e na dignidade da pessoa humana, com o objetivo fundamental de construir uma sociedade livre, justa e solidria, com vistas erradicao da marginalizao e reduo das desigualdades sociais. No se pode deixar de lembrar que as empresas de transporte so executoras de um servio pblico e, por isso, delas tambm se exige o desempenho de uma funo social. Sob a constatao de que o contedo inovador do Estatuto do Idoso ainda no recebeu o tratamento jurdico desejado, merc de uma inadequada opo hermenutica, o desafio que se descortina o de procurar aplicar o direito de natureza infraconstitucional de forma harmnica com os postulados constitucionais. O operador do direito, diante dos embaraos jurdicos, deve tentar buscar o balanceamento dos direitos e interesses existentes, de uma forma substancialmente comprometida com a realidade social, cuidando para que os interesses privados no sejam sobrepostos ao interesse pblico, com a conseqente inverso dos fundamentos e objetivos da Repblica, pois como bem faz ver a Ministra Eliana Calmon, os profissionais da rea jurdica so os ltimos a perceberem e absorverem as mudanas da sociedade.