Introduccion Al Derecho

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Universidad Privada Domingo Savio Introduccin al Derecho SEMI-PRESENCIAL
AREA DE DERECHO Y CIENCIAS JURIDICAS
INTRODUCCIN AL DERECHO
PROGRAMA ANALTICO Semi-Presencial
IDENTIFICACIN DE LA ASIGNATURA Carrera Sigla Materia Facultad Carga Horaria Nivel Requisito Vigencia
I. OBJETIVOS DE LA ASIGNATURA Conocer la importancia del Derecho su objeto y fines, identificar los valores el ser y el debe ser, precisar la coercibilidad de la jurdica y las diferencias del derecho subjetivo, la persona jurdica y comn, determinar las fuentes del derecho y establecer el procedimiento legislativo. II. CONTENIDO UNIDAD 1. ORIGEN Y DESARROLLO DEL DERECHO Estudiar y analizar la importancia de la aparicin del derecho en las sociedades primitivas, su desarrollo teleolgico y su madures como ciencia. 14.1 Aparicin del derecho 14.2 Plenitud del derecho en Roma 14.3 Desarrollo del Derecho UNIDAD 2. FUENTES DEL DERECHO Estudiar y analizar la importancia de las fuentes del derecho, su clasificacin estructura e importancia. 15.1 Acepciones del trmino Fuentes del Derecho. 15.2 Fuentes reales 15.3 Fuentes normales 15.4 Pirmide jurdica 15.5 Formacin originaria del derecho. UNIDAD 3. REALIDAD Y DERECHO Estudia y analiza la importancia del derecho en la sociedad 1.1 Enseanza de la Introduccin del Derecho en el Estado Moderno. 1.2 Importancia y fines de los derechos humanos. 1.3 Principales instrumentos internacionales. 1.4 Problemtica sobre la definicin del Derecho. 1.5 Origen Etimolgico de la palabra. 1.6 Amplitud del concepto derecho 1.7 Relacin entre sociedad y derecho. 1.8 El Derecho como parte de la cultura
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DERECHO DER-110 Introduccin al Derecho Derecho y Ciencias Jurdicas 4 HT Primer Semestre Admisin Ao 2010
Cochabamba-Bolivia 2

UNIDAD 4. SER Y DEBER SER Estudiar y analizar la importancia de los conceptos filosficos del ser y debe ser 2.1 Principios Fundamentales. 2.2 Proporciones enunciativas y normativas. 2.3 Leyes naturales y normas. 2.4 Dificultades en la definicin del Derecho. UNIDAD 5. VALORES Estudiar y analizar la importancia de los valores como base de los sistemas jurdicos 3.1 La teora del valor 3.2 Determinacin general de los valores. 3.3 El valor 3.4 Objetividad 3.5 No independencia 3.6 Aphensin de los valores 3.7 Realizacin de los valores 3.8 Valores ticos y normas UNIDAD 6. MORAL Y DERECHO Estudiar y analizar la importancia de las normas morales y su interaccin semejanzas y diferencias con las normas jurdicas. 4.1 Conceptualizacin de normas morales 4.2 Unilateralidad de las normas moral y bilateralidad del Derecho. 4.3 Intimidad de la norma moral. 4.4 Aspectos morales y sanciones jurdicas. 4.5 Sanciones morales y sanciones jurdicas. 4.6 Actividades: Trabajo prctico de ubicacin conceptual. UNIDAD 7. NORMAS DE TRATO SOCIAL Y DERECHO Estudiar y analizar la importancia de las normas de trato social y su interaccin semejanzas y diferencias con las normas jurdicas.. 5.1 Identificacin de las normas de trato social 5.2 Trato social y moral UNIDAD 8. NOMAS JURDICAS Y REGLAS TCNICAS Estudiar y analizar la importancia de las reglas tcnicas y su interaccin semejanzas y diferencias con las normas jurdicas. 6.1 Imperativo categrico e imperativo hipottico. 6.2 Condicionamiento del deber jurdico. 6.3 Estructura de la norma jurdica 6.4 Pretensin de Inviolabilidad. 6.5 El problema de las reglas tcnicas no son normas. 6.6 ticas y reglas tcnicas UNIDAD 9. EL HECHO JURDICO Estudiar y analizar la importancia del hecho jurdico, su clasificacin y relevancia como figura jurdica acorde a sus consecuencias. 7.1 Concepto 7.2 Hechos jurdicos y hechos materiales. 7.3 Clasificacin 7.4 Divisin 7.5 Acto jurdico. 7.6 Actos jurdicos unilaterales y plurilaterales. 7.7 Efectos del acto jurdico. 7.8 Convencin y contrato

UNIDAD 10. EL DERECHO SUBJETIVO Estudiar y analizar la importancia del derecho subjetivo como esencia personal del ejercicio de derechos particulares. 8.1 Uso de la palabra derecho. Definicin del derecho subjetivo 8.2 Formas del derecho subjetivo. 8.3 Clasificacin 8.4 Derecho subjetivo absoluto y relativos. 8.5 Derecho subjetivo pblicos y privado UNIDAD 11. EL DEBER JURDICO Estudiar y analizar la importancia del deber jurdico como emergencia de los actos jurdicos voluntatrios e involuntarios. 9.1 Conocimiento del deber jurdico 9.2 Identificacin del deber jurdico con el deber moral. 9.3 Caractersticas del deber jurdico. 9.4 Algunas teoras sobre el tema. UNIDAD 12. LA RELACIN JURDICA Estudiar y analizar la importancia de La relacin jurdica o nexum para determinar los derechos y obligaciones emergentes de la misma. 10.1 Concepto 10.2 Presentacin 10.3 Configuracin de las normas jurdicas. 10.4 Conducta humana objeto del derecho UNIDAD 13. LA SANCIN JURDICA Estudiar y analizar la importancia de la sancin jurdica como medio de coercibilidad y castigoo por el incumplimiento de la norma. 11.1 Concepto de sancin 11.2 Sanciones jurdicas punitivas 11.3 Formas mixtas de sancin 11.4 Clasificacin de las sanciones 11.5 Otras consecuencias UNIDAD 14. ABOLICIN DE LAS NORMAS GENERALES Estudiar y analizar la importancia del recambio, modificacin y extincin de la norma jurdica. 12.1 Abrogacin 12.2 Derogacin 12.3 Aplicacin (Vacatio legis) UNIDAD 15. LA PERSONA JURDICA Estudiar y analizar la importancia de la persona como sujeto de derecho, su clasificacin y constitucin. 13.1 Origen etimolgico 13.2 Hombre y persona jurdica 13.3 Clasificacin 13.4 Elementos de las personas jurdicas colectivas 13.5 Persona jurdica 13.6 Capacidad Quienes son personas jurdicas. UNIDAD 16. PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO Estudiar y analizar la importancia del procedimiento legislativo como medio de generacin de la ley strictu sensu. 16.1 Concepto 16.2 Etimologa de la palabra ley 16.3 Ley en sentido amplio 16.4 Formacin de la ley en sentido estricto.

16.5 Ley secreta o reservada 16.6 Ignorancia de la Ley UNIDAD 17. REGLAMENTOS Estudiar y analizar la importancia de los reglamentos como normas jurdicas no legislativas. 17.1 Concepto 17.2 Decreto 17.3 Formas de los decretos 17.4 Reglamento del Poder Ejecutivo UNIDAD 18. NORMAS INDIVIDUALIZADAS Estudiar y analizar la importancia como fuente de derechos subjetivos. 18.1 Individualizacin de las normas generales. 18.2 Cumplimiento espontneo del derecho. 18.3 Procedimiento, sentencia, jurisprudencia. 18.4 Resolucin suprema UNIDAD 19. EL DERECHO OBJTIVO Estudiar y analizar la importancia del derecho objetivo, su relacin con el derecho subjetivo y la aplicacin en los mbitos del derecho pblico y privado. 19.1 Concepto 19.2 Derecho pblico y derecho privado 19.3 Diferencia disciplinas del derecho pblico 19.4 Diferencias disciplinas del derecho privado 19.5 Comentarios III. METODOLOGA DE LA ENSEANZA-APRENDIZAJE La metodologa del derecho jurdico, para obtener el anlisis crtico de los estudiantes para conocer las causas y fines del derecho. La comprensin de la materia y hacer conciencia sobre su aplicacin a los problemas nacionales confrontando la teora y la prctica. IV. ACTIVIDADES ACADMICAS 1. Exposiciones, debates e investigaciones bibliogrficas de autores nacionales y extranjeros. 2. De ser posible, se puede incluir una clase magistral de profesionales de prestigio reconocidos, coordinando esa inquietud con autoridades superiores de la Universidad. 3. Clases altamente participativas para posibilitar la reflexin y el debate constante. 4. Trabajo en equipo a travs de dinmicas de grupos V. SISTEMA DE EVALUACIN
Materia tipo A. Sistema Modular Examen Parcial: (Utilizacin de la plataforma) 10 + 30 pts. Actividad Acadmica: 20 pts. Examen Final: (Utilizacin de la plataforma) 10 + 30 pts. TOTAL 100 pts.
UNIDAD 1. ORIGEN Y DESARROLLO DEL DERECHO.
1.1. Aparicin del Derecho 1.2 Plenitud del Derecho en Roma 1.3 Desarrollo del Derecho
1.1 Aparicin del Derecho. En los pueblos primitivos, su comportamiento era sometido a ciertas reglas de conducta llamadas Costumbre, esta costumbre tiene un fundamentote naturaleza religiosa o mtica. Resulta que las normas de la costumbre primitiva se fundamentaban en la conviccin de que la sancin o el premio en su caso, emanaba de seres sobrenaturales llamados Dioses, quienes eran representados por los astros del universo o por las figuras de los animales. Hans Kelsen menciona que la primera sancin penada por el hombre y que tenia caractersticas de este mundo, fue la venganza de sangre, que constituyo la primera sancin especficamente jurdica. Esta venganza se fundamentaba en la religin, ya que segn ella el alma del difunto no tenia posibilidad devengarse de quien lo ofendi, si este no perteneca a la tribu o clan, pero solo los parientes eran constreidos a realizar la venganza, sino estaban al alcance del disgusto del difunto, en caso de no cumplir. La clase dominante era propietaria de la tierra, del ganado de los instrumentos de trabajo, de los esclavos, etc., con el devenir del tiempo apareci la sociedad esclavista. El derecho expresaba la voluntad y los intereses de la clase dominante y estaban observados bajo el control y la tutela del Estado. EL derecho comn fue la primera forma de expresin como contenido y forma, expresada a travs de la costumbre, que cuando adquiri obligatoriedad se transformo en costumbre jurdica o lo que se llama derecho consuetudinario.
Con la invencin de la escritura, empez a aparecer el derecho escrito en forma de leyes sueltas y cdigos, se supone que fue en sumeria donde aparecieron las primeras normas jurdicas escritas, posteriormente el cdigo de UR NAMU cerca del ao 2050 a.d.c., de LIPITHISTAR el ao 1875 a.d.c., el Cdigo BILALAMA en el ao 1800 a.d.c. Dentro la legislacin Hebrea en el antiguo testamento o llamado Biblia, realizada cerca del ao 1470 1460 constituida por el Pentateuco, donde se consignaban normas jurdicas de comportamiento al pueblo judo, donde se encontraba tambin formas de penalidad como la famosa ley del Talion. El origen del derecho griego era clasista, los arcontes eran los sabios, quienes estaban destinados a gobernar y a filosofar, cerca del ao 594 a.d.c. los ciudadanos griegos exigieron que las normas jurdicas sean escritas y de esa manera se designo a DRACON uno de los arcontes, como el primer legislador de Atenas para redactar el primer cdigo, quien recopilo las primeras leyes tradicionales respecto del Derecho Penal o Criminal, se estableci la venganza privada y el Estado se convirti en arbitro entre defensores y ofendidos, pero sus leyes fueron rechazados por su excesiva severidad, por que Ley Draconiana equivale el significado a Ley severa; Atenas recurri entonces a SOLON, ciudadano de gran prestigio y autoridad, cuyo espritu conciliador, buscaba siempre la solucin y reconciliacin, fu e quien en el orden social realizo las siguientes reformas: a) Suprimi las ventajas derivadas del nacimiento, de modo que pudientes y modestos fueran iguales al Derecho ante la ley. b) Facilito el pago de las deudas y prohibi el tomar a la persona como garanta a su deuda y suprimi el derecho del Acreedor a vender como esclavo a su deudor, en cuanto a los deudores insolventes, sus deudas fueron condonadas y puestos en libertad y desde ese momento los bienes pasaron a ser garantas en los prstamos. c) Se limito la extensin de tierras que el ms rico pudo poseer y con los sobrantes creo nuevos propietarios.
1.2 Plenitud del derecho en Roma. EL vasto sistema jurdico Romano tuvo una lenta evolucin a travs del tiempo que duro las tres etapas de su historia. Los romanos tenan tres conceptos acerca de la ley, 1. El FAS, equivalente al THEMIS griego que eran las normas jurdicas dictadas por los dioses. 2. El MOS, que eran las normas trasmitidas de generacin en generacin, basada en la costumbre que por la obligatoriedad que se le dio, se convirti en derecho consuetudinario. 3. El JUS, que equivale a derecho y era la ley escrita para que todos los habitantes de Roma pudieran estar a Derecho. Roma, fundada cerca del ao 753 a.d.c a orillas del ro Tber, surgi de la nada y extendi sus pasos de conquista hasta llegar a imponer su dominacin a todos los pueblos costeros de l mar mediterrneo. La historia de Roma se divide en tres grandes etapas que son la MONARQUIA, que duro entre el ao 753 y 510 a.d.c. y tuvo 7 reyes que son: Rmulo, Numa Pompilio, Tulio Hostilio, Anco Marcio, Tarquino Al antiguo, Servio Tulio, Tarquino el Soberbio. La REPUBLICA, derrocada la monarqua surge la republica donde dos Cnsules sustituyen al Rey y son elegidos por un ao. Esta etapa dur 400 aos sea hasta el ao 30 a.d.c. Mientras Roma conquistaba Italia por la fuerza de las armas, otra lucha encarnizada se libraba internamente entre patricios y plebeyos, estos ltimos se encontraban en completa desigualdad y eran: a) Desigualdad civil ante la Ley, esta ltimas favorecan a los patricios. b) Desigualdad social, no exista matrimonio legtimo entre plebeyos y patricios. c) Desigualdad poltica, no tenan acceso a cargos polticos. d) Desigualdad religiosa, porque estaban excluidos del culto publico y del sacerdocio.
El IMPERIO, cuando la Republica cae y es reemplazada por el principiado o Diarqua que consista en que el poder era compartido por el Emperador y el Senado, este ultimo adquiri el poder legislativo y electoral, despus de las constantes guerras civiles, el cansancio era tal que los romanos estaban dispuestos a aceptar la dominacin de un solo amo y se otorga el titulo de IMPERATOR, conferido primero a Cesar y renovado a OCTAVIO AUGUSTO quien fue el fundador del imperio y recibi todos los ttulos de emperador. El emperador Justiniano, manda la recopilacin de las Constituciones Imperiales, nombra una comisin presidida por Triboniano cuya obra se llama CORPUS JURIS CIVILIS que quiere decir el cuerpo de las leyes civiles, que a su vez se dividen en cuatro obras principales. EL CODIGO, que era la recopilacin de la legislacin Romana, dividida en 12 libros, los cuales se dividian a su vez en 12 ttulos y cada titulo comprende cierto numero de Leyes o Constituciones con el nombre del emperador y su fecha. EL DIGESTO O PANDECTAS, que es una recopilacin o seleccin metdica de las obras de los jurisconsultos romanos, comprende 50 libros divididos en Ttulos en los cuales se encuentran los fragmentos con el nombre del jurisconsulto y de la obra de que fueron tomados. LAS INSTITUTAS, compuesta por 4 libros destinados a los estudiantes de Derecho de Constantinopla, se tomo como modelo los comentarios de Gayo. LAS NOVELAS, que son un conjunto de leyes complementarias y constituciones nuevas promulgadas por Justiniano. 1.3 Desarrollo del Derecho. La edad media comienza a fines del siglo VI y se prolonga hasta mediados del siglo XV d.d.c. con una duracin total de 1058 aos, surge el feudalismo y es una etapa de disgregacin poltica y de ausencia jurdica donde los Estados se fragmentaron y aumento el sectarismo. Los seores feudales imponan sus propias normas, Los germanos ocupaban el centro de Europa y entre ellos se encontraban tribus belicosas como la de los francos, los alemanes, los belgas y los burgundios. Los derechos del Senior Feudal eran el del Servicio Militar, de Justicia, de Arriendo de Auxilio, de Caza, de extranjera y de objetos de uso comn, y sus deberes Cochabamba-Bolivia 9
eran de proteger al vasallo en la guerra y la paz, albergar a su familia, rescatarla si caa prisionero, de darle alimento y en caso de muerte de dar todo el auxilio a su viuda e hijos. En esta poca es donde se reconoce al cristianismo como religin oficial y a la cabeza se encuentra la Religin Catlica reconocida por el Edicto de Miln e impuesta por el Rey Constantino en el concilio de Roma, de donde emanan nuevas normas jurdicas y se las denomina Derecho Cannico que se divide en tres: CANONES DE LOS CONCILIOS EPISTOLAS PONTIFICIAS DOCTRINA DE LOS PADRES DE LA IGLESIA.
A la muerte de Enrique II correspondi el trono a su hijo Ricardo, que por sus proezas valerosas lo apodaron Corazn de Len, quien tuvo que marchar a la tercera cruzada contra los turcos, cayendo prisionero y proclamndose Rey su hermano Juan, que el ao 1215 presionado por la rebelin de los prelados y barones se vio obligado a firmar la llamada CARTA MAGNA. Las disposiciones de la Carta Magna encierra unos 20 artculos que Juan sin tierra declaro inviolables. Desde fines del siglo XV, el Derecho positivo, acenta su tendencia hacia la uniformidad territorial de cada pas. Comienza la formacin de los verdaderos Estados constituidos por tres elementos esenciales, Territorio, Poblacin y Poder. En el Reino ANGLOSAJON se perfila mejor el Derecho Positivo, siguiendo su corriente tradicional como es la costumbre y la jurisprudencia. El Estado Francs, consolida su revolucin e identifica su personalidad jurdica, porque sus leyes se aplican en todo el territorio. En Espaa, el Estado es unificado recin en 1492 con los reyes catlicos y en Castilla en el siglo XVI, se sancionan las leyes de Toro, que son normas jurdicas que disponen sobre el matrimonio, la herencia, los bienes y sobre todo se consolida el Derecho de Mayorazgo que consista en que los primognitos son los nicos que pueden heredar, pero solo los varones.
En Italia
todava no existe la unidad poltica, porque su territorio sigue
fragmentado y utilizan como fuentes del derecho al Derecho Romano, al Derecho Cannico, La legislacin Feudal y los Estatutos de las Ciudades. En el siglo XVII, surge una escuela que trata de aplicar la posibilidad del desarrollo de la Ciencia Jurdica y surge la escuela del Derecho Natural y de Gentes, que predomino y de difundi en toda Europa por 2 siglos. La Escuela del Derecho Natural Positivo, empieza a despejar el carcter religioso de las normas y separa el Derecho de la voluntad divina hacindolo residir solo en la razn humana. Samuel Pufendorff, menciona que existen dos Derechos: Los Derechos Innatos, derechos naturales Los Derechos Adquiridos, se obtienen en el desenvolvimiento de la vida social.
Cristin Tomasius, divide las normas en tres clases: La tica. La poltica. La jurisprudencia.
John Locke, afirma principios doctrinales polticos: La soberana del Pueblo Las libertades Individuales La limitacin Central del Poder.
De esta tesis se desarrolla mas profundamente con Montesquieu, en su obra el Espritu de las Leyes y el control del poder con la idea de la separacin de poderes, constituyendo los rganos del Estado, teniendo en Cuenta que el poder es uno, repartido en tres rganos de control que son: El rgano Legislativo El rgano Ejecutivo El rgano Judicial.
UNIDAD 2. FUENTES DEL DERECHO
2.2 Acepciones del termino Fuentes del derecho 2.2 Fuentes reales 2.3 Fuentes formales 2.4 Pirmide Jurdica 2.5 Formacin originaria del Derecho
2.1 Acepciones del termino fuentes del derecho. Es fuente en general, una realidad de la cual surge otra realidad, por tanto es fuente del Derecho objetivo aquella realidad de la cual surgen las normas jurdicas. Es difcil expresar con precisin esta expresin, porque no se trata de un trmino que quiera expresar un significado univalente, sin embargo se hace referencia al derecho positivo, por lo tanto es una locucin multivoca. El termino fuente, es el principio, el origen, el nacimiento o causa de los jurdico, en sentido tcnico son los manantiales de donde brotan las normas jurdicas. Podemos decir que el Derecho tiene dos acepciones que son: A) Como Ciencia del Derecho. B) Como norma o Derecho Objetivo. 2.2 Fuentes reales o materiales. En la ciencia del Derecho se llama fuentes materiales a todos los factores que provocan la aparicin y determinan el contenido de las normas jurdicas, no son resultados fortuitos de la razn, estas fuentes obedecen a mltiples causas, como las circunstancias sociales, polticas, econmicas, histricas, culturales, etc. EL Derecho es una sper estructura que es la base de la sociedad. Estas fuentes estn constituidas por un conjunto diverso heterogneo de factores que no son ajenos al orden tcnico cientfico, las fuentes materiales, son el antecedente lgico y material de las sustancias de los preceptos jurdicos. 2.3 Fuentes Formales. Cochabamba-Bolivia 12
Las Fuentes Formales, son aquellos hechos o actos a los cuales se les atribuye una especifica aptitud para crear normas jurdicas. Son los distintos modos de manifestacin del Derecho Positivo enfocadas con relacin a su origen. En su expresin mas simple, podemos decir que: Fuente formal del Derecho es aquel procedimiento a travs del cual se produce validamente normas jurdicas, que adquieren el rasgo de obligatoriedad propio del Derecho, y por lo tanto la caracterstica de ser impuestas legtimamente a las personas mediante los instrumentos de coaccin del Estado. La legislacin, La costumbre y la Jurisprudencia, suponen las formas reguladas por el propio Derecho Vigente. Las soluciones de los problemas no previstos en las normas legales, pueden ser llenadas a travs de las Fuentes de Conocimiento y estas son: Los principios generales del Derecho y la Doctrina. Las Fuentes Histricas, son los medios que nos permiten conocer al Derecho a travs de la historia y estos estn encerrados en, documentos y textos histricos que contienen normas jurdicas, como los Papiros, los Codex, los Anales, las Gacetas y las Inscripciones, sean estas en mrmol, bronce o piedra, leyenda de edificaciones y monumentos que se han podido salvar de la destruccin. Tambin existen las Fuentes Auxiliares del Derecho, como la Analoga, que consiste en aplicar a un caso no contemplado por el Derecho Positivo una norma que rige otro caso, siempre que en ambos exista una acentuada semejanza y asista la misma razn para resolver el mismo. La Equidad, que es uno de los ms altos principios de Derecho, su concepto ha sido fijada por Aristteles con maestra inigualada por cuanto supone moderacin, templanza, y justicia legal. 2.4 Pirmide jurdica. La totalidad de las normas de un Estado aguardan entre si un orden de prelacin, que estn dispuestas jerrquicamente, ofreciendo la imagen de una pirmide en cuya cspide se hallan las de mas alto rango que se agrupan en la Constitucin, en seguida las Leyes, luego los decretos y Reglamentos Supremos, posteriormente las Cochabamba-Bolivia 13
normas provienen de los negocios jurdicos y en ultimo escaln las sentencias y resoluciones administrativas, que son normas individualizadas.
C.P.E LEYES LOS DECRETOS LEYES LOS DECRETOS supremos LOS REGLAMENTOS LOS NEGOCIOS JURIDICOS SENTENCIAS RESOLUCIONES ORDENANZAS
UNIDAD 3 REALIDAD Y DERECHO
3.1 Enseanza de la Introduccin del Derecho 3.2 Problematica definicin del Derecho 3.3 Origen etimolgico de la palabra Derecho 3.4 Amplitud de la palabra Derecho 3.5 Estructura estratificada del mundo 3.6 Formas de lo espiritua lo cultural 3.7 La persona humana 3.8 Derecho y Sociedad 3.9 Derecho y cultura 3.10 Definicion de Derecho 3.11 Concepto de Derecho 3.12 Objeto, fin y funcion del Derecho
3.1.
ENSEANZA DE LA INTRODUCCION AL DERECHO La Introduccin al estudio del Derecho es una disciplina que tiene por objeto
hacer conocer al estudiante, las concepciones de lo que es el ser humano, la sociedad, el Estado, el Derecho propiamente dicho, la Ley, la Legislacin, la Justicia y las especialidades de la ciencia del Derecho. De aqu, que a nuestro juicio la misin ms propia de la introduccin al Derecho, es aproximar, en gracia a un enfoque de conjunto de los estudios jurdicos, la filosofa jurdica y las ciencias dogmticas particulares. 3.2. PROBLEMTICA DEFINICION DEL DERECHO La conveniencia de iniciar el estudio de una disciplina definindola, es una cuestin abierta; mientras unos sostienen que, sin conocer los temas bsicos de una ciencia no es posible comprender cabalmente su definicin, otros aseveran que sta facilita una primera nocin del objeto que la constituye en un apartado unitario dentro del saber. Hay disciplinas de difcil y hasta hoy, no lograda definicin clara como la Cochabamba-Bolivia 15
filosofa: en ellas resalta la vanidad de intento prematuro. En otras, definirlas es una manera adecuada de presentarlas. En cuanto al objeto de nuestro objeto, el filsofo italiano Giorgio del Veccio en su obra Filosofa del Derecho, seala que lo que el Derecho sea, todo el mundo lo sabe de un modo aproximado. Pero la definicin precisa del concepto presenta graves dificultades. La verdad de este criterio es fcil de comprobar. Todos los hombres, an los extraos a las disciplinas jurdicas tienen que habrselas con el Derecho, por ejemplo: los campesinos de las regiones ms apartadas para los actos elementales de su vida como contraer relaciones conyugales (matrimonio), adquirir ganado (propiedad) o expresar su ltima voluntad (testamento), deben de cumplir con preceptos legales. De ah que todos tengan nociones aproximadas de algunas
instituciones jurdicas, lo complicado es forjar un pensamiento unvoco, de un solo significado o criterio. 3.3 ORIGEN ETIMOLOGICO DE LA PALABRA DERECHO Referir el origen de una palabra no siempre brinda una nocin precisa y completa de su significado, aunque es de rigor indicar la etimologa del vocablo que designa la ciencia que se ha de estudiar. La palabra DERECHO, deriva del latn Directum, participio pasivo del verbo dirigiere, que significa conducir, regir, enderezar, encaminar, dirigir, ordenar. Directum es lo recto y Derecho, al preponer de esta voz, expresa aquello que ordena rectamente las relaciones humanas. 3.4 AMPLITUD DEL CONCEPTO DERECHO Intentamos no slo elucidar, explicar el concepto del derecho vigente en nuestro pas, sino ms ampliamente, queremos abarcar todos los Derechos pasados, presentes y futuros, en todas las ramas y tendencias que hay o puedan establecerse (civil,
mercantil, agrario, socialista, capitalista, etc). Buscamos la nocin universal del Derecho. Es de la mayor importancia para el xito de esta labor localizar el Derecho en la multifactico y abigarrada inmensidad del ser. 3.5 ESTRUCTURA ESTRATIFICADA DEL MUNDO Siguiendo corrientes del pensamiento contemporneo, tratamos de encontrar el sitio del Derecho e la realidad que nos circunda y de la que somos parte. Los objetos son heterogneos, tiene contextura diversa y componentes distintos, adems se dice que tienen ser y realidad lo que ocupa un lugar en e espacio: la materia fsica, cada cosa con volumen y peso; empero, adems de los cuerpos y los seres vivos, otras formas de ser transcurren solamente en el tiempo sin peso, tamao ni perfiles geomtricos, por ejemplo: lo anmico. Cuanto hay en el ser real, es decir, los objetos que son efectivamente, con existencia perceptible, individualidad neta y acabada, no meras abstracciones, pensamientos, constituyen la realidad. Esta aparece en cuatro estratos relacionados entre s. Lo inorgnico.- No puede negarse que hay cuerpos inanimados que tienen mera existencia fsica y cuya duracin temporalidad se apoya en la inercia (falta de energa) de la materia. Es la amplia escala de cosas tangibles: minerales, rocas, agua, gases, aire, etc. Lo orgnico (Vida Vegetativa).- Es patente la realidad de los seres vivos de la naturaleza, cuyas especies duran, por sobre la muerte de sus individuos, mediante la reproduccin. Perece, muere el individuo, subsiste la especie. Esta segunda capa se asienta y apoya en la anterior en cuanto a la consistencia material de sus entes, sin embargo, ostenta algo enteramente nuevo, el fenmeno de la vida. Su frmula es: Cochabamba-Bolivia 17
Universidad Privada Domingo Savio Introduccin al Derecho SEMI-PRESENCIAL materia + vida = vida vegetativa Lo Psquico (vida animada).- El animal se distingue de la planta por muchas cualidades. Siente estados internos como el dolor, placer, hambre, fro, calor, etc; se esfuerza por obtener cuanto necesita en alimento y abrigo: acecha y atrapa a su presa; se cobija ante las inclemencias del tiempo, elude el peligro, resguarda su vida y la de su especie. Y para ello ejercita sus facultades: huele, oye, gusta, percibe cosas de fuera, reacciona, se desplaza, etc. A la vida vegetativa de las plantas, vemos sumado, en el animal, algo nuevo en sumo grado: estados y proceso psquicos. De esta manera la secuencia acumulativa ya expuesta contina, es decir, su frmula es la siguiente: Materia + vida vegetativa + psique = vida vegetativa Los espiritual o cultural.- El espritu o cultura es el ltimo estrato. Comprende una suerte de objetos que gravitan en el cotidiano hacer del hombre y que de uno u otro modo, recibe cierta presin de stos. Consideremos el lenguaje, la ciencia, la filosofa, la religin, las bellas artes (pintura, escultura, arquitectura, msica, literatura y drama); las normas jurdicas y ticas; las costumbres y usos; las invenciones y procesos tecnolgicos, desde la ms simple herramienta hasta el mecanismo ms intrincado, la construccin de caminos, de edificios, el cultivo de campo y jardines, el adiestramiento y domesticacin de animales, las organizaciones e instituciones sociales. 3.6 FORMAS DE LO ESPIRITUAL O CULTURAL EL ESPIRITU OBJETIVO de lo espiritural o cultural es el vigente en cierto y determinado perodo de una sociedad dada; es el modo de vivir, de pensar, de sentir y de actuar de sus hombres, con rasgos tan suyos que forman un estilo singular. Es el ambiente humano que los individuos comparten y lo mantienen viviente y en plena realizacin. En ese sentido se habla del modo de vida americano, o del medio espiritual de la poca, porque su cultura (idioma, tica, arte, tcnica, costumbres, creencias, usos, ciencias, etc) est en plena operatividad entre sus miembros. Por ejemplo, nosotros nos sentimos bolivianos y reverenciamos nuestros smbolos patrios, hablamos castellano con algunos modismos patrios, Cochabamba-Bolivia 18 tenemos
actitudes favorables o adversas a esto o a lo otro, pretendemos en justicia una salida al mar, todo aquello motiva y encauza nuestra convivencia social. EL ESPIRITU OBJETIVADO comprende aquellas cosas materiales en las que el hombre ha fijado su espritu objetivo, y al hacerlo les ha infundido significacin,
sentido, belleza, bondad o utilidad. Se trata de materia llena de connotaciones humanas: un edificio, una novela, una cruz, un automvil, un cdigo, un lpiz, una pintura, etc. De hecho existe interaccin dinmica entre ambas formas; el espritu objetivo se
plasma en obras y cosas (estatuas, mquinas, jardines, etc) y estos bienes espritu objetivado estimulan el desenvolvimiento del espritu objetivo. 3.7 LA PERSONA HUMANA Para que una persona humana, el ser humano, pueda alcanzar su realizacin integral es preciso criarse en el regazo de la sociedad. Si un hombre pudiera subsistir aislado, nunca se elevara de un plano anlogo al del animal. Sin otro con quien comunicarse ni cooperarse, su tosca adaptacin al medio le consumira todas sus energas y no desarrollara su inteligencia ni sus otras aptitudes latentes, que, cultivadas, el dan calidad propiamente humana. Carente de lenguaje y de los bienes de la cultura (moral, ciencia tcnica, organizacin poltica, religin, utensilios, herramientas y mquinas) quedar trunco. El hombre es producto de la sociedad; desde la cuna se halla inmerso en la familia y posteriormente en grupos de vecindad, culto, juego, deporte, recreacin, trabajo, instruccin, etc. Por consiguiente, la accin modeladora de estos grupos y de la sociedad en general, forma su personalidad social, mediante el lenguaje, el ejemplo y la educacin, inculcndole costumbres, usos , prejuicios, actitudes, deseos, cnones estticos, reglas de conducta, religin, conocimientos y hasta una interpretacin de su estructura social. Con estas adquisiciones culturales alcanza su entidad plenaria. La ecuacin humana contiene todos los trminos de la realidad: Materia + vida + psique + espritu (cultura) = Persona Humana.
3.8
DERECHO Y SOCIEDAD La persona se plasma dentro de la sociedad, y correlativamente, sta es un
agregado de hombres copartcipes, en la misma cultura y autosuficientes para satisfacer mancomunadamente sus necesidades. La Sociedad no es un hacinamiento de sujetos inconexos, incomunicados, la simple coexistencia de hombres en proximidad de espacio, no basta para que surja el fenmeno social, ste requiere, indispensablemente, de una red de influjos, de influencias mutuas de orden mental, afectivo, volitivo y fsico, llamados RELACIONES SOCIALES, que se traduce en acciones humanas. Tampoco la sociedad es una entidad con existencia propia y aparte de la de sus miembros. Consiste en una pluralidad de hombres, cuyas conciencias individuales sustentan los contenidos espirituales de la comunidad. Ellos interactan recproca y continuadamente, conformando una textura de relaciones de variable duracin e intensidad. El orden dentro de la sociedad no sera posible sin una cantidad de reglas admitidas y practicadas por los hombres en su conducta ntima y en sus relaciones de unos con otros; estas relaciones sociales implican acciones y omisiones de cada sujeto cuyos destinatarios son sus prjimos. Entre dichas acciones y omisiones interindividuales hay algunas consideradas absolutamente necesarias para la supervivencia y bienestar de la sociedad. Estas son imperativamente ordenadas por reglas de conducta de cumplimiento inexcusable, ya que cuentan inclusive con el respaldo de la autoridad y de las fuerzas organizadas de la sociedad (Estado y Polica, por ejemplo) para imponerlas, bajo conminatoria de severas sanciones. A estas reglas se las denomina normas jurdicas y a su totalidad se conoce como DERECHO. El Derecho no es un fin en s, es una tcnica, un mtodo de organizacin social, y un medio para la realizacin de aquellos fines que interesan fundamentalmente a la colectividad. Delimita la extensin de lo lcito en la conducta humana y castiga lo que reputa o considera ilcito, previene y resuelve los conflictos de intereses mediante el Cochabamba-Bolivia 20
reconocimiento y garanta de unos y consecuentemente, la postergacin, exclusin o represin de los contrapuestos. Por estas funciones es, igualmente, un instrumento de control social.
3.9 DERECHO Y CULTURA Es evidente que la Constitucin Poltica del Estado, las leyes, las sentencias de los tribunales, en fin, todo lo que empricamente conocemos como jurdico, no es fsico ni orgnico, tampoco es anmico, es decir privativo y dependiente de la conciencias del individuo. Entonces, su ubicacin correcta est en la regin del espritu, al igual que las normas morales, los cnones estticos, las teoras cientficas, etc. En definitiva, el Derecho es una creacin de la sociedad para regular sus propias relaciones, y como tal, un elemento de la cultura. Por ltimo, definimos la CULTURA, como el conjunto de todas las formas, los modelos o los patrones, explcitos o implcitos, a travs de los cuales una sociedad regula el comportamiento de las personas que la conforman. Como tal incluye costumbres, prcticas, cdigos, normas y reglas de la manera de ser, vestimenta, religin, rituales, normas de comportamiento y sistemas de creencias. Desde otro punto de vista se puede decir que la cultura es toda la informacin y habilidades que posee el ser humano, aunque tambin algunos animales de otras especies tienen culturas a pequea escala. El concepto de cultura es fundamental para las disciplinas que se encargan del estudio de la sociedad, en especial para la antropologa y la sociologa. 3.10 DEFINICION DE DERECHO En virtud a todo lo expuesto, se puede definir al DERECHO, como un
conjunto de normas y reglas jurdicas de carcter social que rigen en un determinado Estado para regular las relaciones humanas y establecer los derechos y deberes de las personas, emanan de autoridad pblica competente y son sancionadas por la fuerza.
Definicin de la cual se puede mencionar las principales caractersticas del Derecho: Obligatoriedad, la Generalidad, su carcter social y su meta es la Justicia, conforme lo seala Walter Aparicio Antezana, jurista Introduccin al Derecho. boliviano, en su obra
3.11. CONCEPTO DE DERECHO Segn el jurista mexicano Abelardo Torr, el Derecho es el sistema de normas coercibles que rigen la convivencia social. Es un sistema de normas jurdicas porque el Derecho es precisamente ese conjunto ordenado y jerrquico de reglas o normas de conducta que se nos impone con la obligatoriedad de hacer o dejar de hacer determinadas cosas.
Son coercibles porque su obligatoriedad est respaldada por la fuerza pblica del Estado y sino hacemos lo que ellas disponen ni omitimos lo que prohben, seremos sancionados por no observarlas. Rigen la convivencia social, es decir, las relaciones de los seres humanos entre s.
3.12
OBJETO, FIN Y FUNCION DEL DERECHO
OBJETO El objeto fundamental del Derecho es regular la conducta humana en la sociedad, sometiendo a sus componentes a esa conducta de manera obligatoria, constrindoles a su cumplimiento, estableciendo el orden pblico. Trata de establecer, cual es la materia sobre la que acta el Derecho, ver que el derecho se refiere a la conducta social del hombre, a esa conducta del hombre en relacin con la de los dems en su interferencia intersubjetiva, y para comprenderlo, basta con tener presente que cualquier controversia humana ser resuelta por los jueces atendiendo al respectivo Derecho. Podemos decir que el Derecho es el sistema de normas coercibles que rigen la conducta humana en su intereferencia intersubjetiva. Toda conducta del hombre que vive en sociedad, sea personal o social, es una conducta jurdica y como tal tendr un Cochabamba-Bolivia 22
rgimen jurdico que con mayor o menor minuciosidad la regir desde el punto de vista de la interferencia intersubjetiva. EL FIN En trmino generales, el fin de algo es aquello para lo cual existe, su razn de ser. Es por ello que el conocimiento de ese fin es necesario para la cabal comprensin del objeto del estudio, que en nuestro caso es el Derecho. Siendo el Derecho, un conjunto de normas obligatorias de convivencia, se dice comnmente que tambin tiene un fin, que segn su concepcin generalizada, el fin del Derecho es LA JUSTICIA, vale decir que el fin o ideal supremo al que debe orientarse el Derecho es la vigencia plena y autntica de la Justicia en la convivencia humana. Para otros autores, el fin del Derecho es el fin comn, porque el Derecho como toda norma de conducta, persigue un bien, que en este caso es el bien comn, el bien de todos los miembros de la comunidad. Si bien es cierto que el Derecho debe tener como fin o ideal supremo a la Justicia, conviene advertir que todo el Derecho positivo establece ya en la vida social una mayor o menor justicia y muchas veces, tremendas injusticias. FUNCION El sitio del Derecho dentro la convivencia humana, est ubicada en la Constitucin Poltica del Estado, en las Leyes, en las sentencias de los tribunales, en todo lo que empricamente conocemos como jurdico, no es fsico, ni orgnico, tampoco es anmico, es decir, privativo y dependiente de la conciencia de individuo porque si bien puede pensar el Derecho sentirse agraviado por una sentencia injusta, la desazn y el acto de pensar sern fenmenos psquicos y lo que origina la pesadumbre, son sentimientos ajenos al individuo, pues de otro modo, si dependieran de l, podra a su sabor modificarlos. Por lo tanto, el Derecho pertenece a la regin del espritu, a la cultura, a las teoras cientficas, al arte, etc. Concluimos diciendo que la funcin del Derecho es regular imperativamente las interrelaciones humanas, teniendo en esa labor la satisfaccin de necesidades bsicas del hombre y de la sociedad.
El Derecho no es u fin en s mismo, sino un medio para la consecucin de los fines que una determinada sociedad considera imprescindibles para su existencia y bienestar. En primer trmino, resuelve y previene los conflictos de intereses, pretensiones y comportamientos contrapuestos, sean individuales o colectivos, mediante el
reconocimiento y garanta de unos y consecuentemente la exclusin o represin de otros. Delimita la extensin de los lcitos y los jerarquiza en un cuadro de prioridades en que ocupan un lugar preferente; en correlacin se asegura de manera cierta y efectiva la observancia de las conductas prescritas, conminando, en ltimo extremo, con sanciones a los infractores.
UNIDAD 4 SER Y DEBER SER 4.1 Principios fundamentales 4.2 Proporciones enunciativas y normativas 4.3 Leyes naturales y normas 4.4 Dificultades en la definicin del Derecho.
4.1.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES E IRREDUCTIBLES Las normas, cuya transitoriedad pregonan sus limitaciones temporales, forman
parte de la cultura y pueden ser conocidas exhaustivamente; empero
tienen una
manera muy propia de existir que consiste en postular un deber ser, mediante la prescripcin de acciones y omisiones. Las disposiciones que fluyen de las normas, las caracterizan bsicamente. Su esencia es el imperativo con que se afrentan al hombre requirindole ajuste y acomode sus actos a esquemas de conducta predeterminados por ellas (por las normas), y por consecuencias sirven tambin para juzgar de la conducta obediente o renuente (que se resiste) a sus mandatos. La exigencia contenida en la norma, es decir, su deber ser, la compararemos con el ser. Para lo cual, nos hacemos la siguiente interrogante: Qu es el ser? El ser es infinito, sin lmites, inconmensurable, no medible; su idea cubre la mxima y total extensin, en la ms vasta y amplia acepcin y significado de la palabra. Y porque el Ser abarca todo, el ser es todo y todo cae dentro del Ser, circunscribirlo o delimitarlo es una tarea verdaderamente complicada hasta inconcebible. El intento de explicar el ser por la enumeracin de sus inagotables caracteres, uno tras otro, no es hacedero porque como gnero supremo, en verdad, carece de notas distintivas y en consecuencia de l puede predicarse todo, absolutamente todo, lo que paradjicamente equivale a no enunciar nada. Cochabamba-Bolivia 25
El
DEBER
SER, es otra idea renuente y resistente a la determinacin
conceptual; rebasa cualquier tentativa de encerrarla en una definicin; no obstante, nuestra vivencia interna nos convence cun reatados y ligados estamos a ciertas reglas de conducta de observancia obligatoria, por ejemplo, cuando una persona nos solicita una falso testimonio, esa peticin choca con nuestra conciencia, es decir, con una actitud previa que os impone la veracidad; as tenemos una experiencia ntima del deber ser. Lo que es caracterstico de la experiencia del deber, es que aprehendemos en ella un impulso a la accin, que se presenta como una demanda independiente de todo lo que nuestros deseos, inclinaciones e intereses no sugieren. Es as que el ser y el deber ser no son ignorados completamente, un instantneo movimiento intuitivo nos pone en contacto con ellos. Todos, en un modo u otro, nos sentimos partcipes en el ser y obligados a actuar o inhibirnos en situaciones especfica. Estas dos categoras ser y deber ser, son primarias porque cada una constituye el fundamento de estructuras complemente diversas, la una de todo lo que es del ser real e ideal- y la otra de orden normativo con sus imperativos que se traducen e deberes u obligaciones. Desde el punto de vista lgico son independientes e irreductibles: del ser no se puede inferir ni deducir vlidamente el deber ser, ni viceversa. Dadas ciertas condiciones, de lo que es concluimos que algo ser en el futuro, pero no cmo deber ser; por ejemplo: verificamos que en el pasado, prximo y lejano, algunos hombres victimaron a otros, y esto no lleva a pensar, que en el futuro, mientras no cambien los factores sociales y humanos, habra homicidios; pero no podemos afirmar que el hombre, mejor dicho, algunos hombres deben ser homicidas. Tampoco del deber ser, se puede deducir correctamente el ser, por ejemplo: partiendo de la norma el hombre debe ser bueno, es inaceptable enunciar que el gnero humano, sin excepcin ni exceptuar a nadie, es bueno. Cochabamba-Bolivia 26
4.2.
PROPOSICIONES ENUNCIATIVAS Y NORMATIVAS Al ser y al deber ser, radicalmente diferentes, corresponden juicios,
exposiciones y proposiciones de distinta especie. El ser se expresa en proposiciones enunciativas y el deber ser en proposiciones normativas. LAS PROPOSICIONES ENUNCIATIVAS nos dicen lo que fue, es o ser, por ejemplo: Bolvar independiz de Espaa seis Repblicas; la pizarra es negra, se
concluir la lnea frrea Cochabamba Santa Cruz. LAS PROPOSICIONES NORMATIVAS, en cambio, no mencionan lo que fue, es o ser, sino lo que debe ser, aunque la realidad contradiga sus exigencias, por ejemplo: todos los hombres deben ser veraces y honestos. Un conjunto selecto de proposiciones enunciativas, trabajosamente logrado por el lento desarrollo de las ciencias, es el constituido por las Leyes Naturales. 4.3 LEYES NATURALES Y NORMAS Comencemos por una distincin: No todas las reglas de conducta humana son obligatorias, muchas de ellas se las sigue por decisin personal, voluntaria, y segn el talante del momento, sin que el omitirlas provoque ninguna secuela, pues carecen de mayor significacin; por ejemplo, or radio, ver televisin, tomar caf despus de las comidas, etc. Otras reglas s, son perentoriamente impositivas; a stas las denominamos NORMAS. LA NORMA es la expresin de la idea de que algo debe ocurrir, especialmente la de que un individuo debe conducirse de cierto modo. Lo expuesto, nos permite caracterizar las normas como reglas de conducta que prescriben deberes, como por ejemplo: no matar, ayudar al prjimo, respetar el honor, ser leal, etc.
LA LEY NATURAL es la expresin de las relaciones constates que existen entre los fenmenos. A veces las instancias relacionadas se presentan una como productores de las otras, por ejemplo: el calor dilata los cuerpos. En otros casos la ley natural expone nicamente interdependencia, sin suposicin causal entre los fenmenos, por ejemplo: la ley de Newton, que dice que los cuerpos se atraen en razn directa de las masas e inversa del cuadrado de las distancias. Ahora que se conceptualiz las leyes naturales y normas, concretamos sus diferencias: FINALIDAD.- La Ley natural, es un juicio que enuncia las relaciones que efectivamente hay entre los fenmenos. La cada del cuerpo es un hecho real; la ley de la gravitacin de Newton es su expresin cientfica. La finalidad de la ley natural es explicar la realidad, hacerla comprensible, inteligible. En el entendido de que el hombre capta su sentido y seguidamente se siente predispuesto a realizarla, las normas tienden a regir su comportamiento. La finalidad de la norma es regir la conducta humana. SUPUESTO.- El supuesto de las leyes naturales es que en la naturaleza hay un orden segn el cual los fenmenos estn enlazados unos con otros de manera permanente, de tal modo que si hoy se produce un hecho, en cualquier tiempo y lugar, dadas idnticas circunstancias, se repetir el suceso como efecto de las mismas causas. El cientfico descubre esas relaciones constantes de los fenmenos naturales y las expresa en frmulas que se llaman leyes naturales. El supuesto de las normas es que los seres a quienes van dirigidas tengan libertad para obedecerlas o infringirlas. Es absurdo pensar en normas destinadas a seres que tienen de antemano trazada una conducta imposible de ser alterada, es decir, irrevocable; por ejemplo; la del animal que ciegamente obedece al instinto. Por ello las normas se dirigen nicamente a la conducta consciente y libre del hombre y no aquellas de sus funciones supeditadas a la necesidad biolgica: digestin, muerte natural, etc. Cochabamba-Bolivia 28
VALIDACION.- La ley natural arranca su verdad de la realidad a la que se refiere, esta realidad ha de confirmarla en los trminos y lmites en que ha sido enunciada. La Norma toma su validez no de la realidad a la que se dirige pues podra serle adversa, sino de los valores: bien, justicia, libertad, etc, que el hombre siempre ha posedo.
CORRESPONDENCIA CON LA REALIDAD.- La ley natural se cumple continuadamente en los casos y formas previstas; de no ser as deja de ser ley o tiene que ser reformulada. Las normas pueden ser infringidas en casos concretos, sin que estas violaciones destruyan su existencia; muy al contrario, la transgresin repercute de tal manera que ms se acusa su obligatoriedad, su vigencia: frente al robo, la calumnia o el homicidio, sentimos con mayor intensidad la imposicin normativa de respetar la vida, la propiedad y el honor de las personas. Es oportuno adelantar que cuando la inobservancia sobrepasa ciertos mrgenes y se generaliza, compromete la vigencia de la norma y an puede llegar a abolirla.
4.4.
DIFICULTADES EN LA DEFINICION DEL DERECHO Ya se mencion la dificultad que representa la definicin del Derecho y el intento de lograrla comenzamos por establecer que lo jurdico pertenece a la cultura y dentro d ella al campo de las Normas. Asimismo, expusimos que la normas concretan las exigencias de los valores ticos adaptndolos a una determinada situacin social, cultural e histrica de un pueblo y de sus individuos. En particular, los normas jurdicas al trasmitir las exigencias de los valores jurdicos crean deberes jurdicos.
UNIDAD 5 VALORES
5.1 La teora del valor 5.2 Determinacin general de los valores 5.3 El valor 5.4 Objetividad 5.5. No independencia 5.6 Aprehensin de los valores 5.7 Realizacin de los valores 5.8 Valores ticos y normas
5.1.
LA TEORIA DEL VALOR
LA AXIOLOGIA A medida de que el hombre primitivo fue liberndose del dominio de los
instintos, una superior tendencia nacida de s mismo lo impulsaba hacia la bondad, la belleza, la verdad, la santidad y la utilidad; en suma, hacia lo que la filosofa contempornea conoce como valores y estudia bajo el ttulo de AXIOLOGIA (palabra que etimolgicamente deriva del griego axios que significa digno, que vale; y tambin del griego logos que significa tratado). La axiologa (del griego axios que quiere decir valioso y logos, que quiere decir tratado), o tambin denominado filosofa de los valores es la rama de la filosofa que estudia la naturaleza de los valores y juicios valorativos. La axiologa no slo trata de los valores positivos, sino tambin de los valores negativos, analizando los principios que permiten considerar que algo es o no valioso, y considerando los fundamentos de tal juicio. La investigacin de una teora de los valores ha encontrado una aplicacin especial en la tica y en la esttica, mbitos donde el concepto de valor posee una relevancia especfica
Segn la Axiologa, los valores pueden ser objetivos o subjetivos. Ejemplos de valores objetivos incluyen el bien, la verdad o la belleza, siendo finalidades ellos mismos. Se consideran valores subjetivos, en cambio, cuando estos representan un medio para llegar a un fin (en la mayora de los casos caracterizados por un deseo personal). Adems, los valores pueden ser fijos (permanentes) o dinmicos (cambiantes). Los valores tambin pueden diferenciarse a base de su grado de importancia y pueden ser conceptualizados en trminos de una jerarqua, en cuyo caso algunos poseern una posicin ms alta que otros DEFINICION DE VALOR Para la axiologa, una disciplina de la filosofa, el valor adems permite ponderar el valor tico o esttico de las cosas, por lo que es una cualidad especial que hace que las cosas sean estimadas en sentido positivo o negativo. Para el jurista y filsofo argentino Carlos Cossio, autor de la obra Idealismo y Derecho, los valores son una cualidad "sui generis" de un objeto; los valores son
agregados a las caractersticas fsicas, tangibles del objeto; es decir, son atribuidos al objeto por un individuo o un grupo social, modificando - a partir de esa atribucin - su comportamiento y actitudes hacia el objeto en cuestin. Y agrega adems que se puede decir que la existencia de un valor es el resultado de la interpretacin que hace el sujeto de la utilidad, deseo, importancia, inters, belleza del objeto. Es decir, la vala del objeto es en cierta medida, atribuida por el sujeto, en acuerdo a sus propios criterios e interpretacin, producto de un aprendizaje, de una experiencia, la existencia de un ideal, e incluso de la nocin de un orden natural que trasciende al sujeto. Tambin se define a los valores, como a aquellas cualidades o caractersticas de los objetos, de las acciones, que sirven al individuo para orientar sus comportamientos y acciones en la satisfaccin de determinadas necesidades. El Jurista alemn Max Scheler, seal que entre los valores espirituales se encontraban por ejemplo, los valores estticos como la belleza; los valores jurdicos como la justicia y los valores del conocimiento, como la verdad. Cochabamba-Bolivia 31
5.1. LOS VALORES EN LA FORMACION DE LOS SERES HUMANOS Cada uno de los valores nombrados es el pinculo de otros que le siguen, por ejemplo, el bien es el principal de los valores ticos, pero no el nico; integran esta familia la caridad, la justicia, la libertad, la paz, la seguridad, el orden y varios ms. Se toma el concepto de valor, en el sentido de facultad y capacidad de ser, de vivir y obrar el conjunto de nuestras decisiones, elecciones, principios e ideales de conformidad a la concepcin del mundo que habitamos o queremos habitar, con tal fuerza y conviccin que nuestra conducta y nuestro comportamiento definan nuestra existencia y el bienestar de las dems personas. El bien, la justicia, la verdad, la belleza, la hermandad de la especie humana, la solidaridad, la lealtad, el trabajo comunitario, el respeto al derecho a la vida del
prjimo, en materia de Derecho: la justicia y la reciprocidad de los valores constituye el fundamento de la vida y la existencia humana digna, de respeto, valoracin y de respeto mutuo. Entre los valores humanos, la justicia seala la pirmide ms alta en su concepcin y ejecucin, y esto hace que tenga fuerza ejecutiva porque concierne el conocimiento de su contenido y su realizacin a la suprema belleza de la vida cotidiana que todo ser humano debe observar en su cumplimiento. Existen varias definiciones de JUSTICIA. Platn seal que la justicia es una virtud superior y ordenadora de las dems virtudes, que establece entre ellos una relacin armnica. Por su parte,
Aristteles dice que lo justo es lo igual, y puesto que lo igual es un medio, la justicia ser el justo medio. Para Ulpiano la justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo. Para San Agustn, Dios es la fuente de toda justicia expresa en los
mandamientos. Santo Toms de Aquino, manifest que la Justicia es el hbito por el cual, en perpetua y constante voluntad, es dado a cada persona su derecho. Segn el criterio del jurista y escrito alemn Rudolf Stammler, la justicia es una idea de armona permanente y absoluta de la conducta social.
Es relativamente corto el repertorio de los valores cardinales, y sin embargo, desde tiempos inmemorables orientan las acciones individuales y genricas de la
humanidad. Determinan la manera cmo vive el hombre, sus pensamientos, sus aspiraciones y sus creaciones. Configuran la concepcin del mundo de cada poca. En cada perodo histrico descuella, sobresale un valor que ocupa el punto
ms alto de la actividad de sus hombres y matiza sus coyunturas, sus sucesos y el estilo de su vida: en la antigua Grecia preponderaron las virtudes morales; en Roma, las jurdicas; en la Edad Media, las religiosas; en el Renacimiento, las bellas artes; en el siglo 18, las ideas racionales; en la actualidad el valor terico, la verdad, que preside el trabajo cientfico.
5.2.
DETERMINACIONES GENERALES DE LOS VALORES El estudio de los valores, corresponde a la Filosofa, tal cual se anot
precedentemente, empero estn estrechamente ligados con la conducta humana que tambin es regida por las normas Jurdicas, es decir por el Derecho. El Derecho es un medio para la realizacin de algunos valores. Podemos mencionar los caracteres relevantes de los valores:
5.3 EL VALOR Las personas reaccionamos ante las cosas, ante los sucesos, ante las personas y sus actos, ante nosotros mismos con una toma de decisin favorable o bien adversa. La realidad no nos es indiferente, contemplamos cada uno de sus objetos como revestido de cierta cualidad atinente a su dignidad y que se impone por sobre nuestras tendencias, por ello es que cruzamos el mundo diciendo o hablando en voz alta: esto es bello, eso sublime, aquello santo, lo de ms all feo, falso, intil, profano, etc, etc. La impresin afectiva que motivan los eventos y seres en medio de los cuales vivimos, nos lleva a preguntar qu es la belleza, la bondad, la utilidad, la verdad . . . . . Quizs algo sobrepuesto a los objetos? Acaso elementos o partes constitutivas de su ser?. Cochabamba-Bolivia 33
La belleza, la utilidad, la verdad, etc, no son ingredientes con sustantividad propia que se aditen a los objetos. Al ser parte de ellos (de los objetos) no incrementan su realidad o su idealidad, sencillamente lo realzan trocndolos en bienes. Es evidente que los valores de hecho no son cosas materiales. El resultado es claro., Los valores no son entes substantes ni abstracciones, tampoco cabe confundirlos con la nada. Fulguran e los objetos valiosos. Los Valores son cualidades de ndole especialsima, sui generis. El valor puro al no ser real ni ideal, netamente vale, su esencia es el valor, el ser Valente. ente real o ideal + valor = BIEN
5.4 OBJETIVIDAD Segn la teora objetiva, los valores, para algunos, considerados en s mismos, son cualidades puras, con existencia propia, independientes de las cosas e indiferentes a que hayan sujetos capaces de aprehenderlos; otorgando a los valores la perfeccin absoluta Segn la teora subjetivista, no deseamos las cosas porque son buenas o bellas, sino que son buenas o bellas porque las deseamos; es decir, las impresiones subjetivas de agrado o desagrado, de deseo o aversin que las cosas provocan en nosotros, las proyectamos sobre ellas mismas, atribuyndolas, y luego haciendo pie en ello, las calificamos de bellas, buenas, etc. Sera a partir de esta objetivacin que se elaboran las abstracciones de lo bello, lo santo, lo bueno, lo feo, lo sacro, etc. A decir del antroplogo y filsofo argentino, Risieri Frondizi, Si los valores no fuesen ms que un producto de las inclinaciones y necesidades del hombre o reflejos de sus sensaciones placenteras o dolorosas, se hallaran a merced de los vaivenes de nuestro estado de nimo. Cun ocioso sera discurrir sob re la belleza de una obra de arte. El relajamiento conmocionara la sociedad: el buen gusto y la prdica moral no tendran sentido y tanto valdra el corrompido como el hombre honesto, ambos se conduciran de acuerdo a sus propios deseos y a los intereses que los mueven.
El valor no es simple producto de la subjetividad. El valor inserto en el bien es inmune a la volubilidad de nuestros estados psquicos, existe fuera de nosotros, aunque es asequible a cuantos estn en disposicin de apreciarlo; es decir, es objetivo. La objetividad del valor significa que el objeto valioso el bien posee una cualidad o propiedad que despierta nuestra preferencia o incita nuestro rechazo. Dicha cualidad o propiedad residente en el bien y apta para motivar estados de nimo, hemos identificado como valor.
VALORACION Valoracin es el proceso anmico del hombre en cuya virtud reconoce la dimensin valiosa de un bien, establecindose entre ambos una relacin: l, como sujeto, y el bien, como objeto valorado.
POLARIDAD Todos los valores tiene anverso y reverso, exhiben un lado positivo y otro negativo; a esta separacin o divisin se llama polaridad. El contrapolo de lo bueno es malo, lo contrario a lo justo, lo injusto; lo opuesto a lo til, lo intil; lo adverso a lo santo, lo diablico; la anttesis de la verdad, lo falso; e contravalor de lo bello, lo feo. La fealdad tiene tanta presencia efectiva como la belleza, nos topamos con ella a cada rato. Lo mismo puede decirse de la injusticia, lo desagradable, la deslealtad, etc.
INTEMPORALIDAD El examen de la relacin que guardan los valores con el tiempo, nos conduce a posturas y criterios contradictorias. Unos afirman que los valores son intemporales. Si un cuadro es bello y un acto es justo, la belleza que ilumina a uno y la justicia que ennoblece a otro son independientes del tiempo. Ayer como hoy, hoy como maana, siempre, aqu y en todas partes. Si un valor vale, vale eternamente. En cambio, otros piensan que lo intemporal son los conceptos de los valores que, con elementos lgicos, tienen la consistencia extratemporal de los objetos ideales Cochabamba-Bolivia 35
5.5 NO INDEPENDENCIA Los valores adhieren inmaterialmente a los objetos y les infunden sus atributos, los hacen valiosos Su no independencia se funda y apoya en ese necesario engarce con objetos reales e ideales. Por eso, an considerados en abstracto contienen una referencia al ser. Los valores no existen por s mismos, sino que descansan en un depositario o sostn que, por lo general, es de orden corporal; as, la belleza, por ejemplo, no existe por s sola flotando en el aire, sino que est incorporada a algn objeto fsico: una tela, una piedra, un cuerpo humano, etc. La necesidad de un depositario e quien descansar da al valor un carcter peculiar.
LOS BIENES Los valores aparecen a travs de los entes y de las acciones como cualidades que rompen nuestra indiferencia. As en la temtica de los valores, del valor, llegamos obligadamente a los bienes. Los bienes son entes reales o ideales saturados de valor. En la edad primitiva, el hombre salvaje, al pulir una piedra en forma de hacha, aada al objeto inerte el valor de la utilidad, convirtindolo en un bien. En el plano esttico por ejemplo, un trozo de mrmol es una mera cosa, empero la mano del escultor le agrega belleza a quitarle todo lo que le sobra, segn la irnica imagen del escultor y el mrmol cosa se transforma en una estatua, por ende en un bien. En trminos sumario, la igualdad es:
5.6.
APREHENSION DE LOS VALORES La valoracin de un bien, consiste en la aprehensin de los valores como lo til,
la verdad, lo bello, lo justo, lo bueno y lo santo, que se manifiesta en nuestra preferencia por sus portadores (una computadora, un libro, un poema, una sentencia justa y una vida entregada a la adoracin mstica de Dios), y no siempre es resultado
de un proceso puramente intelectual como aquel que desplegamos en el orden matemtico o lgico.. La vivencia captora de valores impresos en los bienes es quehacer de la estructura anmica ntegra, donde concurren sus facultades sensoriales, intelectuales, volitivas y emocionales, en proporciones diversas, segn el objeto de la valoracin. En el Plano esttico predomina lo emotivo, pero no estn ausentes elementos racionales; en el sector de lo til predomina lo intelectual sobre lo emotivo La teora de los valores es de orden racional y tiene su valor propio, la verdad. Al contrario, en la captacin intuitiva de la belleza prevale lo emotivo; de pronto quedamos embelesados sin saber cmo, ante la aparicin de una hermosa imagen.
REALIZACION DE LOS VALORES El hombre queda vinculado a los valores tan pronto los intuye, entonces se proyectan sobre l- Ofician de directrices que inspiran su sentido creador y su accin. Captados por la conciencia, los valores se erigen en principios actuantes: cada quien se siente obligado a ser justo, verdico, bueno en lo posible de apariencia agradable y con vocacin para lo perfecto, aunque su conducta, en la vida, sea indcil al magnetismo de los valores. Por ello, el hombre que concibe los valores tiene el don de plasmarlos en el mundo de la realizad, realizndose, paralelamente como individuo. En los valores ticos, supremos guas de la conducta, no solo inducen al hombre a insertarlos en la realidad; sus propias acciones son al materia en la que cristaliza la cualidad valiosa; por ello se dice que los valores ticos encuentran su soporte en la voluntad, las intenciones, los propsitos, los deseos y los actos humanos.
VALORES ETICOS Y NORMAS Respecto a los valores ticos, estos se cumplen a cabalidad ya sea en el hombre aislado o socialmente vinculado; el acto humano es su objeto, de ah que se estriba el destino del hombre; l, artfice de su propia vida, debe saturarla de valor.
Los valores ticos, adems del bien, comprenden los siguientes: la Justicia, la misericordia, el amor, la fidelidad, la humildad, la modestia, la equidad, la paz, el altruismo, la liberad, el orden, la seguridad, etc. Las normas son una especie de intermediarios que traducen las incitaciones de los valores ticos en preceptos aptos para ser conocidos y obedecidos por los hombres; no matar, no robar, no mentir, auxiliar al necesitado, respetar a los padres, etc; de modo que son accesibles a la totalidad de las personas, y, facilitan y promueven el cumplimiento de los valores en general y de los ticos en particular.
UNIDAD 6 MORAL Y DERECHO
6.1 Conceptualizacion de normas morales 6.2 Unilateralidad de la norma moral y bilateralidad del Derecho 6.3 Intimidad de la norma moral 6.4 Sanciones morales y sanciones jurdicas
6.1.
CONCEPTUALIZACION DE LAS NORMAS MORALES
LA MORAL La Moral es el conjunto de normas, reglas y principios que regulan el
comportamiento interno del hombre y de ste con otros dentro la sociedad, y que le orientan acerca del bien o del mal, acerca de lo correcto y lo incorrecto de una accin o acciones. La palabra moral tiene su origen en el trmino latino mores, cuyo significado es costumbre. Moralis en latn, mos = griego costumbre). Por lo tanto moral no acarrea por s el concepto de malo o de bueno. Son, entonces, las costumbres las que son virtuosas o perniciosas. Los antiguos romanos concedan a las mores maiorum (costumbres de los mayores), las costumbres de sus ancestros fijadas en una serie continuada de precedentes judiciales) una importancia capital en la vida jurdica, a tal grado que durante ms de dos siglos (aproximadamente hasta el siglo II a. C.) fue la principal entre las fuentes del Derecho. Su vigencia perdura a travs de la codificacin de dichos precedentes en un texto que llega hasta nosotros como la Ley de las XII Tablas, elaborado alrededor del 450 a. C. La moral comenz a ser enseada en forma de preceptos prcticos, como en el Libro de la sabidura y los Proverbios del Rey Salomn, las Mximas de los siete sabios de Grecia, los Cochabamba-Bolivia 39
Versos dorados (y otros) de los poetas de Grecia o bien en forma de aplogos y alegoras hasta que revisti carcter cientfico en las escuelas de Grecia y Roma. Ocupa importante lugar en las enseanzas de Pitgoras, Scrates, Platn, Aristteles, Epicuro y, sobre todo, entre los estoicos (Cicern, Sneca, Epicteto, Marco Aurelio, etc.). Los neoplatnicos se inspiraron en Platn y los estoicos cayeron en el misticismo. La tica estudia la Moral. LA ETICA La tica es una rama de la filosofa que abarca el estudio de la moral, la virtud, el deber, la felicidad y el buen vivir. La palabra tica proviene del latn ethcus. Etimolgicamente, las palabras tica y moral tienen el mismo significado, con diferencia que moral deriva del latn (mos) y tica del griego (ethos). En consecuencia, a veces se llama a la tica filosofa moral. Hoy en da, sin embargo, se suele decir que la moral es uno de los objetos de estudio de la tica. 6.2 UNILATERALIDAD DERECHO La Moral es unilateral porque sus normas actan en el fecundo y asombroso mundo interior del hombre, donde es suficiente la representacin de su mandato para cumplirlo, o responsablemente infringirlo. Esta privacidad alcanza a tal grado de ntimo exclusivismo que nadie puede imponer a otro, una conducta moral; no es hacedero, ni justo inclusive, ordenar y lograr que una persona, en contra de sus convicciones y sus sentimientos, ame de verdad a su enemigo; por ello, a la moral para la efectividad de sus normas, le es suficiente un individuo guiado por su propia conciencia. En cambio, el Derecho, correlaciona a unos hombres con otros en la sociedad; sus normas presuponen una pluralidad de sujetos comprometidos en participar de una vida en comn, en una sociedad. La norma Jurdica vincula a lo menos dos personas, por eso es bilateral. El individuo aislado, en la medida de su incomunicacin, est al margen del Derecho. DE LAS NORMAS MORALES Y BILATERALIDAD DEL
BENEFICIOS Una norma moral, por su importancia intrnseca, es dado en inters y exclusivo beneficio del llamado a cumplirlo, porque el comportamiento ordenado le significa un verdadero ascenso espiritual; una norma moral contribuye a su superacin tica y a su perfeccionamiento individual. La transgresin o el incumplimiento del deber moral tienen sus consecuencias negativas o positivas en el hombre que la omite o bien que la practica y la cumple. Acerca de esto recordemos el refrn Quien mal anda, mal acaba. Al imperativo moral, le basta una sola persona, de ah su unilateralidad. Por su parte, el precepto o norma jurdica aprovecha no a quien debe acatarlo sino a aquella otra persona titular de la pretensin y autorizada para exigir el cumplimiento de la conducta prescrita. Hay un pretensor o sujeto activo que es el beneficiado y un obligado o sujeto pasivo que debe hacer u omitir algo a favor del primero. En otras palabras, sierre coexisten deudor y acreedor. Existe una necesaria unin, ligazn entre estas dos personas, por ello se dice que el Derecho implica una relacin y por ende una regulacin bilateral: cuando un hijo adeuda una suma de dinero a su padre, y ste fallece dejndolo como nico heredero, al deuda desaparece, se extingue, porque nadie puede ser, jurdicamente, acreedor de s mismo. 6.3 INTIMIDAD DE LA NORMA MORAL Si se toma en cuenta que la norma jurdica enlaza dos o ms personas y la norma moral alcanza su plenitud en el individuo aislado, el campo de la Moral es totalmente diverso al del Derecho.
MORAL Corresponde a la Norma moral el mbito de las intenciones, el por qu de la decisin de obrar de una u otra forma; en una palabra, la conciencia del individuo. Por el contrario, se reconoce a la norma jurdica, por su sentido social, el plano exterior de la conducta, la parte externa de los actos, es decir, el comportamiento extrnseco en cuanto toca o afecta a alguien. Todo acto humano tiene algo de interior as como de exterior. An en las conducta preponderantemente internas, como el pensar, siempre se manifiestan Cochabamba-Bolivia 41
exteriormente en actitudes especiales, por ejemplo, la del que piensa. Por otro lado, los actos externos, en cuanto conscientes provienen de una resolucin interna. De esto resulta que un mismo acto es pasible de ambas calificaciones, jurdica y moral al mismo tiempo. Es bueno aclarar que la regulacin moral de la conducta, ligada a la entraa misma de nuestra determinacin conciencial, trasciende apremiando su realizacin externa. No queda satisfecha con que se quiera el bien. Exige la consumacin de todos los actos que estn dentro de nuestra posibilidad para que la intencin se externe en obra efectiva, cuyos efectos, generalmente alcanzan a otras personas, como la caridad, por ejemplo.
DERECHO Por su parte, las normas jurdicas o bien la exterioridad del Derecho se refiere a la conducta externa del hombre, solo interesa lo exterior de sus actos. El Derecho no se ocupa de los mviles que determinan la conducta humana, porque la obediencia no proviene del deber ser, sino de la coaccin que nos impone el Derecho. Las normas jurdicas no solo buscan la adecuacin exterior, ni la simple legalidad, sino que nos obliga a obrar con rectitud, con la advertencia de que en caso de incumplimiento u omisin del precepto legal o jurdico, devendr una sancin por ello. El Derecho exige que la conducta del obligado coincida objetivamente con lo dispuesto por su precepto, a veces sin atender al sentimiento adverso que quizs vel la intencin de su autor: la norma jurdica manda que el deudor pague, quedando fuera de consideracin la gratitud o cualquier tipo de apreciacin subjetiva. 6.4 SANCIONES MORALES Y SANCIONES JURIDICAS La Norma Moral cuenta con el remordimiento, el reproche de conciencia, la vergenza de s y el sentimiento de culpa del que brota el arrepentimiento por la desobediencia. Por su parte, el Derecho ofrece una amplia gama de medidas punitivas como privacin de la vida, encarcelamiento, resarcimiento de daos y perjuicios, multas, Cochabamba-Bolivia 42
ejecucin forzosa, etc. En el Derecho el sujeto sancionador es el Estado, porque la violacin a la Norma jurdica es de orden pblico.
FORMAS MIXTAS DE LA SANCION JURIDICA Las sanciones son formas simples que por lo general se combinan entre s, por ejemplo: a) Cumplimiento + indemnizacin Cuando el contratista no ha concluido la construccin de una casa, materia del contrato, el propietario podr pedir al juez el cumplimiento del contrato, es decir, la entrega de la casa terminada, ms la indemnizacin de daos y perjuicios ocasionados por la demora. b) Cumplimiento + castigo En el caso a que un ladrn detenido se le obligar a devolver la cosa robada; por la comisin del delito de robo, ste deber cumplir la sancin penal establecida para ese delito. c) Cumplimiento + indemnizacin + castigo Si un ladrn robara un vehculo y a escapar dao otros objetos, ste al ser detenido, deber devolver la cosa robada, ms deber pagar por los daos y perjuicios causados y adems por la comisin del delito deber purgar la pena del o de los delitos cometidos.
UNIDAD 7 NORMAS DE TRATO SOCIAL Y DERECHO
7.1 Identificacin de las normas de tratos social 7.2 Trato social y moral
7.1 IDENTIFICACION DE LAS NORMAS DE TRATO SOCIAL La conducta humana, adems de ser dirigida y regulada por normas morales y jurdicas, es objeto de otra regulacin. Se trata de un enorme y variado repertorio de reglas, cuya importancia y extensin puede fcilmente apreciarse en la siguiente opinin del filsofo y jurista hispano guatemalteco, Luis Recasns Fiches, inserta La decencia, el decoro, la buena crianza, la correccin de maneras, la cortesa, la urbanidad, el respeto social, la gentileza, las normas del estilo verbal, del estilo epistolar, las exigencias sobre el traje, el compaerismo, la caballerosidad, la galantera, la atencin, el tacto social, la finura, etc. Pensemos en la innumerable cantidad de actos y prohibiciones que nos imponen dichas reglas: el saludo en sus diversas formas, toda una serie de actitudes que revelen consideracin para los dems, las visitas de cortesa, las invitaciones, los regalos, las propinas, los aguinaldos, la compostura del cuerpo cuando estamos reunidos con otras personas, la forma de traje segn las diversas situaciones, la buena crianza en la mesa, las frmulas de la comunicacin epistolar, las reglas del juego, las de la conversacin, la asistencia a determinados actos, el evitar en el lenguaje las palabras reputadas como ordinarias o groseras, los homenajes de galantera y, en suma, todos los especiales deberes de comportamiento que derivan del hecho de pertenecer a un determinado crculo social (profesin, clase, partido, confesin, edad, aficin, vecindad, etc). DENOMINACION.- Respecto a la denominacin de estas reglas de conducta, reciben varias nominaciones: a) Convencionalismos sociales, pero el trmino convencin significa acuerdo no se conviene en su obra Vida humana, sociedad y derecho :
de voluntades, y nada ms alejado de esta clase de preceptos: Cochabamba-Bolivia
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previamente con quin se est o estar en relacin, la forma de saludar, portarse bien en la mesa, preferir un asiento, etc b) Usos sociales, esta manera de designarlas no es inexacta, sino demasiado
amplia. Si bien las formas de la cortesa, del decoro y de la urbanidad se manifiestan a travs de los usos y las costumbres sociales, otras normas perfectamente definidas como las morales, las religiosas y las jurdicas, tambin se expresan por igual medio. El referido jurista Recasns social. CARACTERIZACION.- Respecto a su caracterizacin, la esfera de accin de las normas del trato social est determinada por la amplitud de los distintos crculos y grupos que se forman en la sociedad, segn la clase, la situacin econmica, poltica, religiosa, cultural, deportiva y por funcin que cumplen sus miembros. Cada centro de actividad social contiene un sistema propio y diverso de normas de trato social, al igual se da con relacin al vestido, el lenguaje, los modales, etc; un acto que para un muchacho es admisible, puede resultar en cambio indecoroso en un anciano, y de hecho lo plausible en el anciano, puede ser inconveniente en un joven, por ejemplo. Otra caracterstica de las normas del trato social consiste en que nicamente intiman a quienes estn presentes dentro del mbito de su vigencia, y slo por el tiempo de su permanencia en l; por ejemplo, refirindose a las costumbres nacionales o locales, se puede afirmar que cuando una persona sale de viaje las deja en su tierra, queda libre de ellas, y en cambio, debe de someterse a las reglas del pas que visita. El mayor caudal de normas del trato social es de origen consuetudinario; la tradicin con su envolvente y enorme influjo trasmite de generacin en generacin las costumbres sociales del pasado, que juntamente con la influencia e imposicin del orden jurdico van modelando el espritu de las personas. Son normas que mientras ms antiguas sean, ms respetadas sern, y como no revisten formas rgidas e inmodificables se adaptan con facilidad a situaciones nuevas, sin perder su sentido intrnseco, y de hecho superviven porque marcan el comps que les seala la vida. propuso denominarlas como reglas del trato
VALORES DEL TRATO SOCIAL.- Entre las normas morales, jurdicas y del trato social, hay diferencias esenciales provenientes de los valores que les sirven de fundamento; por ello el valor principal de las normas morales es el bien, de las jurdicas, la justicia y de las del trato social, el decoro. Los valores del trato social son ticos por cuanto encauzan la conducta, y al hacerlo mitigan los roces que producen los intereses opuestos y a veces, excluyentes de los hombres; al mismo tiempo confieren cierto hbito de belleza, de vitalidad y de gallarda a as relaciones humanas. No es suficiente saludar, se requiere delicadeza y efusin, por eso desagrada de sobremanera el que se de la mano laxamente, sin calor afectivo.
7.2 TRATO SOCIAL Y MORAL Establecidos los rasgos de las normas de trato social e nidificado sus valores, es menester compararlas con las normas morales, as como tambin con las normas jurdicas.
BILATERALDAD DE LAS NORMAS DE TRATO SOCIAL Y UNILATERALIDAD DE LAS NORMAS MORALES.- La bilateralidad de las normas de trato social se pone de manifiesto al considerar que actualizan sus requerimientos cuando estamos en compaa de otra persona. Fuera de la relacin con otra persona carece de sentido toda norma de trato social, por ejemplo: cuando uno cierra la puerta de su cuarto, ya o tiene sentido aplicar a su comportamiento juicios basados en esas reglas ni en sus valores; a solas, en el aislamiento de su cuarto ya no se puede ser decente, ni indecente, decoroso o indecoroso, conveniente ni conveniente, corts ni descorts, a decir de Luis Recasns.
Por su parte, las normas morales son exclusivamente unipersonales porque no refieren necesariamente la conducta de uno a otro sujeto, sino que iluminan la
conciencia, la cual evala las acciones cumplidas y esencialmente las intenciones y los deseos, para decidir lo que debera hacerse o evitarse.
EXTERIORIDAD DE LAS NORMAS DE TRATO SOCIAL E INTERIORIDAD DE LA MORAL.- La bipolaridad exterioridad interioridad es mucho ms acusada al contraponer moral y trato social que al comparar moral y derecho. En el trato social no se indaga en ningn momento, como suele hacerse en el derecho, el fondo, sea artero o recto, de quien acata o infringe sus dictados y preceptos. Le basta que nuestros actos para con los dems sean realizados con tacto y finura. En el saludo cumplido con urbanidad o viene al caso escudriar ni averiguar si s falaz fingimiento o autntica expresin de afecto; quien salud con amabilidad y cortesa ha cumplido cabalmente. La exterioridad de las normas del trato social se hace ostensible en las palabras que constituyen su lxico: buenas formas, buenas maneras, buenos modos, etc.
DIFERENCIAS ENTRE NORMAS JURIDICAS Y NORMAS DE TRATO SOCIAL.- La diferenciacin entre normas jurdicas y normas de trato social ha llegado a dividir las opiniones de juristas, filsofos y estudiosos del Derecho; hay quienes niegan la posibilidad de hacer una diferenciacin, en cambio otro criterio quizs ms generalizado acepta la misma, sin que tampoco haya armona de pareceres y criterios en cuanto a las notas distintivas.
CUADRO COMPARATIVO DE LOS CARACTERES DE LAS NORMAS Trato Social Bilaterales Exteriores Heternomas Autnomas Incoercibles Coercibles Incoercibles. Jurdicas Bilaterales Exteriores Heternomas Morales Unilaterales Interiores
UNIDAD 8 NORMAS JURIDICAS Y REGLAS TECNICAS
8.1 Imperativo categrico e Imperativo hipottico 8.2 Condicionamiento del deber jurdico 8.3 Estructura de la norma jurdica 8.4 Pretensin de inviolabilidad 8.5 El problema de las normas tcnicas, no son normas 8.6 ticas y reglas tcnicas
86.1 IMPERATIVO CATEGORICO e IMPERATIVO HIPOTETICO Dentro los valores, la tica sostiene unos principios guas de la conducta humana, cuyas pautas evidentes y claras de la conciencia moral nos permiten calificar las acciones humanas de buenas, malas, meritorias, culpables o no..1 Estos principios se manifiestan en forma de mandatos cuyas imposiciones imperativas son: IMPERATIVO CATEGORICO.- es aquel cuya orden no esta sujeta a ninguna condicin, prescribe una conducta por si misma. Ej. ama a tus padres IMPERATIVO HIPOTETICO .- Es el que superdita su exigencia a una condicin : Si haces tal cosa, haz tal otra,
8.2 CONDICIONAMIENTO DEL DEBER JURIDICO Entendiendo el concepto del deber jurdico como la restriccin de la libertad exterior de una persona, en el sentido de: deber de hacer y deber de no hacer algo, cuya esencia, la del deber jurdico, necesariamente esta dentro de la norma jurdica, debemos conocer los caracteres del mismo:
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La bilateralidad, donde para el cumplimiento del deber jurdico debe haber un obligado y otro que exija ese cumplimiento. La exterioridad, es decir hacer conocer ese deber al cuerpo social.
Jaime Moscoso Delgado, Introduccin al Derecho, Editorial Juventud, 2009, Pg. 118.
La heteronimia, donde el cumplimiento del deber es exigible por otras personas, no hay autonoma de decisin en hacer y no hacer. La coercibilidad, donde la imposicin de una sancin es inevitable a la inobservancia del deber jurdico2
Las normas jurdicas disponen que algunos deberes se tornen obligatorios o no, segn determinados condicionamientos. Ej. En Bolivia, para ser Presidente o Vicepresidente del Estado, los requisitos previstos en el articulo 167 de la Constitucin Poltica del Estado, seala los de contar con 30 aos de edad y haber residido permanentemente 5 aos en el. Pas, al menos por 5 aos antes del da de la eleccin., es decir si concurren estos requisitos en una persona, se da para esta, el cumplir su mandato, si falta uno de los requisitos, no nace el deber. O en otro sentido, Ej. Si un individuo comete un robo debe ser condenado a una pena de prisin3. Es decir, la norma jurdica es una norma hipottica en todos los casos.
8.3 ESTRUCTURA DE LA NORMA JURIDICA Entendiendo la forma hipottica de la norma jurdica y sus consecuencias, podemos estructurar la misma, de la siguiente manera: la norma jurdica consta de 2 partes vinculadas por la imputacin, una llamada HIPOTESIS o supuesto, y otra llamada CONSECUENCIA o disposicin.4 Ambos elementos aparecen explcitamente en la norma, por Ej. El Cdigo Penal seala: El que matare a otro (hiptesis, supuesto o condicin), ser sancionado con pena privativa de libertad de 5 a 20 aos (consecuencia o disposicin). Lo que materializa la hiptesis o supuesto, se llama hecho jurdico La consecuencia o disposicin es consecutiva al hecho jurdico y consiste en la relacin jurdica entre el sujeto activo que es el titular del derecho subjetivo facultado a exigir algo, y el sujeto pasivo que es quien debe cumplir la prestacin impuesta por la norma. Esta
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Walter Aparicio Antezana, Introduccin al estudio del Derecho, Editorial Serrano, 2000, Pgs.101,102. Jaime Moscoso Delgado, Ob. Cit, Pg. 119. 4 Jaime Moscoso Ob. Cit, Pg. 121
Universidad Privada Domingo Savio Introduccin al Derecho SEMI-PRESENCIAL conexin es llamada por Kelsen imputacin, es decir el modo de enlazar jurdicamente los sucesos, distinto a la Causalidad que esta ligada a los fenmenos naturales, donde el efecto sigue a la causa. Para entender mejor la Imputacin, ponemos el ejemplo de la prestacin del deber del servicio Militar, donde: el ser boliviano, tener 18 aos y ser varn son requisitos que configuran una hiptesis, mientras que el enrolamiento bajo banderas constituye la Imputacin como una relacin de deber ser.
8.4 PRETENSION DE INVIOLABILIDAD Siendo que la norma juridica configura una pretension logica creada segn ciertos procedimientos instituidos por una comunidad juridica y que, como manifestacin unificada de la voluntad de esta, formalmente expresada a traves de sus organos e instancias
productoras, regula la conducta humana en un tiempo y lugar defindos, prescribiendo a los individuos, frente a determinadas circunstancias, condicionantes, deberes y facultades, y estableciendo una o mas sanciones coactivas,para el supuesto de que dichos deberes no sean cumplidos5, es que, la norma es susceptible de ser violada constantemente precisamente para evitar, modificar o extinguir esas sanciones coactivas, por lo que, la pretension de la inviolabilidad de la norma juridica no es posible per se.
8.5 EL PROBLEMA DE LAS REGLAS TECNICAS, NO SON NORMAS Se plantea la cuestin de indagar si tan bien son normas otras directivas de similar apariencia, en este contexto Garcia Maynes define a las Reglas Tcnicas como principios de orden prctico que sealan medios para el logro de fines6. Estas se expresan en forma hipottica como las normas jurdicas, por ejemplo: si q quieres cosecha optima, usa abono orgnico. Es decir: si necesitas A, usa B. En consecuencia debemos preguntarnos si las Reglas tcnicas son Normas, el Profesor Laun ya en 1924, sostuvo en la Universidad de Hamburgo que: una vaguedad del lenguaje ocasion la confusin , teniendo que distinguir dos especies de estructura hipottica : por una parte las Normas jurdicas, que postulan un deber condicionado, y ,por
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Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales, Editorial Heliasta, 2007, Pag.618 Jaime Moscoso, Ob. Cit, Pg. 124
otra, las Reglas tcnicas que son un medio que sealan una necesidad condicionada sin establecer ningn deber. En resumen, concluimos que las Reglas tcnicas no son normas porque no comportan deberes para el hombre, se recurren a ellas cuando hay necesidad. nicamente hay de comn con las normas que ambas tienen una estructura hipottica.7 Finalmente puntualizamos que, dado el caso, el deber de cumplir la regla tcnica, no proviene de ella, sino de la obligacin jurdica en que esta comprendida.8
8.6 ETICA Y REGLAS TECNICAS Las Reglas tcnicas son ticamente neutras porque no pueden ser calificadas de inmorales o morales ya que estn segregadas de la categora de normas. Surge un vnculo cuando las Reglas tcnicas se ponen al servicio del Derecho, por ejemplo en los peritajes grafolgicos las pruebas qumicas, etc. Asimismo, las Reglas tcnicas pueden estar inmersas en una norma jurdica concreta en virtud del un contrato donde hay un obligado a hacer algo mediante el uso de ciertas Reglas tcnicas que si son violadas, la otra parte puede pedir una reparacin.9 Entendiendo que la Regla tcnica es neutra dentro de la tica, diramos que su utilidad o no esta en relacin con sus fines al ser incorporadas a todo tipo de normas, sea estas Jurdicas, Morales, Religiosas, etc.
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Giorgio del Veccchio, Derecho y Vida, citado Por Jaime Moscoso, Ob. Cit, Pg. 127 Ob. Cit, Pag. 127 9 Eduardo Garca Maynez, tica, citado por Jaime Moscoso, Pg..127
UNIDAD 9 EL HECHO JURIDICO
9.1 Concepto 9.2 Hechos Jurdicos y hechos materiales 9.3 Clasificacin 9.4 Divisin 9.5 Acto jurdico 9.6 Actos jurdicos unilaterales y plurilaterales 9.7 Efectos del acto jurdico 9.8 Convencin y contrato
9.1 CONCEPTO El hecho jurdico en sentido amplio comprende a los sucesos naturales y las acciones humanas que producen efectos jurdicos. Es decir es la condicin de la aplicacin de la norma.10 Tuhr citado por Schreier concepta as: Suele darse el nombre de hecho jurdico a la totalidad de acontecimientos que al realizarse deben producir la consecuencia del Derecho.11 Por ejemplo, el da que el sujeto pasivo Juan Prez, boliviano, cumple 18 aos, la hiptesis de la ley del servicio militar se realiza plenamente, es decir se ha cumplido el hecho jurdico, como consecuencia sobreviene la relacin jurdica en forma de imputacin que une al sujeto pasivo con el sujeto activo, el Estado, que es quien exige el cumplimiento de dicho deber. Asimismo citamos la definicin contenida en el Diccionario de Ciencias Jurdicas, polticas y sociales de Manuel Ossorio, que seala En tanto que los actos jurdicos se origina en la voluntariedad del actor, el hecho jurdico se caracteriza porque produce un efecto de Derecho que no ha sido querido. Es, en opinin de Couture, un evento constituido por una accin u omisin involuntaria (pues de ser voluntaria, constituira el
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Walter Aparicio, Ob.Cit., Pg. 97. Jaime Moscoso, Ob.Cit. Pg. 136.
acto jurdico) o por una circunstancia de la naturaleza que crea, modifica o extingue derechos.12
9.2 HECHOS JURIDICOS Y HECHOS MATERIALES Los hechos jurdicos en sentido estricto son los que originan consecuencias jurdicas, adems deben observar las siguientes caractersticas: Estar formulados en la hiptesis de la norma Debe concernir a 2 o mas personas Debe tener carcter de exterioridad, es decir ser perceptible por los sentidos. Ser acreditable por los medios probatorios admitidos
En cambio, los hechos materiales o simples son aquellos que, indiferentes de su procedencia natural o humana, no tienen repercusin jurdica alguna.13
9.3 CLASIFICACION Jaime Moscoso cita a W.N. Hohfeld quien distingue entre hechos jurdicos operativos y hechos jurdicos probatorios.14 Los hechos jurdicos operativos o constitutivos son los que derivados de una norma jurdica crean, modifican o extinguen relaciones, situaciones o normas jurdicas. Por ejemplo En la creacin de una obligacin contractual entre A y B los hechos afirmativos son: que cada una de las partes sean seres humanos, mayores de edad, que A haya efectuado una oferta, que B haya aceptado, etc. Tambin, por ejemplo, configuran hechos operativos los procedimientos del rgano Legislativo hasta la promulgacin por el rgano Ejecutivo. Mientras que, un hecho jurdico probatorio es aquel que, una vez comprobado o verificado, da una base jurdica no siempre definitiva para derivar en algn otro tipo de hecho. Por ejemplo el haberse encontrado un habitculo en la casa del encausado donde presuntamente se mantuvo secuestrada a una persona.
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Ob.Cit.,, Pg.444. Jaime Moscoso, Ob.Cit. Paginas 137 -138. 14 dem, .Pg. 138
9.4 DIVISION Se distinguen los hechos jurdicos propiamente dichos y voluntarios o actos jurdicos Los hechos jurdicos, en sentido estricto, son los fenmenos naturales que ocasionan consecuencias jurdicas: ej. El nacimiento que perfecciona la existencia de la hechos jurdicos voluntarios persona jurdica individual, la muerte, que marca su fin y origina la transmisin de bienes a los herederos. Mientras que los hechos jurdicos voluntarios o actos jurdicos tienen su origen en la voluntad humana, como ser por ejemplo, en la realizacin de un contrato, etc.15 Es decir, como afirma Moscoso, son las acciones realizadas por el ser humano con la intencin de producir efectos jurdicos.16 hechos jurdicos
9.5 ACTO JURIDICO Para Bonnecase, citado por Aparicio, el acto jurdico es la manifestacin exterior de la voluntad bilateral o unilateral cuya finalidad es engendrar, sobre el fundamento de una regla de derecho o una institucin jurdica, un estado jurdico permanente o limitado de derecho, que forma, modifica o extingue una relacin de Derecho.17 Tambin los actos jurdicos pueden ser de Derecho Pblico como los procedimientos legislativos y judiciales y de Derecho Privado tambin llamados negocios jurdicos como ser los contratos, etc.
9.6 CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS Los actos jurdicos se clasifican en Unilaterales, Bilaterales, Plurilaterales, Gratuitos, Onerosos, Entre vivos y por causa de muerte. Los actos jurdicos unilaterales son los que para formarse y para tener efectos jurdicos necesitan de la manifestacin de la voluntad de una persona, sea esta individual o colectiva. Por ejemplo los actos jurdicos del Estado son de carcter unilateral.
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Walter Aparicio, Ob.Cit. Pg.97. Jaime Moscoso, Ob. Cit, Pg. 139. 17 Walter Aparicio, Ob. Cit., Pg.97.
Los actos jurdicos bilaterales son aquellos en que es necesaria la manifestacin de la voluntad de las dos partes concurrentes. Por ejemplo el matrimonio, un contrato de alquiler, etc. Los actos jurdicos plurilaterales son los que para existir y generar efectos jurdicos, deben contar con el concurso de cuantas partes sean necesarias, pueden ser personas individuales o colectivas. Por ejemplo, un Tratado Internacional, un acuerdo entre empresas, etc. Los actos jurdicos son gratuitos cuando por efecto de ese acto una persona es beneficiada gratuitamente. Por ejemplo el recibir una donacin. Los actos jurdicos son onerosos cuando concurre una prestacin cancelada por una de las partes intervinientes. Por ejemplo, un contrato de compra venta, de arrendamiento, etc. Finalmente, los actos jurdicos son entre vivos o inter vivos cuando producen efectos jurdicos cuando producen efectos jurdicos en vida de sus autores, y son por causa de muerte cuando el fallecimiento de una persona configura una relacin jurdica. Por ejemplo, en Derecho Hereditario cuando una persona fallece, se convierte en el causante o el de cujus, y el o los herederos adquieren el estado de causahabientes.
9.7 EFECTOS DEL ACTO JURIDICO Los efectos de los actos jurdicos son variados y se sintetizan en la formacin, alteracin o eliminacin de las relaciones jurdicas, situaciones o normas jurdicas. Por ejemplo, la formacin de una norma general mediante contrato colectivo de trabajo entre un sindicato de trabajadores y los empresarios, mas tarde se modifica o altera la norma consensuadamente y finalmente se puede eliminar o extinguir dicha relacin.
9.8 CONVENCION Y CONTRATO En sentido amplio la Convencin es la concertacin de voluntades de las partes para convenir determinada norma jurdica.
Estrictamente, la Convencin es una variedad del acto jurdico plurilateral, definida como el acuerdo de voluntades que crea, modifica o extingue normas individualizadas, situaciones o relaciones jurdicas.18 Mientras que el Contrato, es una subespecie de la Convencin definida como el acuerdo de voluntades creadora de una norma o relacin jurdica. Kelsen,
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citado por
Moscoso, en su Teora General del Derecho y del Estado. Seala que el vocablo contrato tiene dos acepciones, es decir tiene un doble uso, la palabra designa lo mismo el procedimiento especifico por el cual son creados los deberes y derechos contractuales de las partes, como la norma contractual establecida a travs de tal procedimiento. Por ejemplo: el contrato de inquilinato que crea la relacin jurdica por la que el inquilino se obliga a pagar el importe consensuado y el propietario a proporcionar el bien a alquilar para uso y goce del inquilino. Pues bien, una eventual modificacin de de la cuanta del alquiler, no es contrato, sino una convencin para alterar lo originalmente determinado. El articulo 450 de nuestra norma sustantiva civil dice: Hay contrato cuando dos o mas personas se ponen de acuerdo para constituir, modificar o extinguir entre si una relacin jurdica. Finalmente sealamos que, los contratos pueden ser; unilaterales, bilaterales o plurilaterales segn la cantidad de las partes que intervengan en los mismos.
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Jaime Moscoso, Ob.Cit. Pg. 145. dem, Pg. 146.
UNIDAD 10 EL DERECHO SUBJETIVO
10.1 Uso de la palabra Derecho - Definicin del Derecho subjetivo 10.2 Formas del derecho subjetivo 10.3 Clasificacin 10.4 Derecho subjetivo absoluto y Derecho subjetivo relativo 10.5 Derecho subjetivo pblico y Derecho subjetivo privado
10.1 USO DE LA PALABRA DERECHO - DEFINICION DEL DERECHO SUBJETIVO El uso del vocablo Derecho tiene connotaciones derivadas de varias teoras, esta son: la teora normativista del Derecho, por la cual se considera al Derecho como un conjunto de normas., otras como la Teora tridimensional del Derecho, apuntan a que el Derecho no slo se encuentra formado por normas sino que adems lo conforman: los valores y la conducta humana, es decir, el Derecho se conforma de: conducta humana, valores y normas jurdicas. Es as que, entendiendo que el Derecho es uno solo, solo cambia su forma de aplicacin de acuerdo a las necesidades propias de cada Estado, vemos las siguientes caracterizaciones de acuerdo a los siguientes tratadistas del Derecho: para Ulpiano el Derecho es el arte de lo bueno y equitativo; Manuel Kant define al Derecho como una coaccin universal que protege la libertad de todos; Carl afirma que el Derecho es una armona de justa proporcin que ilumina la inteligencia, es una ley que obliga a las voluntades individuales a respetar el orden vigente; finalmente Josserant concluye que el Derecho configura la voluntad de los defrechos particulares representada por la voluntad colectiva para establecer las prerrogativas y Derechos de las personas y en ese sentido es una regla social obligatoria.20 Finalmente debemos citar la definicin mas clsica del Derecho como un conjunto de normas y reglas jurdicas de carcter social que rigen en un determinado
20
Walter Aparicio, Ob.Cit., Pg.35
Estado para regular las relaciones humanas y establecer los Derechos y Deberes de las personas, emanan de autoridad competente y son sancionadas por la fuerza. En cuanto hace a la definicin del Derecho subjetivo, esto tiene que ver con el doble uso de la palabra Derecho , donde unas veces designa la norma jurdica , el Derecho objetivo y otras indica la facultad legal otorgada a las personas, es decir el Derecho subjetivo. El derecho subjetivo es considerado como la facultad jurdica que tiene una persona de actuar o de realizar determinada accin. Es tambin considerada como la facultad de interponer una demanda o como el poder de crear derechos en otras personas como en el caso del testamento. A este efecto, el Tratadista Garcia Maynes, citado por Walter Aparicio, seala que el Derecho subjetivo es la facultad que confiere la norma jurdica a una persona para que haga u omita algo, esta facultad es correlativa al deber de otra persona, es decir que el Derecho subjetivo no puede existir sin una norma que es el Derecho Objetivo.21 Siendo que el Derecho objetivo es el conjunto de normas en las cuales se fundamentan los derechos subjetivos. As integran el Derecho objetivo la Constitucin, los Cdigos, las leyes, etc. Mientras que, los derechos subjetivos tienen como sustento normas de Derecho objetivo. Por ejemplo: si el propietario de un predio demanda al propietario de un predio colindante el deslinde es por que existe una norma de derecho objetivo en el Cdigo Civil que establece que el propietario de un predio puede obligar a los vecinos al deslinde, sean stos propietarios o poseedores. 10.2 FORMAS DEL DERECHO SUBJETIVO Teniendo en cuenta el grado y la eficacia de la expresin de la voluntad del sujeto titular, en orden a su logro y plena realizacin, Recasens Siches, citado por Jaime Moscoso, distingue las siguientes formas del Derecho subjetivo:
21
dem, Ob.Cit. Pg.42.
El Derecho subjetivo como mero reverso de los deberes jurdicos, es decir son validos sin necesidad de que el titular manifieste su deseo de defenderlos o actualizarlos, estos son preservados por el Estado, de oficio, por ejemplo los derechos a la vida, a la salud, a la educacin, a la propiedad, etc.; estos estn protegidos por la normativa penal mediante la tipificacin de delitos como, homicidio, robo, etc.
El Derecho subjetivo como pretensin, donde la accin del sujeto activo es necesaria para efectivizarlo; por ejemplo el derecho de un hijo a ser mantenido durante su minoridad o incapacidad. El Estado no puede actuar de oficio, siendo menester la demanda del beneficiario.
El Derecho subjetivo como poder de creacin, modificacin o extincin de las normas , es as que, esta forma configura al titular la maximizacin de sus facultades, donde no solo puede actuar en su pretensin ni esperar que el Estado acte de oficio, sino que participa plenamente en la normalizacin de las relaciones jurdicas, ya sea en el campo privado mediante la generacin de contratos u otras convenciones, sino tambin mediante labores legislativas procedmentales al tener la posibilidad de ser elegido para ello.
10.3 CLASIFICACION Las clasificaciones mas difundidas dividen al Derecho subjetivo por una parte en Derechos absolutos y Derechos relativos; mientras por otra parte mencionan a los Derechos Pblicos y los Derechos Privados.
10.4 DERECHOS SUBJETIVOS ABSOLUTOS Y RELATIVOS
Esta
clasificacin
depende de la identificacin del sujeto pasivo; en el caso de los Derechos subjetivos absolutos, el sujeto pasivo est representado por agrupados de la siguiente manera: Los derechos de la personalidad, es decir aquellos derechos subjetivos que cada hombre tiene respecto a si mismo, donde los dems deben Cochabamba-Bolivia 59 toda la comunidad, siendo
respetarlos en cuanto hace a su integridad fsica, sus caractersticas individuales psquicas, su libertad y su personalidad moral. Los derechos reales, que implican un poder de posesin sobre determinadas cosas tangibles o no, es decir el mbito de la propiedad. Sin embargo hay tambin otra clase de Derechos reales como ser: la hipoteca, a las servidumbres, el usufructo, etc. Los derechos intelectuales e industriales, que corresponden a los autores, inventores y fabricantes sobre sus obras, inventos y productos, para evitar su reproduccin, apropiacin o falsificacin.
Mientras que en los Derechos subjetivos relativos, las personas estn completamente individualizadas, as podemos agrupar en: Los derechos creditorios, donde la prestacin exigida al sujeto pasivo individualizado consiste en uno o varios actos precisos en su naturaleza y extensin; ejemplo: abonar una deuda, pagar un alquiler, construir una casa, elaborar un retrato, etc. Los derechos potestativos, que comprenden la autorizacin para regir la conducta de determinada persona en ciertos aspectos; por ejemplo la autoridad de los padres sobre el hijo menor de edad
10.5 DERECHO SUBJETIVO PBLICO Y DERECHO SUBJETIVO PRIVADO Cabe mencionar que estas variedades no excluyen las anteriormente sealadas, con las que pueden combinarse. 22 8.5.1 Derechos subjetivos privados. Son los posedos por un particular como sujeto activo frente a los deberes de otros particulares, incluso el Estado cuando acta como persona de derecho privado, por ejemplo en una relacin contractual con una constructora de edificaciones pblicas. 8.5.1 Derechos subjetivos pblicos. Para cuya mejor comprensin no avenimos a la agrupacin que hace Jaime Moscoso de la siguiente manera23:
22
Jaime Moscoso, Ob.Cit, Pag.158.
Derechos subjetivos pblicos comunes, es decir los que aseguran al ser humano en su existencia e integridad, dotndoles adems, de un libre arbitrio para el desarrollo pleno de su personalidad. Estos estn establecidos principalmente en la norma suprema que es la Constitucin Poltica del Estado, en cuanto hacen a los derechos fundamentales como ser el derecho a la vida, a la salud, a la educacin al acceso gratuito a los servicios pblicos de agua, luz, etc.
Derechos subjetivos pblicos polticos, son las facultades ciudadanas prescritas para intervenir no solo como elector sino como elegible y as participar en la formacin de los rganos de poder y en la administracin pblica.
Derechos subjetivos pblicos del Estado donde este cambia de rol, pasa de sujeto pasivo a sujeto activo, es decir, la autodeterminaciones cuanto hace a su estructuracin, su legislacin, su facultad de administracin de la cosa publica, etc.
23
Jaime Moscoso, Ob.Cit, Pg.159
UNIDAD 11 EL DEBER JURIDICO
11.1 Conocimiento del deber jurdico 11.2 Identificacin del deber jurdico con el deber moral 11.3 Caracteres del deber jurdico 11.4 Algunas teoras sobre el tema
11.1 CONOCIMIENTO DEL DEBER JURIDICO Garca Maynez citado por Aparicio, afirma que: el deber jurdico es la restriccin de la libertad exterior de una persona, para cuyo conocimiento se debe buscar su esencia en el mismo concepto de la norma jurdica.24 Es decir, el deber jurdico acta como sujeto pasivo ante el sujeto activo que es el derecho subjetivo. Asimismo es importante saber los rasgos propios del deber jurdico, el cual se distingue de otro tipo de deberes, para lo cual Recasens, citado a su vez por Moscoso Delgado, ejemplifica mejor as: Un deudor tiene un deber jurdico de satisfacer su deuda al acreedor (en virtud a una norma determinada de Derecho) pero adems probablemente tenga el deber moral de pagar, siendo posible que tambin ciertos usos sociales le obliguen a ello, siendo asimismo muy probable que algunas normas religiosas tambin le obliguen al pago Finalmente citamos, por su claridad, la conceptualizacion de Holmes, citado por Flix Cohen, misma que seala: el deber jurdico es una prediccin de que si un hombre hace u omite algo, sufrir de una u otra manera por imposicin de un Tribunal25
11.2 IDENTIFICACION DEL DEBER JURIDICO CON EL DEBER MORAL Hay una tesis que sostiene que el deber jurdico es absorbido siempre por el deber moral, afirmando que este procede del requerimiento del Estado. Esto no es as
24 25
Walter Aparicio, Ob.Cit., Pg.101. Jaime Moscoso, Ob.Cit, Pg. 167.
ya que de ser cierta esta afirmacin, los jueces, por ejemplo, a falta de alguna normativa concreta, tendran que aplicar preceptos morales, lo cual no es as en la realidad. Para ejemplificar mejor lo anterior consideremos aspectos de la conducta humana irrelevantes para la moral pero que estn preceptuados jurdicamente, Vg. las formalidades en algunos actos jurdicos como ser las actuaciones notariales, testigos, etc., o Reglamentos de trafico vehicular, etc, etc. Al contrario, ciertos mandatos morales quedan al margen del Derecho, como ser los que ordenan intenciones rectas, deseos honestos, comportamiento leal, etc. Ocurre as por ejemplo con las ordenanzas municipales que autorizan la instalacin de casas de lenocinio indeterminadas reas de una poblacin.26
11.3 CARACTERES DEL DEBER JURIDICO En general los autores coinciden en sealar los principales caracteres del deber jurdico como las siguientes: El carcter social, es decir, el deber jurdico jams concurre aislado, no es unilateral ya que en cuanto sucede un hecho jurdico aparece el deber jurdico del sujeto pasivo, ante un obligado hay otro que exige el cumplimiento. El carcter de exterioridad, donde el deber jurdico se da a conocer al cuerpo social, no se esconde en la conciencia como el deber moral, as por ejemplo la intencionalidad de perjudicar a otro solo se puede verificar por la exterioridad de la accin traducida en datos. El carcter heteronomo, que , al contrario del carcter autnomo del deber moral que habita en lo intimo del individuo, se manifiesta necesariamente exigible en su cumplimiento por otras personas, no hay la autonoma de decisin de hacer o no hacer, el deber jurdico esta instituido por una norma derivada de la accin inicial de un legislador. El carcter coercitivo, porque la imposicin de una sancin es concurrente a la inobservancia del deber jurdico. La individualizacin del deber jurdico con sus
26
Jaime Moscoso, Ob Cit., Pg.163.
elementos y circunstancias posibilita el uso de la fuerza para inducir al sujeto obligado a cumplir lo exigido.
11.4 ALGUNAS TEORIAS SOBRE EL TEMA Sealamos las siguientes teoras: En la suposicin de que un mandato sea desobedecido, el sujeto pasivo queda expuesto a una sancin, es decir, el tener un deber jurdico no es otra cosa que estar bajo la intimacin del deseo de otra persona. (J.L.Austin). El Deber jurdico importa un concepto puramente formal,, una relacin funcional dentro de Derecho, donde la conducta contraria a la norma jurdica enlaza una sancin, esta conducta constituye el deber jurdico. Vg. El Cdigo Penal sanciona el matar a otro, consecuentemente, su conducta contraria, es decir el no matar, es un deber jurdico. (Hans Kelsen) El deber del sujeto pasivo no se identifica con la amenaza de aplicarle una sancin por incumplimiento, nicamente uno cree estar obligado a hacer algo y esto le genera un sentimiento de presin. Es decir hay algo indefinible e identificable que crea la necesidad de actuar en un sentido u otro. (Hagerstrom)
UNIDAD 12 LA RELACION JURIDICA
12.1 Concepto 12.2 Prestacin 12.3 Configuracin de las normas jurdicas 12.4 La conducta humana, objeto del derecho
12.1 CONCEPTO La relacin jurdica es el vnculo entre la imposicin de la norma jurdica y la obligacin del sujeto pasivo. El sujeto activo es el titular del derecho subjetivo, mientras que el sujeto pasivo es el obligado a cumplir lo exigido por aquel. El Diccionario del Derecho usual define a la relacin jurdica como todo vinculo de Derecho entre dos o mas personas o entre una de ellas y una cosa corporal o incorporal con trascendencia en el ordenamiento vigente.27 La relacin jurdica manifiesta claramente la bilateralidad del Derecho ya que implica un enlace entre personas.
12.2
PRESTACION Siendo que el deber jurdico es aquello que el sujeto activo puede exigir y que el
sujeto pasivo esta obligado a cumplir, entonces esta conducta recibe la denominacin de prestacin u objeto de la obligacin, la cual doctrinalmente tiene las siguientes categoras: Prestacin de dar, donde el sujeto pasivo debe transmitir Derecho real. Vg. una hipoteca, propiedad, etc. Prestacin de hacer, cuando el sujeto pasivo debe hacer algo, Vg. construir una casa, declarar ante el Juez, etc. o constituir un
27
Diccionario Jurdico de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales, Ob.Cit. Pg. 830.
Prestacin de no hacer, configura las abstenciones impuestas por la relacin jurdica, Vg. No matar, no hacer algo, no daar, no levantar una pared en determinado predio, etc.
Tambin la prestacin es definida como el objeto o contenido del deber jurdico ( J.C. Smith), equivale a dar, hacer o no hacer.28
12.3 CONFIGURACION DE LAS NORMAS JURIDICAS La ventaja jurdica del sujeto activo relacionada con la carga del sujeto pasivo configura formas referenciales de interrelacin. Dentro de ello, Hohfeid, citado por Moscoso29, ha discernido cuatro pares de conceptos correlativos que dan lugar a similar nmero de relaciones jurdicas especializadas, estos pares son: Derecho subjetivo y Deber jurdico. En sentido estricto el Derecho subjetivo es la facultad afirmativa de la persona para gozar, hacer u omitir y por consecuencia intimar al sujeto pasivo para que este se abstenga de interferirle, entonces el Deber jurdico conexo consiste en la prohibicin de contrariar la conducta asumida por el sujeto activo, quien, llegado el caso, obtendr legtimamente la prestacin de respeto por parte del sujeto
pasivo. Vg. El Derecho subjetivo del hombre a su dignidad y el Deber jurdico de no difamarlo; el Derecho subjetivo del propietario de edificar o percibir rentas y el deber de los dems de no inmiscuirse.,etc,etc. Privilegios y No derecho, Privilegio es la libertad jurdica de uno ante el Derecho subjetivo de otro ene. Sentido de que el privilegiado no tiene el deber de abstenerse, es la negacin del deber, un no-deber. Mientras que su par correlativo, el No derecho es la ausencia de recursos o facultades para impedir el ejercicio del privilegiado. Vg. Un abogado que denosta en juicio a una persona sin salirse de lo pertinente a la causa que patrocina, tiene el privilegio de no incurrir en delito, el aludido , si no hubo exceso estn cohibidas, su no-derecho les imposibilita cualquier accin.
28 29
Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales, Ob.Cit., Pg. 758 Jaime Moscoso, Ob.Cit. Pg.174.
Potestad y sujecin, Una situacin jurdica puede resultar : 1. De algn hecho ajeno a la actividad humana. Vg. La muerte natural. 2. De algn hecho que este bajo el control de la voluntad humana, en este caso la persona cuya voluntad ordena y decide es titular de la potestad, entonces a la potestad interviene su par, la sujecin al estar ligado jurdicamente al que tiene la potestad. Vg. La potestad de toda persona de formar sociedades con sus respetivos estatutos, que, al fin al cabo, son normas jurdicas especificas de las que derivan derechos subjetivos; la autoridad de los padres y el sometimiento de los hijos, etc.
Inmunidad e Incompetencia, siendo que la inmunidad es la libertad jurdica de una persona frente a la potestad dentro; es hallarse fuera de alcance. El inmune esta exento de la sujecin ocasionada por la potestad ajena , entonces su par correlativo es la incompetencia, es decir la falta de accin frente al inmune. Vg. La inmunidad diplomtica donde el
Estado es incompetente ante ello.; la exencin del pago de impuestos a los benemritos, donde el Estado se muestra incompetente para cobrarles.,etc.
12.4 LA CONDUCTA HUMANA, OBJETO DEL DERECHO La conducta humana es la nica que puede tener contenido de deberes y facultades derivadas de las normas jurdicas. Es el hombre el nico con capacidad para prever las consecuencias de sus acciones, para aquilatar las ventajes de contribuir a la existencia armnica de la sociedad mediante el cumplimiento de sus obligaciones, para entender la razn del mandato de la norma y ms sutilmente para no excederse del correcto ejercicio de sus derechos subjetivos. Nadie mas que el cumple o no el derecho hacindose responsable de sus consecuencias.30
30
Jaime Moscoso Delgado, Ob.Cit. Pg.180.
En contraposicin de lo anteriormente afirmado, sobre la conducta humana como objeto nico del derecho, sabemos que las cosas inanimadas como las plantas, los animales no son susceptibles de regulacin normativa, tienen su rgimen propio, la ey natural y su propio instinto. Pero ayuna corriente que deniega lo afirmado, poniendo como ejemplo los derechos reales de las perusinas, donde pretenden establecer una relacin jurdica entre una persona y una cosa, lo cual es rectificado por Planiol y Ripert cuando afirman: No es exacto decir que el derecho real (la propiedad, por ejemplo) consiste en establecer una relacin directa entre una persona y una cosa. Una relacin de orden jurdico no puede existir entre una persona y una cosa, esto seria un contrasentido. Por definicin derecho es una relacin entre personas. Esta es la verdad elemental sobre la que esta fundamentada la ciencia del derecho y este axioma es inmutable.31 Un derecho real es pues, una relacin jurdica establecida entre una persona como sujeto activo y todas las dems como sujetos pasivos. Kelsen, citado por Moscoso afirma en otras palabras que: el derecho real de la propiedad, es el escenario donde el dominio exclusivo de una persona sobre una cosa consiste en que este domina a los dems, pues, mediante el derecho puede mantenerlos
alejados del bien que le pertenece, excluyndolos de su disposicin y goce.
31
dem, Ob.Cit., Pg.1825.
UNIDAD 13. LA SANCION JURIDICA
13.1 Concepto de sancin 13.2 Sanciones jurdicas punitivas 13.3 Formas mixtas de sancin 13.4 Clasificacin de las sanciones 13.5 Otras consecuencias
13.1 Concepto de sancin El trmino de Sancin proviene del verbo latn SANCIRE, que significa consagrar, santificar. En su origen tuvo un carcter religioso y por lo tanto ritual, designando un hecho que convierte a algo como sagrado. Esta acepcin se aplica en el campo jurdico al acto de elevar un proyecto de Ley a la categora de norma jurdica aprobada por las dos cmaras legislativas. la sancin consagratoria santifica la norma hacindola majestuosa y por ello respetable. Corrientemente, y es en este sentido en que debe comprenderse para los fines de este tema, tiene una connotacin punible, es decir, que atribuye una consecuencia determinada al incumplimiento del deber jurdico que el derecho objetivo impone. Segn Moscoso, Podemos decir, que como no existe cumplimiento indefectible del precepto normativo y al contrario por su naturaleza, le es inherente la posibilidad de transgredirlo, inevitablemente se hecha mano a recursos especiales para inducir a los hombres a obsederlo y uno de estos medios principales es la Sancin.
13.2 Sanciones jurdicas punitivas.Las normas jurdicas indican una correspondencia de situaciones entre dos sujetos de derecho, al derecho de uno le corresponde el deber jurdico del otro y viceversa, esto puede formularse de la siguiente manera: Si A es, debe ser B Si B no es, debe ser C Cochabamba-Bolivia 69
Siendo A la proposicin normativa, B la consecuencia como deber jurdico sealado y C la sancin y el Estado su ejecutor. Es decir, dado el hecho de que toda norma jurdica tiene una estructura hipottica, supuesto por un lado y consecuencia por otro, el deber que la norma prescribe es de orden primario y la norma sancionadora, la hiptesis o supuesto es siempre, la presuposicin del incumplimiento del deber jurdico establecido, en este sentido es de orden secundaria, porque producida la violacin del deber jurdico derivada de una norma primaria, la consecuencia generada por la norma sancionadora establece una nueva relacin con otro sujeto que es el Estado, quien reclama su papel sancionador, ya que el sujeto activo de la principal relacin jurdica no tiene competencia para hacerlo por si mismo. De tal modo, la importancia de la Sancin Jurdica Punitiva es tal que constituye como un elemento fundamental del derecho. Su no consideracin tendra un efecto no solo de debilitamiento del derecho sino su propia aniquilacin.
13.3 Formas mixtas de sancin.Cuando Existe relacin directa entre la conducta establecida por el deber jurdico primario y la que se impone como sancin, su fin es el cumplimiento forzoso. Como dice Garca Maynez, cuando el contenido de la sancin coincide con el de la obligacin condicionante, estamos ante el caso de cumplimiento forzoso, que es el ms frecuente en el derecho privado. Ejemplo: Si en un contrato de prstamo de dinero el seor X no ha cumplido con el pago de los mil pesos que el senior B le presto, la autoridad obliga a X a la devolucin de lo prestado frente a la demanda interpuesta por el interesado. Por esto hay coincidencia entre el contenido del deber primario y el de la sancin o deber jurdico secundario. La sancin de no coincidencia presenta dos variables: 1. Si no es posible lograr de manera coactiva el cumplimiento de una obligacin porque materialmente no se puede conseguir esta prestacin, existe la posibilidad de exigir al incumplido, tambin mediante la autoridad, que realice Cochabamba-Bolivia 70
una prestacin equivalente a la que dejo de realizar. En este caso, la sancin tiene como finalidad asegurar que el sujeto violador de la norma cumpla con una indemnizacin por daos y perjuicios. 2. Maynez dice que las sanciones no se agotan en los dos tipos mencionados, del cumplimiento forzoso y de la indemnizacin, por no ser posible exigir coercitivamente el cumplimiento ni encontrar un equivalente econmico adecuado, y adems, es de tanta gravedad que ni siquiera la indemnizacin es suficiente, en este caso surge la figura del castigo que tiene expresiones como la imposicin, de una pena, de una multa, suspensin o perdida de derecho y nulidad de acto jurdico. De lo anterior entendemos las formas simples de la sancin y en el entendido de que no se agotan en sus posibilidades de ellas surgen las formas mixtas que resultan de su combinacin. Cumplimiento Indemnizacin. Cumplimiento Castigo. Cumplimiento Indemnizacin castigo. Ejemplos: En el primer caso, una empresa constructora que no concluye con la construccin de una vivienda, materia del contrato y/no la haya entregado a tiempo, el propietario podr exigir que el juez ordene la entrega del edificio terminado y adems la indemnizacin de daos y perjuicios por la demora. En el segundo caso, Al ladrn que devuelve la cosa robada se le aplica una sancin penal por su delito. En el tercer caso, El mismo ladrn pero esta vez no puede restituir la cosa robada, entonces deber indemnizar el valor de la cosa y sufrir la pena consiguiente. En el cuarto caso, Quien se apoderase de por la fuerza de un automvil ajeno, ser condenado a devolverlo, pagar daos y perjuicios y cumplir por una pena de robo.
13.4 Clasificacin de las sanciones. La clasificacin de las sanciones esta en orden a las ramas del derecho a que pertenecen, por cuanto existen sanciones penales, civiles, laborales, administrativas, tributarias, mercantiles, etc. Por su finalidad y relacin entre la conducta ordenada por la norma infringida y la que constituye el contenido de la sancin, podemos presentar el siguiente cuadro.
Coincidencia
Cumplimiento forzoso
Sancin Punitiva Indemnizacin de Daos y Perjuicios No coincidencia Castigo Pena Multa Prdida o suspensin de derechos Nulidad de un acto jurdico
13.5 Otras consecuencias. Existen otros efectos que no siempre conllevan una sancin frente al incumplimiento del deber jurdico pero que pueden considerarse como excepciones a la regla de la aplicacin de la sancin punitiva: La prescripcin liberatoria y la legtima defensa. En el primer caso, nace para el deudor incumplido la facultad de oponer la prescripcin del crdito ante el acreedor que reclama ante los tribunales el pago del prstamo. En el segundo caso, frente a la legtima defensa la norma de derecho penal es vulnerada.
UNIDAD 14. ABOLICION DE LAS NORMAS GENERALES
14.1 Abrogacin 14.2 Derogacin 14.3 Aplicacin (vacatio legis)
Las normas jurdicas tienden siempre a ser permanentes, pero no son eternas, aspiran a tener cierta estabilidad mientras estn en vigencia, sin embargo, la evolucin social impone a veces la caducidad o cesacin de las normas jurdicas.
14.1 Abrogacin.Viene del Latn ABROGARE que quiere decir ANULAR, el jurisconsulto romano Modestino, expreso: abrogase cuando las leyes pierden su vigor o se borran totalmente. Es el acto por el cual se deja sin efecto en su totalidad una norma jurdica vigente por otra del mismo rango o superior y esta facultad se le atribuye al mismo rgano que la instituyo o a otro superior. La Abrogacin puede ser expresa o tacita cuando la nueva ley anula la antigua y contiene textualmente la frase que dice queda abrogada la anterior ley y es tcita, cuando la nueva ley es opuesta o incompatible con la anterior, sin que conste expresamente la cesanta de la primera.
14.2 Derogacin.Viene del Latn DEROGARE que significa la abolicin de una norma jurdica establecida por la costumbre o la ley solo parcialmente por una posterior, tambin la derogacin puede ser expresa o tcita.
Podemos resumir que Abrogacin es el acto por el cual se deja sin efecto una norma vigente en su integridad, Derogacin es dejar sin efecto parcialmente una norma jurdica.
La facultad de Abrogar o derogar leyes reside en el rgano que la instituye u otro poder superior.
14.3 Aplicacin (Vacatio legis).Tomando en cuenta la aplicacin de la norma podemos hablar de la Enervacin o desuso de la norma.
ENERVACION, viene del latn ENERVARE que significa sin nervio desvitalizado es cuando una norma jurdica sin necesidad de ser abrogada y derogada entra en DESUSO por el transcurso del tiempo, llega a perder valor social se deja de hacer uso de ella por los organismos jurisdiccionales que se encarga de hacer cumplir y administrar las normas jurdicas.
Una ley solo puede ser derogada por otra ley, en este sentido el desuso de la misma no afectara su validez ni su eficacia. De modo que una ley por mas obsoleta que sea, debido al transcurso del tiempo y resulte ya ser caduca, mantendr, sin embargo, su vigencia en tanto no sea reemplazada por otra que la actualice. Ej. La ley del inquilinato.
UNIDAD 15. LA PERSONA JURIDICA
15.1 Origen etimolgico 15.2 Hombre y persona jurdica 15.3 Clasificacin 15.4 Elementos de las personas jurdicas colectivas 15.5 La persona jurdica 15.6 Capacidad. Quienes somos personas jurdicas.
15.1 Origen etimolgico.En la antigedad los monumentales anfiteatros de Grecia y Roma eran tan vastos que tranquilamente podan acomodarse 17.000 espectadores, en Atenas. En Efeso ingresaban cerca de 30.000 y probablemente en el teatro Megapolis 40.000 personas. En mbitos tan enormes, para hacerse or por el publico los actores usaban mascaras que la boca tenan laminillas metlicas que al vibrar estas con el sonido amplificaban la voz. Como las palabras resonaban a travs de la mascara, en latn este fenmeno se expresaba con al frase VOX PERSONAT. Algunos tratadistas descomponen la palabra persona en PER y SONUS, PER SONARE, esto es la mascara que resonaba. Otros autores dicen que viene del Latn PERSONAE, que significa individuo de la especie humana, sea varn o mujer; como tambin se designa al personaje de la obra teatral, que la jurisprudencia utilizo metafricamente para designar los papeles que los ahombres pueden desempear en el campo jurdico como sujetos de derecho, en la persona del deudor, del acreedor, del acusado, del juez, etc., dando a entender que para cada uno de ellos hay un conjunto de acciones y actuaciones previamente constituidas.
Tambin en Roma se usaba para designar al sujeto de derecho, es decir, al hombre publico, como la persona del Pretor, del Tribuno, del Cnsul, etc. Y alas Cochabamba-Bolivia 75
personas individuales que con el crecimiento de las necesidades jurdicas romanas, durante el imperio se designo a los entes colectivos como personas jurdicas.
15.2 Hombre y persona jurdica.Sin embargo, de lo anterior, no es posible identificar al ser humano u hombre (antropolgicamente considerado) como persona en sentido jurdico, tomando algunas consideraciones por ejemplo;
1, en pocas pasadas no exista identificacin entre el ser natural hombre con persona jurdica. Eran sujetos de derecho solo los hombres libres y no los esclavos. Estos ltimos siendo hombres antropolgicamente considerados, estaban al margen del derecho. No toda persona era sujeto de derecho.
2, hasta hace muy poco exista la institucin jurdica de la muerte civil, y el que sufra esta condena, dejaba de ser titular de derechos y obligaciones, de este modo solo le quedaba su condicin de ser humano pero no era persona en sentido jurdico.
3, la condicin humana es la misma para todos los seres humanos o personas, pero la capacidad del sujeto de derecho o persona en sentido jurdico es variable. As los menores tienen mas capacidad de goce que los adultos; los nacionales de u n Estado tienen mas derechos que los extranjeros residentes en el pas, etc.
4, finalmente existen en la vida diaria unos sujetos de derecho que no son seres humanos, como el Estado, las Sociedades Mercantiles o las Asociaciones, como las fundaciones, pero que actan en el campo del derecho realizando actos jurdicos plenos.
15.3 Clasificacin de las Personas Jurdicas.Existen dos clases de personas, Individuales y Colectivas, teniendo en cuanta que solo pueden ser sujetos de derecho los seres humanos, sea que acten individual Cochabamba-Bolivia 76
o colectivamente, por consiguiente, los seres humanos actan en el campo jurdico individualmente o en grupo. Si lo hacen bajo este ltimo aspecto tienen que ser reconocidos por el Estado.
15.4 Elementos de las personas jurdicas colectivas.Si definimos el concepto de persona jurdica colectiva segn Ferrara como asociaciones, colectividades o instituciones formadas para la consecucin de un bien y reconocidas por la ordenacin jurdica como sujetos de derecho extraemos tres elementos que lo configuran.
1. PLURALIDAD DE HOMBRES. Pluralidad o asociacin de seres humanos que tienden a una finalidad. El nmero de concurrentes puede ser determinado o indeterminado. Es decir, puede existir una limitacin numrica o estar constituida por un nmero indefinido de socios.
2. FINES. El fin a cuyo logro estn dirigidas o destinadas, peden tratarse de fines generales, que son aquellos que persiguen el bien estar comn, o fines especiales, que son aquellos que se proponen una actividad concreta y cierta como la actividad educativa, otorgamiento de crditos, beneficencia, explotacin minera, etc.
3. RECONOCIMIENTO DEL ESTADO. Las personas colectivas solo pueden convertirse en sujetos jurdicos cuando el Estado les da reconocimiento explicito mediante normas de derecho positivo otorgndoles personalidad jurdica.
Moscoso dice que a partir del reconocimiento estatal existen las personas colectivas en el mundo del derecho y pueden actuar con responsabilidad propia. Los individuos asociados que conforman la persona colectiva operan como rganos de la voluntad grupal.
15.5 Persona jurdica. Las personas colectivas, conocidas tambin con las denominaciones de persona jurdica, civil, moral, ficta, abstracta , social, etc., son constituidas por entidades que se conforman para realizar ciertos actos jurdicos teniendo capacidad y son reconocidas por el ordenamiento jurdico, llegando a ser titulares de derechos y obligaciones; que no se confunden con el de las personas individuales de que se componen. La nocin que engloba tanto a las personas individuales como a las colectivas es el concepto personalidad jurdica. Resume, haciendo abstraccin de sus diferencias ontolgicas, la imputacin de derechos y deberes atribuyndoles la condicin de ser sujetos de derecho.
15.6 Capacidad. Quienes son personas jurdicas. Toda persona individual o colectiva a quien la ley le otorga la capacidad de adquirir derecho y contraer obligaciones el Estado le reconoce como sujeto de Derecho.
UNIDAD 16 PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO
16.1 Concepto 16,2 Etimologa de la palabra ley 16.3 Ley en Sentido Amplio 16.4 Formacin de la ley en Sentido Estricto 16.5 Ley Secreta o ley Reservada 16.6 Ignorancia de la Ley
16.1 CONCEPTO.
EL procedimiento legislativo consiste en una SERIE DE ACTOS SUCESIVOS Y COORDINADOS QUE TIENEN POR OBJETO ESTABLECER O CREAR UNA NORMA JURIDICA DE CARCTER GENERAL , la cual , con el nombre de LEY rige imperativamente la vida de la relacin de los habitantes de un Estado. Para que surta efectos plenos e incontrastables todos los actos del procedimiento legislativo ande ser ejecutados por el LEGISLADOR, es decir por quien o quienes, como rganos tienen potestad para realizarlos. El trmino genrico LEGISLADOR es una abstraccin para sealar os rganos que tienen el poder de crear leyes. En la monarqua Absolutista, es privilegio exclusivo del rey , En la autocracia , quien detenta la suma de poderes , es el nico legislador , las leyes nacen de su voluntad, en los regmenes parlamentarios esas facultades no se concentran en una mano, por el contrario , para crear leyes es necesario el consenso mayoritario de los representantes del pueblo 32 En el caso de Bolivia la actual constitucin de 7 de febrero del 2009 establece claramente el proceso legislativo en los Art. 162, 163 y 164
32
MOSCOSO DELGADO JAIME. Introduccin al derecho 5ta ED. Pg. 271
16.2 ETIMOLOGIA DE LA PALABRA LEY En las primeras pocas de Roma la Costumbre era considerada como la nica fuente general del Derecho, la cual era transmitida Generacin por medio de la comunicacin oral de Generacin en
de los ascendientes a sus
descendientes. Posteriormente en roma estas normas de las costumbres podan ser ledas por los ciudadanos por eso se le dio el nombre de LEX , que esta a su ves viene a ser palabra Latina LEGERE, que quiere decir LEER y que de este vocablo latino se deriva la palabra en espaol LEY .Segn PLANIOL , LEX , es lo que se LEE . Existen otros orgenes para LEX: DE LIGARE (Ligar) Porque la ley Reata impositivamente los actos humanos, DE LEGARE (Legar, Dar) En razn de que la ley confiere facultades y deberes DE ELIGERE (Elegir) En virtud de que el Legislador, entre varios posibles modos de reglar la conducta elige el que considera mas conveniente y le da la categora de norma jurdica Estas otras interpretaciones etimolgicas son cuestionables porque suponen un esfuerzo de discernimiento sobre la funcin de la ley y el papel del legislador. La Bsqueda del origen del termino LEY, nos revela su primer sentido como
eminentemente Normativo, como regla de Conducta Social.
16.2.1 DEFINICIN
El tratadista MAURICE PLANIOL
define la
LEY
como una regla social
obligatoria, interpuesta o establecida por autoridad publica competente, con carcter permanente y sancionado por la fuerza de donde se desprenden sus cinco elementos esenciales.
A.- REGLA SOCIAL.- Porque se establece para regular las relaciones sociales de los hombres que viven en una sociedad, por lo que en derecho no se concibe la sociedad sin la ley Cochabamba-Bolivia 80
B.- OBLIGATORIEDAD.- Esta regla social tiene Carcter Obligatorio no solo para los que acatan sino tambin para los que la dictan ,Es obligatoria tanto para gobernados como para gobernantes y por ser de carcter Publico son Irrenunciables y Obligatorias C.-IMPUESTA POR AUTORIDAD PUBLICA COMPETENTE.esto significa
que no cualquier persona puede dictar una ley, sino solo aquellas que son investidas como autoridades Publicas competentes para dicha funcin, cuya caracterstica es la idoneidad. D.- PERMANENTE.- L a ley debe regir para todos los actos y en todo tiempo mientras dure su imperio E.-COERCITIVA.Significa que se aplica por la fuerza y cualquier
incumplimiento desacato o infraccin de la misma es sancionada y penada
16.2.2 CARACTERSTICAS DE LA LEY La ley tiene cinco caractersticas:
A.- GENERALIDAD.- Es una regla social reguladora en la conducta de los individuos en general no se dirige a una persona en particular ya que sus disposiciones son para toda la sociedad en general indeterminado de personas B.-OBLIGATORIEDAD.- Es obligatorio porque el estado impone la coercin para el cumplimiento obligatorio de toda la poblacin a la par que impone a travs del imperio de la ley las correspondientes sanciones ante su incumplimiento. C.-HETERONOMIA.- Porque es la voluntad del estado quien crea la ley, es decir la ley no es creada por la voluntad de las personas, sino que es ajena a esta, proviene en consecuencia de una voluntad externa y ajena a este D.- BILATERAL .- Porque en la creacin de la ley participan dos sujetos un sujeto creador de la ley que es el propio estado y otro sujeto que son las es decir un numero
personas que forman parte de la sociedad y cuya obligacin es la de acatar la ley E.-IRRETROACTIVO.- La ley solo legisla para lo venidero es decir para el futuro y no tiene efecto retroactivo en el pasado ;Segn la actual constitucin
Poltica del estado la excepcin a esta caracterstica es permitida en Materia Laboral ,cuando lo determine expresamente a favor de los trabajadores ;En materia Penal Cuando beneficie al Imputado ; En materia de Corrupcin para investigar , procesar y sancionar., los delitos cometidos por servidores pblicos ,contra los intereses del estado (Art. 123 CPE). En el derecho se toma la Palabra Ley en dos Acepciones; Una en Sentido Amplio, y otra en Sentido Estricto
16.3 LEY EN SENTIDO AMPLIO La ley en sentido Amplio Ley Lato sensu- es la norma jurdica general establecida conscientemente. La ley es una especie dentro de las normas jurdicas ,Recordemos que toda norma jurdica es Bilateral ;por consiguiente la ley es una regla social que regula la conducta reciproca de los individuos .Predominantemente atiende a la faz externa de los actos .Es heternoma y coercible .A esta notas se suman las que corresponden ,especficamente ;Creacin Reflexiva y Alcance general. Creacin Consiente.-Se instituyen las leyes de manera racional con tanteo previo de la situacin social que regulara y en vista de objetivos determinados; Promover la cultura, la tcnica, la produccin la defensa nacional, etc. La Ley es teleolgica: Persigue fines sociales .Su creador la instaura recapacitando sobre su utilidad .Puede que la apreciacin de las circunstancias que preceden a su
implantacin, y su Eficacia para obtener los propsitos perseguidos, sean discutibles o equvocos, pero esto no afecta al sentido propio de la ley que en momento de su formacin entraa una deliberada representacin de sus alcances como factor de regulacin social.
Generalidad de la ley.- La ley es una norma general abstracta ,no se dirige a nadie en particular ,individualmente, Tanto sus supuestos como sus disposiciones son para un numero indeterminado de hombres .Dentro de la generalidad y de la verificacin casuista , es concreta para quienes caen bajo sus disposiciones ,cuya obra es la jurisprudencia y a la ves es perenne ,porque su permanencia en el tiempo o su vigencia ha de prolongarse en un tiempo indeterminado , o por un lapso mas o menos amplio hasta que entre en desuso o exista otra disposicin emanada por otra ley igual o superior para dejarla sin efecto
16.4 FORMACION DE LA LEY EN SENTIDO ESTRICTO La ley en sentido estricto Stricto Sensu, es la norma jurdica general instituida por el poder legislativo, con el concurso del presidente de la repblica .Es la ley por antonomasia y en su formacin se siguen los pasos prescritos por la constitucin en el llamado PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO Se recalca que en la ley Stricto sensu se manifiesta la voluntad soberana del Estado donde su fuente de validez es al Constitucin y ella es la expresin de la voluntad jurdica y poltica del pueblo 33
16.4.1 PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO PARA LA ELABORACIN DE LA LEY A).-INICIATIVA.- Es el acto de proponer un proyecto de ley, es la facultad que tienen ciertas personas, rganos del estado o entidades para presentar proyectos de ley ante la Asamblea legislativa Plurinacional en cualquiera de sus dos cmaras sea esta de Diputados o Senadores y en la Cmara que sea presentada el proyecto de ley se denomina CAMARA DE ORIGEN .La iniciativa puede tener segn La actual Constitucin en su Art. 162: 1).- Los Ciudadanos y Ciudadanas 2.).- EL rgano ejecutivo 3.).- Las Asamblestas y Los Asamblestas en cada una de sus Cmaras
33
dem Pg. 141
4).- El tribunal supremo en Caso de Administracin de Justicia
Iniciativas relacionadas con la
5).- Los gobiernos Autnomos de las entidades territoriales34 La iniciativa cuando tenga origen en los ciudadanos necesariamente deber ser presentado a travs de un miembro de la asamblea Plurinacional , y versara sobre cualquier tema, Si la iniciativa fue presentada por el poder Ejecutivo esta versara sobre temas presupuestarios , contrataciones , etc. y otras que se refieran al mejor manejo del estado ,Cuando esta tenga iniciativa en el tribunal supremo nicamente podr versar sobre reformas al rgano judicial y las
normas a las leyes procsales ,En el caso de los gobiernos autnomos entendemos que es una nueva iniciativa que se introduce en la actual constitucin , y en consecuencia debern proponer leyes que hagan una mejor administracin de la cosa publica . B.- DISCUSIN .- Consiste en el examen deliberacin y anlisis que se hace sobre la conveniencia de aprobar el proyecto de ley presentado .Una ves presentado, y ledo, en la Cmara de origen pasa a la comisin respectiva en razn de materia , esta comisin evacua un informe escrito y de inmediato se ingresa analizar el mismo en sus tres etapas: 1).-CONSIDERACIN EN GRANDE.- que es cuando se considera la ley en lneas generales sin un anlisis pormenorizado, es decir consiste en un conforme breve del tipo de ley que trata, la cantidad de artculos etc. 2).-CONSIDERACIN EN DETALLE.- Es Cuando se Analiza desmenuza de manera exhaustiva y
debatiendo articulo por articulo, y
modificando y suprimiendo los que artculos que fuesen necesarios 3).-CONSIDERACIN EN REVISIN.- Cuando se reconsideran los dos pasos anteriores, para cerciorarse de la estructura definitiva de la futura ley, se revisa Tambin algunos aspectos gramticos y de interpretacin. El proyecto de ley puede ser rechazado en cuyo caso no puede ser presentado el mismo proyecto hasta la siguiente legislatura
34
Constitucin Poltica del Estado .Gaceta Oficial ley del 7 de Febrero del 2009
En caso de ser aprobado el proyecto en sus tres fases anteriores es enviado a la otra Cmara que se denomina Cmara revisora en la cual se repiten todos los pasos de la Cmara de Origen El proyecto aprobado en la Cmara de origen ser remitido a la cmara revisora para su discusin .Si la Cmara revisora lo aprueba, ser enviado al rgano ejecutivo para su promulgacin Si la Cmara revisora enmienda o modifica el proyecto, este se considerara aprobado , Si la cmara de origen acepta por mayora absoluta de los miembros presentes las enmiendas o modificaciones .,En caso de que no las acepte , las dos Cmaras se reunirn , a requerimiento de la Cmara de origen dentro de los 20 das siguientes y deliberaran sobre el proyecto. La decisin ser tomada legislativa por el pleno de la asamblea
Plurinacional , por Mayora Absoluta de sus miembros
presentes .En caso de que pasen 30 das sin que la cmara revisora e pronuncie sobre el proyecto de ley , el proyecto ser considerado en el pleno de la asamblea legislativa plurinacional.35 C.- SANCION.- Es la aprobacin final o el acto formal de aprobacin que se da en ambas cmaras de un proyecto de ley en el cual los presidentes de ambas cmaras, remiten al poder ejecutivo para que sea Promulgado o vetado en el termino de diez das hbiles a partir de su recepcin D).- PROMULGACIN.- Es el acto solemne dentro de las facultades que tiene el presidente mediante el cual se testimonia la existencia de la ley y manda a cumplirla revistindola de fuerza coercitiva , atestiguando ante el cuerpo social, esta promulgacin se le hace usando la formula sacramental , para la existencia y ejecucin de la ley .de acuerdo a la Constitucin .
35
dem
Ejemplo
LEY No 007 LEY DE 18 DE MAYO DEL 2010 ALVARO MARCELO GARCIA LINERA
PRESIDENTE EN EJERCICIO DEL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA POR CUANTO, LA ASAMBLEA LEGISLATIVA PLURINACIONAL HA SANCIONADO LA SIGUIENTE LEY: TEXTO DE LA LEY POR TANTO: LA PROMULGO PARA QUE SE TENGA Y SE CUMPLA COMO LEY DEL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA36
E).- PUBLICACIN.- La ley promulgada ser publicada en la gaceta oficial de manera inmediata .La ley ser de cumplimiento obligatorio desde el da de su publicacin, salvo que en ella se establezca un plazo diferente para su entrada en vigencia F).- VETO.- Significa oponerse, Es la facultad que tiene el presidente para observar <el proyecto de ley, sancionado por la asamblea plurinacional, en el termino de 10 das de su recepcin. Conforme hemos descrito precedentemente. Las observaciones del rgano ejecutivo se dirigirn a la asamblea .Si esta estuviera en receso, el presidente del estado remitir sus observaciones a la comisin de la asamblea ;Si la asamblea legislativa plurinacional considera
fundadas las observaciones modificara la ley conforme a estas y la devolver al rgano ejecutivo para su promulgacin. En el caso de que considere infundadas las observaciones la ley ser promulgada por el presidente de la asamblea .las decisiones de la asamblea, se tomaran por mayora absoluta de sus miembros presentes La ley que no sea observada dentro del plazo correspondiente ser promulgada por el presidente del estado plurinacional. Las leyes no promulgadas por el rgano ejecutivo en los plazos previstos sern promulgadas por el presidente de la asamblea
36
Ley de Modificaciones al Sistema Normativo penal. Gaceta oficial .18 de mayo del 2010
16.5 LEY SECRETA O LEY RESERVADA Las llamadas leyes secretas o reservadas tienen una doble anomala una de carcter formal referida a la falta de publicidad y otra material , referida a la falta de generalidad es decir la falta de estos aspectos que hacen a la esencia propia de la ley hacen a las mal llamadas leyes secretas o reservadas . La ley en estricto sentido como norma general instituida y creada por el rgano legislativo, no puede en ningn momento ser Secreta o reservada por expresa
disposicin de la propia Constitucin en su Art. 164 Que seala el comienzo de la obligatoriedad como caracterstica fundamental de la ley a partir de su Publicacin; Por tanto esta forma de ley contradice los principios constitucionales de la formacin propia de la ley, ya que si no es Promulgado en consecuencia no podra ni debera ser obligatoria, Y si al contrario se publica deja tener la esencia de ser reservada. Ahora bien la omisin a ala Publicidad de la ley secreta ,limita al mnimo sus destinatarios y margina a una pluralidad de personas impedidas de conocerla
,Enfatizando entonces la falta de Generalidad de ley .La consecuencia de la falta de publicidad tiene como doble efecto la inexistencia del principio de generalidad de la ley No obstante lo anotado es innegable que algunas leyes en situaciones de emergencia nacional, por razones de seguridad interna del Estado o por Contener disposiciones relativas a la defensa exterior , mayormente en pocas de guerra , se mantienen sin divulgarse , en atencin a que su publicidad seria nociva y gran dao para el propio Estado , de lo contrario frustrara su finalidad y su difusin seria
sancionada .Encontramos en la actual constitucin lo referido a este tema en los Art. 137 al 140 que claramente establece los alcances de la excepcin en cuanto se refiere al procedimiento legislativo en la creacin a la ley ; As el Art. 172 inc. 26, le da la facultad al presidente de la repblica de dictar el estado de excepcin. Estas leyes son otorgadas para ser cumplidos por ciertos dignatarios de estado , jefes militares o funcionarios calificados de los servicios Pblicos .Bajo al actual sistema de autonomas vigente en el pas debemos entender tambin que los gobernadores bajo su cuando bajo los
responsabilidad podrn emitir este tipo de leyes departamentales
mismos argumentos , es decir cuando existan riesgo para el departamento , en los Cochabamba-Bolivia 87
casos de elecciones , en caso de graves convulsiones sociales departamentales . Ver Art. 299 CPE inc. 1 y 13.
16.6 IGNORANCIA DE LA LEY El cumplimiento de las normas jurdicas no pueden estar confiadas al libre
albedro de las personas porque de su cumplimiento dependen el orden, la seguridad y la supervivencia de la sociedad .Es funcin del derecho dar fuerza obligatoria a las relaciones humanas necesarias para la vida en comn, garantizando al individuo un mnimo de seguridad para si, sus bienes y sus actividades Para cumplir con esta finalidad con eficiencia , las normas jurdicas deben ser obedecidas sin evasivas , y como una de las formas mas socorridas de eludirlas seria aducir su desconocimiento ; Pensemos cual seria la suerte del aparato coercitivo del estado y de l seguridad de cada hombre , si la observancia del derecho dependiera del conocimiento que cada uno tenga de sus disposiciones , es decir si la ignorancia de la norma es justificativo para su violacin , en tal caso seria burlado es propio estado y los infractores invocaran el desconocimiento para librarse de su sancin. La Constitucin claramente a la obligatoriedad de la ley desde su publicacin, sin excusa alguna ni atenuantes, por tanto el cumplimiento de la ley es obligatorio Por estos motivos en la mayora de las legislaciones se acepta el principio bsico: Ignorantia juris neminen excusat (la ignorancia del derecho a nadie sirve de excusa) o sea que la ignorancia del derecho no exime de su cumplimiento; Sin
embargo existen tambin excepciones debidamente fundadas. Existen tambin corrientes que sostiene el principio de Presuncin de la ley que bsicamente sostiene que se Presume que todas las personas conocen de la ley sea de forma directa o de forma indirecta, ya sea a travs de la prensa de la radio de la televisin y del Internet y hasta por los comentarios de la propia gente, por tanto es imposible el desconocimiento de la ley37. Es importante recalcar que existen ciertas excepciones a la ley y algunas de estas excepciones podemos encontrarla en al Cdigo penal que en sus Art. 11 habla
37
Moscoso Delgado Jaime. Ob cit
Universidad Privada Domingo Savio Introduccin al Derecho SEMI-PRESENCIAL de que estn exentos de responsabilidad penal , en los casos de: Legitima Defensa , Ejercicio De Un Derecho , Oficio O Cargo , Cumplimiento De La Ley Y Un Deber ; Tambin El Estado De Necesidad ; As mismo el Art. 17 se refiere a la inimputabilidad ,Art. 38 ,39 Art. 40 inc4 ; As mismo encontramos en la actual constitucin en los Art. 190 al 192 las bases relativas a la justicia comunitaria , que si bien no es un desconocimiento a la ley , pero es una forma de procesamiento diferente al ordinaria , y precisamente tiene sus bases en el desconocimiento de la ley de los pueblos
indgenas y originarios , que serian procesados conforme sus tradiciones y costumbres .
UNIDAD 17 REGLAMENTOS 17.1 Concepto 17.2 Decreto 17.3 Formas de los Decretos 17.4 Reglamento del Poder Ejecutivo
17.1 CONCEPTO.Se denomina reglamento a las norma jurdicas general de jerarqua inferior a la ley , establecido por rganos tanto del poder ejecutivo , municipales , gobiernos autnomos departamentales adecuadamente interpretar las leyes y Universidades, que son emitidas para normar , es decir que son normas que son emitidas para y son
o aclarar la ley emitida conforme el procedimiento Legislativo
emitidas siempre en pro de la sociedad , en consideracin de que el derecho y la ley es siempre dinmico El uso de la palabra reglamento tiene su origen en la Facultad que la
Constitucin confiere al poder ejecutivo para reglamentar las leyes Art. 172 inc. 8 de la CPE ; de ah que reglamento deviene de reglas o normas que sirven para una
adecuada aplicacin o mejor interpretacin de una ley ,; No obstante los constantes requerimientos sociales , la creciente complejidad en la administracin Publica y el rpido incremento de sus funciones , determinan que mediante los reglamentos se puedan crear nuevas normas . Las caractersticas de los reglamentos estn basadas bsicamente en cuatro aspectos:
1.- A diferencia de las leyes
en sentido estricto los reglamentos
son de
jerarqua inferior a la ley As el Art. 410 de CPE la sita en el cuarto lugar muy por debajo de la ley 2.- Los reglamentos no son normas sancionadas por el rgano legislativo sino por otras entidades. Cochabamba-Bolivia 90
3.- La ley es expresin de voluntad nacional emanada del rgano legislativo en Cambio el reglamento expresa la voluntad de la autoridad administrativa
exteriorizada en las potestades que le asigna la propia Constitucin y las leyes las cuales no puede sobrepasar , ni tampoco contradecirlas modificarlas 4.- Para que un reglamento tenga la valides necesaria debe respetar el procedimiento establecido por la constitucin y la propia ley PERSONERA.- La facultad para dictar reglamentos se encuentra establecida en la propia constitucin Poltica del estado y reciben su nombre en razn de su origen as por ejemplo: A.-EL rgano ejecutivo en virtud del Art. 172 inc 8 de la CPE emite DECRETOS Y REGLAMENTOS Art. 298 CPE B.Los gobiernos autnomos departamentales tambin emiten y menos
DECRETOS Y REGLAMENTOS 272,277 y Art. 300 CPE
en el mbito de su jurisdiccin Art.
C.- Los rganos Municipales Emitirn las respectivas Ordenanzas municipales para el caso de inters general de la colectividad y las
Llamadas resoluciones Municipales para el caso de cierto grupos de personas o personas en particular Art. 283 CPE D.- Los gobiernos Autnomos Indgenas tambin emitirn sus decretos y Resoluciones segn la competencia prevista en el Art. 292 y 296 CPE E.- Las Universidades pueden emitir estatutos, ordenanzas
universitarias, reglamentos internos y otros previstos por el Art. 92 y 93 de la CPE
17.2 DECRETO El presidente de la repblica asistido por los ministros del rea o todo el
gabinete segn la materia que se trate emite Reglamentos denominados DECRETOS en virtud de lo establecido por la CPE en el Art. 172 inc. 8 y Art. 175 inc. 4,5 en
responsabilidad con los ministros Art. 165 CPE. Cochabamba-Bolivia 91
Los decretos no pueden restringir derechos, ni crearlos, salvo disposicin expresa de la ley; es decir tanto en su contenido como en su forma no puede contrariar a la ley ni la Constitucin Los decretos se presentan bajo ciertas modalidades que analizaremos.
17.2.1 DECRETOS REGLAMENTARIOS. Son los que detallan y pormenorizan las disposiciones contenidas en una ley para promover y facilitar su aplicacin As por ejemplo El decreto reglamentario a la ley General del Trabajo, es tambin importante recalcar que en creacin del decreto segn se trate el rea participara en su suscripcin el presidente de la repblica y el ministro de rea y no as todo el gabinete en su conjunto.
17.2.2 DECRETOS SUPREMOS Son los emitidos por el Presidente y los Ministros en su Conjunto y se emiten en circunstancias especiales de grave necesidad que comprometan la paz
social , la estabilidad econmica , y sobre todo supliendo a la ley ya que de realizar tramite legislativo estudiado , las consecuencia podran ser mayores , se justifican por ser normas de urgencia llamados REGLAMENTOS DE
NECESIDAD . El problema se encuentra en el aspecto que tratndose de Decretos reglamentarios estos no pueden crear ni restringir derechos , sino que solamente facilitan la aplicacin de la ley y sobre todo no pueden Contrariar a la propia ley y a la Constitucin , en Cambio en los Decretos Supremos ya que son emitidos por urgencia y necesidad ante inexistencia de una ley de preceptos constitucionales o inexistencia
cuyo nico limite se encuentra en la propia
Constitucin y las leyes , es decir que no puede alterar los derechos establecidos con preferencia en la constitucin . Si bien el Art. 172 inc. 8 y 26 faculta al presidente de la repblica a dictar Decretos con carcter de urgencia Nacional, los artculos 137,138 y 139 de CPE limita esa atribucin sealando que los derechos y garantas constitucionales, el derecho al debido proceso y a la informacin no pueden ser alterados y quines lo hicieren sern objeto de Cochabamba-Bolivia 92
sancin penal. Ejemplo de estos los decretos Supremos emitidos por el Presidente Evo Morales para frenar el alza de precios de la Canasta Familiar
17.2.3 DECRETOS RESERVADOS Al igual que las LEYES SECRETAS tienen sus fundamento de existencia en la seguridad del estado y en realidad son resoluciones emitidas por los el
presidente y los ministros del rea y que no contienen normas generales sino normas individuales pblicos. para que sean acatados por determinados funcionarios
17.2.4 DECRETOS CON CARGO DE APROBACIN LEGISLATIVA Similares a los decretos supremos ya que tienen el mismo origen es decir se crean bajo el mismo argumento , y no es mas que la facultad que tiene el poder ejecutivo que en ciertas circunstancias especiales se ve obligado a dictar normas de carcter general que sea de vital importancia para el estado y la
sociedad en materia que aun no a sido reglamentada pero con el cargo de que sea aprobado por la asamblea legislativa plurinacional ;as tambin se encuentra referido en la CPE en su Art. 138 y 139 inc. 1 .Sin embargo esta facultad es frecuentemente usada con el abuso del ejecutivo al derogar y abrogar normas o leyes, aspecto prohibido por la CPE Art. 140
17.2.5 DECRETOS CON FUERZA DE LEY .Es un tipo de decreto a travs del cual el poder legislativo mediante ley expresa ,suele disponer que el poder ejecutivo elabore un decreto para regular alguna metera reservada a la ley dentro de sus limitaciones y trminos precisos , metafricamente hablando el rgano legislativo emite la carta blanca para que el ejecutivo pueda emitir este tipo de normas, En este caso existe poder legislativo pero delega la funcin creadora de la ley lo que por principio constitucional es totalmente prohibido Art. 140 CPE
17.2.6 DECRETOS LEYES Es una figura anmala contraria al estado de derecho y se presenta esta figura en gobiernos defectos, dictatoriales en los cuales no existe poder legislativo este a sido cesado o
(Son los Llamados Golpes de Estado) , y su ausencia con
implica una carta blanca para que el ejecutivo pueda emitir decretos
carcter de ley y de aplicacin general , pero en su esencia son totalmente Inconstitucionales ya que violan todo lo establecido en el procedimiento legislativo y restringe derechos y garantas constitucionales.
17.3 FORMAS DE LOS DECRETOS Toda esta serie de Decretos ostentan una forma peculiar .Se los reconoce por estos signos: Encabeza el texto el nombre del primer mandatario, seguido de su titulo oficial: Presidente Constitucional del Estado plurinacional de Bolivia. Enseguida, bajo el rotulo de Considerando, se dan los motivos, las razones, los fundamentos legales, sociales econmicos y polticos que sustentan y explican las disposiciones que contienen. A continuacin, en una Segunda parte, Luego de la Palabra: Decreta, se dan los preceptos obligatorios, usualmente distribuidos en artculos numerados. Imprescindiblemente deben llevar la firma del jefe del Ejecutivo refrendada por la del ministro del ramo.
Ejemplo: EVO MORALES AYMA PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DEL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA PLAN NACIONAL DE SEGURIDAD VIAL EN CARRETERAS 2007-2011 DECRETO SUPREMO No 29293 DEL 3 DE OCTUBRE DEL 2007
Universidad Privada Domingo Savio Introduccin al Derecho SEMI-PRESENCIAL CONSIDERANDO FUNDAMENTOS DE LA LEY EN CONSEJO DE MINISTROS DECRETA:
ARTICULOS DE LA LEY
Se Derogan Todas Las Disposiciones Contrarias Al Presente Decreto Supremo Los Seores Ministros De Estado En Sus Respectivos Despachos Quedan Encargados De La Ejecucin Y Cumplimiento Del Presente Decreto Supremo. Es Dado En El Palacio De Gobierno De La Ciudad De La Paz A Los Tres Del Mes De Febrero Del Ao Dos Mil Diez Fdo. Evo Morales Ayma Presidente Constitucional del estado plurinacional de Bolivia .Fdo. Oscar Coca Ministro de la Presidencia .etc.
17.4 REGLAMENTO DEL PODER EJECUTIVO Conforme habamos desarrollado el reglamento del poder legislativo norma
bsicamente la forma de los debates de los legisladores en cuanto hace al procedimiento mismo de la formacin de la ley , y al contrario el poder ejecutivo si bien no tiene un reglamento propiamente , cuenta sin embargo con la ley denominada LOPE que significa la ley de Organizacin del poder ejecutivo que bsicamente Crea los respectivos ministerios de estado siempre atendiendo a lo requerimientos de la sociedad , suprime los ministerios que ya no son necesarios por diferentes motivos , crea tambin los Vice ministerios , superintendencias , reglamente la forma de designacin de sus autoridades y por otra parte establece las atribuciones de cada uno de estos , es decir la ley LOPE es el conjunto de normas que regulan el existir y el buen funcionamiento del poder ejecutivo , y es atribucin nicamente del presidente del estado plurinacional su creacin o supresin.
17.5 REGLAMENTO DEL PODER LEGISLATIVO.EL Art. 158 INC II de la CPE establece que la organizacin y las funciones del
asamblea legislativa plurinacional se regulara por el reglamento de la Cmara de diputados .Estas normas Cochabamba-Bolivia 95 son reglamentos que regulan su organizacin y sus
actividades especificas. y son los denominados Los reglamentos de debates de las diferentes Cmaras en el fondo son normas de rgimen interno que hace viable el cumplimiento de las atribuciones que les otorga la Constitucin y de manera las que ataen a la formacin de la ley . Estas normas a diferencia de las del rgano ejecutivo carecen de generalidad ya que son nicamente que regulan los debates propiamente dichos.
17.6 CESACION DE LAS NORMAS JURDICAS. Las normas tienen eficacia jurdica en un determinado tiempo mientras subsistan las razones por la que fue creada, pero sin embargo existen aspectos de orden social que hacen que estas sufran modificaciones parciales y totales y finalmente que por su desuso se hace inaplicable. y por lo tanto es importante establecer algunos criterios que se refieren a la ABROGACIN , DEROGACIN, ENERVACIN :
1).-ABROGACIN.-
Deviene del latn ABROGARE que quiere decir anular,
para MODESTINO abrogase cuando las leyes pierden su vigor o se borran totalmente .Es el acto por el cual se deja sin efecto en su totalidad una norma jurdica vigente por otra del mismo rango o superior. La Abrogacin puede ser tacita o expresa; Es expresa cuando la ley establece que queda Abrogada la anterior ley y es tacita cuando la nueva ley contradice a la anterior ley
2).-LA DEROGACIN.- Viene del latn DEROGARE que significa la abolicin de una norma jurdica pero de manera parcial por otra norma posterior, tambin la DEROGACIN puede ser expresa o Tacita. 3).-LA ENERVACIN .- Viene del latn ENERVARE que quiere decir sin nervio , desvitalizado y es cuando una norma jurdica sin necesidad de ser abrogado o derogado entra en desuso por el transcurso del tiempo, llega a tener valor social y se deja de hacerse uso de ella por los rganos judiciales Ejemplo La ley del Inquilinato, ley de Imprenta etc. Cochabamba-Bolivia 96
UNIDAD 18 NORMAS INDIVIDUALES
18.1 Individualizacin de las Normas Jurdicas 18.2 Cumplimiento espontaneo del derecho 18.3 Procedimiento, Sentencia, jurisprudencia 18.4 Resolucin Suprema
18.1 INDIVIDUALIZACION DE LAS NORMAS GENERALES El derecho a regir la convivencia colectiva coordina la conducta de los hombres, concilia sus intereses contrapuestos y los encamina hacia determinados fines; por seso hade ser aplicado a la realidad de la vida misma mediante el sealamiento imperativo de lo que cada hombre debe hacer, El principio axiomtico de la aplicacin del derecho: generalidad decreciente y concrecin creciente postula la progresiva particularizacin de las normas generales. este transito es gradual se lo hace mediante la produccin de normas cada ves mas precisa en su contenido de acuerdo a los escalones de la pirmide jurdica hasta concluir en la norma individualizada es as como la formulacin genrica de derechos y deberes de la constitucin va perdiendo extensin conforme gana en notas sus notas
especificas a travs de la ley
y el reglamento hasta que completa
singularizan ts (tiempo, lugar y detalles de realizacin) ,en una norma individual sentencia ,resolucin administrativa que concreta la obligacin no condicionada de un individuo, inequvocamente identificado , mas all solo queda el cumplimiento o la ejecucin forzada, mediante el acto coactivo ,como caso nico. En cada paso del proceso de individualizacin la norma superior regula la formacin de la inmediata inferior .Aquella sirve de marco dentro del cual el rgano que dicta esta tiene libertad de optar por uno u otro contenido para sus preceptos .Kelsen explica la mayor parte de los actos jurdicos son, a la ves, actos de creacin y de aplicacin de el derecho .Aplica una norma de un grado superior y crean una norma de un grado inferior. As la primera constitucin, es decir, el primer acto creador de Cochabamba-Bolivia 97
derecho, aplica la norma fundamental .A su ves, las normas generales de la legislacin aplican la Constitucin, y las normas individuales de jurisdiccin y de la administracin aplican las leyes. As mismo el acto jurdico privado es una forma de individuar normas generales pues, la constitucin y las leyes facultan a las personas en algunas materias y dentro de cierto limites, para que , por voluntad unilateral o acuerdo de partes , creen modifiquen o extingan derechos y deberes , para si u otros sujetos . En resumen El mandato abstracto de la norma general se materializa en el mundo del ser mediante su nico agente: el hombre, a quien compele la norma hecha a su medida y con su propio nombre. En lo que respecta alas normas contenidas a los cdigos que son construcciones orgnicas de toda una rama del derecho, su individualizacin tambin es producto de un cause preestablecido, que debe ser fielmente observado para que la norma resultante sea irreprensible. Este inexcusable sendero es lo que se llama PROCEDIMIENTO. Al lado del Cdigo Civil hay el Cdigo de procedimiento civil y junto al Cdigo penal esta el de procedimiento penal. Por ejemplo. Quien en contravencin al art 120 del C. Civil planta arboles de tallo alto como pino a menos de tres metros de distancia del lindero del fundo vecino pude ser demandado para que los retire, a cuyo efecto el Cdigo de procedimiento civil determina que autoridad es la competente, cuales son los medios de prueba. Las formalidades que han de llenarse durante el proceso y finalmente, seala como debe ser la sentencia. Lo importante es destacar que para ser observada en la realidad, para convertirse en conducta humana, es menester que la norma general sea individualizada, voluntariamente o por acto de autoridad.
18.2 CUMPLIMIENTO ESPONTNEO DEL DERECHO El sometimiento espontaneo a los mandatos jurdicos tiene su origen debido a : La representacin intimidatoria de la sancin prescrita para los casos de infraccin , determina su observancia de la norma ; Un alto Sentido de responsabilidad social induce a la ejecucin de las reglas de convivencia y particularmente del derecho ; La identificacin con el movimiento de opinin que la propugno , ya que esta convencido Cochabamba-Bolivia 98
de su utilidad ; Una acentuada educacin tica conduce a una fiel obediencia al derecho; Principios religiosa ,Morales ,Fraternales ;Filiales, Obran igualmente en la practica del deber jurdico. Todos estos aspectos promueven en elevadsima proporcin la operatividad del derecho sin la coaccin de autoridad pblica. Ejemplo: Alistamiento en el servicio militar a la primera convocatoria. En algunas relaciones privadas se produce una individualizacin convencional de la obligacin genricamente establecida en la norma, as por ejemplo la Asistencia familiar que puede entre las partes ser sujeto de acuerdos .Esta forma de arreglo es posible en el campo de las relaciones privadas, pero en las que conciernen al estado como sujeto activo; en ellas no hay ningn margen para cuerdos convencionales en cuanto a su contenido o extensin. Es normal y corriente el sometimiento espontanea al derecho, de no ser as , el mas grande aparato de coaccin estatal sera insuficiente , podemos decir que la vigencia de el derecho se sustenta en la obediencia no forzada . En defecto de cumplimiento libre del derecho, se obtiene la realizacin del mandato jurdico mediante la intervencin de rganos del estado que previamente dictan la norma individualizada correspondiente y luego practican la ejecucin del acto coactivo que materializa la obligacin eludida .Dos son los caminos para este fin: El Procedimiento Judicial y el Procedimiento Administrativo.
18.3 PROCEDIMIENTO, SENTENCIA, JURISPRUDENCIA El incumplimiento del deber jurdico suscita un litigio entre el pretensor de la obligacin y el presunto obligado, controversia que es resuelta mediante una
sentencia que proviene del poder judicial. Tiene su fundamento en al art 24 de la CPE referido a los derechos fundamentales que establece toda persona tiene derecho a la peticin de manera individual o colectiva sea oral o escrita ser protegida y a la obtencin d en el respuesta formal y pronta y por otra el art 115 de la CPE establece Toda persona oportunamente y efectivamente por los jueces y tribunales ejercicio de sus derechos e interese legtimos . Inc II El estado garantiza el derecho al debido proceso, a la defensa y a una justicia plural , pronta ,oportuna ,gratuita Cochabamba-Bolivia 99
Universidad Privada Domingo Savio Introduccin al Derecho SEMI-PRESENCIAL transparente y sin dilaciones en uso de esa facultad las personas solicitan al poder judicial la tutela jurdica sobre sus derechos .. El proceso judicial se inicia con la demanda, se delimita su objeto y luego
basndose en las pruebas recaudadas culmina con la sentencia del juez, esta obliga nicamente a las portes que han intervenido, y decide tan solo el caso sometido al juzgador. En virtud de la sentencia los derechos controvertidos se hacen firmes
quedan desechadas las pretensiones infundadas. Hay sentencias que constituyen estados inexistentes, por ejemplo El divorcio entre cnyuges les confiere el estado civil de divorciados. En materia penal la sentencia segn los casos es de declaratoria de Inocencia, o de Condena, al cumplimiento de una pena, pago de multa etc. De la sentencia dada en primera instancia, el disconforme puede recurrir al juez o tribunal inmediato superior pidiendo su enmienda es decir APELA .Esta segunda instancia termina el tramite ordinario del proceso con un pronunciamiento denominado auto de vista. No obstante, cuando en esta decisin, segn el parecer del litigante, hubo infraccin de ley le queda el recurso de casacin ante la Corte Suprema de Justicia quien previo los anlisis formales y valoracin de ley emite su pronunciamiento denominado AUTO SUPREMO que es inapelable y pone fin al litigio
18.3.1 JURISPRUDENCIA .- Existen varias acepciones del termino :
1.-Jurisprudencia el es el Conjunto de sentencias dadas por jueces y tribunales. 2.- Se restringe su uso para designar las decisiones dictadas por los tribunales superiores 3.-Limitado aun mas La jurisprudencia nicamente comprende los fallos pronunciados en Bolivia por la Corte Suprema de Justicia. En las tres formas precedentes se distingue entre jurisprudencia Uniforme y Contradictoria.
Es uniforme Cuando las decisiones sobre casos similares tienen la misma orientacin e interpretacin jurdica. Es Contradictoria es la que presenta fallos
opuestos en causas Anlogas ; por las dudas que Plantea Carece de valor para inspirar y fundar sentencias en ellas , su efecto es negativo y provoca caos en la administracin de justicia . 4.- Jurisprudencia de acuerdo a su etimologa (IUS= DERECHO y PRUDENCIA = VIRTUD DEL SAVIO) correcta aplicacin. Ulpiano deca que Jurisprudencia es la Ciencia de lo justo y lo Injusto era el conocimiento del derecho encaminado a su
.Jurisprudentes eran los hombres ecunimes versados en leyes. Nosotros definiremos que la Jurisprudencia es el Conjunto de fallos Uniformes que emite los mximos tribunales de Justicia, en casos anlogos sometidos a
su conocimiento y cuya aplicacin es de carcter obligatorio conforme establece el art 203 de la CPE la ley del tribunal Constitucional
18.3.2 VALOR DE LA JURISPRUDENCIA.Es importante la Jurisprudencia uniforme porque quienes profieren las
decisiones judiciales debieran ser profesionales sapientes e imparciales en derecho , que apliquen la legislacin vigente al caso concreto , analizando una y otra ves sobre el espritu de la ley acertadamente la cuestin planteada . La jurisprudencia de la Corte Suprema es importante como guas por su Rango alcanca mayor vala, Los autos supremos sientan las bases par aplicar de manera correcta el derecho. En el caso de Bolivia La interpretacin de la Constitucin y la ley se deja en manos del Tribunal constitucional as lo precepta el art 196 y 2002 de la CPE y sus resoluciones son de carcter obligatorio , es as que las sentencias emitidas por este rgano se a y la manera de resolver
convertido en la principal fuente de Jurisprudencia.
1.8.4 RESOLUCION SUPREMA Dictada por el presidente del estado ., por su jerarqua es la mas importante de las resoluciones , mediante ella el jefe del poder ejecutivo autoriza mltiples actos , nombra ministros, fiscal general etc. y en su formulacin consta de tres partes : La primera que la distingue del decreto Supremo Consiste en una enumeracin de los documentos y antecedentes que se tuvo presente para dictarla : Precedida de la palabra VISTOS . La parte que fundamenta la disposicin bajo el rubro de CONSIDERANDO.
Finalmente la parte dispositiva que se abre con la palabra RESUELVE , lleva la firma del presidente y del ministro del rea.
18.4 1 RESOLUCION ADMINISTRATIVA. No es sentencia porque no proviene de autoridades judiciales sino de otras, se denominan resoluciones. Que son una especie de instrucciones, varias son las autoridades que tiene la facultad de dictar resoluciones. En el ejecutivo , el presidente , ministros ,prefectos , directores , rganos autnomos de carcter publico ;consejos municipales ,Consejos Universitarios , rectores y alcaldes . La resolucin administrativa es una norma individualizada producto de la aplicacin de la constitucin , las leyes, y los reglamentos , al caso concreto .Su formacin esta prescrita tambin por normas procedimentales .Aunque no hay un Cdigo administrativo y menos un Cdigo de procedimiento administrativo que regule la administracin publica y se rige en gran parte por leyes dispersas en las que al lado de disposiciones sustantivas , que establecen derechos y deberes para los habitantes del pas Ejemplo el pago de impuestos , prestaciones de servicios personales estos contiene reglas de tipo procesal
1.8.4.2 RESOLUCIONES DEL PODER LEGISLATIVO. Las cmaras legislativas, por separado o en reunin de congreso emiten decisiones en materia de su competencia, no necesitan promulgacin del poder ejecutivo, Ejemplo la resolucin del senado que habilita al ciudadano para ejercer sus derechos polticos, cuando este fue restringido por una sentencia condenatoria. Cochabamba-Bolivia 102
UNIDAD 19 EL DERECHO OBJETIVO
19.1 Concepto 19.2 Derecho Pblico y Derecho privado 19.3 Diferencia Disciplinas del Derecho Pblico 19.4 Diferencia Disciplinas del Derecho Privado 19.5 Comentarios
19.1 CONCEPTO El derecho objetivo es la regla , la norma o conjunto de reglas que se aplican a los individuos o las colectividades que deben ser observadas bajo pena de incurrir en sancin jurdica , por eso se ha dicho que el derecho objetivo es esencialmente una obligacin , Un vinculo jurdico por el que una `persona es constreida hacia otra a dar hacer o no hacer una cosa, como la obligacin de dar de entregar al comprador la casa que a comprado.
19.2 DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO El derecho positivo como tal se divide en Derecho Publico y en Derecho
Privado siendo sus fundamentos muy controvertidos: A.- TEORIA ROMANA O DEL INTERES.- Esta clasificacin fue establecida por lo jurisconsultos romanos sintetizada en la conocida sentencia de Ulpiano: que refiere que el derecho publico Concierne al Inters general y el Derecho Privado Interesa a la Utilidad de los Particulares. Por consiguiente la naturaleza pblica o privada de las normas jurdicas
dependen de la ndole del inters que garanticen o protejan .Las normas de derecho Publico corresponden al inters colectivo; las de derecho privado se refieren al inters de los Particulares. B.- TEORIA DEL FIN.- Savigni Planteo que lo importante es el fin y no el inters; En el derecho Publico el estado es el fin y el individuo solo ocupa un Cochabamba-Bolivia 103
lugar secundario .En el derecho privado el individuo es el fin y el estado es el medio C.- TEORIA DEL DESTINATARIO DEL DERECHO DE PROPIEDAD.- Ihering al estudiar la naturaleza del derecho de propiedad tiene en cuenta al sujeto fin o destinatario. La propiedad puede dividirse en: 1.-Propiedad Individual cuyo fin es el individuo 2.-Propiedad del Estado cuyo fin es el estado 3.- Propiedad Colectiva cuyo sujeto fin es la sociedad As el derecho se divide en tres Categoras: 1.-El derecho privado cuyo fin es la proteccin de la propiedad del individuo 2.- El derecho pblico cuyo fin es la proteccin de la propiedad del Estado 3.- El derecho Colectivo cuyo fin es la proteccin de la propiedad de la sociedad
D.- TEORIA DE LA VIOLACION DE LA NORMA.- Propugna la divisin del D. Pblico y Privado por las consecuencias que acarrea la violacin de una norma jurdica. Si los particulares pueden pedir la represin de la violacin de la norma esta es de derecho privado .Si el estado puede proceder por si pidiendo la sancin, la norma es de derecho Publico.
E.- TEORIA DE LAS NORMAS DE COORDINACION Y SUBORDINACION.Jellinek Tiene en cuenta naturaleza de la relacin jurdica entre el estado y los particulares segn que esa relacin sea de subordinacin o de Coordinacin. Las normas son derecho Privado cuando establecen relaciones de coordinacin en un plano de igualdad entre dos o ms sujetos o entre estos y el estado. En cambio son de D. Publico las relaciones de subordinacin cuando una de las personas ocupa una posicin dominante respecto de otra que se encuentra supeditada y cuando el estado acta con potestad publica, ejerciendo poder.
En conclusin ninguna de las teoras elaborada para distinguir el derecho publico y el privado resuelve satisfactoriamente la cuestin .Al parecer todas ellas hacen depender de la voluntad estatal la determinacin del carcter de cada norma. Podramos entonces indicar que la distincin carece de fundamento desde el punto de vista terico pero posee una importancia practica irrecusable,
primordialmente poltica .Si el estado sigue una orientacin individualista se favorecer el D. privado a expensas del D. Publico. Si el estado sigue una orientacin social situara el inters general de la
comunidad en primer plano .A veces se declara que la clasificacin en D. Publico y Privado debe repudiarse por cuanto Ningn fenmeno de la vida privada o publica es ajena al Estado
19.3 DIFERENCIA DISCIPLINAS DEL DERECHO PBLICO El derecho Pblico se divide en D. Publico Interno y D. Publico Externo 1.- DERECHO PUBLICO INTERNO. Es el conjunto de normas que regulan la funcin de los rganos del estado propiamente dicho y de estos con los particulares. Entre este tipo derecho encontramos la gran mayora de las disciplinas jurdicas ,ADMINISTRATIVO, DE FAMILIA ,MINERO, como DERECHO CONSTITUCIONAL, ADMINISTRATIVO, PROCESAL Y PENAL, FINANCIERO AGRARIO,PETROLERO, PROCESAL CIVIL, PROCESAL PENAL ETC estudiaremos las mas importantes : A).-DERECHO CONSTITUCIONAL Es el conjunto de normas Jurdicas relativas a la estructura fundamental del estado, a las funciones de sus rganos y a las relaciones de estos entre si y con los particulares. Desde el punto de vista formal la palabra constitucin es el documento que contiene las normas relativas a la estructura fundamental del estado. Desde el punto de vista material se aplica a la misma Estructura, a la organizacin
en cuanto a su desarrollo
Poltica, a la competencia
de los diversos poderes y a los principios
concernientes al estatus de las personas En nuestra constitucin cabe distinguir dos partes: La dogmatica que contiene la declaracin de derechos orgnica rganos Los derechos se clasifican en varios grupos: DERECHOS INDIVIDUALES Ejemplo la vida el honor la libertad ;DERCHOS SOCIALES :;Familiar ,organizacin de trabajadores ,asociacin; DERECHOS ECONOMICOS que la Constitucin reconoce al Hombre y La
Contiene la estructura de el estado
y el funcionamiento de sus
:Propiedad ,Trabajo ,salario , Comercio ,Industria; DERECHOS POLITICOS :Sufragio, paridos Polticos ;DERECHOS CULTURALES :Educacin ESTADO DE DERECHO.- Es aquel que se rige por una constitucin, garantiza al hombre su dignidad de persona mediante un sistema de normas de derecho inspiradas en la justicia, el bien comn y seguridad. Todo estado de derecho debe cumplir las siguientes exigencias: 1.-Existencia de una constitucin 2.- Separacin del poder constituyente y los poderes constituidos 3.- Divisin de los poderes constituidos 4.- Existencia de medios para hacer prevaler la Constitucin 5.-Efectiva responsabilidad de la administracin Pblica B).-DERECHO ADMINISTRATIVO. Rige gran parte de la actividad del estado y de determinadas relaciones con los particulares. Bielsa define Es el conjunto de normas positivas y principios de derecho
publico de aplicacin concreta ala institucin y funcionamiento de los servicios pblicos y al consiguiente contralor jurisdiccional de la administracin. Estas normas se aplican a la institucin de los servicios Pblicos, es decir a todo acto de prestacin realizado por la administracin, para la satisfaccin concreta de las necesidades colectivas, asegurada por el poder Pblico (transporte, telfonos) Cochabamba-Bolivia 106
El D. Administrativo comprende el estudio de: Los servicios Pblicos, Actos Administrativos, Contratos Administrativos, Organizacin y funciones de la administracin Pblica, Agentes de la administracin; Poder de Polica; Contencioso Administrativo. Son fuentes del derecho administrativo :La ley ;La Constitucin; los Decretos, Normas administrativas complementarias ,resoluciones ,acuerdos ,;La
Costumbre ; la Doctrina ; la Jurisprudencia C.-DERECHO PROCESAL. Es el conjunto de normas jurdicas que rigen la organizacin judicial y la
actuacin de sus rganos y las partes en los procesos.
En primer trmino el D .procesal conforma el poder judicial y determina sus funciones siguiendo los lineamientos contenidos en la CPE.; Establece las magistraturas encargadas de administrar Justicia, delimita sus atribuciones y especifica sus deberes En el D Procesal las partes e encuentran sometidas a la autoridad del juez, esto por un principio de igualdad ante la ley Dos Nociones son esenciales en la funcin Judicial: JURISDICCION.- Es la facultad que tiene el estado de administrar justicia a travs de los rganos judiciales, es decir es una facultad delegada a los rganos de administrar justicia, es el deber de juzgar a travs del cual se determina el sentido jurdico de los casos individuales o concretos, Es propia del poder Judicial ya que a sido instituida con el fin de administrar justicia con equidad LA COMPETENCIA .-Es la aptitud que confiere el Estado y D Procesal a un juez o tribunal para administrar justicia ,ejercer Jurisdiccin en
determinados casos ,.Esta competencia
puede ser en razn de la
persona, dependiendo del lugar del domicilio de las personas; En razn del lugar donde estn situadas las cosas y en Razn de la materia Civil comercial, etc. Segn Moscoso la Competencia se fija de diverso modo: Cochabamba-Bolivia 107
Competencia territorial, En razn de materia, en Razn de la Instancia (las partes apelan ante un juez superior), Y en razn de la funcin de las personas (Los casos de corte y Juicio de responsabilidades) D).-DERECHO PENAL. Es el conjunto de normas que determinan los delitos, las penas que el estado impone a los delincuentes y las medidas de seguridad, establece para la prevencin de la criminalidad. que el mismo
El D. Penal es considerado con razn una rama del derecho Publico ya que son pblicos los intereses tutelados y es publica la sancin impuesta a quien los ataca..Los elementos clsicos del D Penal son el delito y la pena. Los delitos son Acciones antisociales prohibidas por la ley cuya omisin hace que el delincuente sufra determinadas sanciones, es decir, penas. La aplicacin de las leyes penales no esta librada a la iniciativa de los
particulares y corresponde al poder publico, perseguir y juzgar al delincuente as como d imponerle la respectiva sancin es decir la pena. As el derecho penal protege los bienes jurdicos tutelados por el estado, es por eso su vital importancia Para considerarse que existe delito Aspectos: 1.-Accion.- Es decir un acto humano objetivo la vulneracin de la norma 2.- Antijuricidad.- la conducta Contraria al derecho y la ley es decir que el acto cometido debe estar penado como delito en una ley 3.-Tipicidad.- Es decir la descripcin de las caractersticas de cada uno de los actos que se consideran antijurdicos; dicho en otras palabras el la descripcin del delito 4.-Culpabilidad. La conducta antijurdica debe ser comprendida por el hombre de que su acto es sancionado jurdicamente Cochabamba-Bolivia 108 propio que se propone como debemos considerar los siguientes
5.- El dolo que no es mas que la intencin de quiere cometer el delito
Por otra parte la pena como sancin aplicada a la conducta antijurdica tiene como objetivo el de rehabilitar al condenado por el acto cometido, as tambin el de reparar el dao causado, esta aplicacin debe ser
precisa y positiva y debe ser aplicada considerando los principios de valoracin al momento de emitir la misma
2).-DERECHO PUBLICO EXTERNO. Entre este tipo de normas Tenemos: A).- DERECHO INTERNACIONAL PBLICO Es el conjunto de normas que rigen las relaciones entre los estados y tambin las de estos con ciertas entidades que sin ser estados poseen personalidad jurdica internacional. Los antecedentes histricos se pueden resumir en tres periodos: A.-Anarqua Internacional caracterizado por la falta de relaciones jurdicas internacionales de carcter general B.- periodo de equilibrio Poltico en el cual se reconoce el principio de la igualdad de los estados C.- Periodo de la organizacin o Comunidad Jurdica cuyo principio es el de la asociacin de todos los estados integrantes como miembros iguales en derechos y deberes, esta comunidad internacional aparece bien definida en 1919 al crearse la sociedad de naciones ,reemplazada en 1945 por la ONU Sus fuentes son La Costumbre, Los tratados internacionales, la jurisprudencia, doctrina d los tratadistas y las leyes nacionales en cuanto se refieren a asuntos de carcter internacional
19.4 DIFERENCIAS DISCIPLINAS DEL DERECHO PRIVADO Se dividen en D. Privado Externo y D. Privado Interno Cochabamba-Bolivia 109
19.4.1 DERECHO PRIVADO EXTERNO.- Dentro de esta rama se encuentra: A).-DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Esta rama del derecho tiene por objeto resolver determinadas relaciones
jurdicas de derecho privado cuando sobre ellas existe conflicto entre dos o ms legislaciones nacionales El mbito espacial de vigencia de un ordenamiento jurdico se halla limitado al territorio del estado al que pertenece. Sin embargo, la actividad de las personas no se desenvuelve siempre dentro de las fronteras del estado al que cada individuo pertenece, sino que puede desarrollarse en el extranjero o en relacin con extranjeros, suscitndose problemas sobre la ley, a aplicarse a los actos jurdicos efectuados por esas personas. El D Internacional privado es el conjunto de de reglas indicadoras de la jurisdiccin competente y las normas que deben aplicarse cuando dos o mas jurisdicciones concurren en el espacio. Existen algunas teoras que tratan de explicar la aplicacin de la ley en el espacio. 1.- TEORIA DE LA NACIONALIDAD.- Fue expuesta por Mancini se funda en la nacionalidad como principio aplicable para la extraterritorialidad del derecho. Y sostiene que la ley debe seguir a la persona cualquiera que fuera el lugar donde ella se encuentre, Exceptuando: A.- Cuando se oponga a los principios de orden publico B.-Los actos jurdicos deben regirse por el lugar donde se celebren C.-En materia de bienes y el goce y contratos debe acatarse la autonoma de la voluntad y aplicarse la ley propuesta por los interesados. 2.-TEORIA DE LA COMUNIDAD DEL DERECHO.- Formulado por Savigny. Sostiene que se debe renunciar al principio de la territorialidad y admitir la comunidad, entre los pueblos que trae como consecuencia la igualdad cada vez mas entre el nacional y el extranjero. Cuando se trata de resolver un conflicto de leyes debe aplicarse la norma ms conforme con la naturaleza de las relaciones jurdicas No importando que sea nacional o extranjera: Tratndose de personas se aplica la ley del domicilio; de Cochabamba-Bolivia 110
cosas el lugar donde se encuentre; de actos el lugar se celebren; de tribunales o procedimientos el lugar donde se hallan. 3.-TEORIA DEL JUS SOLI Y EL JUS SANGUINIS.- Los sistemas para determinar la nacionalidad de las personas Sanguini. Por en Jus soli el estado confiere su nacionalidad a todo el que nace en su territorio. Por el Jus sanguinis los hijos tienen la nacionalidad de los padres. son dos: El Jus Soli y el Jus
19.4.2 DERECHO PRIVADO INTERNO. Tenemos su mxima expresin en el D. Civil y el D. Comercial:
A.-DERECHO CIVIL Es la rama mas importante del derecho privado y es el conjunto de normas que regulan las relaciones de las personas entre si. Las caractersticas fundamentales son: 1.-La generalidad en su aplicacin que se refiere al D Civil esta
constituido por normas que se aplican a todas las personas sin distincin de ninguna ndole 2.-La funcin Supletoria; Que significa que sus disposiciones rigen los casos no previstos especialmente por las dems leyes 3.-El Carcter permanente; porque el derecho civil trata de las personas de derecho privado como tales desde su concepcin hasta su muerte .Esta connaturalizado con el hombre , apegado a su naturaleza como generador de relaciones jurdicas y de ah su cimiento y estabilidad
B).-DERECHO COMERCIAL En el proceso Econmico la actividad comercial consiste en la intermediacin, entre productores y consumidores, con animo de lucro, en otras palabras, el comercio toma del productor la mercanca y los pone a disposicin de los consumidores obteniendo una utilidad; Esta mediacin a dado lugar al derecho Cochabamba-Bolivia 111
Comercial como una rama del Derecho privado, desprendida del D .Civil por los siguientes motivos:
1.-La evolucin de los sistemas de Cambio, desde el trueque, pasando por la utilizacin de la moneda como equivalente Universal de mercadera y Valores para llegar a sistemas sofisticados de cambio 2.-Por la frecuencia de sus operaciones, por el volumen de bienes que trafica, por la celeridad de sus actos, el comercio necesita de formas jurdicas simples, agiles y expectativas 3.- El crdito que descansa en la confianza y buena fe, intensificando la responsabilidad de quienes intervienen en actos de comercio 4.- Las relaciones comerciales no quedan circunscritas a la ciudad, o territorio del estado; sino que se extiende a todo el mundo, hecho que fomenta la tendencia de la legislacin comercial en forma universal
Diremos entonces que el derecho comercial es el conjunto de normas jurdicas que regulan los actos de Comercio y las actividades asimiladas a el y las relaciones jurdicas que se derivan de esas normas, una sub especie del acto jurdico. Este Concepto designa el papel de intermediacin entre productores y consumidores realizado con fines de Lucro.
19.5 COMENTARIOS Encontramos algunos anlisis de tratan de explicar la Naturaleza y el Fundamento de la divisin del Derecho y son:
A).- ANALISIS CRTICO TEORIA DE KELSEN.Kelsen muestra que las condiciones tradicionales del Dualismo del D.Publico y Privado la es puerta falsa por la que irrumpen concepciones y aspiraciones polticas en el D. Positivo
En el antiguo derecho alemn
ignoro la divisin entre el D. Publico y Privado,
que penetro con la recepcin del D.Romano. Que sostena el principio Princeps legibus solutus est ( El prncipe no esta sometido a la ley ) ,fue adoptada y sostenida por los prncipes Alemanes , tanto mas cuanto que los converta en fuente de derecho ,en territorios hasta entonces regidos por el
D.Consuetudinario
La liberacin de la obediencia a favor del prncipe y la pregonada razn del estado contribuyeron grandemente a la tendencia que ve en el estado algo superior al derecho
Si se consideran que las relaciones de D. Privado se entablan entre iguales mientras que la de D.Publico tiene lugar entre el Supra ordenado y un
Subordinado , dicha teora reconoce a ciertos sujetos especialmente al Estado una preeminencia que les hace superiores a los otros sujetos de derecho .Ese plus reconocido al Estado consistira en que el derecho positivo concede a
sus rganos capacidad de obligar a los sbditos por una declaracin unilateral de voluntad .
El mandato de las autoridades publicas tiene el efecto de obligar porque una norma jurdica positiva dispone que el Estado manifiesta su voluntad en
determinado sentido tal hecho jurdico crea en el destinatario el deber jurdico de obediencia . As en las normas de Coordinacin la manifestacin de voluntad coincidente de los pactantes es el requisito establecido por la norma para que surja la obligacin. De este modo la anttesis de D.Publico y Privado, es convertida por Kelsen en una diferencia Intrasistematica, Vale decir, interna del D .Positivo
La diferencia decisiva entre D .Pblico y Privado esta en que son dos mtodos distintos de creacin de normas jurdicas .La relativa oposicin entre los dos Cochabamba-Bolivia 113
procesos de produccin de normas gira en torno a lo siguiente: La persona obligada participa o no participa en la produccin de la norma que le Obliga .Es de D. Publico, cuando la obligacin se le impone sin su intervencin ay a veces contra su voluntad ;es de D. Privado, si la obligacin se forma consentimiento .El caso tpico de norma de D.Privado es la Convencin. con su
B).-CRITERIO DE LEGAZ LACAMBRA.
Sostiene que ante la evidencia que en una misma institucin jurdica coexisten las normas de coordinacin y Coordinacin y dice que ella como un complejo
orgnico puede ser clasificada en D Publico y D. Privado.
Si por su esencia una norma es de D. Publico habr de tener la estructura de la subordinacin; pero es posible que una norma Coordinativa se halle
englobada entre disposiciones jurdicas de D.Publico lo que en el D Publico inciden normas de D.Privado. Se quiere decir que tal norma , a pesar de su estructura coordinativa , pertenece al D.Publico ,habr que afirmar que las relaciones tpicas del D.Publico actual son de subordinacin y las relaciones tpicas del D.Privado son de Coordinacin ; Podemos decir que son de derecho Publico aquellos complejos normativos en los que ,la condicin de la obligacin establecida en las normas es una voluntad extraa al obligado,; Son de
D.,Privado aquellos otros donde la voluntad de los hombres que se obligan constituyen por si misma el hecho condicionante de la obligacin instituida por las normas
C.-CONCLUSIONES. Admitida la distincin conceptual de D.Publico y Privado dentro de la Unidad sistemtica del orden jurdico positivo, su lmite real es fluctuante, con
variaciones frecuentes que dependen del rumbo ideolgico de la poltica del Estado Cochabamba-Bolivia 114
Cuando el Estado sigue una poltica Individualista, se expande el derecho Privado a Expensas del D. Publico. As en el orden econmico Capitalista la produccin de bienes y su distribucin esta en manos privadas y el papel del estado mediante el D.Publico se reduce, a garantizar esa libertad de accin. La privatizacin del D Publico halla su mxima expresin en el Pacto Social que funda la autoridad Poltica en la voluntad libremente manifestad por los sbditos para erigirla y cobijarse en ella. La reaccin ante los desbordes individualistas sita el inters general de la comunidad en primer Plano .El Abuso del Capitalista es frenado por el D. Social .Igualmente se da a la propiedad un sentido de servicio Social, hay un fenmeno de Publicitacin de Derecho
En adelante para Clasificar la
distintas ramas del Derecho, usaremos los
trminos de Jellinek Coordinacin y subordinacin en el sentido de diferencias intrasistematica explicado por Kelsen y con el relativismo expuesto por Legaz Lacambra
NDICE
UNIDAD 1. ORIGEN Y DESARROLLO DEL DERECHO. 6 UNIDAD 2. FUENTES DEL DERECHO. 12 UNIDAD 3. REALIDAD Y DERECHO... 15 UNIDAD 4. SER Y DEBER SER... 25 UNIDAD 5. VALORES 29 UNIDAD 6. MORAL Y DERECHO 39 UNIDAD 7. NORMAS DE TRATO SOCIAL Y DERECHO.. 44 UNIDAD 8. NORMAS JURIDICAS Y REGLAS TECNICAS 48 UNIDAD 9. EL HECHO JURIDICO.. 52 UNIDAD 10. EL DERECHO SUBJETIVO 57 UNIDAD 11. EL DEBER JURIDICO.. 62 UNIDAD 12. LA RELACION JURIDICA.. 65 UNIDAD 13. LA SANCION JURIDICA.. 69 UNIDAD 14. ABOLICION DE LAS NORMAS GENERALES 73 UNIDAD 15. LA PERSONA JURIDICA. 75 UNIDAD 16. PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO. 79 UNIDAD 17. REGLAMENTOS... 89 UNIDAD 18. NORMAS INDIVIDUALES... 97 UNIDAD 19. EL DERECHO OBJETIVO.. 103
VI. BIBLIOGRAFA
-
Valencia, Vega Alipio. TEORA POLTICA Moscoso Delgado, Jaime: Introduccin al Derecho Garcia Mainez, Eduardo: Introduccin al Derecho La Torre, A: Introduccin al Derecho, Editorial Ariel S.A., Barcelona, 1999. Kelsen, Hans: Teora Pura Del Derecho Constitucin Poltica del Estado. Ley de Abogaca y Cdigo de tica para el Ejercicio de la Abogaca Ossorio, Manuel; Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales, Editorial Heliasta. S.R.L., Buenos Aires. Argentina, 1995.
Cabanellas, Gullermo: Repertorio jurdico, Editorial. Heliasta S.R.L., Buenos Aires, Argentina.

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todava no existe la unidad poltica, porque su territorio sigue

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UNIDAD 2. FUENTES DEL DERECHO

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UNIDAD 3 REALIDAD Y DERECHO

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DERECHO Y SOCIEDAD La persona se plasma dentro de la sociedad, y correlativamente, sta es un

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OBJETO, FIN Y FUNCION DEL DERECHO

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parte de la cultura y pueden ser conocidas exhaustivamente; empero

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SER, es otra idea renuente y resistente a la determinacin

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LA TEORIA DEL VALOR

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UNIDAD 6 MORAL Y DERECHO

CONCEPTUALIZACION DE LAS NORMAS MORALES

LA MORAL La Moral es el conjunto de normas, reglas y principios que regulan el

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UNIDAD 7 NORMAS DE TRATO SOCIAL Y DERECHO

de voluntades, y nada ms alejado de esta clase de preceptos: Cochabamba-Bolivia

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