XV CONGRESO IBEROAMERICANO Y IX CONGRESO NACIONAL DE DERECHO DE TRABAJO Y DE LA SEGURIDAD SOCIAL.

CORTESIA DEL JURIDICO ORIENTAL

2do. Tema
Proceso de Integracin Econmica y Derecho Laboral

Asociacin Iberoamericana de derecho del trabajo y la seguridad social.

Integracin econmica y derecho del trabajo. Por Hugo Roberto Mansueti. SUMARIO: 1.- Introduccin.- 2.- El contexto global y sus consecuencias.- 2.1.Consecuencias econmicas.- 2.2.- Consecuencias jurdicas.- 2.2.1.- El replanteo de las nociones clsicas de soberana: concentracin del poder en economas privadas.- 2.2.2.-Competitividad y crisis de empleo: ensayos flexibilizadores de la legislacin laboral.- 2 .2.3.- Acercamiento de los Estados a nivel mundial y regional.- 2.3.Propuestas defensivas a los efectos sealados.- 3.- Sistemas de integracin econmica-regional.- 3.1.- Zona de Libre Comercio.- 3.2.- Unin Tarifaria y Unin Aduanera.- 3.3.- Mercado Comn.- 3.4.- Comunidad Econmica o Unin Econmica e Integracin.- 4.- Algunos modelos de integracin existentes y la relacin que mantienen con la legislacin laboral.- 4.1.- El NAFTA (North American Free Trade).- 4.2.- El rea de Libre Comercio de las Amricas (ALCA).- 4.3.- La Unin Europea.- a.-) Igualdad de trato entre trabajadores de distintos sexos.- b.-) La jornada laboral.- c.-) Vacaciones anuales.- d.-) Seguridad e higiene en el trabajo.- e.-) Cesiones de empresas.f.-) Proteccin de los trabajadores en caso de insolvencia patronal.- g.-) Despidos colectivos.- h.-) Seguridad Social.- i.-) Formacin profesional.- j.-) Derecho de los trabajadores a la informacin y consulta.- k.-) Desplazamiento de trabajadores.- l.-) Contratos de duracin determinada (plazo fijo).- m.-) Derecho a la informacin escrita de condiciones de contratacin.- 4.4.- El MERCOSUR.- 4.4.1.- El MERCOSUR jurdico.- 4.4.2.- El MERCOSUR social.- 4.5.- La Declaracin Sociolaboral del MERCOSUR.- 4.5.1.Gestacin.- 4.5.2.- Contenido.- 4.5.3.1.- Los considerandos.- 4.5.3.2.- El derecho individual del trabajo.- 4.5.3.3.- El derecho colectivo.- 4.5.3.3.- El derecho colectivo.- 4.5.3.4.- Otros compromisos de los EEMM.- 4.5.3.5.Aplicacin y seguimiento.- 4.5.3.6.- Aplicabilidad judicial de la Declaracin.4.5.4.- Otros instrumentos de relevancia.- 5.- Conclusiones. 1.- Introduccin. El Tratado de Asuncin (T.A.), suscripto entre la Repblica Argentina, la Repblica Federativa del Brasil, la Repblica del Uruguay, en la ciudad de Asuncin, el 26 de marzo de 1991, da origen al ms importante proceso de integracin econmica del que participan los citados estados, llamado Mercado Comn del Sur (MERCOSUR). Este proceso de integracin genera consecuencias jurdicas inocultables para los Estados Miembros, toda vez que el cumplimiento de sus etapas y objetivos exige una tarea de adecuacin en los ordenamientos internos. En forma paralela, durante el proceso de adecuacin, existirn relaciones de convivencia
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entre los ordenamientos jurdicos regional y local, como asimismo entre los distintos ordenamientos jurdicos internos de los Estados Miembros. El derecho del trabajo y la seguridad social argentino, tal como lo conocemos ahora, no podr permanecer al margen de este proceso de adecuacin, toda vez que el compromiso asumido por nuestro Pas exige la tarea de armonizar tanto esta como las otras ramas del ordenamiento jurdico interno, en su relacin con iguales ramas de los ordenamientos jurdicos internos de los dems EEMM del MERCOSUR: tal es el impacto de este proceso, en plena evolucin, sobre la disciplina en tratamiento. Ahora bien, cual ser ese impacto?, de qu manera lograrn influenciar los dems ordenamientos similares de la regin sobre nuestra L.C.T. y dems normas laborales?. Por cierto, la temtica es compleja. No pretendemos realizar aqu una labor futurista acerca de cmo sera la regulacin futura de algunos institutos de nuestro derecho del trabajo, para que sean compatibles con los institutos comparados de la regin. Todo ello depender, en definitiva, de decisiones polticas y, tambin, del impulso social que pueda lograr orientarlas. Porque, como es sabido, nos movemos en un sector particular del ordenamiento jurdico (1), donde la llamada conducta transformadora (al decir de los sistmicos) ocupa un lugar preponderante. Sobre todo, cuando deber analizarse si esta tarea de armonizacin se har hacia arriba (de manera progresiva, orientada con un fin de justicia social, mejorando los niveles mnimos de proteccin hacia donde se orientan los que rigen en un vecino pas) o hacia abajo (es decir, in pejus, rebajando los niveles mnimos de proteccin). Por supuesto, corresponde que esta labor se encauce dentro del objetivo descripto por el Prembulo del Tratado de Asuncin: desarrollo econmico con justicia social. Otra orientacin jurdica importante est dada a nivel regional por el Protocolo de San Salvador, que como carta de derechos sociales anexa a la Convencin Americana, ya en su art. 1 enfatiza el compromiso de los estados de adoptar medidas a fin de lograr progresivamente, y de conformidad con la legislacin interna, la plena efectividad de los derechos que se reconocen en el presente protocolo. Y en el art. 22.1 se dispone que Cualquier Estado Parte y la Comisin Interamericana de Derechos Humanos podrn someter a la consideracin de los Estados Partes, reunidos con ocasin de la Asamblea General, propuestas de enmienda con el fin de incluir el reconocimiento de otros derechos y libertades, o bien otras destinadas a extender o ampliar los derechos y libertades reconocidos en el Protocolo. Para nosotros ninguna duda cabe que estas reglas de progresividad exigen que los derechos sociales actualmente regulados por el derecho interno de los Estados Miembros del MERCOSUR, sean armonizados hacia arriba y, de ser posible, mejorados. Una armonizacin a la baja, sera contraria al principio de justicia social que consagra el Prembulo del Tratado de Asuncin y a la regla de progresividad del art. 1 del Protocolo de San Salvador. Sobre la base de estos argumentos, en uno de los primeros estudios comparativos del derecho del trabajo en la regin, Capn Filas propone integrar el derecho interno con las normas internacionales del trabajo vigentes, comparar en
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() El Profesor uruguayo Hctor-Hugo Barbagelata se ha ocupado de esta temtica en su obra El particularismo del derecho del trabajo, Fundacin de Cultura Universitaria, Montevideo 1995. All seala que precisamente en la formacin de la norma laboral, en las fuentes del derecho del trabajo y en los criterios de aplicacin, radica la diferencia y autonoma de esta rama del derecho con las restantes. 3

cada uno de los institutos las diferentes regulaciones internas e internacionales, haciendo regir la mejor: De ah la propuesta transformadora: decidir en cada elemento la norma de mayor nivel protector y exigirla como mnima para todo el MERCOSUR (2). Pero para ello, la labor previa de conocimiento del contexto global donde se est gestando el MERCOSUR, como asimismo la evolucin actual de los diferentes modelos de integracin regional existentes, constituye una tarea imprescindible. Por supuesto, corresponder complementar dicha tarea, con el conocimiento previo del derecho laboral vigente en los dems ordenamientos internos del MERCOSUR, ya que todos ellos estn llamados a cumplir con el objetivo de armonizacin normativa antes apuntado. Sin este ltimo conocimiento, mal podremos llevar adelante cualquier tipo de labor comparativa y mucho menos conocer acerca de cuales de nuestros institutos pueden ser objeto de mejora (o empeoramiento) en este proceso armonizativo. El objetivo del presente trabajo, es el de utilizar este espacio gentilmente cedido por la organizacin del XV Congreso Iberoamericano de Derecho del Trabajo, para dejar planteado el tema, desarrollando de manera sinttica nuestro punto de vista acerca de las consecuencias econmicas y jurdicas del actual escenario de la globalizacin; los sistemas de integracin existentes y la influencia que ellos estn teniendo sobre la legislacin laboral. Concluiremos con una resea de la situacin actual de desenvolvimiento del derecho social en el MERCOSUR, ensayando nuestro punto de vista acerca de sus perspectivas. 2.- El contexto global y sus consecuencias.A partir de los aos 80, en particular luego de una serie de fenmenos que marcaron el final de la guerra fra y la bipolarizacin que exista en el mundo, la llamada globalizacin comenz a atraer la atencin de las personas, en general, y en particular de los juristas. El trmino se atribuye originariamente a la economa y a las finanzas internacionales (3). Desde este punto de vista, se lo ha definido como un proceso arrollador de irrespetuosidad hacia la geografa, irrespetuosidad hacia las fronteras (4). Tambin se ha dicho que la globalizacin constituye un sistema internacional formado por las relaciones entre los Estados y por una transnacionalizacin omnipresente de la economa, de la tecnologa y de la informtica, lo que coloca al planeta en la frontera de una trascendente mutacin (5). En pocas y agudas lneas, Gerard Lyon-Caen, refiere que la denominada globalizacin de los mercados se opone a la separacin de estos ltimos en mbitos locales y nacionales (6).
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() Capn Filas, Rodolfo, Armonizacin de la legislacin laboral en los pases del MERCOSUR, Revista Notisur, Bs. As. Noviembre de 1992, Ao XVII N 43, pg. 12. 3 () Rodrigues de Freitas Jr., Antnio, Globalizao, Mercosul e crise do Estado-Nao; editorial LTr, San Pablo 1997, pg. 11. 4 () MACKINLEY, Agustn, Qu significa globalizacin ? ; diario La Nacin, Buenos Aires, ediciones de los das 21 al 23/1/92. 5 () ARON, Raymond : citado por Podetti, Humberto A. en Globalizacin, integracin econmica y economa al servicio del hombre, Rev. Trabajo y Seguridad Social, suplemento 12 diciembre de 1996, pg. 1048. 6 () Lyon-Caen, Gerard, Globalizacin y derechos sociales, en Revista Contextos, Buenos Aires, 1999, Editores del Puerto, N 1, pg. 79. 4

An cuando se trate de un trmino multifactico, al expresarse que el mundo se ha globalizado, para el buen entendedor ello significa que cualquier acontecimiento (econmico o no) que se produzca en algn lugar del planeta, repercute en el resto de la Tierra. Ello as porque el llamado mercado, que antes era local, ahora se presenta con dimensiones mundiales. Este nuevo contexto ha generado consecuencias econmicas, con clara incidencia en el terreno jurdico. Entre ellas, merecen destacarse: 2.1.- Consecuencias econmicas. Han surgido empresas transnacionales, que diseminan su actividad industrial, comercial o financiera por todo el mundo. Se advierte que en su actividad industrial, segmentan las etapas de sus procesos productivos en varios estados diferentes a punto tal de reunir, en el producto final, muchas veces un compuesto que carece de nacionalidad u origen. Por su parte, las grandes economas privadas, procuran en la diversidad de Estados, continentes y regiones, las ventajas comparativas derivadas de la consecuente disparidad de impuestos, salarios y costos laborales. Un claro ejemplo del capital como hbil comparatista es el caso de la mueca Barbie: Los moldes y la pintura son norteamericanos. Su pelo, taiwans. El plstico procede de Japn. El tejido de sus vestidos es chino. El ensamblado puede ser hecho en Indonesia, Malasia o China, indistintamente. El resto de su cuerpo es tailands, indonesio, malasio, coreano y chino Consecuencias para Mattel: produccin a un costo del 20 % precio de venta. 2.2.- Consecuencias jurdicas. 2.2.1.- El replanteo de las nociones clsicas de soberana: concentracin del poder en economas privadas. Siendo que los estados han dejado de ser aldeas, enclaves de autoridad o de poder, pasando a ser casi un mero espectador en una comunidad mundial que cada da pierde ms respeto a las fronteras. Estas, interpretadas como lugares donde el estado debera ejercitar un mayor control, tienden a desaparecer. Los estados se han vuelto impotentes para actuar en el terreno econmico, han perdido su poder monetario y mantienen, de manera muy limitada, su poder fiscal. Lyon-Caen explica con absoluta claridad el impacto jurdico de estas consecuencias econmicas, cuando sostiene que el derecho social es bsicamente nacional, pero la multiplicidad de legislaciones nacionales son dispares, han seguido la suerte del desarrollo individual de cada Estado y ello termina favoreciendo al capital multinacional que aprovecha su diversidad: Siendo mvil, es invertido all donde las condiciones son ms favorables. El capital, transformado en el ms hbil comparatista, se beneficia de la disparidad de impuestos, de salarios y de proteccin social. Ello explica el fenmeno de las deslocalizaciones, mejor an, de los traslados de empleos, consecuencia de las reestructuraciones de los grupos. En este juego el
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capital gana doblemente: puede ejercer un chantaje al empleo (tal empresa ser cerrada si ustedes exigen un aumento de salarios); y obliga a los derechos nacionales a disminuir su nivel de proteccin a fin de atraer las inversiones (7). Un claro ejemplo en la actualidad es el caso de las empresas de maquila. Dicha expresin proviene de maquillaje y alude al proceso de terminacin manual del producto para el que se requiere personal no calificado o de baja instruccin. Las empresas llamadas maquiladoras crean empleos precarios en otros pases al precio de reducir trabajo en su propio pas. La empresa matriz suministra los equipos y la materia prima; el pas anfitrin provee la mano de obra. Seala Efrn Crdova que el arreglo es siempre beneficioso para la empresa que establece la maquila. Es el efecto tpico de esta pagar los salarios ms bajos posibles y descuidar los aspectos de seguridad e higiene y de proteccin del medio ambiente. Agrega que ciento cinco de las 3.300 maquiladoras existentes a lo largo de la frontera de Mxico con los Estados Unidos generan cinco mil millones de dlares al ao pero cerca del 90 por ciento de las personas que trabajan en esas plantas son mujeres pobremente retribuidas (8). 2.2.2.- Competitividad y crisis de empleo: ensayos flexibilizadores de la legislacin laboral. En la interaccin de los mercados con la diversidad de ordenamientos jurdicos, ha surgido la nocin de competitividad, que deja obsesionados a los empresarios y gobiernos. Los primeros, buscan da a da nuevas y mejores tcnicas de comercializacin, que incluyen la pretensin desmesurada de achicar costos, an cuando de ello se derive un notable descuido en materia de elementales valores de convivencia humana. Por su parte, los gobiernos tambin participan de este desenfreno. Les resulta ms posible mejorar condiciones para la radicacin de capitales mediante la desarticulacin de mecanismos protectorios del trabajo, que con reduccin de impuestos. De este modo, la globalizacin trae como primera consecuencia el ejercer presin sobre los gobiernos, sobre todo de pases en vas de desarrollo, tendientes a lograr una mayor flexibilizacin en la legislacin laboral y, de este modo, invertir en los lugares donde encuentra menores costos comparativos. En la sealada interaccin del derecho (local) con la economa globalizada, a los estados individualmente considerados, cada vez le resulta ms difcil garantizar niveles mnimos de proteccin social, sobre todo en aquellas economas que se ven ms afectadas por la competitividad por no haber logrado un determinado nivel de desarrollo tecnolgico, productivo y econmico que las coloque en situacin de competir con las economas y grupos ms desarrollados. Bien lo ha sealado Juan Pablo II al sostener que la competitividad desenfrenada, si bien aumenta las posibilidades de trabajo y el bienestar en ciertas regiones, al mismo tiempo excluye otras regiones menos favorecidas y puede agravar el desempleo en pases de antigua tradicin industrial (9).
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() Lyon-Caen, Gerard, op. cit., pg. 79. () Crdova, Efrn, El dumping social en el marco de la globalizacin, T. y S.S., T XXVII-2000, pg. 101. 9 () Juan Pablo II, Estado social y economa globalizada, discurso del 26 de abril de 1997, Rev. T. y S.S., T XXIV-1997, pg. 563. 6

Dado que la remuneracin es comnmente vista como un simple costo de produccin, y que por ende la competitividad de los pases deben aumentar bsicamente por la disminucin de tales costos, algunos llegan rpidamente a la conclusin que para ser competitivo en el mercado global, hay que bajar los sueldos y lograr que los gobiernos desarrollen un estrecho control de las remuneraciones para evitar que el incremento de estas deriven en situaciones de prdida de competitividad. Esta visin no tiene en cuenta que la competitividad no se mide solo en funcin del salario y condiciones laborales, sino por otros aspectos que hacen que algunos pases de elevado costo salarial (Alemania, Japn) mantengan altas tasas de inversin y desarrollo (10). 2.2.3.- Acercamiento de los Estados a nivel mundial y regional. En los ltimos aos y como consecuencia propia de la llamada globalizacin, se ha producido un notable acercamiento entre los Estados de la comunidad internacional. Se observa por ej. en la multiplicacin de Estados Miembros de la ONU desde su fundacin. Lo propio cabe decir con relacin a la Organizacin Mundial de Comercio (OMC), que ha includo recientemente a gigantes como China, cuyas posibilidades de produccin ponen en jaque a las economas de los pases no desarrollados. A ello se suman los mecanismos defensivos adoptados por los estados, en la aparicin progresiva de comunidades regionales que bajo figuras de integracin admitidas por la OMC, procuran achicar diferencias y aunar esfuerzos para ingresar al sistema de comercio mundial en condiciones de paridad. En dicho contexto de esfuerzos, el mayor avance se advierte en la actual Unin Europea, cuyos orgenes inmediatos estn dados en la creacin de la Comunidad Econmica del Carbn y del Acero (CECA), cuyo tratado constitutivo es de 1951 (Pars). Volveremos a este proceso. En el mbito americano, los primeros intentos datan de 1960 con la creacin de una Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio (ALALC), formada por todos los pases de la zona excepto Mxico y las Guayanas. Fue sustituida en 1980 por la Asociacin Latinoamericana de Integracin (ALADI), que an contina vigente y se encuentra integrada por Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Ecuador, Mxico, Paraguay, Per, Uruguay y Venezuela. Esta asociacin convive con la Comunidad Andina de Naciones, que se conform como Grupo Andino con el Acuerdo de Cartagena de 1966 y se halla integrada por Per, Ecuador, Bolivia, Colombia y Venezuela. Otro proceso avanzado es el del Caribe, primeramente el CARIFTA (asociacin de libre comercio) y a partir del Tratado de Chaguaramas, firmado el 4 de julio de 1973 se inicia la transformacin de dicho proceso en un Mercado Comn, el CARICOM, instrumentado en un anexo a dicho Tratado. Los quince Estados miembros de la Comunidad son: Antigua y Barbuda, Barbados, Belice, Dominica, Grenada, Guyana, Hait, Jamaica, Bahamas, Saint Kitts y Nevis, San Vicente y las Granadinas, Suriname, Trinidad y Tobago y el territorio dependiente de Montserrat. Todos estos pases, con excepcin de Hait y Bahamas, son tambin miembros plenos del mercado comn. El proceso integracionista continu con el proyecto de un Mercado Comn, derivado del Tratado de Asuncin suscripto entre Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay el 26 de marzo de 1991. Este Mercado Comn asoci ms
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() Lazo Grandi, Pablo, Dimensin social de la integracin, Revista de Derecho del Mercosur, Ao 1998-4, pg. 30. 7

tarde a Bolivia y Chile en carcter de asociados y suscribi acuerdos de cooperacin con los Estados Unidos y la Unin Europea. En 1989 se estableci un acuerdo de libre comercio entre Canad y Estados Unidos que en junio de 1991 se ampli a Mxico formando la NAFTA (North American Free Trade Association). En Asia existen actualmente dos proyectos. La AFTA (ASEAN Free Trade Assotiation) en cuyo ncleo estn los diez miembros de la ASEAN (Asociacin de Estados del Sudeste Asitico), Filipinas, Indonesia, Malasia, Singapur, Tailandia, Brunei, Vietnam, Camboya, Laos y Myanmar. El otro gran proyecto es la APEC (Asian Pacific Economic Cooperation). La APEC tiene actualmente 21 miembros. Fue establecida en 1989 por Australia, Brunei, Canad, Indonesia, Japn, Corea del Sur, Malasia, Nueva Zelanda, Filipinas, Singapur, Tailandia y los Estados Unidos. Posteriormente se han ido uniendo China, HongKong y Taipei, Mxico, Papua-Nueva Guinea, Chile, Per, Rusia y Vietnam. Esta APEC proyecta erigirse en una alternativa ms global que la Unin Europea En frica se destaca la Unin del Magreb rabe, integrada por Libia, Tnez, Argelia, Mauritania y Marruecos, habiendo sido creados tambin la Comunidad del frica Oriental, la Comunidad Econmica de los Estados del frica Occidental, la Unin Aduanera y Econmica del frica Central y la Unin Monetaria del Oeste Africano entre otros. Fuera el caso de la Unin Europea, donde el proceso de integracin ha culminado en un sistema de recepcin automtica de las normas comunitarias, y de algunas variantes que intentaremos encontrar en este trabajo referidas al Mercosur, en los dems proyectos de integracin regional la creacin del derecho sigue siendo local, generando su diversificacin a nivel universal. 2.3.- Propuestas defensivas a los efectos sealados. Frente al sealado desfase del derecho, sobre todo el derecho social, con relacin a la economa global, se han ido planteando una serie de propuestas defensivas. Gerard Lyon-Caem las denomina reacciones y propone una clasificacin de ellas en dos categoras de acuerdo al mtodo empleado: utpicas y analticas (11). En dicho esquema, respondern al mtodo utpico aquellas que si bien se inspiran en el objetivo de defender el trabajo en el plano internacional, aparecen por el momento como de difcil realizacin. Las analticas, por el contrario, seran aquellas que se vienen perfilando como el camino ms idneo para la realizacin del citado objetivo. Considera como reacciones de tipo utpico: Ratificacin de convenios de la O.I.T.: intentan consolidar en cada ordenamiento jurdico un mnimo de derechos subjetivos respetados a travs de la ratificacin de convenios de la O.I.T. (los fundamentales, sobre abolicin del trabajo forzoso, erradicacin del trabajo infantil, no discriminacin, libertad sindical, fomento de la negociacin colectiva). El problema es que dichas convenciones no se ratifican, no se cumplen o, llegado el caso, se denuncian. Clusula social. Su propio nombre de clusula (y no de carta o de norma o de convenio), nos est indicando que en lo esencial, en su forma original y
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() Lyon-Caem, Gerard, Globalizacin y derechos sociales; en Contextos, revista crtica de derecho social, Ediciones del Puerto, Buenos Aires, N 3 1999, pg. 81. 8

conceptualmente pura, la clusula social es una clusula de un tratado, convenio o acuerdo comercial, en la cual las partes se comprometen a respetar y eventualmente a hacer respetar ciertos derechos sociales y, para el caso de violacin de los mismos, pactan la cada de las ventajas que se han reconocido recprocamente o las que hayan acordado a terceros pases, o an la simple rescisin por incumplimiento de todo el acuerdo. Son varios los tratados internacionales que contienen clusulas de este tipo (12). Hasta ahora han sido los Pases en Vas de Desarrollo quienes mayores dificultades han evidenciado para implementar este tipo de clusulas en su comercio internacional en el entendimiento que tales condiciones generaran un mayor costo en las manufacturas o productos que exportan. Es que, en realidad, este instituto ha venido siendo utilizado en forma abusiva y desnaturalizada, por los pases ms industrializados para restringir el ingreso de mercaderas provenientes del hemisferio sur (13). Por estas razones la O.I.T. ha venido proponiendo desde 1997 (14), evitar la imposicin de clusulas sociales que al fijar condiciones de trabajo uniformes para pases con distintos niveles de desarrollo, suprimen ventajas comparativas mermando las posibilidades de
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() Podemos citar como tal la Carta de la Habana de 1948, que estableci una relacin entre el comercio internacional y las normas del trabajo, luego fue propuesta informalmente como parte de las reglas del GATT en 1953 e includa en varios convenios relativos al intercambio de mercancas o gneros especficos. Entre ellos, merece destacarse la Convencin Internacional del Estao de 1981, que estableci por el art. 45: (Normas justas del trabajo). Los Miembros declaran que con objeto de evitar la baja del nivel de vida o la introduccin de factores de competencia desleal en el comercio mundial, procurarn mantener normas justas de trabajo en la industria del estao. En la Convencin Internacional del Cacao, de 1986, su art. 64 establece que Los Miembros declarar que con objeto de elevar los niveles de vida de las poblaciones y de proporcionar el pleno empleo, procurarn mantener, en los diversos sectores de produccin de cacao en los respectivos pases, normas laborales y condiciones de trabajo justas, compatibles con su estado de desarrollo, tanto en lo que se refiere a los trabajadores agrcolas como a los trabajadores industriales en ellos empleados. La Convencin Internacional del Azcar, de 1987, dispone por su art. 28 que Los Miembros garantizarn el mantenimiento de normas laborales justas en sus respectivas industrias azucareras y, en la medida de lo posible, procurarn mejorar el nivel de vida de los trabajadores agrcolas e industriales en los diversos ramos de la produccin azucarera y de las plantaciones de caa de azcar y remolacha. El Convenio Internacional del Caucho Natural, de 1987, establece por su art. 53: Los miembros declaran que se esforzarn en mantener normas de trabajo que contribuyan a mejorar el nivel de vida de los trabajadores de sus respectivas industrias. 13 () Paradojalmente, es en los Estados Unidos, pas con escasas ratificaciones a los Convenios de la O.I.T., donde la clusula social ha recibido consagracin normativa, pudiendo citarse: 1.-) Ley sobre iniciativa concerniente a la cuenca del Caribe (C.B.I.), de 1983, que da preferencias comerciales si determinados derechos laborales fuesen cumplidos. 2.-) Ley de creacin de la Sociedad de Inversiones Privadas en el Extranjero (O.P.I.C.), ofreciendo seguro para las empresas de Estados Unidos que inviertan en los Pases en Vas de Desarrollo. 3.-) Ley relativa al Sistema General de Preferencias (S.S.P.), que concede franquicias aduaneras a los productos provenientes de Pases en Vas de Desarrollo; y 4.-) Ley general sobre comercio y competencia, de 1988, disponiendo que se incluir siempre como objetivo principal de negociacin de los Estados Unidos en las rondas del GATT la promocin y respeto de los derechos de los trabajadores. En el marco de la ley relativa al Sistema General de Preferencias, el Presidente de los Estados Unidos solo concede beneficios aduaneros al pas que acredite reconocer ciertos derechos mnimos previstos en el art. 502,b,(8) de la ley de 1984 sobre comercio y tarifas. Estos derechos mnimos son: Libertad sindical. derecho de asociacin y negociacin colectiva. prohibicin de recurrir a cualquier forma de trabajo forzoso. edad mnima para el ingreso al empleo. condiciones de trabajo aceptables en cuanto a salario mnimo, duracin, seguridad e higiene en el trabajo. 14 () Memoria del director general sobre La actividad normativa de la Organizacin Internacional del Trabajo en la era de la mundializacin; disponible en www.ilo.org. 9

acoplarse al proceso de mundializacin e introduciendo ms puntos de conflicto en las relaciones Norte-Sur. En la Declaracin de la O.I.T. relativa a los Principios y Derechos Fundamentales del Trabajo (1998) requiere que las normas del trabajo no sean utilizadas con fines comerciales proteccionistas, es decir, con el estilo de algunas polticas de intercambio comercial que utilizan las naciones ms desarrolladas, para subsidiar sus productos restringiendo el ingreso de mercaderas de naciones con menor grado de desarrollo, con el pretexto del incumplimiento a algn convenio de la O.I.T. Consolidacin de un sindicalismo universal como contrapoder. Es factible equilibrar el poder de las multinacionales a travs de un contrapoder sindical?. La respuesta negativa es la que se est imponiendo y por razones de lo ms variadas, desde la crisis generalizada de afiliacin que viene caracterizando al sindicalismo hasta la heterogeneidad de conductas y acciones que surgen del panorama sindical. Solidaridad de los consumidores. Es la propuesta del No al Logo, expuesta de manera brillante en el best seller de Naomi Klein. El problema prctico que hace de difcil concrecin inmediata este tipo de reaccin, est dada por la dificultad de lograr la conducta social solidaria, con la permanencia y persistencia necesarias para modificar las condiciones de trabajo que vienen imponiendo las grandes marcas. Por el contrario, las reacciones analticas son aquellas que consideran a la transferencia internacional de actividades y de empleos como un hecho, respecto del cual ser necesario extraer o deducir las consecuencias jurdicas apropiadas. Dichas consecuencias estn todava por descubrirse, sobre la base de la experiencia que se viene produciendo en cada uno de los espacios continentales o regionales existentes. Hasta ahora, hay experiencias ricas en resultados en el mbito de la Unin Europea. En ese espacio, la necesidad de montar un contrapoder sindical que tuviera la posibilidad de negociar colectivamente con empresas trasnacionales de proyeccin continental, apareci en los aos 1960. Para el logro de dicho objetivo, esto es, acordar condiciones de trabajo en el funcionamiento de la empresa trasnacional e instrumentarlas en un convenio colectivo, los sindicatos intentaron sin gran xito, diversas modalidades de accin (15). La negociacin colectiva con este tipo de empresas pudo lograrse en el marco de la Directiva N 94/95 del Consejo, que estableci la obligatoriedad del funcionamiento de comits de empresa comunitaria, en aquellas empresas con establecimientos en el territorio de ms de un estado de la Unin. Si bien dicha Directiva es del ao 1994, ya durante su gestacin se fueron dando los primeros casos de negociacin colectiva trasnacional a nivel empresa (Renault, Volkswagen, Philips). Ello se explicara, sostiene Udo Rehfeldt, por el hecho que los sindicatos siempre necesitaron un marco jurdico mnimo para construir sistema de relaciones convencionales, lo que significa que se vean, por lo menos en una fase histrica dada, obligados a apoyarse en el Estado nacional como creador y garante de la infraestructura jurdica necesaria (16). El mensaje contenido en esa experiencia europea, es que el movimiento sindical por s mismo, no lograr convertirse en un contrapoder (defensa
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() Para mayor informacin, ver la obra de Rehfeldt, Hugo, Globalizacin, neocorporatismo y pactos sociales, editorial Lumen-hvmanitas, Bs. As. 2000, pgs. 47 y ss. 16 ()Rehfeldt, Hugo, Globalizacin, neocorporatismo y pactos sociales, cit., pg. 50. 10

utpica) sin la infraestructura jurdica necesaria. La estrategia empleada con buen resultado en Europa para el logro de dicho fin, ha sido la participacin de los sindicatos en las instituciones comunitarias con capacidad normativa suficiente para aprobar la referida infraestructura jurdica (reaccin analtica). En estos momentos, el embrin de la estructura que podr permitir la futura conformacin de un contrapoder, al menos regional, est dado en la Directiva N 94/95 del Consejo, los comits de empresa europeos y la posibilidad de generar, en ese camino, una accin sindical de tipo regional o comunitaria. En el mbito del Mercosur se vienen perfilando acciones de tipo analticas por parte del sector sindical, el cual se ha organizado de manera articulada por la Coordinadora de Centrales Sindicales del Cono Sur (CCSCS) desde el inicio del proceso de Integracin. La participacin de los representantes de las organizaciones sindicales en las estructuras del MERCOSUR fue y es organizada en el seno de la CCSCS. A este rgano vienen aportando desde su creacin las Centrales Sindicales que la crearon y las que a lo largo del tiempo se fueron sumando. Si bien su fundacin en 1986 no tuvo que ver con el MERCOSUR, desde la firma del Tratado de Asuncin en 1991, reorient sus actividades para coordinar las actividades sindicales en torno a las del Mercado Comn del Sur. A lo largo de estos aos, las representaciones sindicales trabajaron por un modelo de integracin que incluyera los intereses de las mayoras. En este lapso el respaldo poltico de las Centrales Sindicales y la cooperacin internacional, han permitido un importante desarrollo en cuanto a la capacidad de presencia, participacin y generacin de propuestas, de ese grupo, en las estructuras del MERCOSUR y en otros mbitos. Es ms: la inclusin y desarrollo de la Dimensin Social del MERCOSUR fue posible slo a partir de la tenaz actitud sindical en esos espacios. Por el momento, los resultados obtenidos por el sector sindical tienen que ver con la participacin que supo conseguir dentro de la estructura orgnica del Mercosur, a travs de dos rganos: el Subgrupo de Trabajo N 10 (asesor del Grupo Mercado Comn) denominado Asuntos Laborales, Empleo y Seguridad Social (17) y la Comisin Sociolaboral del MERCOSUR. En estos rganos, ambos de composicin tripartita, se han gestado algunos avances normativos importantes. Del mismo modo, tambin en el contexto del MERCOSUR, se ha dado la existencia de un convenio colectivo regional, se trata del convenio colectivo de empresa del MERCOSUR, suscripto entre la empresa Volkswagen de Argentina y Brasil, por una parte, y los sindicatos metalrgicos de la CUT de Brasil y el sindicato de mecnicos del automotor de Argentina. Concebido como un convenio colectivo mercosureo, este acuerdo se fundamenta expresamente, segn consta en uno de sus considerandos en la necesidad de extender los acuerdos de las relaciones entre capital y trabajo al mbito del Mercosur. En ese marco, establece el intercambio de informacin; la realizacin de una reunin anual conjunta entre las empresas y los sindicatos y las comisiones internas de fbrica; el compromiso de prevencin de conflictos a travs del dilogo permanente y de solucin de las divergencias a travs de la negociacin, en la medida de lo posible; el reconocimiento, por parte de las empresas, de la representatividad de los sindicatos celebrantes y las comisiones internas, como interlocutores para el tratamiento de los asuntos laborales y del derecho de los trabajadores a organizarse sindicalmente y a constituir las susodichas comisiones
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() Denominacin asignada por Decisin CMC N 95/00. 11

internas de fbrica; finalmente, este convenio contiene interesantes disposiciones en materia de formacin profesional, previendo la homogeneizacin de los programas de capacitacin, la cooperacin de los sindicatos y comisiones internas en la elaboracin de los programas y el reconocimiento automtico de los cursos realizados en cualquiera de los establecimientos de la firma en el Mercosur. 3.- Sistemas de integracin econmica-regional. En mayor o menor medida, todos los procesos de integracin inciden en la vida de las personas; es lo que se denomina su dimensin social. En lneas generales, los procesos de integracin se desarrollan a travs de tres ejes principales: la desregulacin aduanera (disminucin o eliminacin de aranceles); el reconocimiento a la libertad de circulacin de los capitales; y a la circulacin de las personas. a.-) Las desregulaciones aduaneras, que por s solas provocan el juego de la libre competencia trasnacional, trayendo como efecto el cierre de las fbricas menos competitivas, para beneficiar a aquellas otras que logran colocar productos a precios ms bajos. Como consecuencia de ello, algunos trabajadores perdern su empleo. b.-) La libre circulacin de capitales, por su parte, genera la radicacin especulativa de establecimientos en aquellos lugares donde pueden producir a un menor costo. La especulacin se da tanto en la radicacin como en la des/radicacin. Cuando la coyuntura econmica encarece la produccin, se suceden los cierres de estos establecimientos, con la consecuente prdida de puestos de trabajo. c.-) La libre circulacin de personas tambin genera consecuencias sociales, muchas veces derivadas de asimetras monetarias. Los trabajadores que emigran a otro territorio, a veces de manera temporaria, perciben ingresos menores a los de los nacionales, pero significativos en su pas de origen, por las diferencias monetarias. Estas situaciones inciden en el mercado de trabajo del pas receptor de mano de obra extranjera, convirtiendo en menos competitivos a sus trabajadores, y rebajando los niveles salariales. En los puntos siguientes cubriremos la temtica propuesta con una breve referencia al tratamiento de la cuestin laboral en los sistemas de integracin antes indicados Unin Europea, NAFTA , MERCOSUR y cual es la perspectiva del ALCA en dicho contexto. Sin embargo, para abordar dicho estudio corresponde tener en cuenta algunas precisiones conceptuales sobre las diferencias existentes en los sistemas de integracin que sern objeto del presente estudio. Doctrinariamente, se reconocen cuatro especies de convenios de integracin, a saber: 3.1.- Zona de Libre Comercio. El art. XXIV, 8, b, del GATT define la zona de libre comercio en los siguientes trminos: Un grupo de dos o ms territorios aduaneros entre los cuales se eliminen los derechos de aduana y las dems reglamentaciones comerciales restrictivas con respecto a lo esencial de los intercambios comerciales de los productos originarios de los territorios constitutivos de dicha zona de libre comercio.

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Su nota caracterstica est dada por la eliminacin progresiva de barreras arancelarias entre los Estados que la conforman. Esta se alcanza cuando los pases que la integran reducen a cero las tarifas entre s, pero cada uno conserva tarifas distintas respecto de las importaciones provenientes de terceros pases. 3.2.- Unin Tarifaria y Unin Aduanera. Art. XXIV, 8, a del GATT, define la unin aduanera como la sustitucin de dos o ms territorios aduaneros de manera: 1) que los derechos de aduana y dems reglamentaciones comerciales restrictivas sean eliminados con respecto a lo esencial de los intercambios comerciales de los productos originarios de dichos territorios, y 2) que cada uno de los miembros de la unin aplique al comercio con los territorios que no estn comprendidos en ella, derechos de aduana y dems reglamentaciones del comercio que, en sustancia, sean idnticos. Como caracterstica de este sistema, aqu se logra la armonizacin interna y externa de aranceles aduaneros mediante la adopcin de tarifas comunes, esto es: una unin aduanera. Elementos caractersticos: a.-) la liberacin del comercio recproco, que puede ser gradual; b.-) la adopcin de una tarifa externa comn: todos los pases deciden igualar las tarifas aplicables a la importacin de extrazona; y c.-) los pases pueden establecer una aduana comn encargada de recaudar los fondos y distribuirlos entre miembros. En este ltimo elemento es donde se ha encontrado la diferencia conceptual entre una Unin Tarifaria (mera adopcin de polticas arancelarias comunes) y una Unin Aduanera (polticas arancelarias y recaudacin comn). Correspondiendo aclarar que el GATT no define a la Unin Tarifaria, tal como s lo hace con la Unin Aduanera, extremo por el cual nos hemos permitido expresar que se trata de una diferencia de tipo conceptual. La unin tarifaria no importa la eliminacin de las aduanas de cada estado parte, ellos las pueden conservar, recaudando cada uno el producido de los impuestos sin transferirlo a un fondo comn. La unin aduanera adiciona a dicha poltica arancelaria la implementacin de un fondo comn y criterios de distribucin de la recaudacin global de impuestos aduaneros. 3.3.- Mercado Comn. Esta figura aparece con el Tratado de Pars del 18 de abril de 1951, cuando se crea la Comunidad Europea del Carbn y del Acero. El Acta nica, modificatoria de los Tratados de las Comunidades Europeas, introduce el art. 8 que define al Mercado Interior Europeo como un espacio sin fronteras interiores en el que la libre circulacin de mercancas, personas, servicios y capitales estar garantizada de acuerdo con las disposiciones del presente tratado. Nota caracterstica del Mercado Comn, son las llamadas libertades fundamentales: la libre circulacin de mercadera, de personas, de capitales, y la libre prestacin de servicios. Esta figura posibilita el desarrollo sin trabas de los dos factores de produccin: trabajo y capital. Los trabajadores tienen derecho a acceder libremente a los puestos de trabajo en zonas donde haya mayor demanda de trabajo y, por tanto, mejores condiciones laborales y salariales. Pueden establecerse con sus familias en cualquier pas miembro del Mercado Comn y trabajar all. Los empresarios pueden, en libre competencia, producir y vender sus productos donde les sea ms ventajoso. Ningn Estado miembro del Mercado Comn puede dar un trato preferente a sus propios nacionales frente a los nacionales de los Estados
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asociados en el campo de aplicacin del Tratado constitutivo del Mercado Comn (18). 3.4.- Comunidad Econmica o Unin Econmica e Integracin. Existen dos grandes tipos de organizaciones internacionales: las fundadas en la simple cooperacin entre los Estados y las que gozan de autonoma propia. Las comunidades econmicas se corresponderan con el segundo grupo. Aqu la nota caracterstica est dada porque los Estados transfieren a favor de organismos supranacionales (que ellos mismos integran) ciertos atributos de su soberana, tales como la determinacin de sus polticas comerciales, financieras, de servicios, de transportes, etc. De manera similar a lo que ocurre en los Estados federales, a travs de la comunidad econmica, los Estados parte ya no ejercitarn las facultades delegadas, pasando stas a constituir la competencia normativa de los organismos supranacionales que ellos mismos conformaron. Cuando los Estados delegan la competencia referida al valor de su moneda en pos de una unidad monetaria comn, que sera el mximo grado de comunidad, se dice que hay integracin o unin monetaria. 4.- Algunos modelos de integracin existentes y la relacin que mantienen con la legislacin laboral. 4.1.- El NAFTA (North American Free Trade). A finales de los aos ochenta el comercio entre Estados Unidos y Canad cobra gran importancia, por lo cual los dos pases deciden firmar un Acuerdo de Libre Comercio el 2 de enero de 1988 denominado CUFTA (Canad United States Free Trade Agreement ). Las relaciones de Mxico con Estados Unidos son similares a las de Canad en cuanto al comercio se refiere. Mxico tiene un gran flujo comercial con Estados Unidos, esto hizo que cuando entr en vigor el CUFTA, Mxico se fijara como propsito suscribir un Acuerdo de Libre Comercio con Estados Unidos. Para llegar a la suscripcin del Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte se llevaron a cabo varias etapas. En 1987 Mxico y Estados Unidos suscribieron un Acuerdo Marco que estableca principios y procedimientos para el manejo de problemas bilaterales en temas de comercio e inversin. En 1990 en la sptima reunin de la Comisin Ministerial Mxico-Canad, que se celebr en Ottawa, Mxico reiter su propsito de suscribir un Acuerdo Marco Bilateral par impulsar el comercio bilateral. Frente a las intenciones de Mxico, Estados Unidos adopt una posicin positiva. En junio de 1990 los presidentes George Bush y Carlos Salinas de Gortari emitieron un comunicado conjunto apoyando el inicio de conversaciones para alcanzar un Acuerdo de Libre Comercio. El 20 de agosto de 1990 el presidente Carlos Salinas de Gortari formalmente solicit las negociaciones y un mes despus el presidente George Bush notific al Congreso de las Estados Unidos su intencin de comenzar negociaciones para llegar a un Acuerdo Bilateral de Libre Comercio. El 5 de febrero de 1991 los gobiernos de Mxico, Estados Unidos y Canad anunciaron su decisin de realizar negociaciones trilaterales para la suscripcin de un Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte. Comienza una serie de reuniones ministeriales en las cuales se lleva a cabo el proceso de
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() Abreu Bonilla, Sergio, Mercosur e Integracin, Montevideo, Fundacin de Cultura Universitaria, 1991, pg. 14. 14

negociacin, el cual culmina el 12 de agosto de 1992. El Acuerdo fue suscripto por los presidentes (en el caso de Canad, por su Primer Ministro) en diciembre de ese mismo ao. Finalmente, el Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte entre EEUU, Canad y Mxico entr en vigor el 1 de enero de 1994, una vez concluidos los procedimientos internos de aprobacin. Dicho acuerdo regional establece una zona de libre comercio, esto es, un espacio de libre comercio de bienes y servicios entre los tres pases de la regin. Por el NAFTA no se constituye una comunidad con personera jurdica propia en el derecho internacional (19), extremo que s ha ocurrido con el Mercosur. Tampoco posee entre sus metas explcitas la de pasar a constituir otra categora de integracin que no sea la de zona de libre comercio. Sin embargo, contiene algunas disposiciones atpicas en la especie en tanto anticipa instituciones e incluye consensos que exceden ese esquema puramente comercial de integracin, en la medida que trata, adems de la temtica del comercio de bienes y servicios, asuntos relacionados con las compras gubernamentales, propiedad intelectual, inversiones, servicios financieros, entre otros, adems de disposiciones relativas a la revisin y solucin de controversias, generales y especiales. El Tratado define como principios: a.-) el trato nacional para bienes y servicios provenientes de la zona; b.-) el trato de la nacin ms favorecida para esos mismos bienes y servicios; y c.-) la transparencia, en cuanto prctica preventiva tendiente a evitar medidas unilaterales e inconsultas de un Estado miembro contra otro Estado parte, transparencia a asegurar mediante compromisos referidos a clara informacin, publicacin, notificacin y procedimientos administrativos referidos a leyes y actos de efectos equivalentes. Tambin se refiere a sus objetivos: a.-) la eliminacin de obstculos al comercio y la facilitacin de la circulacin de bienes y servicios entre los tres pases; b.-) la promocin de condiciones de competencia leal en la zona; c.-) el aumento de las oportunidades de inversin zonal; d.-) la proteccin y aseguramiento de los derechos de propiedad intelectual en la misma zona; e.-) la creacin de procedimientos eficaces para la aplicacin y cumplimiento del Tratado, su administracin conjunta y la solucin de controversias; y f.-) el establecimiento de lineamientos para la cooperacin trilateral, regional y multilateral para ampliar y mejorar los beneficios de ese Tratado. El NAFTA se apoya en las siguientes instituciones zonales: a.-) la Comisin de Libre Comercio, rgano de carcter fundamentalmente poltico; b.-) el Secretariado zonal, cuyos miembros son los tres secretariados nacionales y est adicionalmente integrado con los comits, subcomits y grupos de trabajo; y c.-) los propios comits, subcomits y grupos de trabajo que atienden en sus respectivos mbitos los asuntos especficamente vinculados con la temtica tratada en el referido acuerdo. El Tratado contiene disposiciones relativas a los mecanismos de solucin de controversias, las que en trminos generales estn dadas por: a.-) cualquier asunto que afecte el cumplimiento o interpretacin del tratado habilita a su desencadenamiento; b.-) pueden ser activados contra medidas vigentes o en proyecto; c.-) cualquiera de los Estados Parte tiene derecho a solicitar la integracin
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() Vzquez, Adolfo Roberto, La integracin econmica del continente americano: El mercado comn hemisfrico, Rev. E.D. T 183, pg. 1456. 15

y funcionamiento de un panel arbitral; d.-) proceden en relacin a bienes y servicios, y a derechos de propiedad intelectual; e.-) constituyen un recurso directo contra una eventual violacin de los principios del Tratado, y en ciertos casos an sin violacin en tanto supongan su anulacin o menoscabo. El rgimen de solucin de controversias opera con las siguientes condiciones: a.-) en el caso de controversias relativas a prcticas desleales, las partes son los Estados miembro a requerimiento de los particulares; b.-) en el caso de controversias relativas a inversiones, las partes son los agentes privados y los Estados; c.-) en el caso de arbitrajes entre particulares, las partes son los propios agentes privados; d) en los dems casos las partes son los propios Estados. El Tratado incluye reglas de interpretacin generales, pero tambin de carcter particular como en el caso de las inversiones o de los servicios financieros. Asimismo, se establece su mbito de aplicacin, tanto en sede no contenciosa, caso que se rige por principios de cooperacin y conciliacin, como contenciosa, que determina la integracin y funcionamiento de paneles arbitrales. Dichos paneles, con preformacin cuasi permanente e integrados con base en designaciones cruzadas, se componen de treinta rbitros, esto es, diez por cada pas, aceptados por consenso; y sus cometidos consisten en resolver los conflictos que se presenten y sometan a su decisin. Considera tambin lo relativo a la eleccin del foro competente, y de acuerdo a la solucin incorporada en ese texto de integracin, esa eleccin corresponde al reclamante, que puede optar entre el GATT y el NAFTA con excepcin de los asuntos ambientales, caso en que el nico foro es el de este ltimo. Tratndose de la defensa de los particulares ante la aplicacin del Tratado, el reclamante tiene la opcin de elegir entre la constitucin de un panel arbitral o la de recurrir ante la justicia ordinaria; hecha la opcin queda sujeto a la resolucin que se dicta en el mbito procesal, arbitral o judicial, que personalmente decidi en su oportunidad, la que debe acatar sin posibilidad de otro tipo de recurso. Durante el mes de setiembre de 1993 los miembros del NAFTA suscriben dos acuerdos de importancia: a.-) el North American Agreement on Labor Cooperation NAALC (Acuerdo Norteamericano de Cooperacin Sobre el Trabajo) y b.-) el North American Agreement on Environment Cooperation NAAEC (Acuerdo Norteamericano de Cooperacin sobre el Medio Ambiente). Ambos convenios entraran a regir conjuntamente con el NAFTA. De dichos acuerdos, a nosotros nos interesa aqu el vinculado con la temtica de los derechos sociales, esto es, el Acuerdo Norteamericano de Cooperacin Sobre el Trabajo, Complementario al T.L.C. (Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte, constitutivo del NAFTA), que ha sido suscripto por Estados Unidos, Canad y Mxico en 1993 para entrar en vigor el 1 de enero de 1994, inmediatamente despus de la entrada en vigor del T.L.C. (art. 51 del Acuerdo Complementario) (20). Este Acuerdo se halla precedido por un Prembulo e integrado con siete partes con ms una serie de Anexos. Por el Prembulo las partes Recuerdan que su determinacin de implementar una Zona de Libre Comercio, comprende otras determinaciones como ser, entre otras, la de estimular la competitividad de sus empresas en los mercados
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() Su texto completo puede ser consultado en la Revista O.I.T. Relasur N 2, pgs. 151 y ss. 16

globales (2), crear nuevas oportunidades de empleo y de mejorar las condiciones de trabajo y los niveles de vida en sus respectivos territorios (3) y proteger, ampliar y hacer efectivos los derechos bsicos de los trabajadores (4). Como mecanismos tendientes a estos fines, se mencionan el desarrollo y capacitacin de los recursos humanos, la cooperacin obrero patronal, la proteccin de los derechos bsicos de los trabajadores promocionando la estabilidad en el empleo, el dilogo social, el impulso a la inversin y el estmulo a los patrones y trabajadores a cumplir con las leyes laborales y trabajar para mantener un ambiente de trabajo progresista, justo, seguro y sano. La Primera Parte, denominada Objetivos, cuenta con un solo artculo (el 1) donde a lo largo de siete incisos se reiteran los contenidos del Prembulo. Uno de ellos, el f.-), resume el contenido de este Acuerdo de Cooperacin, en los siguientes trminos: promover la observancia y la aplicacin efectiva de la legislacin laboral de cada una de las partes. Por el Acuerdo, los Estados no reconocen derechos. La obligacin, para cada uno de los Estados, tal como lo determinan en la Segunda Parte (Obligaciones, art. 2), se limita a establecer en lo interno, sus propias normas laborales y adoptar o modificar, en consecuencia, sus leyes y reglamentos laborales. Este compromiso est claramente subordinado al objetivo de competitividad de sus economas. Ello resulta de este mismo artculo, donde el compromiso de mejorar las normas laborales se circunscribe al contexto de lugares de trabajo con alta calidad y productividad. A continuacin, los arts. 3 a 5 de ocupan de determinar las medidas que cada Estado debe implementar, dentro del objetivo de asegurar la observancia y aplicacin de sus propias normas laborales. Bsicamente se impulsan mecanismos de inspeccin del trabajo, autocomposicin de conflictos, libre acceso de los particulares a los mecanismos de seguimiento y control, como asimismo las garantas procesales que se deben garantizar en todo procedimiento administrativo o judicial. Por ltimo, los arts. 6 y 7 complementan estas disposiciones, con el compromiso de dar adecuada publicacin y difusin a las normas laborales que cada Estado apruebe. Por la Tercera Parte se constituye un rgano de seguimiento y consulta, denominado Comisin Para la Cooperacin Laboral. Se trata de un rgano de composicin intergubernamental (Secretarios, Ministros o las personas que cada Parte designe, dice el art. 9 inc. 1) en el cual no tienen participacin los sectores sociales involucrados con el trabajo. La intervencin de estos queda librada al criterio de Cada Estado Parte y se restringe a su propia esfera de actuacin nacional, sin incidencia directa en la Comisin. Se trata de los comits consultivos nacionales que Cada una de las partes podr convocar (art. 17). Lo propio ocurre con los niveles locales de gobierno (estatal o provincial), que pueden ser convocados por cada Estado en comits intergubernamentales (art, 18). El Consejo debe reunirse en sesin ordinaria una vez al ao (art. 9 inc. a.-). El rgano permanente de asistencia e informacin al Consejo es El Secretariado compuesto por un director ejecutivo que designa el Consejo por un perodo de tres aos. El cargo ser rotativo entre los nacionales de cada una de las Partes y corresponde al director la designacin de su personal de apoyo (art. 12). A nivel local, cada Estado debe establecer una Oficina Administrativa Nacional (arts. 15 y 16) cuya funcin principal ser la de servir como centro de enlace intergubernamental.
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Por la Cuarta Parte se implementa un sistema de consultas y evaluaciones vinculadas al seguimiento de la legislacin laboral que cada Estado apruebe en su territorio. Se establecen vnculos consultivos entre las Oficinas Administrativas Regionales y los Ministerios. Para los casos de discrepancia entre ellos, se prev la constitucin de un Comit Evaluador de Expertos ad hoc para que examine la cuestin y emita su opinin. Por la Quinta Parte se establece un sistema de solucin de controversias. A travs del mecanismo de consultas previsto por la Cuarta Parte, se evita llevar la cuestin a este sistema. El mismo rige para los casos de discrepancias vinculadas a la aplicacin delas normas tcnicas laborales de una Parte en materia de seguridad e higiene en el trabajo, trabajo de menores o salarios mnimos (art. 27). En caso que a travs de las consultas las Partes no puedan resolver sus diferencias, cualquiera de ellas podr convocar una sesin extraordinaria del Consejo. Dicho rgano procurar solucionar la diferencia a travs de mecanismos alternativos, como ser el fomento de la negociacin, la conciliacin y la mediacin. Si por dichas vas el asunto no se resuelve en un plazo de sesenta das posteriores a la sesin del Consejo, se integrar un panel arbitral, compuesto de cinco miembros designados de una lista consensuada previamente por las Partes. El panel emitir un informe preliminar y luego un informe final. En caso de incumplimiento, continuar la labor del panel y, en caso de persistir, el Convenio prev sanciones de multa o suspensin de beneficios en caso de falta de pago. Entre las Disposiciones Generales que conforman la Sexta Parte del Acuerdo, reviste significativa importancia lo estipulado por el art. 42 en el sentido que Ninguna disposicin en este Acuerdo se interpretar en el sentido de otorgar derecho a las autoridades de una de las Partes a llevar a cabo actividades de aplicacin de su legislacin laboral en territorio de otra Parte. Y por el artculo siguiente, se establece que Ninguna de las partes podr otorgar derecho de accin en su legislacin interna contra ninguna de las otras Partes, con fundamento en que una medida de otra parte es incompatible con este Acuerdo. Hay un Anexo 1 de este Acuerdo, titulado Principios laborales, que en modo alguno constituye una Carta o Declaracin de derechos. El propio instrumento as lo aclara, al referenciar por su primer parte que dichos principios son lineamientos que las Partes se comprometen a promover, bajo las condiciones que establezca su legislacin interna, sin que constituyan normas comunes mnimas para dicha legislacin. A continuacin, sigue el enunciado de derechos elementales que, bajo diversos aspectos, Estados Unidos no tiene mayormente regulados en su legislacin, pero los utiliza en clusulas sociales abusivas restringiendo el comercio con otras naciones. Aqu se circunscriben diversos institutos vinculados con la libertad de asociacin, derecho a la negociacin colectiva, derecho de huelga, prohibicin del trabajo forzado, restricciones sobre el trabajo de menores, condiciones mnimas de trabajo (salario mnimo y horas extras), eliminacin de la discriminacin en el empleo, igual salario para hombres y mujeres, prevencin de enfermedades y accidentes laborales y su rgimen de resarcimiento, proteccin de los trabajadores migratorios. Como corolario, debe tenerse en cuenta que se trata de un Acuerdo de Cooperacin suscripto en el marco del establecimiento de una zona de libre comercio, es decir, con eliminacin de barreras arancelarias, pero mantenimiento de todas las otras barreras que caracterizan a un Mercado Comn, como ser las libertades bsicas de circulacin de personas, bienes y capitales.

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Por el Acuerdo no se reconocen derechos. No tiene efectos sobre los particulares, quienes no cuentan con accin de ningn tipo destinada a lograr el cumplimiento de normas laborales mnimas mas que aquellos previstos por la legislacin interna de cada uno de los Estados. Los rganos creados por el Acuerdo son del tipo intergubernamental. No hay dilogo social de ningn tipo y los sectores sociales involucrados en el capital y trabajo, carecen de cualquier tipo de participacin fuera del propio territorio de su Estado. En pocas lneas, a travs del Acuerdo las naciones ms desarrolladas (Estados Unidos y Canad) se comprometen a mantener su escasa y nula legislacin laboral, exigiendo de Mxico, casualmente la Nacin menos desarrollada pero con extensa trayectoria en normas protectoras de derechos sociales, el cumplimiento de la suya propia. Las naciones ms desarrolladas no se comprometen a mejorar su legislacin social, pero obligan a Mxico a mantenerla. La falta de regulacin previamente existente en los Estados Unidos o Canad sobre la nmina de principios laborales enunciada por el Acuerdo, no genera consecuencias de ningn tipo en el intercambio comercial. Mxico no puede exigirles el dictado de norma alguna al respecto. Pero las naciones ms desarrolladas mantienen la libertad de restringir los beneficios del Acuerdo si Mxico no logra cumplir con leyes que se encuentran ausentes en los ordenamientos internos de sus socios ms desarrollados. En este contexto resulta entendible que Mxico est impulsando acuerdos con el Mercosur. Tambin que Estados Unidos pretenda extender a latinoamrica, con el ALCA, las ventajas comerciales que ha logrado con el NAFTA gracias a su falta de regulacin de derechos sociales y la existencia de normas protectoras en sus futuros socios no desarrollados. Es evidente que el ALCA, visto como una extensin del NAFTA, est destinado a ampliar la brecha de desarrollo que separa a los Estados Unidos con Latinoamrica, colocando a aquella Nacin en una situacin de privilegio que solo acrecentar su podero mundial. Mxico tiene sus propios intereses en el NAFTA, de los cuales no participan, necesariamente los dems estados Latinoamericanos. Dichos intereses estn basados principalmente en el turismo y en la disminucin del desempleo gracias a la ocupacin de mexicanos en las maquilas norteamericanas. Es lo que se deduce del siguiente razonamiento: Pensamos que la primera y ms importante repercusin que puede tener el tratado ser en el salario y en la jornada de trabajo. En el salario, porque existen profundas diferencias entre el salario mnimo de los trabajadores de Estados Unidos y Canad, y el nuestro. Mientras el salario mnimo en Estados Unidos es de cuatro dlares por hora; el nuestro es de cuatro dlares por da. Con el tratado esto nos va a beneficiar. Ya nadie podr pagar nuestro salario mnimo, nadie, va a querer trabajar por dicho salario. O capacitamos y adiestramos a nuestros trabajadores o no podremos salir adelante. Qu vamos a vender a los Estados Unidos? Artesanas?. Esperemos y confiemos que con el Tratado de Libre Comercio podamos empezar a salir del Tercer Mundo al que pertenecemos y que por lo visto y como dice Nstor De Buen Lozano, va que vuela para el cuarto mundo (21). Cabe acotar que ni el TLCAN ni su Acuerdo complementario de Cooperacin sobre el trabajo, han logrado revertir la situacin de discriminacin que
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() Cavazos Flores, Baltasar, 40 lecciones de derecho laboral, 9 edicin, editorial Trillas, Mxico 1998, pg. 352. 19

padecen los trabajadores mexicanos que se desempean cumpliendo tareas en los Estados Unidos, sobre todo en los casos de inmigracin irregular. En este sentido, fue necesaria la intervencin reciente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (O.E.A.). Con fecha relativamente reciente, dicho Tribunal Internacional tuvo la oportunidad de referirse al alcance de las reglas vinculadas a la no discriminacin, con relacin a la Condicin jurdica y derechos de los migrantes indocumentados, mediante su Opinin Consultiva N 18 del 25 de Septiembre de 2003. El 10 de Mayo de 2002, el Gobierno de Mxico inici un procedimiento consultivo ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) con sede en San Jos, Costa Rica. En su peticin, seal que preocupa profundamente al Gobierno de Mxico la incompatibilidad de interpretaciones, prcticas y expedicin de leyes por parte de algunos Estados de la regin, con el sistema de derechos humanos de la OEA. El Gobierno de Mxico estima que tales interpretaciones, prcticas o leyes implican negar, entre otros, derechos laborales sobre la base de criterios discriminatorios fundados en la condicin migratoria de los trabajadores indocumentados. Lo anterior podra alentar a los empleadores a utilizar esas leyes o interpretaciones para justificar la prdida progresiva de otros derechos laborales. Por ejemplo: pago de horas extras, antigedad en el empleo, salarios devengados, licencias de maternidad, etc., abusando as de la condicin de vulnerabilidad en que se encuentran los trabajadores migratorios indocumentados. Concretamente, Mxico pidi un pronunciamiento sobre la compatibilidad o no entre decisiones y prcticas de rganos gubernamentales de un Estado basadas en la sola situacin migratoria irregular de las personas, por una parte; y por la otra la indiscutible obligacin de los pases de la OEA de garantizar los principios de igualdad jurdica y no discriminacin. La Corte, en una extensa Opinin, se pronunci en favor del principio de igualdad de trato para los trabajadores migrantes indocumentados. La Opinin fue considerada como de gran trascendencia y pionera por su Presidente, el Juez Antonio Canado Trindade. Se analizan los argumentos expuestos en el petitorio. Y se aceptan, en muchas de sus conclusiones, las tesis relativas al respeto irrestricto de los derechos fundamentales de los migrantes, independientemente de su status migratorio. La Corte parte de la obligacin bsica de todos los Estados de respetar y garantizar los derechos humanos, consagrados en diversos instrumentos internacionales, como atributos inherentes a la dignidad humana. Los principios de igualdad ante la ley y no discriminacin, se encuentran presentes en prcticamente todos los tratados internacionales sobre derechos humanos, como normas imperativas de derecho internacional general (jus cogens). Sobre dichos principios esenciales descansa todo el orden jurdico internacional y nacional de los Estados. De all la obligacin de garantizar y respetar su cumplimiento incondicional. La Corte expres que: la situacin regular de una persona en un Estado no es condicin necesaria para que dicho Estado respete y garantice el principio de la igualdad y no discriminacin, puesto que dicho principio tiene carcter fundamental y todos los Estados deben garantizarlo a sus ciudadanos y a toda persona extranjera que se encuentre en su territorio (prrafo 118). La Corte reconoci que en ciertas situaciones se permite establecer distinciones legales entre nacionales y extranjeros, como en el caso de los derechos polticos. Sin embargo, dichos tratos diferenciados no pueden desembocar en actos de autoridad que vulneren la dignidad y los derechos fundamentales del ser humano. La tal distincin legal no puede
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desembocar en una discriminacin, por definicin violatoria de los derechos humanos, y de los principios ms elementales de un Estado democrtico de derecho. La Corte consider que una persona ingresa a un Estado y entabla relaciones laborales, adquiere sus derechos humamos laborales en ese Estados de empleo, independientemente de su situacin migratoria, puesto que el respeto y garanta de goce y ejercicio de esos derechos debe realizarse sin discriminacin alguna (prrafo 133). De hecho, en la parte final y concluyente de su opinin consultiva, la Corte seal que un Estado resultara responsable cuando terceros que acten con su tolerancia o aquiescencia, o respaldados por alguna directriz o poltica estatal, favorece la creacin o el mantenimiento de situaciones de discriminacin. Cabe destacar que antes de emitir opinin, la Corte convoc a dos audiencias pblicas para escuchar argumentos orales respecto de la solicitud. Intervinieron 11 Estados miembros, 15 organismos internacionales, y ms de 60 ONG, universidades, centros acadmicos, abogados, estudiantes y otros miembros de la sociedad civil de Mxico, Argentina, Brasil, Ecuador y EEUU.

4.2.- El rea de Libre Comercio de las Amricas (ALCA). Con el objetivo de unificar las economas del Hemisferio Occidental en un solo acuerdo de libre comercio, los mandatarios de 34 democracias americanas se reunieron en la llamada Cumbre de las Amricas, que tuvo lugar en diciembre de 1994 en la ciudad de Miami. En dicha oportunidad se acord construir un rea de libre comercio de las Amricas o ALCA y completar negociaciones para el acuerdo antes del ao 2005. Las decisiones se vieron volcadas en los dos instrumentos aprobados por la Cumbre, que fueron la Declaracin de Principios y el Plan de Accin. Desde la Cumbre de Miami, los Ministros de Comercio del hemisferio se han reunido seis veces para formular y ejecutar un plan de trabajo para el ALCA. La primera reunin fue en junio de 1995 en Denver, Estados Unidos; la segunda fue en marzo de 1996 en Cartagena, Colombia; la tercera en mayo de 1997, en Belo Horizonte, Brasil, la cuarta, en marzo de 1998 en San Jos, Costa Rica, la quinta en Toronto en noviembre de 1999 y la sexta en Buenos Aires, en abril de 2001. En Denver, los Ministros de Comercio reafirmaron la coherencia del ALCA con las reglas de la OMC y con los principios del regionalismo abierto. Adicionalmente, se defini que el Acuerdo incluira temas comerciales y los llamados nuevos temas de la Ronda Uruguay, adems de la poltica de competencia. En la reunin de San Jos, los Ministros recomendaron a los Jefes de Estado y de Gobierno el inicio de las negociaciones y establecieron la estructura as como los principios y objetivos generales para guiarlas. En base a la Declaracin de San Jos, las negociaciones del ALCA se lanzaron formalmente en abril de 1998 durante la Segunda Cumbre de las Amricas en Santiago, Chile. Los dirigentes acordaron que el proceso de negociaciones del ALCA sera transparente y tomara en cuenta las diferencias en los niveles de desarrollo y tamao de las economas en las Amricas, con el fin de facilitar la participacin plena de todos los pases. En estas reuniones se fueron creando los Grupos de Trabajo del ALCA cuyo nmero actual es de 12. Siete fueron establecidos en Denver, cuatro en
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Cartagena y uno en Belo Horizonte. Desde entonces los Grupos se han venido reuniendo en varias ocasiones, bajo la coordinacin de los Viceministros de Comercio del Hemisferio, bsicamente con el objeto de recolectar y compilar informacin del estado actual de las relaciones comerciales en Amrica. Los doce Grupos de Trabajo del ALCA son los siguientes: 1.-) Acceso a los Mercados. 2.-) Compras del Sector Pblico. 3.-) Economas ms Pequeas. 4.-) Inversiones. 5.-) Medidas Sanitarias y Fitosanitarias. 6.-) Normas y Barreras Tcnicas al Comercio. 7.-) Poltica de Competencia. 8.-) Procedimientos Aduaneros y Reglas de Origen. 9.-) Derechos de Propiedad Intelectual. 10.-) Servicios. 11.-) Subsidios, Medidas Antidumping y Derechos Compensatorios. 12.-) Solucin de Controversias. Puede observarse como ninguno de estos grupos aborda la cuestin laboral, o incluso un mnimo tratamiento a la dimensin social del ALCA. La asistencia tcnica para el proceso constitutivo del ALCA es proporcionada por un Comit Tripartito, compuesto por el Banco Interamericano de Desarrollo (BID), la Comisin Econmica para Amrica Latina y el Caribe de las Naciones Unidas (CEPAL) y la Organizacin de los Estados Americanos (OEA). Actuando a peticin especfica de los grupos de trabajo del ALCA, expertos pertenecientes a estas instituciones han estado desarrollando compendios y bases de datos en una variedad de asuntos sobre poltica de comercio. En la reunin de Cartagena, la representacin de Brasil enfatiz el peligro de tomar atajos (va rpida) que aceleren indebidamente la constitucin de un Area de Libre Comercio para las Amricas (ALCA), afectando otros compromisos contenidos en los cronogramas de avance de los Acuerdos de Integracin subregional o de la Organizacin Mundial del Comercio. En resumen la tesis del Brasil, apoyada por los otros miembros del MERCOSUR, es que la integracin hemisfrica debe lograrse a travs de la profundizacin y convergencia de los acuerdos subregionales, y no mediante la adopcin de nuevos compromisos que se superpongan a los ya adquiridos en el plano subregional por un lado y global (OMC) por el otro. En la reunin Ministerial de Belo Horizonte, se acord que las negociaciones sobre la constitucin del ALCA deberan iniciarse en marzo de 1998, durante la Segunda Cumbre de las Amricas, programada para tener lugar en la ciudad de Santiago de Chile. Tambin se acord que las caractersticas de estas negociaciones seran discutidas por los Ministros de Comercio en su prxima reunin programada para febrero de 1998 en San Jos de Costa Rica. A tal efecto, los 34 Viceministros del Hemisferio fueron designados como el Comit Preparatorio Oficial para estas negociaciones. En la Cuarta Reunin Ministerial De Comercio del A.L.C.A., celebrada en San Jos de Costa Rica el 19 de marzo de 1998, mediante una

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Declaracin Conjunta se reafirman y mantienen los principios adoptados a fin de unificar las economas del Hemisferio Occidental en un solo acuerdo de libre comercio para las Amricas, reafirmando el compromiso de concluir las negociaciones del mismo antes del 2005. Los doce grupos de trabajo (siete fueron establecidos en Denver, (Estados Unidos), cuatro en Cartagena (Colombia) y uno en Belo Horizonte (Brasil) se reunieron en diversas ocasiones en distintos lugares de Amrica. La importancia de la realizacin de la cumbre de San Jos radica en que por su intermedio se establece el inicio de las negociaciones comerciales multilaterales de la Ronda Uruguay. En dicha cumbre, los otrora llamados grupos de trabajo fueron transformados en nueve Grupos de Negociacin. El documento resultante sirvi como base para poner en marcha formalmente las negociaciones hemisfricas llevadas a cabo por los jefes de Estado y de Gobierno reunidos en Santiago de Chile, los das 18 y 19 de abril de 1998. Las negociaciones del ALCA, sern llevadas a cabo por medio de una estructura acordada hasta el 2004, de la siguiente forma: Presidencia. Rotativa cada 18 meses o al concluir cada Reunin Ministerial. Siendo los pases seleccionados para ejercer la presidencia; Canad, Argentina, Ecuador y, conjuntamente Brasil y Estados Unidos. Comit de Negociacin Comercial. Compuesto por Viceministros de Comercio, el CNC guiara los trabajos de los grupos de negociacin. Los Grupos de Negociacin: Los Grupos de Negociacin que se establecieron son: 1.-) acceso a mercados (presidido por Colombia) 2.-) inversiones (Costa Rica), 3.-) servicios (Nicaragua), 4.-) compras del sector pblico (Estados Unidos), 5.-) soluciones de controversias (Chile), 6.-) agricultura (Argentina), 7.-) propiedad intelectual(Venezuela), 8.-) subsidios, antidumping y derechos compensatorios (Brasil) y 9.-) poltica de competencia (Per). Un Grupo Consultivo sobre Economas ms Pequeas. Grupo presidido por Jamaica, tendr como funcin elevar para la consideracin del CNC los temas que revistan ms inters para las pequeas economas. Siendo su presidencia rotativa. El Comit Tripartito, integrado por el Banco Interamericano de Desarrollo (B.I.D.), la Organizacin de los Estados Americanos (O.E.A.) y la Comisin Econmica para Amrica Latina y el Caribe de la organizacin de las Naciones Unidas (CEPAL), brinda apoyo tcnico, analtico y financiero al proceso del ALCA, y mantiene la pgina oficial del ALCA. La Secretara Administrativa del ALCA est localizada en la misma sede de las reuniones de los grupos de negociacin. La Secretara apoya las negociaciones desde el punto de vista logstico y administrativo y provee servicios de traduccin e interpretacin de documentos. La Secretaria es financiada por el Comit Tripartito. Comit de Representantes del Gobierno en la Participacin de la Sociedad Civil. Fue creado por los Ministros con el objetivo de aumentar la transparencia del proceso de negociacin y ampliar la comprensin y el apoyo del pblico en general, respecto al proceso. Como lo indica su denominacin, se trata de un rgano de tipo intergubernamental, donde no participa la sociedad civil en su composicin. Es el brazo propagandstico del ALCA y, en tal sentido, recibe
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propuestas de los sectores civiles (comunidad empresarial y de grupos de trabajadores, proteccin del medio ambiente, acadmicos y otros grupos que desean presentar sus puntos de vista) sobre los temas objeto de negociacin y otros temas comerciales. Es de destacar que las negociaciones del ALCA se han fijado como meta ir ms all de las medidas de liberalizacin hemisfrica previamente negociadas, incluyendo temas tales como un rgimen comn de inversiones, compras del sector pblico y polticas de competencia, que no se encuentran consideradas bajo el marco de la Organizacin Mundial del Comercio (OMC). La quinta reunin Ministerial tuvo lugar en Toronto, en noviembre de 1999. En esta reunin, los Ministros instruyeron a los Grupos de Negociacin a preparar un borrador de texto de sus respectivos captulos, para ser presentados en la sexta reunin Ministerial en Buenos Aires, en abril de 2001. Se solicit a los grupos responsables de los temas de acceso a mercados discutir las modalidades y procedimientos para las negociaciones en sus respectivas reas. Los Ministros aprobaron tambin varias medidas de facilitacin de negocios, particularmente en el rea de procedimientos aduaneros, designadas para facilitar el intercambio comercial en el hemisferio. En la Sexta Reunin Ministerial, celebrada en Buenos Aires y en la Tercera Cumbre de las Amricas, en Qubec, Canad en abril de 2001, se adoptaron una serie de decisiones para el proceso de negociaciones del ALCA. Los grupos de negociacin sometieron a los Ministros un borrador de acuerdo ALCA y los Ministros recomendaron a los Jefes de Estado y de Gobierno hacer pblico el borrador del acuerdo para aumentar la transparencia del proceso. El 3 de Julio de 2001 se public el borrador del Acuerdo ALCA en los cuatro idiomas oficiales. Los Ministros tambin destacaron la necesidad de incrementar el dilogo con la sociedad civil. En este sentido, se acord publicar en el sitio oficial del ALCA los resmenes de las aportaciones de la sociedad civil presentados en la segunda invitacin pblica. Tambin destacaron la importancia de la asistencia tcnica a las economas ms pequeas para facilitar su participacin en el ALCA. Se establecieron nuevas reuniones ministeriales para la conclusin de las negociaciones y el establecimiento del acuerdo. Las negociaciones concluirn, a ms tardar, en enero de 2005 y se procurar la entrada en vigencia del acuerdo no ms all de diciembre de 2005. El borrador de Acuerdo ALCA incluye nueve captulos Acceso a Mercados; Agricultura; Servicios; Inversiones; Subsidios, Antidumping y Derechos Compensatorios; Poltica de Competencia; Compras del Sector Pblico; Derechos de Propiedad Intelectual y Solucin de Controversias - (22). Cada captulo es el resultado de los borradores de texto presentados por los Grupos de Negociacin, incluyendo las propuestas presentadas por los pases o grupos de pases que alcanzaron consenso en las reuniones tcnicas y consignando, entre corchetes, aquellas que no lo alcanzaron. Como puede observarse, ninguno de los Captulos del borrador del acuerdo contiene referencia a algn propsito tendiente a elevar los niveles de vida de la poblacin, disminuir la brecha de desarrollo existente entre Estados Unidos Canad y el resto de Amrica. Los propsitos explcitos del ALCA pasan ms por garantizar a Estados Unidos la percepcin de derechos de patentes e inventos de
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() Su texto se encuentra disponible en el sitio web oficial del ALCA: www.alca-ftaa.org. 24

todo cuanto utensilio, electrodomstico, medicamento o diseo exista en los hogares, industrias, comercios y servicios latinoamericanos. La participacin del sector sindical en las discusiones se dio a partir del Foro Sindical de los Trabajadores de las Amricas, reunido en Belo Horizonte. El Foro plante su integracin formal al proceso de negociaciones y defendi la inclusin futura en el Acuerdo de cinco clusulas sociales: el combate al trabajo esclavo; el combate al trabajo infantil; el combate a la discriminacin racial; el derecho de organizacin sindical y el derecho de organizacin colectiva de trabajadores. Por el momento, solo queda claro que el ALCA y el MERCOSUR, conjuntamente con los dems acuerdos regionales del Hemisferio, debern convivir bajo la esfera de la O.M.C. En los meses anteriores a la realizacin del presente trabajo, se mantiene la disputa entre la intencin de Estados Unidos a formar el ALCA mediante la unificacin de los acuerdos regionales del Hemisferio (NAFTA, MERCOSUR, Mercado Comn Centroamericano y Pacto Andino), mientras que los cuatro socios del Mercosur pretenden consolidar previamente su integracin antes del inicio del ALCA previsto para el ao 2005. De proyectarse los trminos del NAFTA sobre el resto de Latinoamrica, Estados Unidos se asegurar la posibilidad de utilizar la falta de cumplimiento estricto de la legislacin laboral para restringir an ms el ingreso de mercaderas en su territorio. Del mismo modo, aprovechar la eliminacin de barreras comerciales para introducir sus productos, muchos de ellos subsidiados. Tambin, y dicho sea de paso, con la plena vigencia de los derechos de patentes o propiedad intelectual pretendida, encontrar un mecanismo apto para la financiacin de los sistemas de subsidios que tradicionalmente utiliza en su produccin. 4.3.- La Unin Europea. El sistema de supranacionalidad del derecho comunitario sobre el derecho local, con normas comunitarias laborales que conforman un verdadero Crpus Social tambin denominado Derecho comunitario del trabajo, se ha dado en el mbito de la Unin Europea. Nota caracterstica de este proceso, ha sido la de perseguir el carcter supranacional de sus rganos y normas que de ellos derivan. En efecto, ya en la creacin de la Comunidad Econmica del Carbn y del Acero (CECA), su tratado constitutivo (Pars, 1951), al regular las facultades asignadas a la Alta Autoridad (art. 9, punto 2), estableci que Los miembros de la Alta Autoridad ejercern sus funciones, con plena independencia, en inters general de la Comunidad. En el cumplimiento de sus deberes, no solicitarn ni atendern instrucciones de gobierno ni organismo alguno. Se abstendrn de todo acto incompatible con el carcter supranacional de sus funciones. Cada Estado miembro se compromete a respetar este principio y a no intentar influir sobre los miembros de la Alta Autoridad en la ejecucin de sus tareas. Posteriormente el Tratado fue modificado, eliminndose la expresin supranacionalidad, aunque el sistema se vio perfeccionado a lo largo de cuarenta aos de prctica integracionista. La Unin tiene tres pilares bsicos: la Comunidad Econmica propiamente dicha, de carcter supranacional e interinstitucional; poltica exterior y de seguridad comn, estructura de cooperacin intergubernamental; y poltica de asuntos internos y de justicia, de similar estructura cooperativa que la anterior. La institucionalidad comunitaria se conforma con: a) El Consejo de Europa, rgano esencialmente poltico; b) La Comisin Europea (con sede en
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Bruselas), de carcter decisional y ejecutivo; c) el Parlamento Europeo (con sede en Estrasburgo), de carcter deliberativo y consultivo; y d) el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas (con sede en Luxemburgo), cuyas resoluciones e interpretaciones son obligatorias para los Estados Parte. El sistema comunitario europeo se caracteriza por la circunstancia de que los tratados en que se sustenta y las resoluciones y decisiones de sus rganos se imponen por sobre las Constituciones Nacionales y deben ser respetados y cumplidos por los Estados Parte y sus propios particulares, los que tiene acceso directo a la Justicia comunitaria, sin perjuicio de que su aplicacin concreta corresponda a los rganos administrativos y jurisdiccionales de cada pas; sistema que asegura normativa y orgnicamente la existencia de un derecho comunitario supranacional e interinstitucional de aplicacin directa, obligatoria y prevalente, y que orienta y compromete las propias soluciones nacionales, de tal manera que stas deben ser coherentes con aquel en un esquema de adecuada armonizacin y compatibilidad jurdicas. Ello determina que la interpretacin y aplicacin del derecho, apoyada en legislaciones, prcticas administrativas y resoluciones judiciales iguales, similares o de relativa homogeneidad, sean esencialmente comunes, no obstante excepciones o singularidades nacionales, regionales o sectoriales. En materia de derechos sociales, por el art. 136 del Tratado de la Unin Europea, se ha establecido que la Comunidad y los Estados miembros, tendrn como objetivo el fomento del empleo, la mejora de las condiciones de vida y de trabajo, de forma que puedan armonizarse al tiempo que se mantiene la mejora, una proteccin social adecuada, el dilogo social, el desarrollo de los recursos humanos para conseguir un nivel de empleo elevado y duradero y la lucha contra las exclusiones. La tarea de armonizacin en materia laboral que ha venido ejercitando la Comunidad Europea, parti de la base de fijar y consensuar aquellos aspectos que deban ser tratados en forma prioritaria. Ello ocurri varios aos despus del Tratado de Roma de 1957 y entre las consecuencias ms significativas que tuvo el proceso de integracin en el orden social, se circunscriben la Carta Social Europea (firmada en Turn, el 18 de octubre de 1961) y la Carta Comunitaria de los Derechos Sociales Fundamentales de los Trabajadores (de 1989). En materia de derecho social, los instrumentos antes sealados se encuentran insertos en un rgimen de supranacionalidad, en funcin del cual los Estados miembros de la Unin Europea han delegado competencias intergubernamentales y aceptaron, con carcter prevalente e inmediato, la efectiva vigencia de las normas dictadas en ese mbito, dentro de sus territorios. Ello an cuando hubieren votado en disidencia, en la inteligencia de interpretar que hay un inters comunitario que se halla por encima del inters nacional. En la actualidad, el rgano donde reside la mxima autoridad de decisin poltica de la Comunidad Europea es el Consejo de Ministros, integrado por un representante de cada Estado miembro, con rango ministerial y facultades para comprometer al gobierno del Estado que representa (art. 146 del Tratado de la Comunidad Europea). Hasta 1992, este rgano haba dictado la mayor cantidad de decisiones legislativas, directamente aplicables a los Estados Miembros, organizaciones y particulares. Con posterioridad a las modificaciones introducidas en el Tratado de Maastrich, algunas facultades del Consejo fueron transferidas al

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Parlamento Europeo o a ambos rganos, con la nueva figura de las resoluciones conjuntas. Los aspectos que mayormente merecieron atencin de la Comunidad Europea (23) han sido los siguientes: a.-) Igualdad de trato entre trabajadores de distintos sexos. El art. 119 del Tratado de Roma, dispone la obligacin a cada Estado miembro de garantizar la aplicacin del principio de igualdad de retribucin entre los trabajadores masculinos y femeninos para un mismo trabajo. La versin posterior al Tratado de Niza (2001), contempla en el art. 141 del T.U.E. que 1. Cada Estado miembro garantizar la aplicacin del principio de igualdad de retribucin entre trabajadores y trabajadoras para un mismo trabajo o para un trabajo de igual valor. Entre la primera y la segunda versin del Tratado, el criterio se fue ampliando, particularmente en el art. 2 de la Directiva del Consejo de las Comunidades Europeas N 76/207 CEE del 9 de febrero de 1976, disponiendo que este principio supone la ausencia de toda discriminacin por razn de sexo, bien sea directa o indirectamente, aunque ello no obsta a la posibilidad que tienen los Estados miembros de excluir de su mbito de aplicacin las actividades profesionales para las cuales el sexo constituye su condicin determinante en razn de su naturaleza o de las condiciones de su ejercicio y la Directiva 86/613/CEE que extiende la aplicacin del principio de igualdad de trato entre hombres y mujeres a quienes ejerzan una actividad autnoma, incluidas las actividades agrcolas. El Acuerdo sobre poltica social, celebrado dentro del marco del Tratado de la Unin Europea el 7 de febrero de 1992, estableci que el principio del art. 119 del Tratado, no impedir que cada Estado miembro mantenga o adopte medidas que prevean ventajas concretas destinadas a facilitar a las mujeres el ejercicio de actividades profesionales o a evitar o compensar algn impedimento en sus carreras profesionales (art. 6.3). Por su parte, en el art. 2 del Protocolo N 14 del Tratado de la Comunidad Europea, se estableci el compromiso de los once Estados firmantes a implementar la igualdad de oportunidades en el mercado laboral y la igualdad de trato en el trabajo entre hombres y mujeres y por el art. 6 del mismo instrumento se establecen criterios comunes para la implementacin del derecho de igualdad de retribucin entre trabajadores varones y mujeres. El artculo 13 del Tratado CE, introducido por el Tratado de msterdam, concede poderes especficos a la Comunidad para combatir la discriminacin por motivos de sexo, origen racial o tnico, religin o convicciones, discapacidad, edad u orientacin sexual. Sobre dicha base, se dict la Directiva del Consejo, de 27 de noviembre de 2001, relativa al establecimiento de un marco general para la igualdad de trato en el empleo y la ocupacin. La Directiva va dirigida tanto a la discriminacin directa (diferencia de trato basada en una caracterstica determinada) como a la discriminacin indirecta (disposicin, criterio o prctica aparentemente neutros pero que pueden tener efectos desfavorables para una o varias personas determinadas o incluso producir una incitacin a la discriminacin). El acoso, que crea un clima hostil, se considera una discriminacin. La Directiva prev que se lleven a cabo adaptaciones razonables para garantizar el principio de igualdad de trato a las personas con discapacidad, limitndolas a los casos que no impliquen dificultades injustificadas. Esta Directiva pertenece a un paquete de medidas para combatir la discriminacin. Dicho paquete comprende adems una comunicacin de
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() Para mayor informacin, consultar los sitios web de legislacin europea: http://europa.eu.int/eurlex/es/index.html y Ministerio de Trabajo de Espaa: http://www.mtas.es. 27

la Comisin en la que se presenta el marco general de la accin emprendida, una propuesta de directiva sobre el principio de igualdad de trato sin distincin de raza u origen tnico y un programa de accin de lucha contra la discriminacin para el periodo 2001-2006. Una sentencia del Tribunal Europeo de Justicia de Luxemburgo, de fecha 17 de octubre de 1995 (Fallo del Tribunal sobre el caso C-450/95, relativo a una solicitud remitida al Tribunal en aplicacin del art. 177 del Tratado de la C.E.E., por el Bundesarbeitsfericht (Tribunal Federal del Trabajo), respecto a un litigio, ante esta jurisdiccin, entre el Sr. Eckhard Kalanke y Freie Hansestadr Bremen de la ciudad de Bremen), interpret que resultaba contraria a dicha Directiva, una disposicin nacional que otorgaba preferencias al sexo femenino en el acceso a un empleo donde este sector se encontraba subrepresentado, entendindose esto ltimo cuando el porcentaje de mujeres ocupadas no alcanzaban a la mitad, por lo menos, de los efectivos. b.-) La jornada laboral. La armonizacin comenz a llevarse a cabo a travs de directivas del Consejo de las Comunidades Europeas, destinadas a regir en el sector de transportes por carretera y en algunas reas de la actividad agrcola y ganadera. Con alcance general, rige la Directiva 93/104/CE del Consejo, de 23 de noviembre de 1993, relativa a determinados aspectos de la distribucin del tiempo de trabajo, Modificada por la Directiva 2000/34/CE, de 22 de junio de 2000, del Parlamento Europeo y del Consejo. Su mbito de aplicacin comprende, en principio, a todos los sectores de actividad con excepcin de los transportes, las actividades martimas y las de los mdicos en fase de formacin. Se considera tiempo de trabajo todo perodo de al menos siete horas, tal y como lo define la legislacin nacional, que incluya en todo caso el intervalo comprendido entre las 24 y las 5 horas. Trabajador nocturno es todo trabajador que emplee durante el periodo nocturno un mnimo de tres horas de su tiempo de trabajo diario o una parte de su trabajo anual (definida por los Estados miembros). Los Estados miembros debern adoptar las m medidas necesarias para que los trabajadores disfruten: a.-) del periodo mnimo de descanso diario de once horas consecutivas por cada periodo de veinticuatro horas; b.-) del periodo mnimo de descanso de un promedio de un da que siga sin interrupcin al periodo de descanso diario durante cada periodo de siete das; c.-) por un trabajo diario superior a seis horas, de una pausa cuyas modalidades se fijarn mediante convenios colectivos, acuerdos celebrados entre interlocutores sociales y/o a travs de la legislacin nacional; d.-) de unas vacaciones anuales pagadas de al menos cuatro semanas conforme a las condiciones de obtencin y concesin previstas en las legislaciones o prcticas nacionales; e.-) de una duracin semanal del trabajo limitada a un promedio de cuarenta y ocho horas, incluidas las horas suplementarias, por cada periodo de siete das; f.-) la duracin normal del trabajo de un trabajador nocturno no debe exceder de un promedio de 8 horas por cada veinticuatro. En la actualidad, sobre la base de las recomendaciones efectuadas por la O.I.T. en el Convenio N 47 sobre las cuarenta horas, se est imponiendo en el derecho europeo la tendencia a disminuir la jornada de trabajo, como estrategia destinada a combatir la desocupacin. Los avances tecnolgicos, que han facilitado el trabajo humano, colaboran en este sentido. Tal el caso de Francia, que mantuvo
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hasta mayo de 1998 su jornada de 39 horas semanales, la que fue reducida a partir de entonces por ley a 35 horas. La jornada anterior, ha quedado mantenida hasta el 1 de enero de 2002 solo para las pequeas y medianas empresas, cuyo nmero de trabajadores no exceda los 20, con la obligacin de ajustar, dentro de dicho perodo, sus horarios y actividades a la nueva jornada. Por su parte, la misma tendencia existe en Espaa, donde diversos gobiernos de sus comunidades han ido introduciendo la jornada de 35 horas en sus respectivas jurisdicciones, tal el caso de Catalua, Andaluca, Galicia, Aragn y Navarra. El Partido Socialista ha manifestado que uno de sus objetivos consiste en implantar la jornada de 35 horas a nivel nacional, para el ao 2002. c.-) Vacaciones anuales. Por el art. 120 del Tratado, los Estados se comprometen a mantener equivalencia entre sus distintos regmenes de vacaciones y una Resolucin de 1975 ha fijado como principio, la extensin del perodo en cuatro semanas al ao. Este criterio se mantiene en la Directiva 93/104/CE del Consejo, de 23 de noviembre de 1993, relativa a determinados aspectos de la distribucin del tiempo de trabajo, Modificada por la Directiva 2000/34/CE, de 22 de junio de 2000, del Parlamento Europeo y del Consejo. d.-) Seguridad e higiene en el trabajo. En 1974 se cre un Comit Consultivo de Seguridad e Higiene en el Trabajo que ha venido dictando un nmero importante de normas tcnicas destinadas a la labor armonizativa. Sus orientaciones se encuentran vinculadas a la responsabilidad del empresario en materia de salud y seguridad y a la participacin de los trabajadores en la elaboracin y control de medidas de prevencin. En este sentido, el art. 118-A del Tratado de la Comunidad Europea, dispone que los Estados Miembros se empearn en promover la mejora de las condiciones de trabajo, destinadas a la proteccin de la seguridad y salud de los trabajadores. Sobre esta base, en 1989 se aprob la Directiva del Consejo N 89/391/CEE sobre la aplicacin de medidas para promover mejoras en el sistema de seguridad de los trabajadores en sus trabajos. Se trata de una Directiva de tipo Marco, de la cual se derivaron luego trece Directivas especficas, que conforman un cuerpo normativo completo sobre disposiciones mnimas en materia de seguridad y salud (24). e.-) Cesiones de empresas. Supuesto contemplado por el art. 100 del Tratado, ha dado origen a la Directiva 77/187/CEE del Consejo, del 14 de febrero de 1977, sobre la aproximacin de las legislaciones de los Estados miembros relativas al mantenimiento de los derechos de los trabajadores en caso de traspasos de empresas, de centros de actividad o de partes de centros de actividad. Fue modificada ms tarde por la Directiva 98/50/CE del Consejo, de 29 de junio de 1998 que rige en la actualidad. El principal objetivo de esta Directiva es el de armonizar las legislaciones internas a fin de lograr que los derechos y obligaciones que resulten de un contrato de trabajo o de una relacin laboral existente en la fecha de traspaso sean transferidos al cesionario. Las legislaciones deben garantizar el derecho de los trabajadores a ser informados previamente, por el cedente y cesionario, de la fecha fijada o
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() Beltran, Ari P., Os impactos da integrao econmica no direito do trabalho. Globalizao e direitos sociais", LTr editora, So Paulo 1998, pg. 303 y 324. 29

propuesta para el traspaso, de los motivos del traspaso, de las consecuencias jurdicas, econmicas o sociales y de las medidas previstas respecto de los trabajadores. Salvo disposicin en contrario por los Estados, se ha previsto como excepcin a estas disposiciones, la transferencia de empresas cuando el cedente sea objeto de un procedimiento de quiebra o de insolvencia anlogo incoado con vistas a la liquidacin de bienes del cedente y bajo el control de una autoridad pblica competente. En estos casos, los Estados deben adoptar las medidas necesarias para evitar recursos abusivos a procedimientos de insolvencia que priven a los trabajadores de sus derechos en caso de traspaso. Cabe acotar, que en estos casos puntuales de insolvencia, rigen las disposiciones a tratar seguidamente. f.-) Proteccin de los trabajadores en caso de insolvencia patronal. Por Directiva N 80/987/CEE del 20 de octubre de 1980 (25), se establecieron los principios a los que deber ajustarse la organizacin y funcionamiento de la institucin de garanta, de manera tal que determinados crditos de los trabajadores, en estos casos, sean pagados. g.-) Despidos colectivos. Han sido objeto de definicin por Directiva 98/59/CE del Consejo, de 20 de julio de 1998 (26) sobre aproximacin de las legislaciones de los Estados miembros relativas a las modalidades y al procedimiento de despido colectivo. Se proponen reglas de procedimiento a seguir por los empleadores, con carcter previo al despido, cuando la medida afecta a un determinado nmero de trabajadores. En cierto modo, se siguen los lineamientos fundamentales del Convenio N 158 de la O.I.T. (27). La cuestin, haba despertado el inters del Consejo, previendo esta aproximacin como uno de los objetivos previstos en su Resolucin del 21/1/74, oportunidad en la que adopta el llamado Programa de Accin Social. La Directiva establece que cuando el empresario tenga la intencin de efectuar despidos colectivos, deber consultar a los representantes de los trabajadores con vistas a llegar a un acuerdo. Dichas consultas versarn como mnimo sobre las posibilidades de evitar o reducir los despidos colectivos y de atenuar sus consecuencias, mediante el recurso a las medidas sociales de acompaamiento encaminadas, en especial, a la reclasificacin o reconversin de los trabajadores despedidos. El empresario deber proporcionar todos los informes tiles a los representantes de los trabajadores durante el transcurso de las consultas. Tambin se prev la intervencin de la autoridad competente, debiendo el empresario notificar a sta por escrito cualquier proyecto de despido colectivo, suministrando todos los informes tiles referentes al proyecto de despido y a las consultas, a excepcin del mtodo de clculo de las indemnizaciones. El empresario debe transmitir una copia de la notificacin a los representantes de los trabajadores, los cuales podrn dirigir sus observaciones a la autoridad pblica competente. Por ltimo, la medida aclara que los despidos colectivos surtirn efecto no antes de treinta das despus de la notificacin, plazo que la autoridad pblica competente aprovechar para buscar una solucin. h.-) Seguridad Social.

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() Modificada luego por la N 87/164/CEE de 1987 debido a la adhesin de Espaa. () Versin codificada de las Directivas 75/129/CEE y 92/56/CEE, que han sido derogadas. 27 () Beltran, Ari P., Os impactos da integrao econmica no direito do trabalho. Globalizao e direitos sociais", cit., pg. 303 y 324. 30

En cada miembro de la Comunidad Europea conviven diversos regmenes, circunstancia que ha llevado al dictado de directivas imponiendo fines comunes que deben ser alcanzados a travs de los sistemas previsionales. En tal sentido, el Consejo Europeo por Directivas Nros. 79/7, CEE del 19/12/78, complementada con la N 86/378 del 24/7/86, estableci como criterio armonizador la aplicacin progresiva del principio de igualdad de trato entre hombres y mujeres en materia previsional y regmenes profesionales de seguridad social (28). A partir de la aprobacin de la Carta Comunitaria de los Derechos Sociales Fundamentales de los Trabajadores (diciembre de 1989), se han producido documentos comunitarios orientados hacia la armonizacin legislativa. En este sentido, se circunscriben la Recomendacin del Consejo de las Comunidades Europeas del 24 de junio de 1992 (92/441/CE) sobre los criterios comunes relativos a recursos y prestaciones suficientes en los sistemas de proteccin social y la Recomendacin del 27/7/92 (92/442/CE) sobre la convergencia de los objetivos y las polticas de proteccin social (29). i.-) Formacin profesional. El art. 150 del T.U.E. tiene previsto que La Comunidad desarrollar una poltica de formacin profesional que refuerce y complete las acciones de los Estados miembros, respetando plenamente la responsabilidad de los mismos en lo relativo al contenido y a la organizacin de dicha formacin. De manera coincidente, el derecho de los trabajadores a acceder a los programas de formacin profesional de la Comunidad, se encuentra consagrado en el art. 15 de la Carta de Derechos Fundamentales de los Trabajadores de la Comunidad Europea ( 30). El Acuerdo de Cooperacin, suscripto el 15 de diciembre de 1995 entre la Comunidad Econmica Europea y el Mercosur, ha previsto por el art. 20, numeral 1, el compromiso de las partes a colaborar en la promocin y mejora de la formacin profesional. j.-) Derecho de los trabajadores a la informacin y consulta. El Consejo de la Unin Europea, por Directiva 94/45/CE del 22 de setiembre de 1994, con el objeto de promover la mejora del derecho de informacin y consulta a los trabajadores, implement la constitucin obligatoria, en cada empresa o grupo de empresas, de dimensin comunitaria, de un comit de empresa europeo o de un procedimiento de informacin y consulta a los trabajadores. k.-) Desplazamiento de trabajadores. Rige la Directiva 96/71/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 16 de diciembre de 1996, sobre el desplazamiento de trabajadores en el marco de una prestacin de servicios, para los casos donde las empresas, en el marco de una prestacin de servicios transnacional, desplazan a un trabajador al territorio de un Estado miembro. En estos casos, se establece que los Estados miembros velarn por que las empresas garanticen a los trabajadores desplazados un conjunto de reglas de proteccin establecidas en el Estado miembro en cuyo territorio se realiza el trabajo. Los Estados pueden prever que las empresas garanticen a los trabajadores destacados con carcter temporal el beneficio de las
28

() Sobre el particular, ver el trabajo de Serna Calvo, Mara del Mar, Marco normativo de los programas y medidas de accin positiva en la Unin Europea, Rev. Relasur O.I.T. N 8, Montevideo 1995, pg. 21. 29 () Ackerman, Mario E., Seguridad social e integracin regional: arraigo o circulacin de trabajadores?, en Revista Relasur O.I.T., N 8, Montevideo, 1995, pg. 68. 30 () Para mayor informacin, se recomienda el interesante trabajo de Barbagelata, Hctor Hugo, Formacin y legislacin del trabajo, publicado por la O.I.T. en diciembre de 1996. 31

condiciones que se apliquen a los trabajadores temporales del Estado miembro en cuyo territorio se realiza el trabajo. Asimismo, se entender que existe igualdad de trato cuando las empresas nacionales que se encuentran en una situacin semejante, estn sujetas, en el lugar de actividad o en el sector de que se trate, a las mismas obligaciones que las empresas objeto del desplazamiento y deben cumplir dichas obligaciones con los mismos efectos. l.-) Contratos de duracin determinada (plazo fijo). Rige la Directiva 99/70/CE del Consejo, del 28 de junio de 1999, relativa al acuerdo marco sobre el trabajo con contrato de duracin determinada. Como pauta general, se establece que no podr tratarse a los trabajadores con un contrato de duracin determinada de una manera menos favorable que a los trabajadores fijos comparables por el mero hecho de la duracin de su contrato, a menos que se justifique un trato diferente por razones objetivas. Asimismo y con el fin de evitar abusos derivados de la utilizacin sucesiva de contratos o de relaciones de trabajo de duracin determinada, se prev la obligacin de los Estados miembros a introducir en sus legislaciones, una o varias de las siguientes medidas: a.-) razones objetivas que justifiquen la renovacin de tales contratos o relaciones de trabajo; b.-) la duracin mxima total de los sucesivos contratos de trabajo o relaciones laborales de duracin determinada; c.-) el nmero de renovaciones. Tambin prev la Directiva que los trabajadores con contrato de duracin determinada sern tenidos en cuenta para calcular el lmite a partir del cual pueden constituirse en las empresas rganos de representacin de los trabajadores. m.-) Derecho a la informacin escrita de condiciones de contratacin. Rige la Directiva 91/533/CEE del Consejo, del 14 de octubre de 1991, relativa a la obligacin de que el empresario informe al trabajador de las condiciones aplicables al contrato o a la relacin laboral. Es aplicable con relacin a todo trabajador asalariado que tenga un contrato o una relacin laboral regulada por la legislacin vigente en un Estado miembro. En oportunidad del inicio de la relacin y en sus posteriores modificaciones, por medio de contrato escrito, carta de contratacin u otro medio escrito, el empleador deber poner en conocimiento del trabajador los siguientes elementos esenciales del contrato: a.-) la identidad de las partes; b.-) el lugar de trabajo; c.-) el ttulo, el grado, la condicin, la categora laboral, las caractersticas o la descripcin somera del trabajo; c.-) la fecha de inicio del contrato o relacin laboral; d.-) la duracin previsible, en caso de contrato o relacin laboral temporal; e.-) la duracin de las vacaciones pagadas o las normas con arreglo a las cuales se establecen o determinan dichas vacaciones; f.-) los plazos de preaviso que debern observar el empresario y el trabajador en caso de cese del contrato, o de la relacin laboral o, en su defecto, las normas con arreglo a las cuales se determinan tales plazos; g.-) el sueldo base y los dems elementos que constituyan la remuneracin, as como la periodicidad del pago; h.-) el perodo de trabajo normal del trabajador; y, en su caso, i.-) la referencia a los convenios colectivos aplicables. Cuando el trabajador se vea obligado a desarrollar su trabajo en otro pas, antes de su partida deber contar con la informacin anteriormente descripta y, adems: j.-) la duracin del trabajo que vaya a desempear en el extranjero; k.-) la divisa en que se efectuar el pago de la remuneracin; l.-) en su caso, las ventajas relacionadas con la explotacin; y, en su caso, m.,-) las condiciones de repatriacin del trabajador.
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4.4.- El MERCOSUR. El T.A. de 1991 se enmarca en el proceso de integracin mayor, perseguido por el Tratado de Montevideo de 1980 (T.M. 1980), constitutivo de la Asociacin Latinoamericana de Integracin (ALADI). Por este Tratado, los Estados Miembros (EEMM) persiguen como objetivos la promocin del desarrollo econmico-social, armnico y equilibrado de la regin y mantiene la meta a largo plazo del establecimiento, en forma gradual y progresiva, de un mercado comn latinoamericano (art. 1). Participan de la ALADI once pases (Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Ecuador, Mxico, Paraguay, Per, Uruguay y Venezuela). A dicha nmina se agrega Cuba, que fue aceptada como pas miembro el 6 de noviembre de 1998, pasando a ser miembro pleno de la ALADI el 26 de agosto de 1999, luego de haber cumplido las formalidades pertinentes. Es en este contexto de integracin latinoamericana donde encuadra el MERCOSUR. Sus objetivos se encuentran definidos por el art. 1 del T.A., en el sentido que este Mercado Comn implica: a.-) La libre circulacin de bienes, servicios y factores productivos. b.-) El establecimiento de un arancel externo comn y la adopcin de una poltica comercial comn con relacin a terceros estados, as como la coordinacin de posiciones en foros econmico-comerciales regionales e internacionales. c.-) La coordinacin de polticas macroeconmicas y sectoriales de los Estados Partes, de comercio exterior, agrcola, industrial, fiscal, monetaria, cambiaria y otras que se acuerden "a fin de asegurar condiciones adecuadas de competencia entre los Estados Partes". d.-) La armonizacin de su legislacin, "para lograr el fortalecimiento del proceso de integracin". Como puede observarse, a diferencia del modelo europeo (31), el T.A. no indica de manera expresa que las personas se encuentran comprendidas en las libertades de circulacin que se pretenden implementar. Slo es posible arribar a tal interpretacin por va indirecta, asimilando que las personas son factores productivos. An as, el Prembulo del Tratado de Asuncin declara, con relacin a los Estados Partes, el propsito de "acelerar sus procesos de desarrollo econmico con justicia social". Slo se refiere a los trabajadores en punto a las salvaguardias fundadas en el nivel de empleo (Anexo IV, art. 3 inc. b). El nivel de empleo se encuentra aqu previsto como uno de los elementos a considerar para determinar la existencia de dao o amenaza de dao grave que pudiera sufrir algn Estado Parte como consecuencia de importaciones intra-Mercosur. Se trata de una disposicin transitoria del Tratado, destinada a regir en el llamado perodo de transicin. En el marco del compromiso asumido por los EEMM de armonizar sus legislaciones en las reas pertinentes se encuentra expresado en el art. 1 del T.A., por el anexo V del T.A. se determin que el Grupo Mercado Comn (GMC) deba constituir, dentro de los treinta das de su instalacin, diez subgrupos de trabajo, a efectos de coordinar las polticas macroeconmicas y sectoriales. Ninguno de los diez subgrupos de trabajo habra de dedicarse a la problemtica laboral.

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() T.U.E., art. 3 - 1. c.-) un mercado interior caracterizado por la supresin entre los Estados miembros, de los obstculos a la libre circulacin de mercancas, personas, servicios y capitales. 33

Estas razones motivaron que algunos autores, con razn, sostuvieran que el T.A., orquestado, preparado y diseado por economistas y diplomticos, no respondi a una preocupacin social, sino a una preocupacin econmica, recordndose incluso la experiencia europea, ya que en su proceso de integracin los objetivos sociales se cuidaban en cuanto contribuan a los econmicos. En la prctica, luego se fueron produciendo una serie de consecuencias en el orden social que tuvieron una gran significacin, tales como la Carta Social Europea (firmada en Turn, el 18 de octubre de 1961) y la Carta Comunitaria de los Derechos Sociales Fundamentales de los Trabajadores (de 1989) (32). Se ha explicado en este sentido, que el T.A. recogi la experiencia europea (en cuanto a xitos y fracasos). Los proyectos comunitarios anteriores al Tratado de Roma de 1957 venan fracasando debido a su excesiva ambicin. Se procuraba un tipo de integracin que abarcara la poltica exterior, la defensa, la integracin econmica y social y la defensa de los derechos del hombre. Por tal razn, los europeos decidieron tratar de llegar a una unin, primero en el terreno econmico, por ser este el nico medio de concitar un inters palpable para todos los pases y de este modo se gest el Tratado De Roma de 1957 y con posterioridad el principio de acuerdo en los temas laborales (33). 4.4.1.- El MERCOSUR jurdico. El Tratado de Asuncin genera consecuencias jurdicas inocultables para los Estados Miembros, toda vez que el cumplimiento de sus etapas y objetivos exige una tarea de adecuacin en los ordenamientos internos. En forma paralela, durante el proceso de adecuacin, existirn relaciones de convivencia entre los ordenamientos jurdicos regional y local, como asimismo entre los distintos ordenamientos jurdicos internos de los Estados Miembros. En este terreno, el MERCOSUR no logra por el momento avances significativos. Ocurre que an no se ha logrado implementar en plenitud las libertades bsicas de circulacin propuestas. Tampoco pudo cumplir la tarea de armonizacin de sus polticas macroeconmicas, siendo un hecho significativo la devaluacin monetaria ocurrida en Brasil sobre finales de 1998, cuyas consecuencias gravitaron en la recesin Argentina posterior (34). An as, quien entra en la pgina Web del Mercosur (www.mercosur.org.uy) y analiza la normativa acumulada por el Consejo del Mercado Comn, el Grupo Mercado Comn y la Comisin de Comercio, en el perodo 1991-2002, tendr la impresin que al Mercosur no le faltan reglas. Tendr ms dificultades, sin embargo, si trata de conocer cules de esas reglas estn efectivamente vigentes en los respectivos ordenamientos jurdicos internos. Incluso no le ser fcil saber cules son los pases que en cada caso, no han cumplido con el proceso de incorporacin al respectivo ordenamiento jurdico interno, conforme a lo previsto en el artculo 40
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() Pl Rodrguez, Amrico, Problemtica de los trabajadores en el Mercosur, en El Derecho Laboral del Mercosur, Fundacin de Cultura Universitaria, Montevideo, diciembre de 1994, pg. 19. 33 () Ferreira, Mara del Carmen y Ramos Olivera, Julio, Mercosur. Enfoque laboral,

Fundacin de Cultura Universitaria, Montevideo 1991, pg. 13.

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() La falta de coordinacin de estas polticas en los procesos de integracin, pueden derivar en situaciones de crecimiento irregular y desempleo estructural para los EEMM. Sobre el anlisis del punto en el marco de la Unin Europea, puede verse el trabajo de Pierre-Alain Muet, Dficit de crecimiento en Europa y falta de coordinacin: un anlisis retrospectivo, en Gauti, Jrme y Neffa, Julio Csar (comps.), Desempleo y polticas de empleo en Europa y Estados Unidos, Asociacin Trabajo y Sociedad, PIETTE CONICET, editorial Lumen/Humanitas, Bs. As. 1998, pgs. 61 y ss. 34

del Protocolo de Ouro Preto. Esa informacin era hacia fines de 2002 y quizs an lo sea- reservada. En un interesante documento elaborado por la Fundacin Konrad Adenauer, Felix Pea (35) seala que en una reunin de expertos organizada por la citada Fundacin y el CARI, realizada en la sede de la Secretara del Mercosur en setiembre de 2002 (36), se tuvo oportunidad de conocer con precisin cul era, al menos a esa fecha, la real situacin del cuadro normativo nominal del Mercosur. De 149 Decisiones aprobadas por el Consejo del Mercado Comn (CMC) en el perodo 1991-setiembre 2002 y que requieren incorporacin al ordenamiento jurdico interno de cada socio, 105 no lo haban sido an, o sea el 70% del universo. De 604 Resoluciones del Grupo Mercado Comn (GMC), en igual perodo, que requieren incorporacin, 380 estaban an pendientes de serlo, o sea un 63% del total. Y de 90 Directivas de la Comisin de Comercio, en el perodo 1994-2002, que requieren incorporacin, 45 estaban an pendientes de serlo, o sea un 50% del total. Como bien indica el citado autor, estos datos ponen de manifiesto la magnitud del problema. Propone realizar un anlisis ms profundo para conocer el impacto de estos datos sobre la eficacia del proceso de integracin y sobre los desequilibrios que la situacin puede, eventualmente, haber producido en el balance de los intereses nacionales en juego. Para ello, contina, habra que efectuar un anlisis cualitativo sobre el contenido de las reglas no incorporadas, as como un anlisis de la efectividad penetracin en la realidad- de las incorporadas. Habra que recrear, adems, el balance de intereses nacionales que explica la adopcin de cada decisin, situndola en el contexto de reglas aprobadas en la respectiva reunin del rgano de creacin normativa. Considera que el cuadro se agrava si se consideran tres otros datos: a.-) la existencia de normas originarias del Tratado constitutivo que abiertamente no se cumplen (ejemplo, el incumplimiento de la norma del Tratado y de su anexo I, concerniente a la imposibilidad desde un punto estrictamente legal- de aplicar impuestos a las exportaciones destinadas a los pases del MERCOSUR); b.-) en segundo lugar, la existencia de normas complementarias del Tratado constitutivo incorporadas a Protocolos que no han sido an ratificados (ejemplos son, entre otros, los Protocolos de Fortaleza, sobre defensa de la competencia, y los de Montevideo y Colonia, sobre inversiones externas e intra-Mercosur); y c.-) en tercer lugar, la utilizacin del procedimiento de protocolizacin en la ALADI, para la incorporacin de normas jurdicas a los respectivos ordenamientos jurdicos internos, lo que ya ha dado a pronunciamientos jurisdiccionales contrarios en el Uruguay en un caso concreto, y que en opinin del citado autor, sera en algunos de los pases, contraria a disposiciones constitucionales (37). An as, merece sealarse que la labor desarrollada en materia de acuerdos de cooperacin dentro del contexto del Mercosur ha sido amplsima.

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() Pea, Felix, Concertacin de Intereses, Efectividad de las Reglas de Juego y Calidad Institucional en el Mercosur,. Red de Investigaciones Econmicas del MERCOSUR - Programa Estado de Derecho para Sudamrica. 36 () Ver el Documento elaborado por la Direccin del Proyecto en base a las notas tomadas por los relatores del seminario sobre Las normas de derecho originario y derivado del Mercosur. Su incorporacin a los ordenamientos jurdicos de los Estados Partes, realizado en Montevideo los das 26 y 27 de setiembre de 2002. 37 () PEA Flix, Entrada en Vigencia de Acuerdos de la ALADI y del Mercosur, en Revista La Ley, Bs As, jueves 28 de setiembre de 2000. 35

Entre los instrumentos ms destacados, que ya fueron ratificados por la Argentina (38), podemos citar: Convenio para establecer un Comit Regional de Salud Animal (CORESA), suscripto en Via del Mar, Chile, el 4 de abril de 1991, ratificado por la Argentina mediante ley 24.214. Protocolo sobre promocin y proteccin de inversiones provenientes de Estados no partes del Mercosur, suscripto en Buenos Aires el 5 de agosto de 1994, ratificado por la Argentina mediante ley 24.554. Protocolo adicional al Tratado de Asuncin sobre la estructura institucional del Mercosur, suscripto en Ouro Preto, Brasil, el 17 de diciembre de 1994, ratificado por la Argentina mediante ley 24.560. Protocolo de cooperacin y asistencia jurisdiccional en materia civil, comercial, laboral y administrativa, firmado por los Estados miembros en el Valle de las Leas, Departamento de Malarge, Provincia de Mendoza el 27 de junio de 1992, ratificado por la Argentina mediante ley 24.578. Protocolo de Medidas Cautelares, suscripto en Ouro Preto, el 16 de diciembre de 1994, ratificado por la Argentina mediante ley 24.579. Protocolo de Buenos Aires sobre jurisdiccin internacional en materia contractual, suscripto en Buenos Aires el 5 de agosto de 1994, ratificado por la Argentina mediante ley 24.669. Protocolo de integracin educativa y reconocimiento de certificados, ttulos y estudios de nivel primario y medio no tcnico, suscripto en Buenos Aires el 5 de agosto de 1994, ratificado por la Argentina mediante ley 24.676. Protocolo de integracin educativa y revalida de diplomas, certificados, ttulos y reconocimiento de estudios de nivel medio tcnico, suscripto en Asuncin, el 5 de agosto de 1995, ratificado por la Argentina mediante ley 24.839. Protocolo de Colonia para la promocin y proteccin recproca de inversiones en el Mercosur, suscripto en Colonia, Uruguay, el 17 de enero de 1994, ratificado por Argentina mediante ley 24.891. Protocolo de Integracin Cultural del Mercosur, suscripto Fortaleza, Brasil, el 16 de diciembre de 1996, ratificado por Argentina mediante ley 24.993. Protocolo de Integracin Educativa para la Prosecucin de Estudios de Post-grado en las Universidades de los Pases Miembros del Mercosur, suscripto en Fortaleza, Brasil, el 16 de diciembre de 1996, ratificado por Argentina mediante ley 24.997. Protocolo de Integracin Educativa para la formacin de recursos humanos a nivel de post-grado entre los pases miembros del Mercosur, suscripto en Fortaleza, Brasil, el 16 de diciembre de 1996, ratificado por Argentina mediante ley 25.044. Protocolo de asistencia jurdica mutua en asuntos penales, suscripto en Potrero de los Funes, Provincia de San Luis, el 25 de junio de 1996, ratificado por Argentina mediante ley 25.095. Protocolo de Ushuaia sobre compromiso democrtico en el Mercosur, suscripto en Ushuaia, el 24 de julio de 1998, ratificado por Argentina mediante ley 25.133. Acuerdo complementario al protocolo de cooperacin y asistencia jurisdiccional en materia civil, firmado por los Estados miembros en Asuncin, el 19 de junio de 1997, ratificado por la Argentina mediante ley 25.222.
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() Informacin obtenida de la pgina web de la Comisin Parlamentaria Conjunta del Mercosur: www1.hcdn.gov.ar/dependencias/ cpcmercosur. 36

 Acuerdo sobre arbitraje comercial internacional del Mercosur y acuerdo sobre arbitraje comercial internacional entre el Mercosur y la Repblica de Bolivia y la Repblica de Chile, suscriptos en Buenos Aires, el 23 de julio de 1998, ratificados por Argentina mediante ley 25.223. Protocolo de San Luis en materia de responsabilidad civil emergente de accidentes de trnsito entre los Estados partes del Mercosur, suscripto en Potreros de los Funes, Provincia de San Luis, el 25 de junio de 1996 y su fe de erratas, suscripta en Asuncin, el 19 de junio de 1997, ratificados por la Argentina mediante ley 25.407. Acuerdo de admisin de ttulos y grados universitarios para el ejercicio de actividades acadmicas en los Estados partes del Mercosur, suscripto en Asuncin, el 14 de junio de 1999, ratificado por la Argentina mediante ley 25.521. Acuerdo Multilateral de Seguridad Social del MERCOSUR y Reglamento Administrativo para su aplicacin, suscriptos en Montevideo, Uruguay, el 15 de diciembre de 1997, ratificados por Argentina mediante ley 25.655. Protocolo de Olivos para la Solucin de Controversias en el MERCOSUR, suscripto en Olivos, Pcia. de Buenos Aires, Argentina, el 18 de febrero de 2002, ratificado por Argentina mediante ley 25.663. Toda esta produccin normativa, sucintamente expuesta, complementada con otros tantos convenios actualmente en trmite de ratificacin, tanto intra como extra Mercosur, hacen que la realidad comunitaria de esta regin del Sur tenga, por el momento, efectos desconocidos. 4.4.2.- El MERCOSUR social. Los trabajadores/as organizados/as por sus Sindicatos y Centrales han trabajado en este espacio articulados por la Coordinadora de Centrales Sindicales del Cono Sur (CCSCS) desde el inicio del proceso de Integracin. La participacin de los representantes de las organizaciones sindicales en las estructuras del MERCOSUR fue y es organizada en el seno de la CCSCS. A este rgano vienen aportando desde su creacin las Centrales Sindicales que la crearon y las que a lo largo del tiempo se fueron sumando. Si bien su fundacin en 1986 no tuvo que ver con el MERCOSUR, desde la firma del Tratado de Asuncin en 1991, reorient sus actividades para coordinar las actividades sindicales en torno a las del Mercado Comn del Sur. Para implementar las decisiones de la reunin Plenaria de la CCSCS, su mximo rgano de conduccin, se cre la Secretara Tcnica, con sede en Montevideo, por tener mejores condiciones de acceso a la Secretara Administrativa del MERCOSUR, ubicada en esa ciudad. En estos casi doce aos, las representaciones sindicales trabajaron por un modelo de integracin que incluyera los intereses de las mayoras. En este lapso el respaldo poltico de las Centrales Sindicales y la cooperacin internacional, han permitido un importante desarrollo en cuanto a la capacidad de presencia, participacin y generacin de propuestas, de ese grupo, en las estructuras del MERCOSUR y en otros mbitos. Es ms: la inclusin y desarrollo de la Dimensin Social del MERCOSUR fue posible slo a partir de la tenaz actitud sindical en esos espacios. Fue as como la respuesta gubernamental no tard en llegar y los aspectos laborales y sociales del MERCOSUR comienzan a ser tratados, a ese nivel, en la reunin de los Ministros de Trabajo realizada en Montevideo, en mayo de 1991,

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mereciendo destacarse aqu los resultados obtenidos segn el acta de Declaracin conjunta, que textualmente dice: 1.-) El Tratado de Asuncin abre las puertas de un notable progreso para sus respectivos pases y por lo tanto es necesario procurar un resultado exitoso de las negociaciones pendientes. 2.-) Es necesario atender los aspectos laborales y sociales del Mercosur y acompaar las tareas de los respectivos representantes para asegurar que el proceso de integracin venga acompaado de un efectivo mejoramiento en las condiciones de trabajo de los pases que suscribieron el Tratado. 3.-) Promover la creacin de subgrupos de trabajo con el cometido de avanzar en el estudio de las materias vinculadas a sus carteras. 4.-) Estudiar la posibilidad de suscribir un instrumento en el marco del Tratado de Asuncin, que contemple las ineludibles cuestiones laborales y sociales que traer consigo la puesta en marcha del Mercado Comn. 5.-) Los diversos pases se prestarn toda la cooperacin necesaria para el recproco conocimiento de los regmenes propios vinculados al empleo, la seguridad social, la formacin profesional y las relaciones individuales y colectivas de trabajo. 6.-) Promover el seguimiento de los acuerdos alcanzados mediante otras reuniones anlogas a la desarrollada en esta ciudad de Montevideo los das 8 y 9 de mayo de 1991 con la participacin de las ms altas autoridades competentes en la materia laboral y social. En diciembre del mismo ao, con motivo de la reunin de Presidentes de los cuatro pases, celebrada en la ciudad de Brasilia, se firma un Protocolo Adicional por el que se cre el Subgrupo 11 Asuntos Laborales, de integracin tripartita, con clara presencia del sector sindical. Posteriormente, por Resolucin G.M.C. N 11/92 ese Subgrupo pasa a denominarse Relaciones laborales, empleo y seguridad social. Actualmente, lleva el N 10, con la designacin adoptada por Decisin CMC N 95/00 de Asuntos Laborales, Empleo y Seguridad Social. En ese mismo lugar y fecha se reunieron los coordinadores de los ministerios de trabajo de los cuatro pases miembros del Mercosur, con un representante de la O.I.T. All se acord realizar un relevamiento de las legislaciones nacionales mediante un cuestionario comn. La O.I.T. realiz un anlisis comparativo de las respuestas y ste se elev al Subgrupo de Trabajo 11, del Grupo Mercado Comn, para preparar un proyecto legislativo. Desde entonces, el SGT 10 ha llevado a cabo un trabajo sistemtico con la presencia permanente de representaciones empresariales y sindicales, y en 1997 el SGT 10 cre el Observatorio sobre el Mercado de Trabajo de Mercosur, que tiene como principal objetivo acompaar los indicadores generales y sectoriales del mercado de trabajo de la regin y formular propuestas para ser analizadas por los gobiernos sobre temas relativos a empleo, y en 1999 lanz una pgina Web (www.observatorio.net). En el ao 2001, el Observatorio del Mercado de Trabajo lanz las primeras publicaciones con la consolidacin de las estadsticas, empez a desarrollar un plan de trabajo que prev la realizacin de estudios sectoriales y pas a incluir corte de gnero y edad en las investigaciones y acompaamiento de las estadsticas migratorias. El Observatorio del Mercado de Trabajo tiene una estructura de funcionamiento compuesta por un Consejo Gestor tripartita y una Secretara Tcnica Directiva.

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4.5.- La Declaracin Sociolaboral del MERCOSUR. 4.5.1.- Gestacin. Entre 1992 y 1994, las tareas emprendidas por el SGT N 10, dentro del marco armonizativo previsto por el T.A., se centraron en dos ejes de temticas de propuestas, a saber: a.-) elaboracin de un listado de 34 Convenios de la O.I.T. respecto de los cuales se aconsejaba su ratificacin por los Estados miembros; y b.-) proyecto de instrumento normativo comunitario, con pautas elementales de carcter armonizativo en materia laboral. Del mismo modo, paralelamente se llevaba a cabo una labor de relevamiento en el derecho interno de los EEMM, procurando detectar la existencia (o no) de asimetras, que obstaculizaran la labor armonizativa. A partir del ao 1995 dichas tareas se vieron virtualmente suspendidas. Ello debido a la modificacin realizada en la estructura orgnica del MERCOSUR por el Protocolo de Ouro Preto, del 17 de diciembre de 1994. A travs de este instrumento, se cre el Foro Consultivo Econmico Social, en la esfera del Grupo Mercado Comn, donde tambin actuaba el Subgrupo de trabajo. En atencin a la posible coincidencia de funciones, el Subgrupo elev una consulta al GMC en el sentido si deba o no proseguir con la labor encomendada, lo cual deriv en la citada suspensin de actividades. Una vez contestada la consulta, en el sentido que no haba tal superposicin, las labores del Subgrupo se reanudaron en el ao 1997, con particular nfasis en la elaboracin de un proyecto de instrumento normativo comunitario, que contuviera pautas elementales destinadas a la armonizacin legislativa en la materia. La Comisin Ad Hoc sobre dimensin social del Mercosur en la reunin que llev a cabo los das 29 y 31 de octubre de 1997 (Acta N 1/97) se ocup de tratar lo concerniente a la naturaleza jurdica del instrumento a elaborar, acordando que sea un Protocolo, de carcter abierto y dinmico. Conteniendo dicho instrumento normas programticas como autoejecutables, denominado Protocolo Socio laboral. Se consensu all que la temtica bsica de este Protocolo Socio Laboral versara sobre los siguientes temas: a.-) derechos individuales de las partes de la relacin laboral; b.-) derechos colectivos de las partes de la relacin laboral; c.-) empleo; d.-) formacin profesional; e.-) certificacin ocupacional; f.-) salud y seguridad en el trabajo; g.-) inspeccin en el trabajo; y h.-) inmigraciones laborales. En cuanto a los mecanismos de aplicacin y seguimiento de este Protocolo Social-laboral, se determino que incluira los siguientes items: a.-) rgano tripartito; b.-) ubicacin institucional; c.-) funcionamiento regional y nacional; d.-) decisiones por consenso; e.-) atribuciones y competencias; y f.-) sin carcter sancionatorio. A lo largo de 1997 y 1998 la Comisin ad hoc continu trabajando en la elaboracin del instrumento sobre la base de propuestas de cada rgano de representacin tripartito (sus comisiones). En la reunin de la Comisin ad hoc Sobre Dimensin Social del Mercosur llevada a cabo en Buenos Aires, entre los das 22 y 23 de abril de 1998, las tres representaciones empresarias presentes (argentina, brasilea y uruguaya) manifestaron su disconformidad con seguir elaborando un proyecto de Protocolo hasta tanto no se llegue a un acuerdo total sobre los temas propuestos y se definiera por consulta al Grupo Mercado Comn la naturaleza jurdica del instrumento a aprobar (SGT N 10, Acta N 1/98). Ello no sin dificultades, teniendo en cuenta que en la reunin celebrada en Buenos Aires los das 18 y 19 de mayo de 1998, se dio a conocer el resultado de la consulta elevada por el SGT N 10 al Grupo Mercado Comn relativa al Instrumento Socio Laboral a aprobar en el proceso de integracin.
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El Grupo Mercado Comn, por Acta N 1/98 del 6 y 8 de mayo de 1998, opin en el numeral 2.1.: Dimensin socio laboral del Mercosur. Las delegaciones tomaron conocimiento del informe elaborado por el Grupo ad hoc De Aspectos Institucionales e intercambiaron puntos de vista sobre las alternativas que el mismo contiene en cuanto a la naturaleza jurdica del instrumento. En una evaluacin preliminar, el Grupo Mercado Comn se inclina por que el instrumento referido a los asuntos laborales en el Mercosur no revista carcter vinculante y no est sujeto a los mecanismos de solucin de controversias existentes en el Mercosur, ya que no resulta conveniente vincular la materia socio-laboral con los instrumentos de poltica comercial.- Sin perjuicio de ello, y a fin de contar con mayores elementos de juicio, el Grupo Mercado Comn estim conveniente remitir este tema con todos sus antecedentes en consulta al Foro Consultivo Econmico y Social. En esa misma reunin, se interpret que la expresin no vinculante se refiere a que el instrumento no est sujeto a los mecanismos de solucin de controversias del Mercosur, ya que la materia socio laboral es independiente de la poltica comercial. Adems, se consider que sin perjuicio de la consulta que el Grupo Mercado Comn efectuara al Foro Consultivo Econmico y Social, corresponda tener en cuenta la exhortacin de los Ministros de Trabajo realizada en la reunin del 11 de mayo de 1998 y continuar con los trabajos previstos para la Comisin ad hoc en virtud de mediar un mandato expreso para que el SGT N 10 formule un instrumento sobre Dimensin Social del Mercosur. En definitiva se acord all la elaboracin, por intermedio de la presidencia pro tmpore, de un documento consolidado con el contenido de las distintas propuestas, el que debera ser enviado a las coordinaciones de los distintos pases antes del 1 de julio de 1998 para su anlisis y formulacin de observaciones (39). De este modo, el documento no logr revestir el carcter de Protocolo, esto es, un instrumento internacional con naturaleza de tratado, que en la tradicin jurdica del Mercosur es considerado parte integrante del Tratado de Asuncin (40). Fue elevado a consideracin de los gobiernos en el carcter de una declaracin solemne de derechos. El instrumento definitivo, bajo la denominacin Declaracin sociolaboral del MERCOSUR fue aprobado con la firma de los cuatro jefes de Estado de los Estados Miembros del MERCOSUR el 10 de diciembre de 1998 en la ciudad de Ro de Janeiro. Dada su naturaleza jurdica de Declaracin, no constituye fuente de derecho comunitario del MERCOSUR segn la regulacin contenida en el Protocolo de Ouro Preto. Su incumplimiento no puede dar lugar al impulso de mecanismos de solucin de controversias. 4.5.2.- Contenido. La Declaracin consta de cinco partes bien diferenciadas, a saber: los considerandos, los derechos individuales (arts. 1 a 6 para el trabajador, 7 del empleador); los derechos colectivos (art. 8 a 12); poltica social (13 a 19); y disposiciones de aplicacin y seguimiento a travs de una Comisin Socio Laboral de composicin tripartita (arts. 20 a 25). 4.5.3.1.- Los considerandos. A lo largo de once considerandos, que preceden el texto de la Declaracin, los mximos representantes de los Miembros del Mercosur se ocupan de expresar una serie de reconocimientos de gran trascendencia para el derecho
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() GMC, SGT N 10, Grupo Ad Hoc, Acta N 2/98. () Protocolo de Ouro Preto, art. 41 inc. I. 40

social de la regin, analizado desde la perspectiva del proceso de integracin econmica emprendido. Los reconocimientos confieren carcter positivo a las reglas de convivencia social que integran el articulado de la Declaracin y, al mismo tiempo, revisten trascendencia interpretativa y programtica. En este ltimo carcter, integran y forman parte del cuerpo de la Declaracin, en tanto ratifican la insercin de este instrumento en el contexto ms amplio de proteccin de los derechos humanos. Los diez primeros considerandos son netamente programticos, en el sentido que expresan fines e intenciones de los Estados Miembros, todas ellas destinadas a lograr bases sustentables de justicia social en el proceso de integracin evitando situaciones de dumping social. Tienen, como toda norma programtica, una aplicabilidad que viene impuesta por sus contenidos normativos, caracterizados por el compromiso que ellas importan para los Estados Miembros de evitar conductas contrarias a los fines all declarados. El contenido normativo se ve ratificado por el Considerando 11, cuya redaccin confiere positividad a todo el cuerpo de la Declaracin, desde el momento que los mximos representantes de los Estados Miembros, debidamente facultados para el acto que estn otorgando, Adoptan los principios y derechos del trabajo que detallan en los siguientes veinticinco artculos. En lneas generales, de estos considerandos advertimos cuatro grupos de principios bsicos que se adoptan como pautas mnimas de convivencia social para la regin, a saber: a.-) Justicia social y desarrollo progresivo. Por el primer considerando, los Jefes de Estado ratifican que el propsito de desarrollo econmico previsto por el Tratado de Asuncin, debe ir acompaado de justicia social. En esta lnea de desarrollo, se incluye (Consid. 2) la necesidad de modernizar y abrir la economa de la regin, como mecanismo tendiente a mejorar las condiciones de vida de sus habitantes. Esta afirmacin es de suma importancia ya que ratifica que el destinatario ltimo del proceso de integracin es el hombre y que el desarrollo econmico debe estar subordinado al hombre, a la sociedad, a su desarrollo. El Considerando 10 ratifica el carcter progresivo del reconocimiento de derechos humanos y sociales bsicos, en la decisin de consolidarlos en la Declaracin Sociolaboral y sostener los avances futuros y constantes en el campo social. b.-) Carcter abierto y mnimo de la Declaracin. Estrechamente vinculado a la progresividad del instrumento y la poltica social de la regin, a continuacin del Considerando 10, hay una expresa mencin al carcter abierto de la Declaracin, sealndose que los principios y derechos del trabajo que se adoptan por la declaracin, lo son sin perjuicio de otros que la prctica nacional o internacional de los Estados Parte haya instaurado o vaya a instaurar. La adopcin de esta regla se encuentra estrechamente vinculada a la operatividad del instrumento en el derecho interno de cada uno de los Estados Miembros. La D.SL.M. adquiere as, como efecto inmediato, el de cristalizar los avances logrado hasta ese momento por la legislacin interna de los Estados Miembros en materia de derechos sociales, instrumentando as su compromiso de no introducir desregulaciones o rebajas que afecten, en trminos generales, las regulaciones mnimas hasta ese momento alcanzadas y, en particular, los contenidos expuestos en la Declaracin. A partir de aqu, queda claro el compromiso de los Estados Partes a evitar situaciones de competencia desleal en el comercio interno, derivadas de cualquier intento desregulatorio de su derecho social con el fin de alcanzar, por esa va de dumping social, mayor competitividad
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con relacin a los socios que adoptan una poltica social protectora de derechos sociales bsicos. De este compromiso se derivan, como claras consecuencias jurdicas, las siguientes caractersticas de la D.SL.M.: a.-) supranacionalidad; b.-) aplicabilidad inmediata; c.-) norma de orden pblico regional. c.-) Convenios y recomendaciones de O.I.T.: apoyo al ncleo de convenios fundamentales. En el orden internacional, se ratifica el seguimiento de la labor emprendida por la O.I.T., tanto en lo concerniente a la ratificacin por parte de los Miembros del Mercosur de sus principales convenios (Considerandos 3 y 10), como asimismo el seguimiento a las recomendaciones de la O.I.T. que tienen la siguiente orientacin: promocin del empleo de calidad; condiciones saludables de trabajo; dilogo social; y bienestar de los trabajadores. El seguimiento a la labor de la O.I.T. se ratifica en el Considerando 4, al reafirmar el apoyo expresado por los Miembros a la Declaracin de la O.I.T. relativa a los Principios y Derechos Fundamentales del Trabajo (1998) y el consecuente deber de promover y poner en prctica los llamados convenios fundamentales. La aludida Declaracin de la O.I.T. fue aprobada por la Conferencia de dicha Organizacin en su 86 Reunin de Ginebra, en junio de 1998. En lneas generales, constituye un llamado a la colaboracin de los Estados en la aplicacin de los convenios y recomendaciones calificados como fundamentales por la O.I.T., a efectos de garantizar que la actual coyuntura universal logre un desarrollo sostenible de base amplia, al que tengan acceso las personas con necesidades sociales especiales, en particular los desempleados y los trabajadores migrantes. El ncleo de convenios fundamentales, cuya ratificacin requiere la 41 O.I.T. ( ), son los vinculados con la siguiente temtica que incluye la Declaracin: la libertad de asociacin y la libertad sindical y el reconocimiento efectivo del derecho de negociacin colectiva (Convenios Nros. 87, 98); la eliminacin de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio (Convenios Nros. 29 y 105); la abolicin efectiva del trabajo infantil (Convenios Nros 138 y 182); la eliminacin de la discriminacin en materia de empleo y ocupacin (Convenios Nros. 100 y 111). Si bien no encontramos en esta Declaracin de principios de la O.I.T. una referencia expresa a la globalizacin de la economa, lo cierto es que gran parte de su contenido apunta a requerir solidaridad de las naciones ms desarrolladas en su trato comercial con las menos desarrolladas. Este punto se ve ratificado en la parte final de la Declaracin, cuando requiere que las normas del trabajo no sean utilizadas con fines comerciales proteccionistas, al mejor estilo de algunas polticas de intercambio comercial que utilizan las naciones ms desarrolladas, para subsidiar sus productos restringiendo el ingreso de mercaderas de naciones con menor grado de desarrollo, con el
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() Sobre O.I.T., su estructura orgnica, los Convenios y Recomendaciones, su aplicacin y control, ratificacin y denuncia, jerarqua en el derecho interno del Mercosur, vase nuestro Derecho del Trabajo en el Mercosur, ediciones Ciudad Argentina, Buenos Aires Madrid 1999, Captulo V, Apartado 4, pgs. 102 a 115. 42

pretexto del incumplimiento a algn convenio de la O.I.T. La normativa de esta Organizacin no debiera utilizarse como parmetro para medir ventajas comparativas. La O.I.T. aqu cuestiona la utilizacin de clusulas sociales abusivas. d.-) Compromiso con el orden pblico internacional. Segn la expresin de Oscar Ermida Uriarte (42), el cual estara integrado por el cuerpo de derechos humanos bsicos reconocidos en el orden internacional. El Considerando 5 de la D.SL.M. se refiere a este cuerpo de derechos humanos bsicos con el carcter de patrimonio jurdico de la humanidad, expresin que recibe Ermida con el carcter de jus cogens, es decir, normas que se han convertido en reglas de convivencia bsica en el ordenamiento universal, que rigen por s mismas, independientemente de su ratificacin o recepcin expresa por los ordenamientos jurdicos nacionales. Dicho Corpus universal de derechos humanos, en el cual se circunscribe la D.SL.M., est integrado por los siguientes instrumentos: Declaracin Universal de Derechos Humanos (O.N.U., 1948). Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (O.N.U., 1966). Pacto Internacional de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (O.N.U., 1966). Declaracin Americana de Derechos y Obligaciones del Hombre, (O.E.A., 1948). Carta Interamericana de Garantas Sociales, (O.E.A., 1948). Carta de Organizacin de Estados Americanos, (O.E.A., 1948). Convencin Americana de Derechos Humanos sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, (O.E.A., 1988). Salvando las asimetras constitucionales de los Estados Miembros, de las que nos hemos ocupado en otra oportunidad (43), todos estos instrumentos, en mayor o menor medida, han sido incorporados en su legislacin interna, aunque gozando de jerarqua dispar. Dicha incorporacin en los textos constitucionales es lo que ha permitido sostener a Ermida que el conjunto de declaraciones, pactos y tratados, un bloque de constitucionalidad: la seccin constitucional vigente en el territorio de cada uno de los Estados Miembros, se ampla constituyendo un bloque con estos instrumentos del ius cogens internacional (44). 4.5.3.2.- El derecho individual del trabajo. Los siete primeros artculos estn destinados al reconocimiento de derechos mnimos en el mbito del contrato individual de trabajo, los seis primeros se refieren al trabajador y el sptimo al empleador. Su temtica, puede verse reagrupada del siguiente modo: .a.-) No discriminacin (art. 1); b.-) Promocin de la igualdad (art. 2); c.-) Igualdad entre hombres y mujeres (art. 3); d.-) Derechos de los trabajadores migrantes y fronterizos (art. 4); e.-) Eliminacin del trabajo forzoso (art. 5); f.-) Edad mnima de ingreso al trabajo de 18 aos (art. 6); y g.-) Derechos de los empleadores a la organizacin y direccin tcnica de la empresa (art. 7).4.5.3.3.- El derecho colectivo. Los arts. 8 a 11 se ocupan de esta temtica y admiten el siguiente reagrupamiento: a.-) libertad de asociacin para trabajadores y empleadores (art. 8); b.-) derecho a la
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() Ermida Uriarte, Oscar, La Declaracin Sociolaboral del Mercosur y su eficacia jurdica, O.I.T., Montevideo 2002, pg. 14. 43 () Vase nuestro Derecho del trabajo en el MERCOSUR, cit., pgs. 59 y ss. 44 () Ermida Uriarte, Oscar, La Declaracin Sociolaboral, cit., pg. 14. 43

libertad sindical (art. 9); c.-) derecho a la negociacin colectiva (art. 10); y derecho de huelga, reconocido a los trabajadores y las organizaciones sindicales (art. 11). 4.5.3.4.- Otros compromisos de los EEMM. Ellos se encuentran expresados en los arts. 12 a 19, y pueden reagruparse del siguiente modo: a.-) propiciar formas preventivas y alternativas de solucin de conflictos individuales y colectivos (art. 12); b.-) fomentar el dilogo social a nivel nacional y regional (art. 13); c.-) promover polticas activas de fomento y creacin de empleo (art. 14); instituir, mantener y mejorar mecanismos de proteccin contra el desempleo (art. 15); reconocimiento del derecho de todo trabajador a la orientacin, formacin y capacitacin profesional, seguido del compromiso de los EEMM a instituir programas y servicios en tal sentido (art. 16); reconocimiento del derecho de todo trabajador a la salud, seguridad y ambiente de trabajo sano y seguro, seguido del compromiso de los EEMM a formular polticas y programas en tal sentido (art. 17); reconocimiento del derecho de todo trabajador a la proteccin en lo que se refiere a las condiciones y ambiente de trabajo, seguido del compromiso de los EEMM a mantener servicios de inspeccin (art. 18); y reconocimiento del derecho de todo trabajador a la seguridad social, seguido del compromiso de los EEMM a garantizar una red mnima de amparo social que proteja a sus habitantes ante la contingencia de riesgos sociales, enfermedades, vejez, invalidez y muerte (art. 19). 4.5.3.5.- Aplicacin y seguimiento. Los ltimos artculos de la Declaracin se ocupan de esta temtica y poseen una clara virtualidad jurdica. Los EEMM se comprometen a instituir un rgano tripartito, auxiliar del Grupo Mercado Comn, que tendr carcter promocional y no sancionatorio, dotado de instancias nacional y regional, cuyo objetivo ser el de fomentar y acompaar la aplicacin del instrumento. Se trata de la Comisin Sociolaboral. Estas disposiciones se han visto complementadas luego con la Resolucin N 15/99 dictada por el Grupo Mercado Comn en su reunin de Asuncin, a travs de la cual dispuso Crear la Comisin Sociolaboral del Mercosur como rgano tripartito, auxiliar del Grupo Mercado Comn, que tendr carcter promocional y no sancionatorio, dotado de instancias nacionales y regional, con el objetivo de fomentar y acompaar la aplicacin de la Declaracin Sociolaboral del Mercosur (art. 1). Ms tarde, en su reunin de Buenos Aires del 5 de junio de 2000, el Grupo Mercado Comn aprob por Resolucin N 12/00 el Reglamento Interno de la Comisin Sociolaboral (regional). Complementa el Reglamento Interno de la Comisin Sociolaboral (regional) el de las Comisiones Sociolaborales Nacionales, las cuatro de composicin tripartita y cuyos miembros, en pleno, conforman la Comisin Sociolaboral (regional). El Reglamento Interno de las Comisiones Sociolaborales Nacionales fue aprobado por el Grupo Mercado Comn por Resolucin N 85/00 del 7 de diciembre de 2000. 4.5.3.6.- Aplicabilidad judicial de la Declaracin. El carcter instrumental asignado a la Comisin Sociolaboral, como mecanismo de consulta y seguimiento de la Declaracin Sociolaboral, no debe ser confundido en lo atinente a la aplicacin del contenido de ese instrumento en el rgimen jurdico interno de los Estados Miembros. De acuerdo a lo dispuesto por el art. 25 de la Declaracin, su aplicacin no puede ser realizada en cuestiones comerciales, econmicas y financieras, circunstancia que a la luz de sus antecedentes, solo puede ser interpretada en el sentido que queda excluida del sistema control comunitario de validez mediante los mecanismos de solucin de controversias. Es decir, en lo concerniente al conocimiento y aplicacin de la
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Declaracin no son competentes los tribunales arbitrales previstos en los sistemas de solucin de controversias comerciales vigentes a nivel comunitario. De haberse dispuesto tal competencia especial, ella excluira la competencia de la justicia local para entender en asuntos derivados de la aplicacin de la Declaracin, tal como lo ha interpretado la C.S.J.N. argentina an antes de la reforma constitucional de 1994 (45). Sin embargo, tal exclusin, devuelve el texto de la D.SL.M. a los sistemas de control (judicial y administrativo) existentes en el territorio de cada uno de los Estados Miembros, de hecho, al sistema de control administrativo se refiere el art. 18 numeral 2 y no hay en el texto de la Declaracin, norma que excluya a la autoridad judicial de lo concerniente a la interpretacin y aplicacin de los enunciados operativos previstos en la Declaracin, siendo que el enunciado de la primera parte del art. 20, en cuanto expresa el compromiso de los Estados Miembros a promover su aplicacin de conformidad con la legislacin y la prctica nacionales, no tendra sentido si no estuviera dirigido a que el instrumento sea aplicado por los rganos judiciales de los Estados Miembros con arreglo a las competencias asignadas en cada legislacin. De manera tal que sin perjuicio de lo concerniente a la aplicacin de la Declaracin por las autoridades administrativas y judiciales de cada Estado, en el contexto del proceso de integracin que conlleva la necesidad de armonizar las legislaciones laborales, por la Declaracin se crea este rgano consultivo y asesor, denominado la Comisin Sociolaboral, que actuar como auxiliar del Grupo Mercado Comn. El rgano ha sido dotado de instancias nacionales y regional. Ambas interactan en la recepcin, anlisis e interpretacin de las memorias, como asimismo, en la elaboracin de propuestas. Lo concerniente a la naturaleza jurdica de la Declaracin fue objeto de dos seminarios organizados por la Asociacin Argentina de Derecho del Trabajo y la Oficina Internacional del Trabajo en diciembre de 2001 y en agosto de 2003. Tambin realiz lo propio el CARI en agosto de 2003. Las conclusiones se orientaron a sostener, desde diversos puntos de vista, que la Declaracin constituye un instrumento de tipo vinculante para los EEMM (46), posicin que fue sostenida tambin por Capn Filas (47) y Hugo Barretto Ghione (48) entre otros autores (49). No se inclina en tal sentido Julio Simn, por entender que la Declaracin debiera estar publicada en el Boletn Oficial argentino (50) y Amrico Pl Rodrguez, por entender que la Declaracin es ms un instrumento poltico que jurdico (51). Cabe acotar al
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() C.S.J.N., 7/7/93, Fibraca Constructora S.C.A. c/ Comisin Tcnica Mixta de Salto Grande, Fallos 316:1669. 46 () Malm Green, Lucas A., Eficacia jurdica de la Declaracin Sociolaboral del MERCOSUR, D.T. T 2002-B, pgs. 1387 a 1392. 47 () Capn Filas, Rodolfo, Declaracin Sociolaboral del Mercosur, Proyecto Regional para el Empleo Decente, en Revista Peronistas para el debate nacional, editada por el Centro de Estudios de la Patria Grande, Buenos Aires junio de 2002, Ao 1, N 1, pgs. 51 a 91. 48 () Barretto Ghione, Hugo, Consecuencias de la Declaracin Sociolaboral del Mercosur en la interpretacin de las normas laborales en los ordenamientos nacionales, en revista Derecho Laboral (Montevideo) T. XLVI N 210 (abril - junio 2003) pg. 187 y ss. 49 () Nosotros participamos desde un comienzo con dicho criterio, tal como lo sostuvimos en el trabajo La Declaracin Sociolaboral del MERCOSUR. Su importancia jurdica y prctica, en Eficacia jurdica de la Declaracin Sociolaboral del Mercosur, primera edicin, Cinterfor O.I.T., Montevideo 2002, pgs. 187 y ss. 50 () Simn, Julio, Eficacia jurdica de la Declaracin Sociolaboral del MERCOSUR, con especial referencia a la Argentina, en Eficacia jurdica de la Declaracin Sociolaboral del Mercosur, cit., pgs. 31 y ss. 51 () Pl Rodrguez, Amrico, Las perspectivas de un derecho del trabajo comunitario, en Revista do Tribunal Superior do Trabalho, Sintese editora, Brasilia, Vol. 66 N 4, oct. a nov. 2000, pgs. 63 a 83. 45

respecto, que el texto de la Declaracin fue publicado en el Boletn Oficial del MERCOSUR (52) y que la C.S.J.N. ha interpretado que luego de la reforma constitucional de 1994, los tratados entran en vigencia en el derecho interno argentino en forma automtica, una vez que adquieren vigencia en el orden internacional (53). La relevancia jurdica, ms que poltica, de la Declaracin, surge de los propios trminos utilizados en este instrumento (54), los cuales denotan una clara manifestacin de los EEMM en el sentido de adoptar los principios y derechos del trabajo all expresados. Tambin la acompaan los actos propios de los Gobiernos, siendo que ya han constituido la Comisin Sociolaboral creada por la Declaracin y se someten a su competencia consultiva elevando las memorias a que alude dicho instrumento (55). Hay algunos contenidos de la Declaracin que inciden en nuestro ordenamiento interno. Tales como la regla de no discriminacin por el origen nacional, contenida en el art. 1, con el art. 18 de nuestra ley 23.551 que exige la condicin de nacional para ser el mximo representante de una asociacin sindical y el art. 2 de la ley 24.493 de Fomento de la mano de obra nacional que impide a la autoridad migratoria la posibilidad de otorgar autorizacin para realizar tareas remuneradas a extranjeros admitidos como residentes transitorios, existiendo mano de obra nacional disponible. En materia de trabajo de menores, para el art. 6 la Declaracin, revisten tal condicin los menores de 18 aos y en ningn caso pueden realizar horas extras, mientras que en nuestro ordenamiento, se adquiere capacidad limitada para trabajar a los 14 aos y a partir de los 16, con autorizacin administrativa, los menores pueden realizar horas extras (art. 190 de la L.C.T.). El art. 11 de la Declaracin, reconoce el derecho de huelga a los trabajadores y a las asociaciones sindicales, mientras que en el rgimen de la ley 23.551, gozan de tal derecho en plenitud, las asociaciones con personera gremial y solo por excepcin las asociaciones sin personera gremial (art. 23 inc. b). Con relacin a estas incompatibilidades, an no se han dado casos concretos de solucin judicial mediante la aplicacin de la Declaracin. Sin embargo, una interesante iniciativa sobre el punto, se est llevando a cabo desde la Sala VI de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo de la Ciudad de Buenos Aires. En la causa STRINGA, Domingo Alberto c/ UNILEVER DE ARGENTINA S.A. s/ despido del 23 de octubre del 2000 (Sentencia definitiva N 53.533), se debati un tema de trabajo clandestino o informal. El Tribunal, luego de admitir la demanda por considerar que la relacin que vincul a las partes era de carcter laboral, resolvi remitir copia de la sentencia al Ministerio de Trabajo y a la O.I.T., a efectos que la Argentina incluya la cuestin en sus informes. Dicha sentencia tuvo la trascendencia de reconocer que la D.SL.M., es derecho positivo vigente en la Argentina, por revestir la condicin de norma superior a las leyes, por provenir del Tratado de Asuncin (CN art.75, inc.22). Cabe reconocer, adems, que, al recoger las normas de Derechos Humanos, forma parte del ius cogens internacional (cfr. Oscar Ermida
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() Boletn N 8, de enero a marzo de 1999, pgs. 252 y ss. () C.S.J.N., 7/4/95, Horacio David Giroldi y otro s/ recurso de casacin, Fallos: 318:514. Ver tambin Ramayo, Ral Alberto, Los tratados internacionales y la certidumbre de su vigencia, E.D., T 183 pg. 1480. 54 () Convencin de Viena Sobre el Derecho de los Tratados, arts. 11, 12 y 14 inc. 1. 55 () La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en su Opinin Consultiva N 10/89, vinculada con la Declaracin Americana de Derechos Humanos, sostuvo que las Declaraciones de derechos, cuando su contenido ha sido incorporado a la prctica de los Estados o a otros instrumentos vinculantes en el orden internacional, tienen carcter vinculante y obligan como un tratado, lo cual resulta de entera aplicacin a la Declaracin Sociolaboral. 46

Uriarte, La Declaracin Sociolaboral del Mercosur y su aplicabilidad judicial, Montevideo, 2000). Cabe acotar que el texto de la Declaracin fue ratificado por los Jefes de Estado de los cuatro Miembros, reunidos junto a los Jefes de Estado de Bolivia y Chile en Buenos Aires, con fecha 30 de junio del ao 2000, oportunidad en la cual suscribieron un documento de derechos sociales al que denominaron Carta de Buenos Aires sobre Compromiso Social, destacando en los Considerandos de este instrumento que los Jefes de Estado tienen presente los principios y derechos contenidos en la "Declaracin Sociolaboral del Mercosur", con lo que pareciera verse reafirmada la interpretacin que tiende a asignar carcter normativo a esta ltima Declaracin, toda vez que si tuviera otro carcter del tipo irrelevante en el ordenamiento jurdico, no contendra derecho alguno. 4.5.4.- Otros instrumentos de relevancia. En materia de seguridad social, se han aprobado el Convenio Multilateral de Seguridad Social del Mercado Comn del Sur y el Acuerdo Administrativo Para la Aplicacin del Convenio Multilateral de Seguridad Social del Mercado Comn del Sur (56). A travs de estos instrumentos se implementa un sistema de reconocimiento recproco, entre los Estados parte, de las cotizaciones efectuadas por los trabajadores nacionales o extranjeros habitantes, de manera tal que las prestaciones puedan ser otorgadas por el Estado donde el trabajador o beneficiario se encuentre. Tambien se han sucedido avances de importancia que se vinculan con el trabajador fronterizo. Merecen destacarse las Decisiones C.M.C. Nros. 18/99, 19/99, 14/00 y 15/00 (57) mediante las cuales recibieron aprobacin, a nivel mercosureo, los siguientes acuerdos: Acuerdo de Ministros N 17/99 Sobre Trnsito Vecinal Fronterizo Entre los Estados Parte del Mercosur (Decisin C.M.C. N 18/99); Reglamentacin del Rgimen de Trnsito Vecinal Fronterizo Entre los Estados Parte del Mercosur (Decisin C.M.C. N 14/2000); Entendimiento Sobre Trnsito Vecinal Fronterizo Entre los Estados Parte del Mercosur, Bolivia y Chile (Decisin C.M.C. N 19/99); Reglamentacin del Rgimen de Trnsito Vecinal Fronterizo Entre los Estados Parte del Mercosur, la Repblica de Bolivia y la Repblica de Chile (Decisin C.M.C. N 15/2000). En trminos generales, mediante estos instrumentos se aprueba un rgimen identificatorio y de circulacin especial a favor de los residentes de un Estado Parte, que se domicilien en localidades contiguas de dos o ms Estados Parte. Ellos podrn obtener una credencial denominada Transito Vecinal Fronterizo (T.V.F.) que les permitir circular por el lmite internacional, con destino a la localidad contigua del pas vecino, mediante un procedimiento gil y diferenciado de las otras categoras migratorias. La credencial T.V.F. es extendida por el Estado Parte o Asociado de ingreso y habilita a su titular a permanecer en el pas vecino por un plazo mximo de 72 horas.

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() Ambos ratificados ya por Argentina, mediante ley 25.655. () En Argentina, el bloque de estas Decisiones ha sido incorporado al ordenamiento jurdico interno normativa migratoria mediante Disposicin N 12.167/2002 de la Direccin Nacional de Migraciones, B.O. 7/11/02. 47

Vinculados al empleo migrante, los avances significativos que corresponden ser destacados, son los Acuerdos de Ministros Sobre Residencia Para Nacionales de los Estados Parte del Mercosur y su extensivo a Bolivia y Chile, que llevan los Nros. 13 y 14/2002 y fueron suscriptos el 8 de noviembre de 2002 en la ciudad de Brasilia, mediante Acta 04/02. Por estos Acuerdos se simplifica el trmite a seguir por los nacionales de un Estado Parte o Asociado que desen establecerse en el territorio de otro Estado Parte o Asociado, an cuando ya se encuentren residiendo en otro Estado Parte o Asociado y deseen regularizar dicha situacin. Adems de los documentos comunes que acreditan la identidad, los nicos requisitos adicionales que deber reunir estn dados por un certificado que acredite la carencia de antecedentes judiciales y/ penales y/ policiales, el pago de una tasa retributiva de servicios y, cuando lo exija la legislacin interna del Estado Parte o Asociado de ingreso, un certificado mdico de aptitud psicofsica. Estas personas, una vez que hubieran obtenido su residencia temporaria o permanente, tienen derecho a entrar, salir, circular y permanecer libremente en el territorio del pas de recepcin (art. 8 inc. 1 de ambos Acuerdos), en condiciones de igualdad con respecto a los dems nacionales residentes (arts. 8 inc. 2 y 9 de ambos Acuerdos). 5.- Conclusiones. El panorama actual de la distribucin de riqueza en el Mundo es desolador. Los indicadores econmicos reflejan una clara tendencia a la concentracin de riqueza en un reducido sector y que cada vez es mayor la brecha de desarrollo existente entre los pocos pases del llamado Primer Mundo y los Pases menos desarrollados, de los denominados Tercero y Cuarto Mundo. Tambin es cada vez mayor la cantidad de personas que viven por debajo de los niveles de pobreza y que carecen de cualquier posibilidad de insercin social. En este nuevo contexto, observamos que los procesos de integracin vienen mostrando marcadas diferencias. Por un lado, el modelo europeo, presenta como nota caracterstica en materia de derechos sociales, el haber mantenido niveles adecuados de insercin social y la posibilidad de inclusin al sistema de los sectores menos desprotegidos. El mecanismo que ellos han ido diseando, a lo largo de medio siglo, les ha permitido sobrellevar los males de la globalizacin y encontrar, en su proceso de integracin, un verdadero mecanismo de autodefensa para la justicia social. Por otro lado, el modelo impulsado por el NAFTA, constituye un claro ejemplo de condiciones inequitativas, toda vez que solo sirve para ampliar la situacin de predominio que ya goza en el Mundo los Estados Unidos. No hay previsin social de ningn tipo, ms que la exigencia a cada Estado de cumplir con su propia legislacin y el derecho de su socio a vigilar y utilizar la legislacin laboral del vecino para incumplir beneficios arancelarios. Ese modelo desalienta cualquier proyecto de mejora o incluso mantenimiento de la legislacin laboral preexistente. Los Gobiernos podran pensar, legtimamente, que la legislacin laboral que dicte o los Convenios de la O.I.T. que ratifiquen, podran ser utilizados en su contra, como pretexto para eliminar beneficios arancelarios. Todo el contexto del Acuerdo de Cooperacin Laboral suscripto en el mbito del NAFTA, es contrario a la Declaracin de la OIT relativa a los principios y derechos fundamentales en el trabajo y su seguimiento, aprobada en la 86.a reunin Ginebra, junio de 1998, cuya parte final establece claramente que las normas del trabajo no deberan utilizarse con fines
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comerciales proteccionistas y que nada en la presente Declaracin y su seguimiento podr invocarse ni utilizarse de otro modo con dichos fines; adems, no debera en modo alguno ponerse en cuestin la ventaja comparativa de cualquier pas sobre la base de la presente Declaracin y su seguimiento. Hay un camino intermedio, inconcluso, que vienen encarando nuestros pases con el Mercosur. Los avances logrados hasta el momento, analizados a simple vista, pueden resultar de importancia relativa en comparacin con los logros alcanzados por la Unin Europea en su proceso que lleva ms de 50 aos. Son varias las diferencias conceptuales que saludablemente alejan al Mercosur del Nafta y la ampliacin de este ltimo proyecto con el ALCA. Por lo pronto, el nico instrumento sobre derechos sociales que hasta el momento fue aprobado en el Mercosur, se ocupa de enfatizar el seguimiento de nuestros pases a las principales declaraciones sobre derechos humanos vigentes en el Mundo, como asimismo el respaldo a la Declaracin de la OIT relativa a los principios y derechos fundamentales en el trabajo y la manifestacin expresa en el sentido que la legislacin laboral no ser utilizada con pretextos proteccionistas en el intercambio comercial del Mercosur, el cual, merece destacarse, se ha incrementado en ms de un 300 % en los primeros aos posteriores al Tratado de Asuncin. A dicho instrumento, le adjudicamos el mrito de haber trado un quietus a los procesos de flexibilizacin de la legislacin laboral que venan caracterizando a los ordenamientos internos de la regin. Basta recordar el caso vivido en nuestro Pas, donde las leyes flexibilizadoras dictadas en los 90, unidas al debilitamiento del sindicalismo, derivaron en nuevas frmulas de esclavitud, a travs de contratos laborales precarios que, sobre la base del trptico ideal del neoliberalismo (polivalencia funcional, compensacin horaria, remuneracin variable), convirtieron la relacin tradicionalmente protegida, en un contrato que, analizado bajo la ptica del derecho civil, es inexistente, toda vez que sus trminos principales quedan sujetos a condiciones que dependen exclusivamente de la voluntad de una de las partes, del empleador. Lo propio ha sucedido por esos aos en Brasil. Con todo su desarrollo econmico, no pudo en forma aislada eludir las presiones flexibilizadoras sobre su legislacin laboral, an cuando en clara estrategia defensiva, incluy una nmina exhaustiva y pormenorizada de sus derechos sociales en la enmienda constitucional de 1988 (art. 7). An as, en los 90 habilit la implementacin de figuras precarias de contratacin laboral y el banco de horas (ley 9.601/98), los sistemas de conciliacin previa en sede de la empresa y tuvo avanzado trmite parlamentario un proyecto de enmienda constitucional, destinado a eliminar el principio protectorio del trabajo, mediante su sustitucin por la disponibilidad colectiva. Uruguay por su parte, mediante una ley de Promocin y proteccin de inversiones nacionales y extranjeras en el territorio nacional (N 16.906 de enero de 1998) redujo el plazo de prescripcin de los crditos laborales que antes era de diez aos, y ahora es de un ao. Si bien parece que se han descartado ya los programas de desarrollo econmico basados en la desregulacin de la legislacin laboral, con lo logrado hasta aqu no es suficiente. El MERCOSUR puede y debe ser utilizado como estrategia defensiva del empleo decente en nuestra regin. El objetivo de desarrollo econmico con justicia social, instrumentado en el Tratado de Asuncin, exige una
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labor normativa de adecuacin y mejora de nuestro derecho social. Al mismo tiempo, una poltica social donde, la inclusin de los sectores marginados (por el desempleo, por el subempleo, por la ausencia de educacin y formacin profesional) ocupe un lugar preferente. Debemos trabajar en nuestro proceso de integracin, mercosurea y latinoamericana, como medio posible para el logro de relaciones de empleo de calidad, distribucin equitativa de nuestra riqueza y, en definitiva, justicia social y mejores condiciones de vida en el Continente. Tambin debemos tener f en que la solucin a los problemas de la globalizacin, vendr desde el derecho. Costar construirlo, pero con creatividad y el impulso social necesario, se llegar a la solucin. Hoy hablar de justicia social universal o de globalizacin de los derechos sociales parece una utopa. Tambin pensar en un Estado Mercosureo, un Estado Latinoamericano o, incluso, un Estado Universal, es una utopa. Tambin es utpico pensar a nuestra sociedad sin marginados ni excluidos del progreso, del conocimiento, del trabajo y la vida decentes. Pero en la medida que cada uno de nosotros haga su pequeo aporte, otro mundo es posible. La enseanza y el aprendizaje del derecho, constituye un primer aporte fundamental para el logro de ese fin, porque la justicia no puede convivir con la ignorancia. Quien hubiera pensado, aos atrs, en la eliminacin de la esclavitud, la tortura, la equiparacin del hombre con la mujer, el voto femenino. En su momento, eran todas utopas y hoy son realidades. Porque, solo sembrando utopas cosechamos realidades. Vale la pena pensar y trabajar en eso. Hugo Roberto Mansueti. hugo@mansueti.com.ar www.estudiomansueti.com

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a)

EFECTOS LABORALES EN LAS EXPERIENCIAS

LATINOAMERICANAS DE INTEGRACIN REGIONAL

Oscar Hernndez lvarez

INDICE

LA INTEGRACIN REGIONAL EN EL MARCO DE UN MUNDO GLOBALIZADO. EFECTOS LABORALES DE LA INTEGRACIN REGIONAL. EXPERIENCIAS LATINOAMERICANAS DE INTEGRACIN REGIONAL Y SUS EFECTOS LABORALES.

Profesor Titular de Derecho del Trabajo en la Universidad Lisandro Alvarado, Barquisimeto, Venezuela. Profesor Invitado de Derecho Internacional y Comparado del Trabajo en los post grados de varias universidades

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I.

LA INTEGRACIN REGIONAL EN EL MARCO DE UN MUNDO

GLOBALIZADO. Los procesos de integracin econmica regional son, histricamente, anteriores a la realidad globalizadora que caracteriza al mundo de nuestros das. Desde antiguo, estados geogrficamente vecinos intentaron fortalecer lazos de intercambio y de auxilio en sus economas. El siglo que acaba de terminar, portentoso en la innovacin y en el descubrimiento en los ms diversos campos, vio como este tradicional avecinamiento entre las economas nacionales de una misma rea geogrfica, logr expresarse en verdaderos procesos de integracin regional, productores de estructuras institucionales, de polticas econmicas y sociales trasnacionales, que involucraron estados, empresas y ciudadanos, mucho ms all de los usuales trminos del intercambio econmico tradicional. Muchos fueron los procesos de integracin regional iniciados en el Siglo XX. El europeo es, sin duda, el ms pleno de realizaciones y enseanzas. Pero si siempre existieron procesos de intercambio comercial y desde inicios del siglo pasado ellos lograron concretarse en algunos mecanismos de integracin econmica regional, es de sealar que, a partir del ltimo tercio del Siglo XX, en la medida en que la economa se fue globalizando, la integracin regional se fue convirtiendo en un peculiar instrumento, que al mismo tiempo que serva de promotor de la corriente globalizadora, generaba defensas para que las economas nacionales y regionales pudieran participar adecuadamente en las nuevas realidades econmicas. En el siglo XIX Carlos Marx describi al imperialismo como la fase superior del capitalismo. El Siglo XX, que vio entronizarse y derrumbarse sistemas polticos inspirados en las ideas marxistas, gener, ms all del imperialismo, una nueva y universal fase del capitalismo: la globalizacin. Y es que sta, como bien lo seala el laboralista uruguayo Oscar Ermida Uriarte, puede ser reducida, en su ms intima esencia, a la expansin y profundizacin de la economa capitalista y de sus postulados tericos, tales como libre competencia, mercado, libre cambio, incremento de exportaciones, etc y al predominio del capital financiero.58

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Oscar Ermida Uriarte, Derechos Laborales y Comercio Internacional, ponencia presentada al V Congreso Regional Americano de Derecho del trabajo y Seguridad Social, Lima, 2.001.

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El capital de nuestros das no tiene patria ni ama las fronteras. Las grandes empresas rebasan las identidades nacionales y no juegan su suerte al destino de un imperio determinado. Lo que importa es la presencia activa en un mercado libre, competitivo y universal. Para el logro de ese mercado no son requeridas dominaciones polticas ni territoriales. Quedaron atrs las pocas de las guerras coloniales, en las cuales las grandes potencias luchaban para conquistar territorios que permitieran asegurar mercados a sus empresas nacionales. Ya est formando parte del pasado la poltica de los estados imperialistas que derrocaban gobiernos e interferan sistemas polticos para que sus empresas nacionales tuvieran asegurados mercados para comprar materias primas y vender productos manufacturados. La gran empresa capitalista de hoy no se siente existencialmente vinculada a un determinado pas, o al menos, no en los trminos tan estrechos como ocurra en otros momentos histricos. Solo aspira a comprar y vender a todo lo ancho y largo del Globo. No requiere de que un Estado establezca un dominio territorial o poltico que asegure sus operaciones, pero tampoco quiere, ni admite, que ningn Estado y, bajo ningn pretexto, se las obstaculice. Las empresas multinacionales son las dueas del capital en el mundo globalizado, manejan el mercado e influyen decisivamente en los organismos nacionales e internacionales que establecen las reglas para su funcionamiento. En esta lgica de funcionamiento, las soberanas nacionales se debilitan cada vez ms, los Gobiernos son cada vez menos dueos del poder y las economas nacionales estn ms a merced de la economa globalizada. En trminos muy grficos Ermida dice Ser local en un mundo globalizado es una minusvalidez59. Por ello, la integracin regional se ha convertido en una opcin que facilita que las economas nacionales, fortalecidas mediante su participacin en un acuerdo de integracin regional, puedan participar de una manera ms adecuada en el juego econmico globalizado. Frente a la dinmica de la globalizacin, la economa nacional de un pas luce impotente. Slo en casos excepcionales alcanzar la categora de interlocutor. Ello es ms posible cuando se trata de una economa inmersa en un acuerdo de integracin regional. Europa, como Unin, tiene una capacidad de defensa de sus peculiares intereses muy superior a la que individualmente podra lograr el ms desarrollado de sus estados miembros. En Amrica, en el contexto de la posible futura existencia de
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Ibidem p. 287.

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un rea de libre comercio, iniciativa que viene siendo propulsada por los Estados Unidos, el grave desbalance proveniente de la existencia de economas con un nivel de desarrollo altamente diferenciado, podra atenuarse si dentro de ese posible proceso los estados latinoamericanos participasen en funcin de acuerdos de integracin subregional bien estructurados y con un adecuado funcionamiento. Por todo lo expuesto, en las ltimas tres dcadas los procesos de integracin regional adquirieron un importancia que va ms all de sus caractersticas y ventajas tradicionales. Esa ptica ayuda a explicar los formidable avances logrados a partir de los aos 90 por la Unin Europea.

II.

EFECTOS LABORALES DE LA INTEGRACIN REGIONAL.

Los acuerdos de integracin econmica regional son, obviamente, instrumentos de naturaleza econmica. No estn primordialmente destinados a tratar asuntos de orden social o especficamente laboral. Sin embargo, las estrechas relaciones que se producen entre la realidad econmica y la realidad social determinan que tales acuerdos produzcan indefectiblemente efectos en el orden laboral. En algunos casos los acuerdos de integracin regional tienen un enfoque exclusivamente economicista y no toman en cuenta los efectos laborales que pueden producirse como consecuencia suya. En otros, el acuerdo contempla clusulas sociales o protocolos o acuerdos complementarios de esta naturaleza. En buena parte de los casos, el desarrollo del proceso de integracin ha determinado que acuerdos que inicialmente no prestaban mayor atencin a los aspectos sociales, los cuales suponan deberan mejorarse como consecuencia de la implantacin del mercado comn, hayan posteriormente incorporado el rea social y, especficamente, la laboral, como temas especficos de su mbito de accin. Sin embargo, ms all de su intencionalidad primigeniamente econmica y mercantil, una serie de aspectos, proveniente de los sistemas mismos de relaciones laborales, conspiran contra el fortalecimiento de la dimensin social de los acuerdos de integracin. En efecto y ello es especialmente cierto en Amrica Latina, los niveles de desarrollo y las caracterstica de los sistemas de relaciones laborales en los pases
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miembros de los acuerdos suelen ser muy diferentes, as como tambin suelen ser diversos los niveles de organizacin profesional y de tutela legislativa. En la Unin Europea, en la cual el exitoso proceso de integracin ha tenido una importante incidencia sociolaboral, la adecuacin y armonizacin de estos factores fue una etapa expresamente requerida y cumplida con relativa eficacia, de manera que las diferencias existentes entre los pases miembros, si bien existen y en algunos casos son relevantes, no son abismales, como ocurre entre algunos pases de Amrica Latina. En nuestra Regin, nos encontramos con enormes diferencias entre pases comprometidos en un mismo acuerdo. As, por ejemplo, en la Comunidad Andina, las tasas de sindicalizacin y la presencia de la negociacin colectiva en Bolivia o en Per, son muy inferiores que la de otros pases. Desde el punto de vista normativo, las reformas laborales en Colombia y, sobre todo, en Per, han tenido una orientacin predominantemente flexibilizadora, diferentes a las reformas en Ecuador y en Venezuela. En el Mercosur, Uruguay y especialmente Paraguay, presentan un desarrollo de la accin sindical que resulta bajo en relacin al que vive Brasil y Argentina. En este ltimo pas se llevaron a cabo en los aos noventa reformas normativas que implicaron un importante grado de flexibilizacin que no est presente en las legislaciones de los otros pases.

Un proceso de integracin eficiente, en el cual se desarrolle una actividad continua destinada al logro de objetivos bien determinados, es capaz de impulsar cambios importantes que se reflejan en todos los aspectos de la vida de las sociedades involucradas en el mismo. No es por ello fcil reducir a un cuadro esquemtico los efectos que un proceso de este tipo puede producir en el mundo del trabajo. Trataremos, sin embargo, de esbozar los ms importantes efectos laborales que pueden producirse como consecuencia de un proceso de integracin econmica regional: 1. Unificacin y armonizacin del Derecho del Trabajo. An cuando en algunos acuerdos de integracin regional no se plante la armonizacin de las legislaciones del trabajo como un objetivo autnomo a perseguir, el desarrollo del proceso integrativo demostr que tal armonizacin era, al mismo tiempo, una consecuencia y un presupuesto de un mercado comn, puesto que la fuerza de

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trabajo y, consecuencialmente, su marco regulatorio, son elementos fundamentales para la construccin del mismo. La existencia de niveles de proteccin laboral muy diferenciados o, simplemente, de normativas laborales muy heterogneas constituyen un obstculo al proceso de integracin, cuya progresiva implantacin, si se desarrolla en forma eficiente, generar un avecinamiento de tales normativas, al punto de que en ocasiones pueda plantearse no solo su armonizacin, sino, incluso, su unificacin. En el caso de la Unin Europea, la circunstancia de que sus estados miembros posean sistemas legislativos muy diferenciados, explica la relevancia que se ha otorgado, cada vez ms, a los mecanismos de produccin de normas comunitarias. 2. Libre circulacin de trabajadores y, consecuencialmente, coordinacin de los sistemas de seguridad social y reforzamiento de normas y polticas antidiscriminatorias. Uno de los objetivos bsicos de todo mercado comn es la libre circulacin de personas, adems de la de bienes, servicios y capitales. Libre circulacin de personas significa, fundamentalmente, libre circulacin de trabajadores, para cuyo logro es necesario eliminar los obstculos que el trabajador podra tener para emigrar a otro pas miembro del acuerdo de integracin. Ello determina la necesidad de llevar adelante una poltica y una legislacin antidiscriminatorias, garantizando una igualdad de trato a los trabajadores extranjeros en cuanto al acceso al empleo y a las condiciones de trabajo y remuneracin. Supone, igualmente, que exista una coordinacin eficaz entre los sistemas de seguridad social de los pases que integran el acuerdo -o la creacin de un nico sistema de seguridad social-, de manera que la circunstancia de emigrar a otro pas no determine que el trabajador emigrante pierda las cotizaciones pagadas en su pas de origen o de, cualquier manera, su derecho a la seguridad social se vea mermado como consecuencia de la emigracin. 3. Diseo y ejecucin de polticas sociales comunes o armonizadas. El desarrollo de los procesos de integracin ha determinado una tendencia que lleva a abandonar la orientacin puramente economicista que, como acabamos de sealar, predomin en el nacimiento de

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muchos de ellos. Esta tendencia ha significado la apertura de caminos para la creacin de un espacio social dentro del mbito del acuerdo de integracin. La misma desestima la concepcin de que el mejoramiento de los aspectos sociales y, especficamente, del nivel de vida y seguridad de los trabajadores es, simplemente, una consecuencia que debe producirse a raz del buen funcionamiento econmico del acuerdo de integracin y, por el contrario, ha postulado la necesidad de la adopcin comn de polticas sociales y acciones especficas destinadas al logro de un desarrollo econmico y social justo y equilibrado en los distintos pases involucrados en el proceso de integracin. Pero, ocurre, adems, que los pases miembros de un acuerdo de integracin, ms all de su deseo de aprovechar ste como un medio de mejorar las condiciones de vida de la poblacin, deben preocuparse de atender y resolver adecuadamente los problemas sociales generados por el acuerdo, los cuales son especialmente importantes en materia de empleo, remuneraciones y formacin. El funcionamiento de un acuerdo de integracin econmica determina un incremento del comercio entre los pases miembros, lo cual supone un aumento de las exportaciones y de las importaciones. Ello produce efectos sectoriales muy diversos. As, mientras algunos sectores de la economa se van a ver beneficiados por el aumento de las exportaciones, otros sern afectados negativamente por la reduccin de las importaciones. Gunderson y Verma explican como el incremento de las exportaciones en algunos sectores, asociado con la creacin de empleos, contrasta con la destruccin de empleos que, en otros sectores, se deriva de la reduccin de las importaciones. Los cambios en los salarios, sostienen estos autores, deberan ocurrir a la par de los cambios en el empleo. Es decir, los salarios deberan aumentar en el creciente sector de exportacin y caer en los sectores impactados por la importacin. Esos cambios salariales serian la seal del mercado para estimular la reubicacin de la fuerza de trabajo de los sectores declinantes impactados por las importaciones hacia el sector exportador en expansin.60
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Morley Gunderson y Anil Verna, El Libre Comercio y sus Implicaciones para las Relaciones Industriales y la Gerencia de Recursos Humanos, ponencia al II Congreso Americano de Relaciones de Trabajo, Valencia,

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Las empresas procurarn disponer de una mano de obra susceptible de adaptarse a los cambios impuestos por esta situacin. De all, que se recurrir a contratos temporales y a contratacin externa de personal. Desde el punto de vista de la formacin profesional, al decir de los mencionados autores, se procurar que los trabajadores tengan un conjunto genrico de destrezas bsicas y educacin que facilite la adaptacin a las siempre cambiantes tareas. El conocimiento de tareas especificas ser menos importante que tener un fundamento para aprender y para re-aprender por la va de asimilar los subsecuentes re-entrenamientos.61 Todas estas circunstancias requieren ser afrontadas en comn por los pases miembros del acuerdo. Por ello, la armonizacin de polticas sociales pasa a ser un presupuesto para el xito de la integracin. El buen funcionamiento de un mercado comn no es concebible si en el rea que lo integran subsisten grandes desniveles nacionales en aspectos tales como crecimiento sostenible, inflacin, empleo, proteccin social, poltica de ingresos, calidad de vida, formacin, productividad, etc. Y para lograr que tales aspectos se presenten en forma armoniosa en los distintos pases del rea involucrada, los mismos tienen que adoptar polticas econmicas y sociales armnicas y ejecutar en conjunto acciones destinadas a lograr tales objetivos. De todo lo expuesto se deriva que hoy da se considera, como no ocurra hace dcadas, que la construccin de un espacio social es un elemento indispensable para el funcionamiento eficaz de un acuerdo de integracin regional. 4. Promocin del dilogo social nacional e internacional. En la medida en que los acuerdos de integracin regional fueron ampliando sus objetivos y su mbito de accin, se hizo evidente que el logro de los mismos no poda ser el resultado de la accin unilateral de los gobiernos involucrados, sino que era indispensable comprometer e involucrar la participacin de los distintos actores sociales. De all que la integracin econmica regional estimule los denominados procesos de dilogo social, que, en general , comprenden diversas formas ms o
Septiembre, 1993, Libro Memoria, pp. 421 y ss. 61 Ibidem, p. 426

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menos continuas de interaccin de las partes sociales destinadas a lograr un consenso o a intercambiar informacin o puntos de vista. En los acuerdos de integracin econmica el dilogo social se promueve a nivel nacional y al nivel internacional propio del acuerdo. Como se trata de discutir polticas y medidas econmicas y sociales a ser adoptadas en el marco del acuerdo y ejecutadas al interno de cada uno de los pases que forman parte del mismo, la obtencin de un amplio consenso supone que los actores sociales y el gobierno de cada pas discutan entre ellos los diversos temas de la agenda planteada, para que luego pueda desarrollarse una discusin en la cual participen actores sociales y gobiernos de los diferentes pases involucrados. 5. Fomento de la clusula social. Con el nombre genrico de clusula social se denominan en la doctrina a aquellos mecanismos previstos en la poltica comercial de un estado o en un acuerdo comercial suscrito entre varios estados con la finalidad de contribuir a promover el cumplimiento de determinados derechos importantes de los trabajadores en los diversos pases involucrados en las relaciones comerciales a que se aplica tal poltica o tal acuerdo, de manera tal que el otorgamiento de ciertos beneficios o ventajas comerciales, previstos en la referida poltica o acuerdo comercial, se condicionan a la observancia de tales derechos. Entendida en los trminos anteriores, para el estudio de la clusula social es importante considerar aspectos tales como su fundamento, su fuente, su objeto y sus mecanismos sancionatorios. El planteamiento, relativamente reciente, de la necesidad de incorporar clusulas sociales a los mecanismos comerciales, puede ubicarse como una nueva manifestacin de una tradicional inquietud que es coetnea e incluso previa al nacimiento del Derecho del Trabajo como disciplina jurdica autnoma. La existencia, en un determinado pas, de normas protectoras del trabajo constituye un costo que podra ser desventajoso para la competitividad internacional del mismo frente a otros pases que concurran al mercado y que carezcan de tales normas. Esta preocupacin fue planteada durante dcadas por los precursores de la regulacin internacional del trabajo. La misma est

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recogida en el Prembulo de la Constitucin de la O.I.T., 1.919, cuando expresa: si cualquier nacin no adoptare un rgimen de trabajo realmente humano, esa omisin constituira un obstculo a los esfuerzos de otras naciones que deseen mejorar la suerte de sus trabajadores en sus propios pases. Pero la sustentacin terica de la idea actual de la clusula social va ms all de esta preocupacin tradicional, ya que se encuentra vinculada, adems, a las modernas concepciones sobre la universalidad de los derechos humanos fundamentales. En este sentido Racciati apunta la vinculacin de una poltica de comercio internacional con el respeto de los derechos humanos en los pases con los cuales se mantienen relaciones comerciales tiene un doble fundamento: (i) el de evitar la competencia desleal de los pases con condiciones de trabajo que desconocen los derechos mnimos aceptados internacionalmente (ii) el de promover internacionalmente el respeto de los derechos fundamentales mediante todos los mecanismos posibles62. La clusula social tiene su fuente en instrumentos relativos al comercio internacional, los cuales pueden ser de diferentes modalidades. Puede constar en el texto de un acuerdo comercial bilateral, multilateral, regional o mundial en el cual las partes acuerdan determinadas medidas para fomentar o proteger el respeto de ciertos derechos sociales fundamentales, previendo determinadas consecuencias para aquellos pases que no observen tal respeto. Tambin pueden ser unilateralmente establecidas por un estado o por un grupo de estados. En fin, se ha producido el caso de que una empresa multinacional o grupo de empresas multinacional ha establecido que sus filiales deben observar determinadas normas sociales o ambientales y que tienen restricciones para el establecimiento de relaciones comerciales con estados o empresas que no den cumplimiento a tales normas. El objeto de la clusula social es fomentar el respeto a determinados derechos sociales o ambientales cuyo cumplimiento es considerado fundamental. Tales derechos pueden ser expresamente
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Octavio Racciati , Derechos Humanos, Derecho Laboral y Relaciones Comerciales Internacionales, ponencia presentada al V Congreso Regional Americano de Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Lima, Septiembre 2.001, p. 324.

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establecidos en la clusula social, pero tambin puede ocurrir que, para determinar cuales son los derechos cuya observancia reclama, la clusula social remita al contenido normativo de cartas o declaraciones sociales o a convenios internacionales del trabajo. Tambin puede ocurrir que la clusula social se concrete a exigir el cumplimiento de las respectivas legislaciones nacionales. En general, puede decirse que el mecanismo sancionatorio previsto por la clusula social consiste en que el Estado o grupo de Estados que la establecen unilateralmente o los acuerdos bilaterales o multilaterales que la contienen, segn sea el caso, condicionan el otorgamiento de preferencias arancelarias u otras ventajas similares previstos en su poltica comercial al hecho de que se observen determinadas normas sociales o ambientales. La adopcin de una clusula social ha sido largamente discutida en el marco de la Organizacin Mundial de Comercio, pero no se ha obtenido ningn resultado positivo en cuanto a su inclusin en los acuerdos generados en dicha organizacin mundial, as como tampoco lo fue en el precedente Acuerdo General Sobre Aranceles y Comercio (GATT), por lo cual parecera que el mbito universal resulta refractario a la adopcin de tal tipo clusula. Por el contrario parece que resulta mucho ms fcil la adopcin unilateral de una clusula social unilateralmente por un Estado, un grupo de Estados o en el mbito de un acuerdo de integracin ya que en estos casos son menos variados los factores de coincidencia que deben lograrse para la formulacin de la clusula. En este sentido puede sealarse la adopcin de importantes clusulas sociales por la Ley estadounidense que estableci el Sistema General de Preferencias que determina que el Gobierno de los Estados Unidos elimine del rgimen de franquicias aduaneras a los pases que no respeten los derechos fundamentales de los trabajadores. Asimismo, la Unin Europea adopt varios reglamentos que establecen clusulas sociales. En el marco de los acuerdos de integracin regional, adems del caso europeo, puede sealarse que el Acuerdo de Cooperacin Laboral complementario del Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte establece

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mecanismos de control de la aplicacin de la legislacin laboral de los pases miembros, a los cuales nos referiremos en el captulo siguiente. 6. Tendencia a la internacionalizacin de las relaciones de trabajo. Los acuerdos de integracin econmica conllevan una apertura internacional de la economa. Consecuencialmente, se presenta en ellos una tendencia a la internacionalizacin de las relaciones de trabajo, cuyo desarrollo no se llevar a cabo nicamente en funcin de los factores propios de los respectivos sistemas nacionales, sino que, en mayor o menor medida, se ver influenciado por las polticas y acuerdos tomados en el marco del proceso de integracin. Es de advertir que la influencia de la integracin econmica y de la misma globalizacin en los sistemas de relaciones de trabajo no se ha presentado con la misma intensidad en todas las experiencias y que, incluso en aquellas en las cuales ha tenido una mayor incidencia, se ha tratado de un proceso lento pero constante. Los sistemas de relaciones de trabajo siguen conservando, en su esencia, las caractersticas principales que los identificaban. Pero es indudable que el funcionamiento de un proceso de integracin determina que sus actores se abran mucho ms a la accin internacional, especialmente a la propia del mbito regional de integracin, al punto de que, en algunos casos, han participado en mecanismos de dilogo social e, incluso, de negociacin colectiva regionales. Tal tipo de participacin ocurrir, necesariamente, cuando el acuerdo de integracin arribe a un grado de madurez tal que determine que los pases miembros del acuerdo adopten conjuntamente polticas sociales y econmicas que se basen en el logro de metas macroeconmicas muy determinadas. Ello requiere que los actores sociales y no slo los gobiernos, adopten conductas en funcin del cumplimiento de tales metas. Es el caso de la Unin Europea, en donde la exigencia de metas precisas en materia de inflacin, crecimiento, tasas de intereses, deuda, dficit fiscal y, lo que es ms, la existencia de una moneda nica, impone requerimientos que no pueden ser ignorados por el sistema de relaciones de trabajo. Las organizaciones profesionales de empleadores y trabajadores debern estar atentos a la dinmica que genera el acuerdo de

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integracin, a fin de proveer a la defensa de sus intereses, ya no slo en sus propias realidades nacionales, sino tambin en el mbito regional en el cual se desarrolla la integracin. Para ello, tales organizaciones suelen constituir instancias supranacionales de coordinacin y accin, varias de las cuales han jugado un importante papel en los dilogos sociales regionales que se han llevado a cabo en algunas de las experiencias de integracin y han participado en procesos de negociacin colectiva internacional. En general puede sealarse que la negociacin colectiva internacional se encuentra en un estadio inicial de desarrollo, que sus experiencias no son muy abundantes y que suelen producir acuerdos muchos ms generales y amplios que los que se dentro de los sistemas nacionales de relaciones de trabajo se obtienen para regular de manera especfica aspectos tales como nivel de remuneraciones, condiciones de trabajo, previsin social, actividad sindical etc. En este sentido Rosenbaum y Racciatti sealan que en algunas expresiones concretas de la negociacin colectiva internacional ha campeado una generalizada vaguedad de contenidos, transformando los productos negociados en meras declaraciones programticas o expresin de deseos de las partes63. Son muchas las dificultades con que tropieza el desarrollo de una verdadera negociacin colectiva internacional. Algunas de estas dificultades no son distintas de las que en la poca actual, marcada por un notable debilitamiento de la accin sindical y una tendencia a la desregulacin y descentralizacin de las relaciones de trabajo, afectan a la negociacin colectiva nacional. Refirmonos a aquellas dificultades especficas que obstaculizan la negocian colectiva internacional. Por una parte, desde el punto de vista normativo, es necesario observar que mientras la negociacin colectiva al interior de los pases tradicionalmente se ha desarrollado efectivamente gracias a una importante sustentacin de orden jurdico, la negociacin colectiva internacional suele carecer de este apoyo, ya que, en general, no existe una regulacin jurdica supranacional sobre negociacin colectiva
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Jorge Rosenbaum Rmolo y Octavio Racciatti, Negociacin Colectiva Internacional en Derecho Laboral, Montevideo, 2.001, N 201, p. 99.

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y ni siquiera un marco de armonizacin o coordinacin que facilite la celebracin de la negociacin colectiva ms all de las fronteras nacionales. Las normas internacionales del trabajo que hacen referencia a la negociacin colectiva, como los convenios nm. 87 y nm. 98 de la O.I.T. estn en general concebidas en funcin de la negociacin nacional. Como caso excepcional puede sealarse que en la Unin Europea la norma contenida en el artculo 138 del texto consolidado del Tratado de Roma, al promover el dilogo social europeo , prev que el mismo puede desembocar, si los actores sociales lo desearan, en relaciones establecidas por un convenio. Por su parte, las legislaciones nacionales no slo no prestan sustento a la negociacin colectiva internacional, sino que presentan obstculos para la misma. As, las leyes nacionales suelen exigir requisitos que entorpecen la viabilidad de una negociacin internacional, tales como inscripcin o personera y representatividad de las organizaciones profesionales que actan en la negociacin, formalidades de convocatoria. procedimientos ante la administracin del trabajo, inexistencia de convenios vigentes en el mbito donde se esta negociando, etc. De all que se haya sostenido que para que un acuerdo internacional produzca los efectos esenciales de un convenio colectivo, en el campo transnacional deseado, debe ser transferido a tantos convenios colectivos nacionales como jurisdicciones existan en el espacio transnacional en cuestin64. Desde el punto de vista del funcionamiento de los sistemas de relaciones de trabajo, tambin se han sealado dificultades a la difusin de la negociacin colectiva internacional: los sindicatos se aferran al marco nacional, los objetivos de la negociacin colectiva internacional se alejan de las preocupaciones de la base, aparecen intereses divergentes, hasta competitivos, entre los elementos nacionales de la agrupacin sindical internacional, deseo de autonoma del sindicato nacional frente a la agrupacin internacional. La complejidad de las estructuras y de las estrategias de algunas empresas multinacionales pueden tambin tornar difcil la definicin de sus contornos con fines de
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Informe francs al II tema del XV Congreso Mundial de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, (Las Dimensiones Internacionales en la Negociacin Colectiva) , Buenos Aires, 1997, p.168 Libro Memoria.

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negociacin colectiva.65. No obstante tales dificultades puede sealarse, sobre todo a partir de los aos 90, la existencia de experiencias importantes de negociacin colectiva internacional, varias de ellas generadas en el marco de acuerdos de integracin regional66. EXPERIENCIAS LATINOAMERICANAS DE INTEGRACIN REGIONAL Y SUS EFECTOS LABORALES.

La idea de la integracin ha estado presente en el pensamiento latinoamericano desde la poca misma de la independencia 67. Sin embargo, puede decirse que en esta materia, al igual que en otras, en Amrica Latina ha privado la retrica sobre la accin efectiva. En efecto, las iniciativas tomadas, desde hace muchos aos, por los pases latinoamericanos en materia de integracin econmica regional distan mucho de haber logrado una real efectividad como la alcanzada por la Unin Europea. No obstante, se puede observar que en las ltimos tiempos se han dado algunos avances concretos a travs de acuerdos de integracin subregional cuyo progreso se ha visto favorecido por la denominada globalizacin de la economa y que, a partir de los aos 90, pareciera que comienzan a tener efectos prcticos. Expondremos una muy breve sntesis de los efectos laborales planteados en los acuerdos de integracin econmica que involucran pases latinoamericanos. Por ser muy reciente, no incluyo el acuerdo entre Republica Dominicana y Centro Amrica. 1. LA ALALC. La Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio (ALALC) fue creada el 18 DE Febrero de 1.960 mediante el tratado de Montevideo,
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Pierre Verge, Informe General al II tema del XV Congreso Mundial de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, (Las Dimensiones Internacionales en la Negociacin Colectiva), Buenos Aires, 1997, pp.160 y 161, Libro Memoria. 66 Vase Jorge Rosenbaum Rmolo y Octavio Racciatti, pb. Cit. Nota 4 pp. 85 y ss. 67 Ya en 1.815, estando exiliado, Simn Bolvar, Libertador de varios pases sudamericanos, escriba en uno de sus documentos polticos ms importantes, conocido con el nombre de Carta de Jamaica: "Es una idea grandiosa pretender formar de todo el Mundo Nuevo una sola nacin con un solo vnculo que ligue sus partes entre s y con el todo. Ya que tiene un origen, una lengua, unas costumbres y una religin, debera, por consiguiente, tener un solo gobierno que confederase los diferentes estados que hayan de formarse; ms no es posible, porque climas remotos, situaciones diversas, intereses opuestos, caracteres desemejantes, dividen a la Amrica. Que bello sera que el Istmo de Panam fuese para nosotros lo que el Corinto para los Griegos!. Ojal que algn da tengamos la fortuna de instalar all un augusto congreso de los representantes de las repblicas, reinos e imperios, a tratar y discutir sobre los altos intereses de la paz y de la guerra, con las naciones de las otras partes del mundo". Simn Bolvar, Obras completas, Librera Piango, Caracas, Vol. I, p. 172.

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del cual fueron signatarios Argentina, Brasil, Chile, Mxico, Paraguay, Per y Uruguay. Posteriormente Bolivia, Colombia, Ecuador y Venezuela se incorporaron al Tratado que lleg as a tener once estados miembros. La ALALC fue creada bajo la inspiracin de la Comisin Econmica Para la Amrica Latina (CEPAL), organismo especializado de las Naciones Unidas, la cual sostena que la integracin regional era el instrumento ms adecuado para que los pases latinoamericanos pudieran insertarse adecuadamente en el mercado internacional, asegurando al mismo tiempo su independencia econmica y la continuidad de su proceso de industrializacin. En 1.978 los Estados miembros decidieron la reestructuracin de la Asociacin, que en 1.980 ces sus actividades para dar paso a la asociacin Latinoamericana de Integracin (ALADI). La ALALC no gener ningn acuerdo de tipo laboral.

2.

LA ALADI. Heredera de la ALALC, la Asociacin Latinoamericana de Integracin, es creada en Montevideo por los miembros de aquella mediante Tratado de fecha 12 de Agosto de 1.980. El objetivo largo plazo de la ALADI sigue siendo el establecimiento de un mercado comn. Pero, a diferencia de su antecesora ALALC, la nueva Asociacin no prev condiciones o plazos rgidos, sino que se caracteriza por una mayor flexibilidad para que de manera gradual y progresiva se vayan desarrollando acuerdos subregionales de complementacin econmica parcial que no comprenden sino a algunos de los pases miembros de la Asociacin, pero que permiten la posterior adhesin de otros Estados. La ALADI profundiz el reconocimiento y consecuencial trato diferencial a la existencia de pases con distintos niveles de desarrollo, al punto de que los pases miembros fueron clasificados en tres categoras: a) pases de menor desarrollo econmico relativo (Bolivia, Ecuador y Paraguay); b) pases de desarrollo intermedio (Colombia, Chile, Per, Uruguay y Venezuela) y pases de mayor desarrollo (Argentina, Mxico y Brasil). En cuanto a la
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efectividad de la ALADI, se puede sealar que si bien es cierto que est muy lejos del cumplimiento de la meta final que es la creacin del mercado comn, ha constituido un marco favorecedor de acuerdos econmicos subregionales que han venido cobrando importancia especialmente a partir de los aos 90. Al igual que la ALALC, la ALADI responde esencialmente a la idea de un sistema de integracin econmica y comercial y econmica y no contempla ni ha generado acuerdos de orden social. Sin embargo, puede advertirse una tmida referencia a lo social, cuando en el artculo primero del Tratado de Montevideo de 1.980 se establece como finalidad de la Asociacin la de promover el desarrollo econmico y social armnico de la regin.

3.

EL MERCADO COMUN CENTRO AMERICANO Y EL SISTEMA DE INTEGRACIN ECONOMICA DE CENTRO AMERICA. Centro Amrica es una de las subregiones en donde el tema de la integracin ha tenido una presencia ms antigua. Desde 1.824 hasta 1.838 existi una Repblica Federal Centro Americana. Desde 1907 hasta 1.918 existi una Corte Centro Americana de Justicia. En la dcada de los cincuenta se celebraron varios acuerdos econmicos bilaterales unos y multilaterales otros entre pases de Centroamrica. En Diciembre de 1.960 se suscribe en Managua el Tratado General de Integracin Econmica Centro Americana entre Guatemala, Nicaragua, El Salvador y Honduras. En 1.962 se adhiere Costa Rica. El objeto del Tratado es establecer entre los estados miembros un mercado comn que deba establecerse en un plazo de cinco aos. Se prevea, adems, la creacin de una zona centroamericana de libre comercio y una unin aduanera, para lo cual se adoptara un arancel centroamericano comn. Los plazos previstos en el Tratado no fueron cumplidos y, por el contrario, ste pronto entr en un estancamiento, en buena medida motivado por las dificultades polticas que vivan los pases miembros, tanto unos con otros, como al interior de cada uno de ellos.

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Se puede sealar que en Centroamrica han funcionado con mayor efectividad las instancias de integracin o coordinacin poltica. En 1.961 se cre la Organizacin de Estados Centro Americanos, que es sustituida en Diciembre de 1.991 por el Sistema de Integracin Centro Americana (SICA), creado por el Protocolo de Tegucigalpa y del cual tambin forma parte Panam. No obstante esta preeminencia de los aspectos polticos, la XIV Cumbre de Presidentes de Centroamrica, celebrada en Guatemala en 1.993. acord un Protocolo al Tratado General de Integracin Econmica Centroamericana (Protocolo de Guatemala), con el cual se pretende dar nuevo impulso al proceso de integracin econmica. Los tratados que venimos comentando no prestan mayor atencin a los aspectos sociales. No obstante ello, el Protocolo de Guatemala declara que el objetivo bsico del Sistema es alcanzar el desarrollo econmico y social equitativo y sostenible de los pases centroamericanos, que se traduzca en el bienestar de sus pueblos Esta idea se ha reflejado en el inters y en la participacin de los Ministros de Trabajo de los pases centroamericanos, que suelen reunirse a fin de realizar intercambios en materia laboral, habiendo llegado a acuerdos importantes, especialmente en materia de promocin de la legislacin laboral, de estudios comparativos y de regulacin del trabajo en las industrias maquiladoras.

4.

EL PACTO ANDINO En Agosto de 1.966 los representantes de Colombia, Chile, Ecuador, Per y Venezuela suscribieron la que se llam Declaracin de Bogot, en la cual expresaron su intencin de constituir un acuerdo subregional para la constitucin de un mercado comn dentro del marco de la ALALC. Se requirieron casi tres aos para que, en Mayo de 1.969, se suscribiera el llamado Acuerdo de Cartagena, mediante el cual Bolivia, Colombia, Chile, Ecuador y Per constituyeran el Grupo Regional Andino de Naciones, al cual se adhiri Venezuela en 1.973 . Chile se retir del Acuerdo de Cartagena en 1.976.

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El Pacto Andino o Acuerdo de Cartagena parte de una concepcin global de la integracin que supera la naturaleza meramente econmica de otros acuerdos. Se postula como objetivo fundamental del Acuerdo la mejora del nivel de vida de todos los habitantes de la subregin andina, para lo cual se procurar el desarrollo equilibrado y armnico de los pases miembros mediante la integracin y la cooperacin econmica y social. Como hemos sealado, el Acuerdo de Cartagena no se agota en una concepcin economicista, sino que le da relevancia a los aspectos sociales. Por ello no es de extraar que en su mbito se hayan convenido importantes instrumentos de tipo social, el ms importante de los cuales es el Convenio Simn Rodrguez, cuyo texto original firmado en 1.973, fue modificado por un Protocolo Sustitutivo firmado en Valencia, Venezuela, el 24 de Junio de 2.001. El Convenio Simn Rodrguez es definido como el Foro de Debate, Participacin y Coordinacin para los temas sociolaborales de la Comunidad Andina. Los objetivos del Convenio son: a) proponer y debatir iniciativas en los temas vinculados al mbito sociolaboral que signifiquen un aporte efectivo al desarrollo de la Agenda Social de la Subregin, contribuyendo con la actividad de los dems rganos del Sistema Andino de Integracin. b) definir y coordinar las polticas comunitarias referentes al fomento del empleo, la formacin y capacitacin laboral, la salud y seguridad en el trabajo, la seguridad social, las migraciones laborales; as como otros temas que puedan determinar los Pases Miembros; y c) proponer y disear acciones de cooperacin y coordinacin entre los Pases Miembros en la temtica sociolaboral andina. En el marco del Convenio Simn Rodrguez se han generado Recomendaciones que llevaron a la Comisin del Acuerdo de Cartagena a la aprobacin probado tres cuerpos normativos: Decisin No. 113: Instrumento Andino de Seguridad Social; Decisin No. 116; Instrumento Andino de Migracin Laboral; y la Decisin No. 146; Reglamento del Instrumento Andino de Seguridad Social.En general, puede sealarse que es bajo el grado de aplicacin de dichos instrumentos, as como el conocimiento que se tiene de los mismos.

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Por otra parte, en el rea social funcionan dos instituciones consultivas, el Consejo Consultivo Empresarial y el Consejo Consultivo Laboral, conformados por delegados del ms alto nivel, los cuales son elegidos directamente por las organizaciones representativas de los sectores empresarial y laboral de cada uno de los Pases Miembros. Desde 1.986 existe el Instituto Laboral Andino, creado con el objetivo de estimular y desarrollar la participacin de los trabajadores en el proceso de integracin por medio de la capacitacin, informacin y asesoramiento. Desde el punto de vista la accin propiamente sindical, puede sealarse la existencia de la Coordinadora Sindical Andina.

5.

EL TRATADO DE LIBRE COMERCIO DE LA AMERICA DEL NORTE (TLCAN). En 1992, luego de una difcil etapa de discusiones diplomticas, los Jefes de Estado de Canad, Estados Unidos y Mxico suscribieron el Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte. El TLCAN tiene como finalidad la creacin de una zona de libre comercio en un plazo de quince aos, mediante un programa de liberacin del comercio de bienes, servicios e inversiones entre los tres estados miembros, cada uno de los cuales mantiene su propio arancel externo.

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b) En Estados Unidos hubo fuerte oposicin a la ratificacin del Tratado, destacndose entre los opositores algunos sectores del movimiento sindical que aducan que, dado el bajo costo de la mano de obra en Mxico, el Tratado producira una especie de dumping social que dara lugar a un desplazamiento de la demanda de empleo de Estados Unidos hacia Mxico, con el consecuente aumento de la desocupacin en aqul pas. De all la propuesta del Presidente Clinton de que el Tratado fuese acompaado de acuerdos paralelos en materia laboral y de ambiente y de ciertas salvaguardas agrcolas. c) En Agosto de 1.993 las partes convinieron en la celebracin de los Acuerdos de Cooperacin Laboral y de Cooperacin Ambiental de Amrica del Norte, complementarios al Tratado de Libre Comercio. En el primero de los mencionados instrumentos, las partes, sin desnaturalizar el carcter esencialmente comercial del Tratado, asumen una serie de compromisos y objetivos en materia social y laboral. Entre ellos destacan la creacin de nuevos empleos, la mejora de las condiciones laborales y de los niveles de vida en los respectivos territorios, la promocin de los principios laborales enunciados en el Anexo Uno del Acuerdo, la promocin de la observancia y aplicacin efectiva de la legislacin laboral de cada una de las Partes y de la transparencia en la administracin de la legislacin laboral y la realizacin de actividades de estudio y cooperacin mutuas. d) Los principios laborales que las Partes del Acuerdo se comprometen en promover, sin que por ello sean considerados como normas mnimas, son los siguientes: libertad de asociacin y proteccin del derecho a organizarse; derecho a la negociacin colectiva; derecho de huelga; prohibicin del trabajo forzado; restricciones obre el trabajo de menores; condiciones mnimas de trabajo (salario mnimo y pago de tiempo extra); eliminacin de la discriminacin en el empleo; salario igual para hombres y mujeres; prevencin de lesiones y enfermedades ocupacionales; indemnizacin en los casos de lesiones de trabajo o enfermedades ocupacionales y proteccin de los trabajadores migratorios.

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6.

MERCOSUR El 26 de Marzo de 1.991 Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay suscribieron el Tratado de Asuncin, mediante el cual los Estados Partes deciden constituir un Mercado Comn, que debera estar conformado al 31 de diciembre de 1994. A diferencia de lo ocurrido con otras experiencias latinoamericanas de integracin que experimentaron un estancamiento ms o menos temprano, el Mercosur se ha caracterizado por su dinamismo. Sin duda, por el momento el Mercosur es el primer bloque comercial exitoso del subdesarrollo, que comienza, a su vez, a celebrar o negociar acuerdos de preferencias arancelarias o de libre comercio con otros grupos o pases (Unin Europea, Chile, Bolivia). El MERCOSUR parte de una concepcin econmica de la integracin, sin que inicialmente se haya dado mayor importancia y tratamiento a los aspectos sociales. Con posterioridad a la firma del tratado, los Ministerios del Trabajo, las organizaciones de empleadores y trabajadores y, en forma muy destacada, los sectores acadmicos iniciaron una tenaz lucha destinada a crear y desarrollar lo que se ha denominado el espacio social del MERCOSUR. Pocas semanas despus de la firma del Tratado de Asuncin, los ministros del trabajo de los pases miembros se reunieron en Montevideo y acordaron una declaracin que , contena diversos puntos y sugerencias de naturaleza socio laboral. Atendiendo a estas sugerencias, el Grupo Mercado Comn creo el Subgrupo de Trabajo 11 sobre Relaciones laborales, empleo y Seguridad Social, de naturaleza tripartita y que oper, mediante la constitucin de ocho comisiones que estudiaron diversos temas, de manera que se fue abriendo la agenda del espacio social del Mercosur. Este subgrupo y sus comisiones funcionaron hasta la firma del Protocolo de Ouro Preto, en noviembre de 1.994, el cual cre el Foro Consultivo Econmico Social. Posteriormente, en 1.996, se constituy un nuevo Subgrupo de Trabajo sobre Asuntos Laborales, empleo y seguridad social, distinguido con el nmero 10 y cuyas funciones han sido diseadas de manera que no se superpongan con las del mencionado Foro.

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El esfuerzo desarrollado en pro del espacio social del Mercosur, aparte de haber promovido el dilogo tripartito y el anlisis de los temas sociales a nivel intraregional, ha dado lugar a dos importantes instrumentos: El Acuerdo Multilateral de Seguridad Social de 1.997 y la Declaracin Socio Laboral del Mercosur de 1.998. En la Declaracin Socio Laboral se enuncian detalladamente principios que tocan tanto a los derechos individuales como a los colectivos, hacindose expresa referencia a la no discriminacin, la promocin de la igualdad, los trabajadores inmigrantes y fronterizos, le eliminacin del trabajo forzoso, el trabajo infantil y de menores, los derechos de los empleadores, la libertad de asociacin, la libertad sindical, la negociacin colectiva, la prevencin y autosolucin de conflictos, el dilogo social, el fomento del empleo, la proteccin de los desempleados, la formacin profesional y desarrollo de los recursos humanos, la salud y seguridad en el trabajo, la inspeccin del trabajo y la seguridad social. Las partes acordaron, adems, un mecanismo de aplicacin y seguimiento., a cuyos efectos constituyeron una Comisin Socio-Laboral, Es de sealar que del buen funcionamiento de los mecanismos de control previstos en la Declaracin, depender mucho la eficacia prctica de la misma. A favor de que la Comisin Socio Laboral de MERCOSUR juegue un papel efectivo para la aplicacin de la Declaracin, puede mencionarse el inters y la activa participacin no slo de las partes sociales comprometidas en la Comisin, sino de organismos internacionales, O.N.G. y sectores acadmicos. En contra de ello, puede sealarse la ausencia de una comisin de expertos que est en condiciones de hacer observaciones tcnicas e imparciales a las memorias presentadas por los estados y al hecho de que todas las observaciones y recomendaciones del organismo tripartito deben ser adoptas por consenso.

7. EL GRUPO DE LOS TRES. Colombia, Mxico y Venezuela suscribieron un Tratado de Libre Comercio el 13 de Junio de 1.994 bajo la denominacin del Grupo de

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los Tres. En general, puede sealarse que el proceso de institucionalizacin del Grupo de los Tres, ha sido menos dinmico que el vivido por el Acuerdo de Cartagena o por el Mercosur, que, en su conjunto, son acuerdos mucho ms ambiciosos. Ello no ha obstado a que, de acuerdo a las estadsticas, se haya evidenciado un creciente impulso del comercio entre los tres pases. Como hemos sealado, el nivel de institucionalizacin del Grupo de Los Tres no es muy alto, de all que en lugar de una estructura institucional como la que caracteriza al Pacto Andino o a Mercosur, se limite a tener rganos o, ms bien, mecanismos de coordinacin. Adems de los asuntos propiamente comerciales se incluyen en el acuerdo normas sobre inversin, servicios, propiedad intelectual y compras gubernamentales. Recientemente se ha incorporado una agenda social.

En Abril de 2.001 se celebr en Caracas la Primera cumbre de Presidentes del Grupo de los Tres. En ella los Jefes de Estado acordaron fortalecer la institucionalidad del Grupo para hacerla ms acorde con las necesidades y la dinmica de la actual coyuntura internacional. Acordaron realizar una cumbre regular cada dos aos para orientar y profundizar el proceso, revisar el cumplimiento de las metas acordadas y aprobar el programa de trabajo bianual. Convinieron, adems, una serie de acciones y medidas en materia de dilogo, consulta poltica y complementacin econmica para el fortalecimiento del Grupo , encargando a la Secretara Pro-Tmpore actual la elaboracin, bajo la coordinacin de los Ministros de Relaciones Exteriores, de un Plan de Trabajo para ser entregado en junio a la Secretara Pro-Tmpore siguiente. Como informacin relevante a los fines del presente trabajo, podemos sealar que los Presidentes acordaron una Agenda Social en los siguientes trminos: Reconocemos que el combate contra la pobreza y el logro de una distribucin ms equitativa del ingreso constituyen objetivos prioritarios en nuestra agenda social. A tal fin impulsaremos programas destinados a los sectores ms pobres de la poblacin tendientes a la formacin de

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capital humano, para lo cual hemos decidido promover, de conformidad con las legislaciones nacionales, la creacin de un Fondo, con la cooperacin del Banco Interamericano de Desarrollo y la Corporacin Andina de Fomento.

IV.

CONCLUSIONES

Primera: En el mundo actual la globalizacin es un proceso que se impone ms all de la voluntad de adhesin de los factores afectados por el mismo. La globalizacin reduce la capacidad de accin de los factores locales de poder y de las economas nacionales. Los acuerdos regionales de integracin pueden ser un medio para facilitar que las economas nacionales participen de manera ms adecuada en el juego econmico globalizado. Segunda: Los acuerdos de integracin econmica, aun siendo esencialmente mecanismos de naturaleza econmica, producen efectos sociales y, especficamente en el rea del trabajo. Estos efectos son muy diversos y se reflejan, principalmente ,en los temas enunciados en el captulo II del presente trabajo. Tercera: Los pases latinoamericanos han tenido presente el tema de la integracin desde el momento mismo de su independencia de las potencias coloniales europeas. En general la retrica integracionista ha predominado sobre la efectividad de los acuerdos subregionales de integracin. Sin embargo, en las ltimas dcadas los procesos de integracin han alcanzado un mayor dinamismo. Cuarta: Los acuerdos de Integracin ms tradicionales como los comprendidos en la sucesin ALALC-ALADI y el Mercado Comn Centro Americano- Sistema de Integracin Econmica de Centro Amrica no han generado acuerdos laborales. No obstante, en los mbitos de cooperacin poltica entre los estados centroamericanos se han producido reuniones, intercambios y acuerdos importantes entre los ministros del trabajo. Quinta: El Grupo de los Tres (Colombia, Mxico y Venezuela) no ha generado acuerdos laborales. No obstante, en la Cumbre de Presidentes celebrada en el ao 2.001, se incorpor una agenda social y se propuso la creacin de un

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Fondo Social, todo lo cual pudiera contribuir a la apertura de un espacio social en el mbito de este Tratado. Sexta: El Pacto Andino parte de una concepcin global de la integracin que supera la naturaleza meramente econmica de otros procesos de integracin. El Acuerdo de Cartagena establece mecanismos de armonizacin de las polticas sociales y de las legislaciones del trabajo y gener un acuerdo denominado Convenio Simn Rodrguez, que es definido como el foro para el debate, participacin y coordinacin de los temas sociolaborales de la comunidad andina. El Convenio Simn Rodrguez tiene sus propios rganos y presupuesto y ha desarrollado diversas actividades en el campo social y laboral. En el mbito del Convenio Simn Rodrguez se han generado varios cuerpos normativos. La efectividad de las normas del Pacto Andino se ha visto afectada por las circunstancias polticas por las que han atravesado los pases miembros. Sptima: El Tratado de Libre Comercio de la Amrica del Norte fue concebido como un instrumento fundamentalmente de naturaleza econmica. La resistencia presentada por fuerzas sindicales de Estados Unidos que alegaban que la firma del Tratado poda crear efectos negativos en el empleo estadounidense dado el bajo costo de la mano de obra mexicana, influenci para que se firmase un acuerdo paralelo de cooperacin laboral (ACLAN), mediante el cual los Estados Partes asumen una serie de compromisos en materia social y laboral, entre ellos el de dar un cumplimento efectivo a la legislacin laboral vigente. Octava: El Tratado de Asuncin que cre el MERCOSUR no da relevancia a los aspectos sociales. No obstante, la iniciativa de los Ministros del Trabajo dio lugar a un tenaz esfuerzo para la construccin de un espacio social del MERCOSUR. En el mismo participaron los actores sociales, algunos organismos internacionales y sectores acadmicos. Producto de este esfuerzo se crearon Subgrupos de Trabajo en el rea social, se constituy un Foro Consultivo Econmico Social y se aprobaron dos importantes instrumentos: el Acuerdo Multilateral de Seguridad Social y la Declaracin Socio Laboral del MERCOSUR. Esta ltima recoge una serie de principios y normas que permiten afirmar que el MERCOSUR, superando su inicial concepcin economicista, ha cobrado conciencia de la importancia de su dimensin social, la cual tendr un mayor o menor alcance, dependiendo, en buena parte, del nivel de aplicacin efectiva que se de a la Declaracin.
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Novena: El proceso armnico de desarrollo econmico y social de la Amrica Latina puede encontrar un gran soporte en mecanismos de integracional subregional que faciliten la adecuada insercin de estos pases en la economa mundial globalizada. La implantacin de tales acuerdos puede determinar efectos negativos si no se toman en consideraciones los aspectos sociales involucrados en los mismos. El reconocimiento y el correcto manejo de la dimensin social de los procesos de integracin econmica regional constituyen un presupuesto para que ellos puedan contribuir a un desarrollo sostenido y armnico, cuyo resultado no se lmite a expresar cifras de crecimiento econmico, sino que sea capaz de superar los altos niveles de pobreza, injusticia y consecuencial violencia presentes en la regin latinoamericana. Barquisimeto, Octubre de 2004

Augusto Valenzuela Herrera68 E-Mail: avalenzuela@valenzuela-herrera.com Web Site: www.valenzuela-herrera.com

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Presidente-fundador de la Asociacin Guatemalteca de Derecho del Trabajo; Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales, Abogado y Notario por la Universidad Rafael Landvar; Consultor de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT); Profesor de Derecho Laboral por ms de diecisis aos; Directivo de la Asociacin Centroamericana y del Caribe de Derecho del Trabajo y la Seguridad Social; Directivo de la Asociacin Iberoamericana de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Guillermo Cabanellas; Doctorando en Derecho Pblico y Privado por la Universidad Autnoma de Barcelona; Profesor visitante de la Universidad Tecnolgica del Per; Vocal I y Vice-Presidente de la Junta Directiva del Centro para la Defensa de la Constitucin (CEDECON); Secretario de la Junta Directiva del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala; Ponente en congresos y seminarios a nivel nacional e internacional; Homenajeado por la Asociacin Iberoamericana de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social con la medalla Labor Omnia Vincit; Consultor-colaborador del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Rafael Landvar. Presidente de la Asociacin Centroamericana y del Caribe de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Miembro de la Comisin Tripartita para Asuntos Internacionales de Trabajo integrada por el Ministerio de Trabajo y Previsin Social de Guatemala.

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I INTRODUCCION Cuando hablamos de Derecho de Trabajo, no podemos pensar nicamente en sustraernos al concepto tpico, sino que debemos ir buscando dentro de su naturaleza que no slo se fija en el concepto en s, sino que hay que buscar en su entorno social y econmico. Si aceptamos eso, no deja ser menos cierto que cada da dentro del proceso de globalizacin en el que el que el mundo est inmerso, surgen nuevas formas de relacionarse entre los miembros de la sociedad y ello naturalmente las nuevas formas de contratacin que obligan a cualquiera que sea estudioso de esta rama del derecho, ir profundizando en sus races para encontrar nuevas respuestas que generen satisfactores a la sociedad. Claramente debe sentarse adems que no slo basta el estudio, sino que deben existir propuestas o alternativas a efecto de que paso a paso vayamos encontrando respuestas concretas a las dificultades que se presentan. Y, esa es precisamente la intencionalidad del presente trabajo, es decir, no slo constituirnos en simples espectadores de nuestro entorno laboral, sino que derivado precisamente de ser un profesional del derecho y por ser mi tarea diaria, con mayor nfasis, el conocer la problemtica que surge entre Estado, Empleador y Trabajador, presentar una nueva modalidad de contratacin que tienda en cierta medida solventar una problemtica que hoy por hoy vive la sociedad guatemalteca: la carencia de empleo. Naturalmente, que dicha circunstancia no es de suyo un hecho tan solo imputable a nuestra sociedad, sino todo lo contrario, es decir, que dentro de los grandes problemas a nivel macro que aquejan a cualquier Estado, est el del empleo y por ende una de sus finalidades bsicas es alcanzar al mximo ese bienestar. Es claro que en contraposicin a dicho bienestar, es decir, que la poblacin de un Estado est o mejor dicho goce de una fuente de trabajo, est la situacin del

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desempleo.

Con ello lo que queremos afirmar que frente a un bienestar

empleo- existe un no bienestar desempleo-. En ese orden de ideas, todos coincidimos que el mayor reto de cualquier poltica gubernativa es alcanzar los ms altos ndices de empleo y en la medida que alcancen esa meta, as obviamente ser el grado de bienestar que le estn brindando a sus ciudadanos; a contrario sensu, si ello no se logra, es decir, alcanzar ese estado ideal de empleo, sino todo lo contrario, que la contraposicin (desempleo) sea el elemento que gobierne la realidad nacional, la tarea del Estado se har ms difcil. Lo anterior, lo manifiesto, dado que para nadie es un secreto que el trabajo en s cumple una doble funcin: de orden social y de orden econmico y por ello todo ser concebido como entidad jurdica o persona individual de una u otra forma se convierte en actor, ya sea en forma pasiva o activa de ese fenmeno social, llamado trabajo. Si tenemos establecido o mejor dicho damos por sentado, que el trabajo cumple una funcin socio-econmica, no deja ser menos cierto que somos nosotros los actores quienes vamos a poner la dinmica adecuada o inadecuada, derivado del hecho de ser el hombre un ser social bajo ningn punto de vista puede vivir aislado de todo lo que ocurre a su alrededor, el cual conforme los avances tecnolgicos cada vez son ms cercanos; por lo tanto pretender escapar a todo lo que sucede en derredor suyo, es un absurdo y sin querer ser melodramtico es un suicido. Hoy por hoy vivimos un fenmeno, llamado globalizacin, en la que la constante es nuevas y variadas formas de contratacin que surgen da a da y no slo entre la comunidad nacional, sino trasciende a otras latitudes y por ello, ya es comn la iniciacin de negocios entre dos personas distanciadas incluso por un continente. Cerrar los ojos a ello, como lo indiqu anteriormente, no slo es un suicidio, sino que es una total y absoluta irresponsabilidad.

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Dos caminos tenemos, o nos concretamos a tener una actitud contemplativa que tiene como consecuencia que recibamos los efectos de las decisiones de los dems, o por el contrario, asumimos una actitud valiente y emprendedora en la que nos involucramos en la tarea de adoptar medidas creativas e ingeniosas que nos hagan ser competitivos. Lo anterior se sustenta en el hecho que la globalizacin como tal, ha trado a nuestros pases enormes problemas de desempleo, adems de los ya existentes, motivados obviamente en el avance tecnolgico. Ante ese panorama, viene lo que enfoqu en lneas anteriores, el asumir una postura creativa y agresiva; alguien preguntar naturalmente, cul es esa postura agresiva y creativa. reconceptualizacin laboral. Es por ello, si bien es cierto que muchos afirman que es a travs de fortalecer el mbito educativo como podemos salir del marasmo econmico-social en que nos encontramos, no deja ser menos cierto que ello lo lograremos en la medida que los conciudadanos tengan acceso a una fuente de trabajo, proporcionada por un empleador (debe entenderse como sector) fuerte y por sobretodo con una legislacin flexible que tienda a la consecuciones de una proteccin jurdica cada da ms slida. Ahora bien, dentro de lo expuesto, debemos resaltar aunque parezca reiterativo, dentro del contrato de trabajo, uno de los elementos o condiciones es el espacio de tiempo que el trabajador est al servicio del empleador y en ese sentido vemos como nuestra legislacin establece que ese espacio de tiempo es la denominada jornada de trabajo y como tal existe disposicin constitucional al respecto que estipula una marco de tiempo mximo dentro del cual el desarrollo del trabajo debe llevarse a cabo. Obviamente, se asume por dicha prescripcin Y para m, se reduce en tan solo una: la de la utilizacin del tiempo dentro de la contratacin

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de tiempo que todo lo que sea menor a ese espacio de tiempo, debe concebirse como jornada de trabajo criterio que ms adelante esbozar un comentario aparte. Definitivamente que al concebirse que el espacio de tiempo que est a disposicin un trabajador al servicio de un empleador sea computado como jornada de trabajo y con ello sujeto el empleador al cumplimiento de todas las consecuencias jurdicas que ello conlleva, ha venido a constituirse en una atadura para otras formas de contratacin, siendo esto un punto esencial en el desarrollo del presente trabajo, ya que con ello se limita aunque parezca increble al sector joven de la nacin, a la mujer y por supuesto a las personas de mayor edad. Ello obviamente es una injusticia. Vemos, pues, como una interpretacin conservadora de una norma

constitucional, aunque prevalezca la buena fe de salvaguardar derechos de los trabajadores, no cumple su finalidad y la lleva a contraponerse a una mxima constitucional, que seala que el Estado como tal se organiza para la propensin del bien comn. Esto se reduce a algo: El Estado tiene la obligacin principal por lograr el bien comn y esta es su obligacin esencial y principal y por lo tanto debiese interpretar que todo aquello que lo contradiga, sera nulo ipso jure. Es claro, que cualquier propuesta, por muy bien intencionada que sea, debe reunir el marco terico correspondiente, a efecto de que al momento de hacer el anlisis correspondiente, se puede hacer la comparacin en cuanto a que si la fundamentacin terica es adecuada a nuestra propia realidad.

II DE LAS CONSIDERACIONES GENERALES DEL CONTRATO A TIEMPO PARCIAL

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Se podr observar que previo al anlisis de la legislacin vigente en cuanto al tema que nos ocupa y nuestra propuesta concreta de la insercin en nuestra legislacin del CONTRATO DE TRABAJO A TIEMPO PARCIAL, que revisaremos la siguiente temtica: 1.2.34.5.6.7.8.9.10.11.12.e) 1.CONCEPTUALIZACION DE LA FLEXIBILIDAD MODALIDADES DE LA FLEXIBILIDAD LABORAL IMPORTANCIA DE LA FLEXIBILIDAD DEL TIEMPO DE TRABAJO PRINCIPALES RAZONES PARA LA DISMINUCIN DEL TIEMPO DE TRABAJO AMBITO DEL TIEMPO PARCIAL CONCEPTUALIZACION DEL TRABAJO A TIEMPO PARCIAL IMPORTANCIA DEL TRABAJO A TIEMPO PARCIAL EVOLUCION DEL TRABAJO A TIEMPO PARCIAL MODALIDAD DEL TRABAJO A TIEMPO PARCIAL CARACTERSTICAS DE LOS TRABAJADORES A TIEMPO PARCIAL DEMANDA DEL EMPLEO A TIEMPO PARCIAL OFERTA DE EMPLEO A TIEMPO PARCIAL DE LA CONCEPTUALIZACION DE LA FLEXIBILIDAD

El tema a desarrollar nos obliga a examinar que la flexibilidad del tiempo es una de las formas que nos permita entrar a un anlisis conceptual, interpretacin y por supuesto su encuadre dentro del esquema laboral, no sin antes dejar por sentado que toda flexibilidad debe tener una proteccin jurdica e igualdad socio-laboral. En se orden de ideas tenemos: Es un hecho que las elevadas tasas de desempleo se dan a nivel internacional y, sobre todo, la existencia de determinados grupos especialmente afectados por tal situacin (jvenes que intentan acceder por vez primera al mercado laboral, desempleados de larga duracin,

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mujeres, personas de edad, trabajadores discapacitados y trabajadores que estn cursando estudios o prosigan su formacin profesional) hace que se plantee la determinacin de las causas fundamentales de dicho problema, con el objeto de establecer una metodologa que pueda mejorar la situacin de los trabajadores. Si he afirmado que una de los estados ideales de cualquier gestin gubernamental es alcanzar el mnimo de desempleo, es lgico asumir como fracaso el no lograrlo, lo cual obliga a generar alguna frmula para contrarrestar el desempleo y para ello, uno de los mejores y ms eficaces recursos para la generacin de empleo es la flexibilidad. Tomando como base dicha premisa, debemos aceptar que la

conceptualizacin de la misma, es problemtico, toda vez que es complejo y abstracto, conllevando una elevada dificultad la determinacin de su influencia dentro del mercado laboral, es decir, con relacin a empresarios, sindicatos y administracin estatal. Obviamente al hablar de flexibilidad debemos limitarnos al mbito laboral y para ello debemos asumir que la flexibilidad en el mercado laboral y en el trabajo, como punto inicial de un profundo cambio, consiste en ofrecer nuevas respuestas a las cada vez ms diversificadas necesidades de carcter personal, familiar, formativas y profesionales de los trabajadores y atender a las exigencias de adaptabilidad de las empresas. Siguiendo a la autora Mara Eugenia Senise Barrio (1), quien con base en el INFORME DAHRENDORF DE LA OCDE en su obra EL TRABAJO A TIEMPO PARCIAL COMO INSTRUMENTO DE CREACIN DE EMPLEO define que la flexibilidad puede ser comprendida como la capacidad de los sistemas, de las organizaciones y de los individuos para adaptarse al cambio mediante el establecimiento de nuevas estructuras o

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nuevas formas de comportamiento.

Esta adaptacin se traduce no

solamente en ajustes (flexibilidad defensiva), sino tambin en estrategias anticipativas como la creacin de productos y la explotacin de nuevos mercados o la formacin profesional de la mano de obra. 2.DE LAS MODALIDADES DE LA FLEXIBILIDAD LABORAL Definitivamente como vemos, si la conceptualizacin de flexibilidad es harto difcil, debemos coincidir que la misma, resalto desde un punto de vista laboral que es lo que nos interesa, adopta diversas modalidades y dentro de ellas tenemos, segn Robert Boyer (2): a.b.c.d.e.Como el grado de adaptabilidad de la organizacin productiva. Como la aptitud de los trabajadores para cambiar de puesto de trabajo. Como las restricciones jurdicas al despido y al contrato laboral. La sensibilidad de los salarios a la situacin econmica del mercado de trabajo o de la empresa. La posibilidad de liberacin por parte de las empresas de los costes fiscales y sociales. Completa su anlisis distinguiendo entre lo que denomina flexibilidad defensiva y anticipativa. La primera alude a la utilizacin de la reduccin salarial y los beneficios sociales como medio para mejorar la situacin de la empresa, en cuanto a la competencia en los productos corrientes, y la segunda va dirigida a mejorar la calidad de los productos y la cualificacin de la mano de obra para lograr una mejor adaptacin a los avances tecnolgicos. De acuerdo al trabajo desarrollado por J. ATKINSON (3), establece una distincin inicial entre lo que denomina aspectos estticos y aspectos dinmicos de la flexibilidad, segn se traten de cambios que incrementen la capacidad de respuestas, de forma permanente, ante cualquier alteracin, o

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bien slo sean arreglos puntuales ante una presin determinada. En una segunda clasificacin, describe cuatro posibilidades de flexibilidad a desarrollar en el mbito interno de la empresa: a) Flexibilidad numrica: se relaciona con la capacidad del empresario para ajustar la mano de obra a la cantidad de trabajo a realizar. Respecto esta figura, tambin va a destacar el hecho de que, en algunos pases europeos, durante el perodo analizado, se facilita la utilizacin de la misma mediante la potenciacin del contrato temporal y/o a tiempo parcial; b) Flexibilidad funcional: est en relacin con la extensin de la capacidad de los trabajadores para adaptarse a las posibles rpidos y mayores cambios tecnolgicos. c) Distanciamiento (subcontratacin): es una alternativa a la flexibilidad en la que se contrata a una persona ajena a la organizacin para hacer frente al incremento momentneo de una necesidad a cubrir por la empresa (variaciones de la demanda), sin que por ello haya de aumentarse definitivamente la plantilla. d) Flexibilidad de pago: en ella se pretende adecuar la retribucin a las capacidades de adaptacin (flexibilidad funcional) y rendimiento de los asalariados. Un estudio de la OIT establece las formas ms caractersticas de bsqueda de la flexibilidad en torno a los siguientes cinco factores: .- El coste de trabajo. A finales de 1984 se considera que el aumento constante del desempleo es debido a la excesiva carga de los costes salariales y no salariales. Por ello, se intentar reducirlos mediante la flexibilidad en la asignacin de las remuneraciones, establecindose distintos mecanismos como, por ejemplo, su imputacin en funcin del rendimiento individual o colectivo. .- El tiempo de trabajo. Se reinvindica revisar la legislacin para permitir un aumento de la gama de contrataciones, adoptndose formas tales como la variaciones en el contenido de sus tareas debido, entre otros factores, a los cada vez ms

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diversificacin de los tipos de empleo y la estimulacin de la jubilacin anticipada. .- La organizacin del trabajo, la polivalencia y la movilidad. Dimensin que est relacionada con las nuevas exigencias en el trabajo debido a la incorporacin de nuevas tecnologas. .- La formacin, cualificacin y motivacin. Para obtener la polivalencia de un trabajador es necesario un nivel elevado de formacin. La organizacin del trabajo cambia de estilo, centrndose en la movilidad interna de la plantilla y en una mayor participacin del trabajador en las decisiones de la empresa, para lo cual necesitar de una calificacin adecuada a las necesidades exigidas por la empresa. Como puede observarse en los puntos anteriores, existe ya un reflejo del inters creciente por el mercado de trabajo, tratando de eliminar sus posibles rigideces, para intentar paliar, de esta manera, el problema del desempleo.

3.-

LA IMPORTANCIA DE LA FLEXIBILIDAD DEL TIEMPO DE TRABAJO

Definitivamente que tal como lo indiqu anteriormente, al hablar de flexibilidad en todas sus formas, lo que ms nos interesa es aplicar esa flexibilidad al mbito laboral y de all que los que nos interesa es precisamente la flexibilidad del tiempo de trabajo, porque es a partir de esa flexibilidad que surgen las nuevas formas de contrataciones. Queda claro que en esencia, la unidad de tiempo o espacio de tiempo es la que determina la relacin laboral actual; es por ello, reitero que dicha flexibilidad, ya sea en un aspecto cuantitativo, esto es, la duracin del tiempo de trabajo o bien en su aspecto cualitativo, es decir, la distribucin del tiempo de trabajo, lo que de una forma u otra determina la situacin jurdica de empleador y empleado. Partiendo de esta idea, se van a analizar los componentes del tiempo de trabajo, comenzando por su aspecto cuantitativo. Inicialmente la implantacin de este tipo de flexibilidad se realiza mediante la reduccin del tiempo de trabajo, ya que

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se parte de la consideracin de que existe una relacin directa y positiva entre disminucin del tiempo de trabajo y empleo. En ese sentido, la duracin del trabajo constituye una de las dimensiones principales de la flexibilidad del empleo, ya que en funcin de que se realicen ms o menos horas por los asalariados se necesitar, respectivamente, la contratacin de un menor o mayor nmero de trabajadores. Sin embargo, este punto ha sido uno de los ms conflictivos que sobre el tema ha surgido, y por lo tanto la unanimidad no existe, de tal suerte que existen otras corrientes que afirman que para que se genere empleo se tienen que dar otros factores complementarios como la multiplicacin de rentas y la aceleracin de inversiones. Si bien la duracin es un elemento importante, la distribucin del tiempo de trabajo es fundamental en cuanto a la flexibilidad del mercado de trabajo debido a que el avance de las nuevas tecnologas exige una adaptacin en los horarios a las necesidades de las empresas y a las tasas de utilizacin de los bienes de equipo. As por estudios realizados ltimamente, en la dcada de los noventa, cuando se analiza la problemtica del tiempo de trabajo, usualmente se hace referencia al proceso de reduccin y reordenacin del tiempo de trabajo, dejando la tendencia nica de reduccin de la jornada de trabajo, establecida durante las dos dcadas anteriores. Esta lnea de actuacin ha sido la que se ha seguido en la legislacin Espaola, quedando reflejada en la exposicin de motivos de la Ley 10/1994 de diecinueve de mayo, en la que existe un cambio de tendencia, pasando desde la reduccin de la jornada de trabajo a la utilizacin ms flexible del tiempo de trabajo y a nuevas frmulas flexibles de contratacin, para un reparto homogneo del volumen de empleo. Todo lo anterior reforzado mediante el Acuerdo Interconfederal sobre Negociacin Colectiva, firmado el veintiocho de abril de mil novecientos noventa y siete, en el que se establece la posibilidad de reducir el uso de horas extraordinarias con el fin de que no se perjudique la creacin de empleo y el establecimiento de una distribucin irregular o no de la jornada efectiva de trabajo.

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Naturalmente que este criterio es objeto de constante anlisis y estudio dentro de la comunidad internacional, lo que conlleva que incluso dicho aspecto o tema sea contemplado dentro de las siguientes perspectivas: .La reorganizacin y la ampliacin del tiempo operativo en el proceso de produccin y del horario de apertura de los servicios, y la consiguiente flexibilizacin de la organizacin del tiempo de trabajo impulsada por los empresarios a fin de mejorar la productividad, la competitividad y el servicio que se ofrece a los consumidores. .La reduccin del tiempo de trabajo individual a fin de alcanzar una mayor calidad de vida. .- Las posibles consecuencias que la reduccin y la reorganizacin del tiempo de trabajo pueden tener en la creacin y en la redistribucin del empleo y, por consiguiente en la reduccin del desempleo. 4.PRINCIPALES RAZONES PARA LA DISMINUCIN DEL TIEMPO DE TRABAJO. A.- CAUSAS OBJETIVAS O INTRA PROCESO PRODUCTIVO. 1.- Proteccin a la salud del trabajador y mejora la calidad de vida. Es cierto que actualmente la reduccin del tiempo de trabajo es utilizada, en su mayor parte, para mejorar los niveles de empleo. No obstante, este objetivo no ha sido siempre el impulsor de tal opcin ya que las regulaciones iniciales de disminucin de la jornada de trabajo iban dirigidas claramente a mejorar y proteger la salud del trabajador. Esto es, hasta la Segunda Guerra Mundial la reduccin del tiempo de trabajo era un fin en s mismo ya que los horarios eran muy elevados y las condiciones bajo las que se realizaban eran nfimas, por lo que suponan un foco importante de enfermedades. En la mayora de los pases este proceso ha sido similar, inicindose con la legislacin de la jornada y el trabajo nocturno de nios y mujeres y finalizando con las limitaciones de la jornada para los hombres adultos.

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Todo este proceso culmina con el primer convenio de la OIT, que se refiere a la jornada de ocho horas y cuarenta y ocho horas semanales. No obstante, hoy en da es difcil mantener esta argumentacin con jornadas que oscilan entre las cuarenta y las treinta y cinco horas semanales derivado por los niveles de presin ejercidos. 2.- Adaptacin a las necesidades de produccin de la empresa. En los ltimos aos se han desarrollado una serie de acontecimientos en los mercados internacionales, tales como la globalizacin de los mercados, innovaciones en el mbito tecnolgico cada vez ms rpidas y niveles de competencia elevados, que han modificado profundamente la organizacin de la produccin. Todo ello va a generar una nueva filosofa de la produccin en el sentido de cumplir objetivos tales como defectos cero, existencias cero o produccin just in time para as poder mantener el nivel de competitividad en el mercado. La consecucin de dichos objetivos implica por tanto la adopcin de nuevos horarios de trabajo y la adaptacin de la mano de obra a las nuevas necesidades emergentes. Por separado es necesario resaltar el auge que est experimentando el sector servicio, lo que ha generado nuevas exigencias en relacin a la demanda de ampliacin de los horarios de atencin al pblico. En definitiva, son todas estas condiciones unidas a la necesidad habitual de adaptacin de la empresa a las fluctuaciones de la demanda las que van a suponer la ampliacin del tiempo total dedicado al trabajo. En general, la empresa tendr que hacer frente a situaciones de aumento o disminucin de la demanda o bien responder a acciones agresivas de las empresas competidoras. Para ello tendr que adoptar medidas que le permitan adaptar el nivel de produccin en perodos de tiempo muy cortos a las nuevas exigencias planteadas. As, si la empresa se encuentra en una situacin de aumento de la demanda podra recurrir a las horas extraordinarias o bien a trabajadores temporales. Sin embargo, ninguna de las anteriores son en principio soluciones rentables, ya que la primera conlleva un incremento importante de los costos

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laborales y la segunda puede suponer el riesgo de poca productividad por parte de este tipo de trabajadores, debido a la menor implicacin de los mismos con la empresa. Para esta situacin la alternativa sugerida por la doctrina es la reduccin del tiempo de trabajo para todos los trabajadores de la empresa incrementando el nmero de equipos y, por tanto, aumentando el tiempo de utilizacin de los equipamientos. De esta forma se conseguira un aumento de la produccin por el mayor grado de utilizacin de la maquinaria y por el incremento de productividad por parte de los asalariados, derivados del menor nmero de horas dedicadas al trabajo. B.- Causas extra proceso productivo o polticas de empleo (poltica de reparto de trabajo) dirigidas a determinados estamentos de la sociedad con problemas laborales bastante arraigados. Estos van a ser bsicamente los jvenes, desempleados de larga duracin con ms de un ao de desempleo y mayores de cuarenta y cinco aos. Para conseguir esta distribucin del trabajo se utilizan una serie de instrumentos como son las prejubilaciones, el contrato de relevo, el contrato a tiempo parcial, etctera. Claramente debemos coincidir que el trmino poltica de empleo hace referencia a un conjunto de medidas cuya finalidad principal se centra en ejercer una influencia sobre el mercado de trabajo, con el objeto de ajustar la oferta y la demanda de trabajo. Obviamente dicha poltica vara conforme el propio devenir social y de ah que la misma bajo ningn punto de vista puede dejar sectores laborales desprotegidos, tales como el joven que por primera vez accesa al mercado laboral, o aquella persona cuya edad le impide acceder a dicho mercado y por supuesto el desempleado. 5.AMBITO DEL TIEMPO PARCIAL.

Una dificultad metodolgica aparece de inmediato cuando se trata de definir, o simplemente de precisar, lo que abarca el trabajo a tiempo a tiempo parcial. La definicin propuesta al principio de los aos sesenta por la Organizacin

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Internacional de Trabajo, a saber:

trabajo efectuado DE MANERA REGULAR

Y VOLUNTARIA DURANTE UN PERODO SENSIBLEMENTE MS CORTO DE LO NORMAL constituye siempre la referencia obligada en este terreno. Pero si esta definicin puede parecer operativa para diferenciar el trabajo a tiempo parcial de otras formas de empleo, como el trabajo ocasional o estacional (no regular) o incluso el trabajo temporal (discontinuo), deja, por el contrario, un cierto nmero de preguntas en suspenso: .- Es preciso que el trabajador a tiempo parcial est vinculado a un nico empleador?. La pregunta es importante, pues la multiactividad tiende a generarse en ciertos trabajos del sector terciario. Esto se debe a la extensin de la multiactividad en numerosas profesiones, ya sean poco cualificadas, prximas al trabajo domstico (cuidar nios, limpieza) o por el contrario, extremadamente cualificadas, como las profesiones liberales y los profesores, en las que es frecuente aadir empleos ocasionales o a tiempo parcial a la actividad dominante. .- El trabajo a domicilio puede ser considerado como trabajo a tiempo parcial? .Se deben incluir en el trabajo a tiempo parcial las otras medidas de organizacin del tiempo de trabajo, tales como las reducciones de actividad bajo diversas formas (jubilacin progresiva, vacaciones no remuneradas, formacin de larga duracin o en intervalos), compensadas o no financieramente por el empleador? .- Cul es el perodo de referencia para el trabajo a tiempo parcial? Debe basarse en la jornada de trabajo, en el mes, en el ao? Si la mayor parte de los autores estn de acuerdo en no definir el trabajo a tiempo parcial a partir de la jornada de trabajo, sino tomando como referencia la semana, qu ocurre con los contratos de trabajo que estipulan una obligacin mensual o anual? Se trata realmente de trabajo a tiempo parcial o de trabajo ocasional? El Derecho de trabajo no aporta ninguna respuesta a estos diferentes puntos, pues no incluye definiciones precisas del trabajo a tiempo parcial.

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Una segunda serie de problemas aparece con la necesidad de diferenciar claramente el trabajo a tiempo parcial de las otras medidas de reduccin del tiempo de trabajo. Generalmente, la cuestin ha sido resuelta fijando un nmero mximo de horas (por ejemplo treinta o treinta y cinco). Sin embargo, este umbral comn a todas las profesiones y a todas las actividades no tiene en cuenta la duracin efectiva del trabajo, que difiere en los diversos sectores de la economa segn las categoras profesionales o las empresas. Para tomar un ejemplo extremo, treinta y cinco horas en el comercio est considerada como una duracin claramente inferior al horario normal, que suele sobrepasar las cuarenta horas en el sector o por el contrario pueden existir sectores que con base en convenios suscritos, dicho monto de horas se vaya reduciendo. El trabajo a tiempo parcial debera, pues, en principio, ser definido en funcin de la duracin efectiva del trabajo en las diversas ramas industriales. Obviamente debe ser claro que el manejo o mejor dicho la cuantificacin se podra realizar en base a estudios estadsticos, los cuales, como tales, al momento de llevarlo al plano cuantitativo y cualitativo nos va a llevar a una serie de incertidumbres que entorpecen cualquier anlisis de la realidad y de la evolucin del trabajo a tiempo parcial, restringiendo las posibilidades de apreciacin del mismo. Con lo anterior lo que se quiere reafirmar que el trabajo a tiempo parcial someterlo a un slo molde es imposible, es decir, pretender sujetarlo a una sola forma, es de suyo inexacto, dada la variabilidad de circunstancias que ocurren a diario en el quehacer social, lo que conlleva de una u otra forma al irse creando nuevas formas de contratacin que el trabajo a tiempo parcial se vea modificado. Naturalmente que esto (la circunstancia de la variabilidad) tiene tan solo una consecuencia: LA RIQUEZA DEL TRABAJO A TIEMPO PARCIAL, ya que al no existir una regulacin definida en todo y en cualquier momento del quehacer laboral esta figura siempre va a surgir y en la medida, reitero, que existe un soporte legal, en esa medida se va a constituir en un generador de empleo, que

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de suyo es uno de los principios bsicos de cualquier Estado que debe tender a conseguir. 6. LA CONCEPTUALIZACION

Hemos visto anteriormente como establecer el mbito del trabajo a tiempo parcial es de suyo harto difcil por las circunstancias indicadas en puntos precedentes, de tal suerte que incluso a nivel de autores no se logran poner de acuerdo. Es imperioso resaltar que es tal la riqueza de dicho tema, que desde un punto de vista personal y acorde con los movimientos sociales y en especial de orden econmico, que este tema debe abordarse desde el mbito del tiempo en que un trabajador presta sus servicios al patrono. En nuestro medio, por la naturaleza de nuestra legislacin, el punto lgido o de discusin es que (ms adelante lo analizar haciendo la puntualizacin de la normativa respectiva con su correspondiente reflexin) como indiqu que se reduce a espacio tiempo en el cual incluso existen marcos o mejor dicho parmetros que encuadran esa prestacin de servicio que lo invisten como jornada de trabajo, en la que su connotacin jurdica tanto constitucional como a nivel de ley ordinaria, todo es un mnimun, y por lo tanto la circunstancia laboral preestablecida no puede ser variada en perjuicio del trabajador y de ah que en lo relativo a las jornadas de trabajo existe un nmero de horas con sus correspondientes prestaciones (vacaciones, aguinaldo, Bonificacin Incentivo, etctera) y de ah la no existencia desde el punto de vista formal legal, del trabajo a tiempo parcial. Digo esto, porque en la realidad la prestacin del trabajo en esta forma, pero por las ataduras legales, en ningn momento es denunciado (tomndolo como informndolo a la autoridad de trabajo competente). En ese orden de ideas debo empezar indicando que el CONTRATO DE TRABAJO A TIEMPO PARCIAL tiene una sustantividad que no se aparta en nada del contrato tpico. Porque digo que no se aparta en nada de la sustantividad del contrato tpico, ya que en ambos vemos presencia de la existencia de los dos elementos personales, es decir, empleador y trabajador, el

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hecho material, es decir, la prestacin del servicio, la remuneracin o salario, es decir, vemos presentes todos los elementos que conforman un contrato tpico de trabajo. Si vemos que coinciden todos los elementos que nos llevan a una nica conclusin, es decir, en ambos la existencia de una relacin laboral, debemos afirmar que la diferencia toma un orden conceptual y para ello es que la diferencia conceptual del contrato de trabajo a tiempo parcial con el contrato de trabajo a tiempo completo o a jornada completa (una mera forma de identificar ambos contratos) hay que situarla en la duracin mxima del tiempo de actividad laboral del trabajador, cuando esa duracin es inferior a la duracin mxima legal o convencional en cmputo diario, semanal o anual. En nuestro pas, ese es el enorme valladar, es decir, tomar con iguales efectos econmicojurdicos todo aquel trabajo que se llegue a prestar con un espacio de tiempo inferior al pactado tanto en la norma constitucional como en la ordinaria, al igual que el que se realiza dentro de los parmetros legales. Eso es una injusticia y slo tiene un efecto: la desmotivacin para el empleador y que da con da se genere ms a espaldas del Estado y con enorme perjuicio del trabajador, dado que no se cubre el orden de previsin social. En base a estos comentarios y por las propias disposiciones legales, la interpretacin que se hace de la jornada de trabajo constituye en una restriccin a la libertad contractual ya que en un primer momento no se puede ampliar la jornada de trabajo, ni mucho menos reducir ese espacio de tiempo al amparo de otras consideraciones, es decir, se puede reducir el espacio de tiempo, pero siempre bajo las mismas implicaciones de una jornada ordinaria normal. En el contrato de trabajo a tiempo parcial encontramos como elemento esencial, el acuerdo entre empleador y trabajador al momento de que surja la relacin laboral que la duracin de la actividad laboral de aquel (trabajador) se va a limitar a un mximo inferior al tiempo mximo de trabajo establecido. Es claro que todos los atributos sustantivos de los contratos de trabajo ordinarios son predicables de este contrato y, tambin, las eventuales clasificaciones de tipologas de modalidades contractuales que se pueden

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establecer sobre el contrato de trabajo ordinario. As el conocido principio de causalidad en la contratacin laboral, es tambin predicable en la formalizacin de estos contratos, y tambin la clasificacin de los mismos. Si dejamos por sentado que en s la contratacin a tiempo parcial tiene los atributos de un contrato ordinario, en ningn momento podramos sugerir que el mismo sea un instrumento para que se eluda la rigidez aparente en la consideracin de la jornada de trabajo. Naturalmente que el contrato de trabajo a tiempo parcial implica una regulacin jurdica ms compleja, ya que en s lo que se pretende con esta regulacin es posibilitar un pacto siempre posible- de reducir la jornada, establecer un rgimen proporcional a esa reduccin en las obligaciones empresariales en materia de costos salariales y de costos de la seguridad social y por supuesto pretende establecer mecanismos ms flexibles y de menor costo para incentivar una modalidad contractual para grupos sociales especficos y fomentar su empleo. Naturalmente que ste tipo de modalidad necesita una norma que, por excepcin, permita su ajuste a la realidad de una jornada inferior y esto tambin por justicia laboral frente aquel trabajador que lleva a cabo su labor dentro de una jornada ordinaria. El objeto del ajuste es, de una parte, equilibrar, proporcional y equitativamente, el impacto de las restricciones del ordenamiento jurdico de la jornada mxima y de preservar el principio de igualdad de trato y proteccin ante situaciones jurdicas desiguales y garantizar su cumplimiento, impidiendo la existencia de FRAUDES DE LEY. Y esto es claro, dado que en virtud de esa desigualdad de horario la regulacin debe ser diferente y de ah: .- el salario mnimo debe adecuarse a las horas que se encuentra a disposicin el trabajador para prestar sus servicios al patrono; .- el rgimen de descansos diario, semanal y anual del trabajador debe regularse con otros lmites;

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.- Las medidas de proteccin social, como el rgimen de pensiones deben ser diferentes en cuanto a su alcance; .- El financiamiento del rgimen de proteccin social, como el acceso a los distintos regmenes del sistema de seguridad y previsin social, debe reducirse en forma proporcional por debajo de los mnimos legales. .- El pago de cualesquiera prestaciones derivadas con ocasin de la efectividad del servicio contemplado dentro la regulacin ordinaria, debe ajustarse a la proporcionalidad el tiempo prestado. No debemos perder de vista que lo ideal es llevar esta contratacin en nuestro medio no slo al plano de lo individual, sino que trascienda al orden colectivo; naturalmente que dada la idiosincrasia de nuestro medio, es tarea harto difcil, ya que no obstante ser una modalidad que puede ser la apertura a nuevos empleos, siempre se dan posiciones intransigentes, tal como la afirmacin, que es por la proteccin del trabajador que no se deben permitir nuevas regulaciones que contraren preceptos constitucionales, se deja como lo indiqu al principio sectores precisamente de trabajadores desprotegidos, que por una u otra circunstancia no pueden por razn de tiempo ingresar al mercado laboral y todo motivado por una estructura laboral, ya no acorde a los cambios actuales. f) g) h) 7.la IMPORTANCIA DEL TRABAJO A TIEMPO PARCIAL importancia del trabajo a tiempo parcial en pases

Obviamente

tercermundistas como el nuestro, recobra vigor inters en la medida que se analizan otras latitudes y por supuesto sociedades con un mayor y marcado crecimiento y desarrollo econmico.

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Naturalmente que esto nos lleva a revisar frmulas que han sido utilizadas en esos mercados laborales y parte de su xito estriba en la incorporacin jurdica del trabajo a tiempo parcial. Es por ello que el trabajo a tiempo parcial se halla bastante ms desarrollado en Gran Bretaa en comparacin a sociedades como la de Francia y la Repblica Federal Alemana, en la que incluso hacia el ao de 1979, representaba en los tres pases alrededor de nueve millones de trabajadores. Aunque dichas cifras deben ser tomadas como marco de referencia y con la prudencia que siempre deben marcar los datos estadsticos, ya que si bien la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) que considera el trabajo a tiempo parcial todo trabajo efectuado de manera regular y voluntaria durante una duracin sensiblemente ms corta que la normal es aceptada, en lneas generales, en los tres pases, no faltan factores que la diferencian. As, las estadsticas alemanas sobre valoran el nmero de los trabajadores a tiempo parcial en relacin con las estadsticas inglesas y francesas, ya que estn establecidas sobre la base de una norma de treinta y seis horas de trabajo como mximo, contra treinta horas en los otros dos pases. Naturalmente que esta diferenciacin que incluso puede inducir a un margen de error, dicha circunstancia queda tan solo a nivel estadstico. Con ello lo que quiero reafirmar es que esto en nada desvanece la importancia en s y por supuesto la actitud poltica que se tiene al respecto de parte de los sujetos de la relacin, es decir, empleador y trabajador, de tal suerte que definitivamente los empleadores tienen, evidentemente, mucho inters en que el umbral de definicin del trabajo a tiempo parcial, expresado en nmero de horas, sea lo ms elevado posible a fin de tener un tope que oponer a la reduccin de la duracin legal del trabajo a jornada completa, y para poder pagar a sus asalariados, siempre que sea posible, en proporcin a las horas trabajadas. Por el contrario, los asalariados tienen mucho inters en defender un umbral bajo, de manera que todo lo que se site por encima de este umbral, sea considerado como trabajo a jornada completa.

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Estas actitudes, quiz demasiado jurdicas tropiezan en la prctica con la realidad de los hechos, esto derivado que cada sector se acomoda a sus propias necesidades y de ah que sea necesario hacer la diferenciacin correspondiente, definitivamente en una forma ms profunda a la que se encuentra vigente en nuestra legislacin y esto como consecuencia que la distincin entre jornada completa y tiempo parcial est, por tanto, en funcin de las costumbres vigentes en cada rama o sector y por lo tanto la fijacin de un umbral a nivel nacional, no tiene ms que un alcance estadstico bastante limitado. 8.EVOLUCION DEL TRABAJO A TIEMPO PARCIAL.

En un primer momento o mejor dicho con base a un juicio apriorstico, pareciera que el trabajo a tiempo parcial surge como una necesidad a la carencia de empleo; no obstante ello, si se analizan sociedades ms desarrolladas como la de Gran Bretaa, Francia, Repblica Federal Alemana y Espaa, que son los marcos referenciales de mayor sustento en este tema, demuestran que la extensin del trabajo a tiempo parcial no es un fenmeno coyuntural ligado directamente a la crisis econmica, de tal suerte que por ejemplo en Gran Bretaa y Francia, esta modalidad de contratacin ha surgido antes de las crisis econmicas a que han estado sometidos dichos pases, ante lo cual no se podra atribuir la extensin del trabajo a tiempo parcial a la dificultad para encontrar empleos a jornada completa, lo que debe asumirse que dicho fenmeno est sustentado por el carcter voluntario, el cual obviamente prevalece sobre cualquier otra consideracin. Ante lo esbozado surge la interrogante Se puede deducir de todo esto que el trabajo a tiempo parcial no es nunca una solucin impuesta a los individuos por las circunstancias que dominan en el mercado del empleo? En cuanto a ello, debe asumirse una posicin mesurada, mxime en un mercado econmico en el cual da a da las circunstancias varan y por supuesto las respuestas que se dan tienen que ser diferentes, de tal suerte que no podemos homogenizar una

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respuesta nica al planteamiento, de ah que una circunstancia que es voluntaria en un perodo de crecimiento rpido de la oferta de empleo es superior a la demanda, puede transformarse en forzosa en otro momento, principalmente en un perodo de recesin. en funcin de las condiciones econmicas. Hechas las anteriores consideraciones, debemos coincidir que dicha modalidad en su carcter evolutivo no puede analizarse como un comportamiento impuesto de respuesta al subempleo. Esto no quiere decir que se asuma como verdad que estamos en presencia de una nueva forma del trabajo fundada en una relativizacin de los valores ligados al trabajo y en una revalorizacin del tiempo libre; frente a dicha afirmacin hay que tomar una posicin mesurada y por ende esperar los constantes cambios, ya que trabajar a tiempo parcial no significa lo mismo en el caso de un joven en vas de insercin profesional, de una mujer casada con hijos a su cargo, de un hombre adulto en la mitad de su carrera o de un trabajador de edad que est preparando su jubilacin. Las motivaciones son diferentes en cada caso. En la medida en que la condicin predominante en el trabajo sigue siendo la actitud del hombre frente sus necesidades, en dicha medida, son sus comportamientos en relacin al tiempo parcial los que revelan cambios profundos en su actuar social y de ah la configuracin de esta nueva forma de contratacin; esto se evidenciar an ms, si vamos al campo de la realidad donde las necesidades an son ms evidentes y ojo que no me refiero nicamente a las de orden econmico, sino que por la propia naturaleza del derecho de trabajo, trasciende a asuntos de orden personal (debe tenerse presente que muchas personas en edad adulta necesitan trabajar no tanto por razn de orden econmico, sino que por el simple hecho de sentirse an tiles). Queda claro sin lugar a dudas que el desarrollo del trabajo a tiempo parcial obedece a una serie de factores complejos y slo por razones de determinacin para fijarnos un parmetro, podramos indicar, entre otros, su crecimiento es El grado de libre albedro que caracteriza al empleo de tiempo parcial es, por tanto, susceptible de variables

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paralelo a otras tendencias bien conocidas de la poblacin activa entre los cuales tenemos el gran auge de la incorporacin de la mujer en el mercado laboral y por supuesto el incremento de la poblacin laboral activa en los servicios que se prestan. 9.MODALIDAD DEL TRABAJO A TIEMPO PARCIAL

Debe dejarse por sentado que el trabajo a tiempo parcial en ningn momento puede en forma equivocada ser equiparada al trabajo de media jornada. Si as lo hiciramos, estaramos desnaturalizando en s a esta modalidad, ya que la variedad de horarios vara y no por ello lo pondramos como trabajo de media jornada, lo cual como afirmo sera un craso error; la variedad de horarios es la muestra de que la extensin del tiempo parcial no es consecuencia de una poltica de transformacin de empleos a jornada completa en empleos a tiempo parcial como se teme con frecuencia; es ms bien un deseo por parte de los asalariados de que los horarios de trabajo sean ms flexibles y tambin la necesidad para los empleadores de disociar el tiempo de actividad de la empresa y el tiempo de trabajo individual. 10.- CARACTERSTICAS DE LOS TRABAJADORES A TIEMPO PARCIAL. Indiqu que esta nueva forma de contratacin tiende ser el instrumento adecuado para poder acceder a un mercado laboral por parte de sectores que derivados a las circunstancias tan rgidas, el mismo le es inaccesible, aunado que tambin puede ser utilizado como una poltica empresarial derivado de las condiciones de mercado. Conforme estudios realizados dentro de las sociedades cuya forma de trabajo cobr vital importancia para precisamente, entre otros, paliar esa necesidad a dichos sectores tenemos: que el trabajador a tiempo parcial tpico, es, en efecto con mucha frecuencia una trabajadora y de ah incluso en pases como Gran Bretaa, el

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trabajo a tiempo parcial constituye para las mujeres britnicas una modalidad privilegiada de acceso al mercado de trabajo; Es entre los veinticinco y los cuarenta y cuatro aos cuando las mujeres prefieren trabajar a tiempo parcial y los datos britnicos confirman la aplastante presencia de las mujeres casadas entre las trabajadoras a tiempo parcial; Los activos a tiempo parcial son poco numerosos en la industria y en el sector de servicios pblicos. En la industria el fenmeno es comprensible, ya que la mano de obra masculina predomina y el tiempo parcial sigue siendo una excepcin en el caso de los hombres. Algunas ramas como la agroalimentaria, la textil, la confeccin y algunas industrias de bienes de consumo emplean, sin embargo, efectivos no desdeables de trabajadores a tiempo parcial. En el sector de servicios pblicos, que emplean una mano de obra femenina abundante, la ausencia relativa de trabajadores a tiempo parcial es ms difcil de explicar. La rigidez de la estructura y de las normas de contratacin explica las reticencias de la Administracin ante el trabajo a tiempo parcial. Aqu, ms que en otras partes, la correspondencia entre el puesto y la persona domina todo y la Administracin tiene tendencia a considerar que el empleado a tiempo parcial produce un resultado inferior, que no puede ser compensado, posicin que asume sus excepciones, como el caso de la Repblica Federal Alemana, en la que en el mbito de docentes el trabajo a tiempo parcial est bastante extendido. Es en el sector privado donde estn concentrados la mayora de los trabajadores a tiempo parcial: el comercio, el sector de la banca y los seguros, los servicios prestados a los particulares (hotelera, restaurantes, etctera), y a las empresas, y los servicios no mercantiles son las ramas de actividad en las que la proporcin de la mano de obra a tiempo parcial es, en general ms elevada. Sin duda, la

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concentracin de los trabajadores a tiempo parcial en estas ramas obedece a la necesidad de prolongar las horas de apertura, de suministrar servicios en horas poco usuales o de satisfacer la demanda en las horas denominadas pico. Los datos estadsticos demuestran que en su mayora los trabajadores a tiempo parcial ejercen profesiones poco cualificadas. Naturalmente que esto no excluye la participacin de trabajadores que ejercen profesiones liberales, profesores, trabajadores sociales, cuadros administrativos, asesores de todo tipo y personas que ejercen profesiones intelectuales diversas. 11.DEMANDA DE EMPLEO A TIEMPO PARCIAL

Pareciera que la existencia de la presente forma de contratacin se origina nica y exclusivamente de la falta de empleo; esta afirmacin es equvoca, lo cual no quiere decir y segn nuestra aseveracin que dicha modalidad debe ser regulada en nuestro pas, para que partiendo de una certeza jurdica, la poblacin laboral pueda encontrar otra respuesta de empleo y con ello tener una nueva alternativa de sustento. Ahora bien, porqu indico que no se debe exclusivamente a la falta de empleo, porque, como lo he hecho en el presente estudio, utilizando el recurso de comparar sociedades ms desarrolladas que la nuestra, dicha modalidad ha tenido gran demanda incluso fuera de las crisis de empleo que han vivido dichas sociedades, lo que deviene que debe desterrarse esa idea que es derivado de una situacin dictada por la dificultad de las circunstancias que predominan actualmente en el mercado de empleo y por lo tanto se toma la decisin de aceptar un empleo a tiempo parcial porque no hay otro. Resulta claro que la motivacin principal que gua a los demandantes de empleo a tiempo parcial reside en su voluntad, ya sea de continuar otras actividades o de acceder a ms tiempo libre. Dentro de los diferentes actores que demandan la existencia de esta modalidad de contratacin tenemos:

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I.

LA MUJER

Queda claro el hecho de la presencia creciente de la mujer en este mbito de contratacin, derivado del gran auge que tienen actualmente dentro del mercado laboral, que se deriva de factores socio-culturales y econmicos entre los cuales tenemos: 1.2.3.Deseo de independencia; Necesidad de realizacin personal en el plano profesional; Voluntad de garantizar o de completar los ingresos del cnyuge.

La popularidad del tiempo parcial no hace ms que expresar la voluntad de las mujeres, principalmente las que estn casadas y tienen hijos a su cargo, de compaginar mejor su vida profesional con las obligaciones familiares. En otros casos expresa una aspiracin al tiempo libre.

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II.

GENTE DE MAYOR EDAD

Hay otros de empleos a tiempo parcial, adems de la mujer principalmente casada. Segn los datos britnicos, alrededor de 830,000 trabajadores a tiempo parcial, cerca del veinte por ciento de dicho total, tienen ms de sesenta aos. El trabajo a tiempo parcial es utilizado en este caso como medio de acceso progresivo a la jubilacin, principalmente para los hombres. Si el trabajo a tiempo parcial es una forma fcil de adaptar el esfuerzo que hay que suministrar a las capacidades fsicas de los individuos, como ocurre con los jubilados, se puede concebir que interese tambin a grupos cuya insercin profesional plantea un problema en este aspecto; es el caso, por ejemplo de algunos minusvlidos. III. JVENES

En la medida que el trabajo a tiempo parcial traduce la voluntad de continuar otras actividades adems de las profesionales, debera interesarle a otras categoras de la poblacin, adems de las mujeres casadas, como por ejemplo, a los jvenes y a los estudiantes. Puede servir tambin para suavizar la transicin demasiado brusca entre la escuela y el empleo, permitiendo a los jvenes entablar conocimiento con el mundo del trabajo al mismo tiempo que continan su formacin y para el efecto es bueno citar que la tendencia es muy clara en los Estados Unidos de Amrica, en la que cerca de los activos de al menos de veinte aos estn ocupados en base a un contrato de trabajo voluntario a tiempo parcial al mismo tiempo que continan sus estudios. Existe por lo tanto una demanda indiscutible de empleos a tiempo parcial en algunas categoras de la poblacin, pero es difcil tener una idea clara de las modalidades de tiempo parcial deseadas por los individuos, ya que las preferencias expresadas reflejan las presiones reales o supuestas del mercado de trabajo y las obligaciones de todo tipo que restringen la eleccin en materia de horarios.

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La decisin de trabajar a tiempo parcial, tanto como la preferencia expresada por ciertos horarios ms que por otros es, a menudo, un asunto de pareja e incluso de familia y no una decisin individual. Con lo anterior es claro que existen numerosos indicios que permiten pensar que la demanda de empleos a tiempo parcial va a continuar creciendo fuertemente en los prximos aos y esto se debe al carcter voluntario de que est imbuido y porque la demanda de tiempo parcial es a menudo sinnimo de aspiracin al tiempo libre y esto esta fuertemente relacionado con el nivel de instruccin y de ingresos de los individuos y con el grado de urbanizacin del entorno y por ende los candidatos al tiempo parcial continuarn multiplicndose. En lo referente a la influencia del nivel de ingresos, se sabe que la necesidad de completar los recursos de la familia es uno de los factores determinantes en la decisin de trabajar por parte de las mujeres casadas, ya que las esposas de los asalariados con ingresos bajos trabajan ms frecuentemente que las otras. 12.OFERTA DE EMPLEO A TIEMPO PARCIAL

Los empleadores tienen a menudo una posicin ambivalente frente al empleo a tiempo parcial, es decir, por un lado sealan desventajas que lo hacen tener una impresin negativa del mismo y por otro lado conocen sus ventajas, lo que indudablemente les hace tener una posicin positiva al respecto. Segn una interpretacin bastante extendida, los empleadores tendran inters por desarrollar el trabajo a tiempo parcial y, principalmente, por sustituir los asalariados a jornada completa por asalariados a tiempo parcial, simplemente porque ganan en el cambio al costar los segundos menos que los primeros. Su conducta obedecera, por consiguiente a un criterio simple y nico, el de la disminucin de los costos salariales. Por otro lado, este comportamiento de los empleadores formara parte de una estrategia patronal de respuesta a la crisis actual, cuya finalidad sera reducir al mximo el personal de planta y constituir una reserva de mano de obra de estatus ms o menos precario para cumplir

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tareas fcilmente separables de la actividad principal de la empresa y de responder a los momentos de mxima actividad. El trabajo a tiempo parcial no sera por tanto, ms que un medio de marginar una parte de los efectivos de la empresa y de disminuir la combatividad sindical de los trabajadores. Esta visin es muy simplista y muy acogida por los sindicalistas y ello se sustenta en el hecho que dicha modalidad de contratacin data antes de las crisis de las economas fuertes como Alemania, Francia, etctera y no existe dato alguno que nos indique que hay un gran auge al momento de surgir la recesin. Adems no es seguro, que la ventaja del costo menor sea tan evidente a los ojos de los empleadores, ya que el empleo a tiempo parcial presenta tambin inconvenientes para la empresa, que contrarrestan los ahorros realizados en los costos salariales. Por otra parte, si el factor costo es tan importante a sus ojos, es bastante 107difcil explicar la falta de prisa de los empleadores por crear el andamiaje para este tipo de modelo de contratacin. Lo nico cierto, que como cualquier figura contractual, tendr sus bondades y por supuestos sus desventajas, dentro de las cuales se sealan las siguientes: .- En el plano de los inconvenientes los empleadores tienen en cuenta los gastos de contratacin y de gestin adquiridos y de los costos adicionales en materia de equipamiento del puesto de trabajo. .- En el plano de las ventajas los empleadores sealan el mejor rendimiento por hora de los asalariados a tiempo parcial, su flexibilidad de utilizacin, que permite responder a las irregularidades de la actividad y hacer coincidir mejor las horas trabajadas y el plan de obligaciones de las empresas, su escaso ausentismo y su mayor estabilidad. Es claro de forma ms general, cualquier tentativa de divorciar los horarios de utilizacin de los equipos, del horario de trabajo tradicional, precisa una nueva organizacin de trabajo que puede ser generadora de empleos a tiempo parcial. La idea que preside esta modificacin en la organizacin del trabajo no es eminentemente la disminucin de los costos salariales, sino, al contrario, la rentabilizacin de los equipos y maximizar el volumen de negocios.

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Naturalmente que las anteriores consideraciones se refieren con exclusividad al sector privado, ya que el sector pblico por razones de orden jurdico relacionadas con la investidura de los funcionarios, es un campo poco explotado. Se esbozan tambin otras explicaciones, en especial la relacionada con la explicacin que consiste en decir que el trabajo a tiempo parcial no se desarrolla en la funcin pblica. Dicho criterio de suyo, es muy lamentable, ya que el sector pblico se puede constituir en un pionero en la creacin de esta modalidad, con lo cual se vendra a constituir en otra probabilidad de empleo. Tanto en el sector pblico como en el privado, el desarrollo del tiempo parcial es un elemento esencial de una poltica moderna de gestin de la mano de obra. Ciertamente, se comprende con facilidad que a la necesidad de flexibilidad en la utilizacin de la mano de obra, invocada por la patronal, los sindicatos responden insistiendo en la estabilidad y en la regularidad del empleo. Pero la realidad es que en una economa moderna, cuyas necesidades de personal y de calidades varan constantemente en el espacio y en el tiempo, la presencia de todo el mundo a las mismas y horas y en los mismos lugares de trabajo es un despilfarro o un estrangulamiento y, en ambos casos, una aberracin. En consecuencia, es necesario encontrar frmulas que permitan brindar flexibilidad de la gestin y seguridad en el empleo: el trabajo de tiempo parcial es una de esas frmulas y como tal requiere una participacin seria, meditada para que los cambios beneficien a todos, pero que por sobretodo, sea una nueva frmula de poder, como le he venido indicando acceder al mercado laboral.

III LA NECESIDAD DE UNA REGULACIN NORMATIVA

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La gran problemtica que de una u otra forma incide negativamente dentro la poltica de cualquier Estado, es la ausencia de reglas claras y concisas, que permitan de una manera u otra saber a que atenernos. Esto se evidencia fehacientemente, en la resistencia de capital extranjero de venir a invertir a nuestro pas, ante la ausencia de dicha regulacin. Obviamente la respuesta inmediata, tiene que ser: hagamos reglas claras y flexibles que permitan precisamente que ese capital (extranjero) decida invertir en nuestro pas. Y, eso es en esencia mi propuesta, es decir, hoy por hoy vemos como cada da las tasas de desempleo aumentan en una forma alarmante, derivado entre otros, que nuestra regulacin positiva vigente laboral en aras del principio de tutelaridad del trabajador se cie expresamente a manejar la regulacin laboral en una forma conservadora, es decir, no contemplar otras alternativas mas haya que lo que la propia norma contempla. Este comentario obedece, a que si bien es cierto existe una verdad irrefutable en cuanto a que la mecnica de relacin entre los individuos, la condicionan las circunstancias que lo rodean y que por ende la NORMA como tal siempre est, valga la expresin, un paso atrs de esa realidad, a pesar de ello, hoy por hoy existe el temor al cambio y por lo tanto hacer propuestas legales que en cierta medida hagan permisible a los sujetos contractuales innovar las forma de contratacin, pero con la garanta jurdica que esas innovaciones tendrn su propio andamiaje jurdico que permita generar confianza, pero por sobretodo, certeza jurdica. Naturalmente que mi propuesta, como lo dije al hacer el enfoque general, que da a da, uno de los elementos ms valioso que posee el hombre. ES SU TIEMPO y dada las caractersticas que genera la sociedad moderna el da de hoy, le exige a se hombre sacarle el mayor provecho econmico a efecto de poder crece. Si concebimos que el TIEMPO forma parte de los bienes que posee el hombre como tal, lo menos que puede hacer un ESTADO es propender a facilitarle su utilizacin; y esta claro que en TODA RELACION LABORAL el tiempo que esta dar respuesta a un sinnmero de necesidades que insisto da a da

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a disposicin un trabajador de un patrono, constituye uno de los elementos en la formalizacin material del CONTRATO DE TRABAJO. El problema que aqueja a nuestro sistema es que nuestro sistema laboral se basa en que ese espacio de tiempo es definido como JORNADA DE TRABAJO en sus diversas modalidades (es decir jornada ordinaria, jornada ordinaria nocturna, jornada ordinaria mixta, etctera) y por ende todos nos debemos sujetar a dichos parmetros. Y es aqu donde principia uno de tantos de nuestros problemas que inciden en el desempleo. Hemos vistos en el desarrollo de esta ponencia, como existe diversidad de personas que quieren acceder a un mercado laboral, ofreciendo su fuerza laboral, pero dentro de un espacio de tiempo inferior al contemplado en ley, por situaciones de orden personal propiamente, pero por la existencia de un parmetro fijo de tiempo estipulado en ley, el empresario no accede a incorporarlos al mercado laboral. Es claro que la posicin del empresario se sustenta en el hecho, que si l decidiese iniciar una relacin laboral con este tipo de poblacin laboral (valga el trmino) inmediatamente todas disposiciones laborales tendran una aplicacin inmediata a esa nueva contratacin, lo cual para nada parecera lgico ni mucho menos una buena inversin, independientemente que el propio mercado como tal este exigiendo esa forma de contratacin. Queda claro, que ante tal regulacin, para nada puede en algn momento cautivar a empresario alguno; por el contrario, la actitud tiene que ser de total indiferencia y hasta dira yo, de ni siquiera tomar en consideracin alguna propuesta al respecto. Esto es lgico, porque sin querer entrar a filosofar al respecto, para nada parece justo que una persona que permanece en menor espacio de tiempo al servicio de un empleador, pueda gozar cuantitativamente hablando de las mismas prestaciones que alguien que permanece mayor espacio de tiempo al servicio de se mismo empleador. Naturalmente ante ese cuadro, aquel que permanece mayor tiempo, de inmediato pretendera estar bajo la otra esfera de contratacin, porque al final, la posicin es la misma. Debo hacer hincapi, que este comentario en ningn

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momento pretende hacer referencia a empleados de primer o segundo orden. Lo que aqu se contempla es un equilibrio de justicia laboral. Haciendo un parntesis, pero que considero es propicio traerlo a colacin, es el hecho que es tal la fuerza de los cambios sociales, que los mismos se van a seguir dando a pesar que no existe regulacin jurdica que ampare los mismos, lo cual trae dira yo un doble efecto: a) la incapacidad del Estado de ser garante de una relacin; b) la desproteccin del ms dbil frente al capital. Tal situacin sucede hoy por hoy dentro de nuestro pas, es decir la famosa economa informal en la cual se da a diario una serie de transaccin de bienes y servicios, en la que el Estado es tan solo un simple espectador, con el detrimento que la carga impositiva que genera esas relaciones, en ningn momento va a sus arcas, lo cual va en desmedro de su capacidad de implementar los diferentes programas de gobierno. Si bien es cierto, toda comparacin no es nada edificante, estoy seguro que al igual que la Economa Informal, iguales circunstancias se darn dentro del mbito laboral, si no se da de inmediato un tratamiento especial y flexible al TIEMPO. Si estamos claros y conscientes, que en nuestro pas, por las razones que se quieran esbozar, una constante es el DESEMPLEO y con fundamento en las consideraciones anteriores, debo hacer hincapi, que la frmula del trabajo a tiempo parcial, desde m muy particular punto de vista, puede constituir un instrumento idneo para solventar la problemtica del desempleo, pero, insisto sobre la base de una regulacin jurdica, la cual en ningn momento puede viabilizar de modo alguno el socavar garantas sociales de los trabajadores. Debo ser enftico en este aspecto, toda vez, como lo afirme en lneas anteriores, los detractores de esta modalidad de contratacin sealan que sta podra convertirse en el instrumento legal del patrono para evadir sus compromisos legales adquiridos dentro de una contratacin normal de trabajo. Ante ello, es imprescindible la existencia de una regulacin jurdica que sirva de soporte a esta contratacin y que vele precisamente por la seguridad jurdica de las partes.

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La pregunta esencial es como generar esa normativa. La respuesta de suyo no es nada sencilla, pero considero que estarn de acuerdo conmigo, que parte de la respuesta, la tiene el ESTADO como tal y su apertura de dilogo con los diversos sectores del pas y para ello se hace necesario: ...Que el Estado conozca plenamente la realidad productiva del pas; Que el Estado conozca e identifique plenamente que sectores del pas se encuentran alejados del mercado laboral; Que el Estado haga permisible una nueva forma de incentivos a la iniciativa privada a efecto de que se genere empleo a ese sector que no acceda al mercado laboral; ..Garantizar por parte del ESTADO la seguridad social de los trabajadores a tiempo parcial, dentro de un marco de justicia. Garantizar las prestaciones de los trabajadores a tiempo parcial, los cuales deben hacerse efectivas acordes a la equivalencia del trabajo desarrollado; .Delimitar el espacio de tiempo, que permita tener la certeza cuando enfrentamos un trabajo a tiempo parcial y cuando estamos en relacin a una contratacin ordinaria. ..El no permitir que esta contratacin se haga en fraude a la ley. Hacer conciencia que no somos un ESTADO aislado que por s, puede tener su propia regulacin nica y exclusivamente en base a sus propias realidades. Est comprobadsimo que somos parte de un concierto de naciones y como tal recibimos todos los fenmenos que suceden en el mbito internacional. Est claro y es evidente incluso que con las nuevas regulaciones en el mbito de mercado que actualmente se discuten, van a determinar las nuevas relaciones laborales. Todo lo anterior, se circunscribe que lo ideal es que las partes involucradas dentro de la contratacin laboral, asuman sus roles, con la premisa del bien para todos, lo que generara una normativa justa, real, equilibrada. Con base a esto, tendramos:

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En el mbito de EMPLEADOR: creo que su papel es no perder vista que, si bien es cierto su finalidad es el xito empresarial, este indudablemente estar acompaado en la medida de que su recurso humano tenga acceso a un bienestar econmico, seguridad y bienestar social, lo cual es alcanzable en la aportacin que ellos tengan para la inversin en esos sectores y para ello se hace necesario salarios justos acordes a las capacidades y desarrollo de su entorno humano. EN CUANTO A LOS TRABAJADORES: su rol es esencial en este aspecto. Digo esencial, porque a travs de la organizacin de los trabajadores y especialmente en la negociacin colectiva es que van a surgir los lineamientos para dar forma a esta contratacin. No debemos perder de vista, que muchos de los grandes logros que se alcanzan en el mbito laboral, han surgido precisamente de la negociacin colectiva y de ah el papel preponderante que juega la organizacin colectiva de los trabajadores. Definitivamente que la actitud anterior, implica que dicho sector deje por un lado posiciones extremistas en relacin a este tema. La anterior afirmacin tiene sustento, cuando omos frecuentemente la negacin de nuevas frmulas de contratacin, bajo el argumento que todo va en perjuicio de la clase trabajadora, olvidando, como lo vimos en temas anteriores, que existe una fuerza laboral cuyo porcentaje da a da aumenta y a la cual le es negado el acceso al mercado laboral. Y, precisamente no tiene acceso al mercado laboral, porque no existe una frmula laboral diferente a la sancionada por el Estado. Ello conlleva que se desnaturalice la funcin de estos entes, dado que al no existir otra modalidad de trabajo que se adecue a las necesidades tanto de empleador como empleado, surja como consecuencia que pasen a engrosar las largas filas de desempleados o bien que su situacin sea aprovechada en desmedro de sus derechos. Considero que la responsabilidad es grande y de ah que los trabajadores organizados, deben hacer una revisin de su finalidad esencial y darse cuenta que es de suyo importante su aporte para encontrar y dar forma legal,
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a esta contratacin sin perder de vista que se trata tambin de trabajadores, ya que la idea no es que tengamos trabajadores de primera o de segunda categora o como en algn momento en otras sociedades les denominaron en una forma incorrecta como trabajadores marginales. EN CUANTO AL ESTADO: Yo dira, que al Estado le compete crear las condiciones necesarias a efecto de fluya la comunicacin inmediata entre empleador y empleado, generando una poltica propicia que desencadene en la sancin de una normativa que genere beneficios para todos.

Qu problemas podemos encontrar para poder generar esa normativa: S positivamente que una de los obstculos a vencer, es determinar con exactitud cuando estamos en presencia de un trabajo a tiempo parcial. Hemos visto, que es un acuerdo de voluntades, en la que la constante es la reduccin de tiempo en relacin a la jornada ordinaria de trabajo. Y ah, resulta el meollo del asunto, es decir, que la norma que regule esta contratacin en base a los consensos alcanzados nos indique como toda jornada de trabajo un mnimo o un mximo. La OIT defini el trabajo a tiempo parcial como un trabajo regular y voluntario durante un perodo de la jornada diaria o semanal considerablemente menor que la duracin normal corriente de las horas de trabajo (OIT,1963:440). En esta definicin ya se encontraban las tres notas caractersticas de la figura: ...voluntariedad regularidad reduccin de jornada.

Hay que destacar que hasta el Convenio OIT nmero 175, las normas internacionales del trabajo existentes, slo consideraron el trabajo a tiempo parcial de forma fragmentaria e incompleta. Tal Convenio no define el contrato a tiempo parcial, sino al trabajador a tiempo parcial, entendindose por tal todo trabajador asalariado cuya actividad laboral

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tiene una duracin normal inferior a la de los trabajadores a tiempo completo en situacin comparable estableciendo que la duracin normal de la actividad laboral a la que se hace referencia puede ser calculada semanalmente determinado. Vemos como la gran discrepancia, siempre ha oscilado en relacin al tiempo y como ste se convierte para m la nota clsica y distintiva en este tipo de contratos. Como referencia, vemos como en Espaa en la ltima reforma operada sobre el trabajo a tiempo parcial en la que se estipula que El contrato se entender celebrado a tiempo parcial cuando se haya acordado la prestacin de servicios durante un nmero de horas al da, a la semana, al mes o al ao inferior al 77% de la jornada a tiempo completo establecida en el Convenio Colectivo de aplicacin o, en su defecto, de la jornada ordinaria mxima legal... (4). Queda claro que la jornada reducida es el elemento fundamental para definir el contrato a tiempo parcial. Los servicios prestados en jornada reducida, delimitan el trabajo a tiempo parcial respecto del trabajo a tiempo completo y constituyen el objeto del contrato a tiempo parcial. De lo argido anteriormente queda lo suficientemente claro, que sealar un marco porcentual dentro del espacio tiempo como marco de referencia en relacin al trabajo ordinario, es de suyo la esencia de esta discusin, porque incluso la OIT no lo a podido determinar, sobre la base de la diversidad de las legislaciones. Esto conlleva a que para nuestro medio se hace indispensable que se site un rango, y con base a ello a tomar los mnimos y mximos de la jornada en este tipo de contratacin. Es evidente que la naturaleza de este contrato, conlleva y necesita de esfuerzos conjuntos, para encontrar el verdadero equilibrio, dado que o en promedio durante un perodo de empleo

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esta temtica nos llevar a cuestionamientos tales como el goce y el pago de prestaciones que si tomamos como elemento comn el de la justicia, en la medida que encontramos respuesta a determinar el espacio de tiempo con base a su cotejo con la jornada ordinaria, esa respuesta, tambin la podramos encontrar siguiendo la misma frmula. De lo argido debe colegirse que el andamiaje legal que sirva de fundamento en esta forma de contratacin deber centrar su especial atencin en determinar el porcentaje de tiempo que ser la nota distintiva, procurando que se salvaguarden las prestaciones de los trabajadores dentro de ese propio rgimen. Reitero, aunque pareciere repetitivo, el modelar un estatus jurdico para esta contratacin, ser un enorme avance dentro de nuestra legislacin y creera que sera un saludable hecho jurdico que tarde o temprano otras legislaciones prximas a la nuestra tratasen de imitar. Insisto, la clave es la apertura de pensamiento con una visin futurista, en la que la constante es el BIENESTAR DE TODOS. IV REGULACIN GUATEMALTECA DEL TIEMPO DENTRO DEL CONTRATO DE TRABAJO Es claro que previo a formular cualquier tipo de propuesta en cuanto al manejo de tiempo dentro del esquema laboral guatemalteco y que desemboque en crear la figura jurdica del CONTRATO A TIEMPO PARCIAL, es necesario desarrollar el marco jurdico actual que regula el manejo de tiempo en la relacin laboral en nuestro pas y por supuesto por razones didcticas presentar los alcances de dicha normativa. Naturalmente que dicha regulacin del manejo de tiempo desemboca en la figura de la JORNADA DE TRABAJO con sus diversas modalidades a saber y es por ello que dentro de la misma (JORNADA DE TRABAJO) tenemos disposiciones de rango constitucional y leyes ordinarias, que se transcribirn, haciendo al final las consideraciones pertinentes. Entrando en materia, tenemos:

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A)

DISPOSICIONES DE ORDEN CONSTITUCIONAL articulo 102.- Derechos

BASE LEGAL: Artculo 102 inciso g) de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, Esta disposicin constitucional estipula: sociales mnimos de la legislacin del trabajo. Son derechos sociales mnimos que fundamentan la legislacin del trabajo y la actividad de los tribunales y autoridades:...g) La jornada ordinaria de trabajo efectivo diurno no puede exceder de ocho horas diarias de trabajo, ni de cuarenta y cuatro horas a la semana, equivalente a cuarenta y ocho horas para los efectos exclusivos del pago del salario. La jornada ordinaria de trabajo efectivo nocturno no puede exceder de seis horas diarias, ni de treinta y seis a la semana. La jornada ordinaria de trabajo efectivo mixto no puede exceder de siete horas diarias, ni de cuarenta y dos a la semana. Todo trabajo efectivamente realizado fuera de las jornadas ordinarias, constituye jornada extraordinaria y debe ser remunerada como tal. aplicables las disposiciones relativas a las jornadas de trabajo. La ley determinar las situaciones de excepcin muy calificadas en las que no son Quienes por disposicin de ley, por la costumbre o por acuerdo con los empleadores laboren menos de cuarenta y cuatro horas semanales en jornada mixta, tendrn derecho a percibir ntegro el salario semanal. (el resaltado es nuestro). Se entiende por trabajo efectivo todo el tiempo que el trabajador permanezca a las rdenes o a disposicin del empleador. DISPOSICIONES ESPECIFICAS DE CARCTER ORDINARIO BASE LEGAL: Artculos 116, 117, 118, 121 y 124 del Cdigo de Trabajo. ARTICULO 116.- La jornada ordinaria de trabajo efectivo diurno no puede ser mayor de ocho horas diarias, ni exceder de un total de cuarenta y ocho horas a la semana. La jornada ordinaria de trabajo efectivo nocturno no puede ser mayor de seis horas diarias, ni exceder de un total de treinta y seis horas a la semana. Tiempo de trabajo efectivo es aqul en el que el trabajador permanezca a las rdenes del patrono. Trabajo diurno es el que se ejecuta entre las seis y las dieciocho horas de un mismo da. Trabajo nocturno es el que se ejecuta entre las

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dieciocho horas de un da y las seis horas del da siguiente. La labor diurna normal semanal ser de cuarenta y cinco horas de trabajo efectivo, equivalente a cuarenta y ocho horas para los efectos exclusivos del pago de salario. Se exceptan de esta disposicin los trabajadores agrcolas y ganaderos y los de las empresas donde labore un nmero menor de diez, cuya labor diurna normal semanal ser de cuarenta y ocho horas de trabajo efectivo, salvo costumbre ms favorable al trabajador. Pero esta excepcin no debe extenderse a las empresas agrcolas donde trabajen quinientos o ms trabajadores. ARTICULO 117.- La jornada ordinaria de trabajo efectivo mixto no puede ser mayor de siete horas diarias ni exceder de un total de cuarenta y dos horas a la semana. Jornada mixta es la que se ejecuta durante un tiempo que abarca parte del perodo diurno y parte del perodo nocturno. No obstante, se entiende por jornada nocturna la jornada mixta en que se laboren cuatro o ms horas durante el perodo nocturno. ARTICULO 118.- La jornada ordinaria que se ejecute en trabajos que por su propia naturaleza no sean insalubres o peligrosos, puede aumentarse entre patronos y trabajadores, hasta en dos horas diarias, siempre que no exceda, a la semana de los correspondientes lmites de cuarenta y ocho horas, treinta y seis horas y cuarenta y dos horas que para la jornada diurna, nocturna o mixta determinen los dos artculos anteriores. ARTICULO 119.- La jornada ordinaria de trabajo puede ser continua o dividirse en dos o ms perodos con intervalos de descanso que se adopten racionalmente a la naturaleza del trabajo de que se trate y a las necesidades del trabajador. Siempre que se pacte una jornada ordinaria continua, el trabajador tiene derecho a un descanso mnimo de media hora dentro de esa jornada, el que debe computarse como tiempo de trabajo efectivo.

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ARTICULO 120.- Los trabajadores permanentes que por disposicin legal o por acuerdo con los patronos laboren menos de cuarenta y ocho horas a la semana, tienen derecho de percibir ntegro el salario correspondiente a la semana ordinaria diurna. ARTICULO 121.- El trabajo efectivo que se ejecute fuera de los lmites de tiempo que determinan los artculos anteriores para la jornada ordinaria, o que exceda del lmite inferior que contractualmente se pacte, constituye jornada extraordinaria y debe ser remunerada por lo menos con un cincuenta por ciento ms de los salarios mnimos o de los salarios superiores a stos que hayan estipulado las partes. No se consideran horas extraordinarias las que el trabajador ocupe en subsanar los errores imputables slo a l cometidos durante la jornada ordinaria, ni las que sean consecuencia de su falta de actividad durante tal jornada, siempre que esto ltimo le sea imputable. ARTICULO 122.- Las jornadas ordinarias y extraordinarias no pueden exceder de un total de doce horas diarias, salvo caso de excepcin muy calificados que se determinen en el respectivo reglamento o que por siniestro ocurrido o riesgo inminente, peligren las personas, establecimientos, mquinas, instalaciones, plantos, productos o cosechas y que sin evidente perjuicio, no sea posible substituir a los trabajadores o suspender las labores de los que estn trabajando. Se prohbe a los patronos ordenar o permitir a sus trabajadores que trabajen extraordinariamente en labores que por su propia naturaleza sean insalubres o peligrosas. En los casos de calamidad pblica rige la misma salvedad que determina el prrafo primero de este artculo, siempre que el trabajo extraordinario sea necesario para conjurarla o atenuarla. En dichas circunstancias el trabajo que se realice se debe pagar como ordinario. ARTICULO 123.Los patronos deben consignar en sus libros de salarios o

planillas, separado de lo que se refiera a trabajo ordinario, lo que paguen a cada uno de sus trabajadores por concepto de trabajo extraordinario..

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ARTICULO 124.- No estn sujetos a las limitaciones de la jornada de trabajo: a) Los representantes del patrono; b) Los que laboren sin fiscalizacin superior inmediata; c) Los que ocupen puestos de vigilancia o que requieran su sola presencia; d) Los que cumplan su cometido fuera del local donde est establecida la empresa, como agentes comisionistas que tengan carcter de trabajadores; y e) Los dems trabajadores que desempeen labores que por su indudable naturaleza no estn sometidas a jornadas de trabajo. Sin embargo, todas estas personas no pueden ser obligadas a trabajar ms de doce horas, salvo casos de excepcin muy calificados que se determinen en el respectivo reglamento, correspondindoles en este supuesto el pago de las horas extraordinarias que se laboren con exceso al lmite de doce horas diarias. El Organismo Ejecutivo, mediante acuerdos emitidos por conducto del Ministerio de Trabajo y Previsin Social, debe dictar los reglamentos que sean necesarios para precisar los alcances de este artculo.

Conforme al contenido de la normativa tanto constitucional como ordinaria, se infiere que la misma est orientada a regular el siguiente contenido: Clases de jornadas: .- ORDINARIA: La jornada ordinaria de trabajo tiene las limitaciones diarias o semanales establecidas en el Cdigo de Trabajo y especialmente en el artculo 102 inciso g) de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. La jornada ordinaria puede ser: diurna, nocturna o mixta, la que deber ser convenida con el trabajador previamente, especficamente en el Contrato Individual de Trabajo, dentro de los lmites diarios o semanales establecidos legalmente.

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JORNADA ORDINARIA DIURNA:

Se considera diurna cualquier jornada

comprendida entre las 6:00 a las l8:00 horas la que no deber ser mayor de ocho horas diarias, ni de cuarenta y cuatro a la semana. JORNADA ORDINARIA NOCTURNA: La que comprende de las l8:00 horas de un da a las 6:00 horas del da siguiente, la cual no puede exceder de seis horas diarias ni de treinta y seis horas a la semana. JORNADA ORDINARIA MIXTA: Cualquiera que abarque parte de la jornada nocturna y parte de la jornada diurna, salvo que tenga cuatro o ms horas de nocturna en tal caso se tomar como jornada nocturna. La jornada mixta no puede exceder de siete horas diarias ni de cuarenta y dos a la semana. Puede dividirse en: Jornada continua y discontinua, tomando en cuenta el perodo de descanso que se convenga en el medio de la jornada de trabajo. Para que constituya jornada discontinua debe otorgarse ms de media hora para que los trabajadores tomen sus alimentos. .- EXTRAORDINARIA: Es aquella en la que se labora fuera de los lmites establecidos para las jornadas ordinarias, salvo lo contemplado en el artculo 118 del Cdigo de Trabajo, el cual permite que se extienda la jornada ordinaria hasta en dos horas ms, siempre que no exceda de los lmites semanales ya convenidos con el trabajador. .-) LAS PERSONAS NO SUJETAS A LAS LIMITACIONES DE LA JORNADA DE TRABAJO No estn sujetos a las limitaciones de la jornada de trabajo: a. los representantes del patrono. b. los que laboren sin fiscalizacin superior inmediata.

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c. los que ocupen puestos de vigilancia o que requieran su sola presencia. d. los agentes comisionistas que tengan carcter de trabajadores. e. los altos empleados. f. los empleados de confianza. g. los trabajadores de la Industria Petrolera. i. los dems trabajadores que por la naturaleza de su trabajo no estn sometidas a jornadas de trabajo. Sin embargo, a estas personas no se les puede obligar a que laboren ms de doce horas. Para los efectos de determinar qu trabajadores no estn sujetos a los lmites de la jornada de trabajo, se hace indispensable establecer las siguientes definiciones: ALTOS EMPLEADOS: Aquellos trabajadores que gozan de marcada

independencia en el desempeo de sus funciones y en quienes el patrono ha delegado la funcin de vigilancia superior, que corresponde a gestiones de alta jerarqua, verbigracia Directores Administrativos, Socios-Gestores, etc. EMPLEADOS DE CONFIANZA: Aquellos trabajadores que por razn de sus funciones tienen a su cargo la marcha y destino general de una empresa o estuvieren al tanto de los secretos de la misma, y devenguen un elevado sueldo que indique su importancia. EMPLEADOS QUE LABORAN SIN FISCALIZACION SUPERIOR INMEDIATA: Todos aquellos trabajadores que por la naturaleza de las labores que desempean y disfrutan de un salario fijo, no pueden ser controlados por el patrono o la persona encargada para el efecto en cuanto a la hora de entrada o salida del trabajo que efecten. Verbigracia, vendedores, cobradores, trabajadores a domicilio, etc.

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TRABAJADORES DE VIGILANCIA SUBALTERNA: Son aquellos trabajadores que se dedican a hacer labor de inspeccin. Verbigracia, capataces, veladores, cuidadores, guardianes, etc. V DE LA PROPUESTA DE LA NECESIDAD DE REGULAR EL CONTRATO DE TRABAJO A TIEMPO PARCIAL EN LA LEGISLACIN LABORAL GUATEMALTECA A lo largo del presente trabajo se ha evidenciado que el contrato de trabajo a tiempo parcial, es un instrumento legal que de una manera u otra ha venido a satisfacer las necesidades de un grueso nmero de trabajadores del mercado internacional en pases tales como Francia, Espaa, Inglaterra y otros. Dentro del mercado laboral guatemalteco, ya existe le plena necesidad de que exista una norma que regule esta situacin, es decir, relaciones de trabajo que se generan dentro de un espacio de tiempo menor a los parmetros de jornadas de trabajo, que se identificaron dentro del tema anterior. La postura en nuestro medio es que por razones de orden constitucional dicha regulacin no es factible y para ello sustentan su posicin en lo que para el efecto precepta en su parte conducente el artculo 102 literal g) de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. Obviamente, con todo el respeto del caso, disiento de dicha posicin, ya que si se analiza en una forma integral, no slo los preceptos constitucionales, sino adems la legislacin positiva vigente laboral, encontraremos que el crear la figura del CONTRATO DE TRABAJO A TIEMPO PARCIAL, la misma est dotada de una justicia social y econmica, la cual surge naturalmente de realidades del propio mercado laboral. Y, es esto el punto toral de mi propuesta: Hoy por hoy, dentro del mercado laboral guatemalteco surgen da tras da necesidades empresariales de contratar personal dentro de un espacio de tiempo menor al contemplado dentro de nuestra regulacin jurdica y por supuesto la necesidad de sectores de la

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poblacin guatemalteca de acceder a un mercado laboral, pero dentro de un espacio de tiempo menor al contemplado en ley por diversidad de razones. Hago hincapi que la necesidad existe, pero ante todo, adems existe la posibilidad legal de regular la contratacin objeto del presente trabajo, sin que ello conlleva trastocar o vulnerar preceptos constitucionales. Porqu afirmo que existe la posibilidad de regular la contratacin de trabajo a tiempo parcial dentro de la legislacin laboral? Examinemos las siguientes disposiciones: A) DE ORDEN CONSTITUCIONAL La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala estipula en su artculo uno: Artculo 1.- Proteccin a la persona. El Estado de Guatemala se organiza para proteger a la persona y a la familia; su fin supremo es la realizacin del bien comn. (el resaltado es nuestro). En su artculo dos: Artculo 2. Deberes del Estado. Es deber del Estado garantizarle a los habitantes de la Repblica la vida, la libertad, la justicia, la seguridad, la paz y el desarrollo integral de la persona. En su artculo 101: Artculo 101.- Derecho al trabajo. El trabajo es un derecho de la persona y una obligacin social. El rgimen laboral del pas debe organizarse conforme a principios de justicia social. En su artculo 102 literales b) y c): Artculo 102.- Derechos sociales mnimos de la legislacin del trabajo. Son derechos sociales mnimos que fundamentan la legislacin del trabajo y la actividad de los tribunales y autoridades: ...b) Todo trabajo ser equitativamente remunerado, salvo lo que al respecto determine la ley; c) Igualdad de salario para igual trabajo prestado en igualdad de condiciones, eficiencia y antigedad. B) DISPOSICIONES LEGALES LABORALES. El artculo 20 del Cdigo de trabajo al sealar las condiciones dentro de un contrato individual de trabajo en su parte conducente estipula: ARTICULO 20 ...Son condiciones o elementos de la prestacin de los servicios o ejecucin de una obra: la materia u objeto; la forma o modo

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de desempeo; EL TIEMPO DE SU REALIZACIN (el resaltado y la negrilla a es ma); El artculo 29 del Cdigo de trabajo en su literal g) estipula: ARTICULO 29 El contrato escrito de trabajo debe contener: ...g) El tiempo de la jornada de trabajo y las horas en que debe prestarse. ... El artculo 88 del Cdigo de Trabajo estipula en su parte conducente: ARTICULO 88.- Salario o sueldo es la retribucin que el patrono debe pagar al trabajador en virtud del cumplimiento del contrato de trabajo o de la relacin de trabajo vigente entre ambos. Salvo las excepciones legales, todo servicio prestado por un trabajador a su respectivo patrono, debe ser remunerado por ste. El clculo de remuneracin para el efecto de su pago, puede pactarse: a) Por unidad de tiempo (por mes, quincena, semana, da u hora) ... (la negrilla es ma). El Acuerdo Gubernativo nmero cuatrocientos cincuenta y nueve guin dos mil dos de fecha veintiocho de noviembre de dos mil dos, publicado en el Diario de Centro Amrica (Diario Oficial) con fecha veintinueve de noviembre de dos mil dos, que regula la fijacin de salarios mnimos para actividades agrcolas y no agrcolas y que surte sus efectos jurdicos el uno de enero del ao dos mil tres, en su artculo nueve (9) estipula: Artculo 9. SALARIOS MINIMOS DE ACTIVIDADES NO SUJETAS A JORNADA COMPLETA O POR DIA. Todos los salarios de las actividades no agrcolas, incluyendo los del artculo 8 de este Acuerdo Gubernativo y los trabajadores de los medios de comunicacin social, cuya remuneracin no se haga por el da o jornada completa, quedan aumentados en un DOCE POR CIENTO (12%) a partir de la vigencia de este Acuerdo. (la negrilla y subrayado son mos). DEL ANLISIS DE LAS DISPOSICIONES LEGALES: Si revisamos la normativa anteriormente citada, encontramos los siguientes supuestos jurdicos: 2. En materia Constitucional:

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...persona;

El fin supremo del Estado es la realizacin del bien comn; El Estado debe, entre otros, garantizar el desarrollo integral de la El trabajo es un derecho de la persona y una obligacin social; JUSTICIA SOCIAL;

.- El Rgimen laboral debe organizarse conforme a principios de ...3. antigedad. En materia de Ley Ordinaria: .- El tiempo es una de las condiciones de la relacin laboral. ..completa. Si comparamos los supuestos jurdicos anteriormente descritos con los elementos que en s configuran el trabajo a tiempo parcial, tenemos: .- Tanto la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, como la legislacin ordinaria laboral reconocen que una de las condiciones del contrato de trabajo es el tiempo; .Tanto la legislacin constitucional como la legislacin ordinaria laboral, contemplan que la contraprestacin por un servicio prestado es el salario; .- En s el trabajo a tiempo parcial es aqul que se desarrolla en un espacio de tiempo menor al contemplado en forma ordinaria. Al momento de fijarse los salarios mnimos, ya se reconoce expresamente la existencia de contrataciones que no se realizan o mejor dicho no estn sujetas a JORNADA COMPLETA O POR DIA y de all la fijacin de la excepcin a la regla, al fijar un salario mnimo especial; .El salario dentro de un contrato de trabajo a tiempo parcial se va a fijar conforme al espacio de tiempo que permanezca el trabajador al servicio del El clculo de la remuneracin puede ser por mes, da, hora. La existencia de un salario que se pacte no por da o jornada Todo trabajo ser realizado en determinadas condiciones; Todo trabajo ser EQUITATIVAMENTE REMUNERADO; Igualdad de salario frente a iguales condiciones, eficiencia y

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patrono. Nuestra legislacin constitucional contempla la EQUITATIVIDAD DEL SALARIO, lo cual es concordante con el contrato de mrito; .- El contrato de trabajo a tiempo parcial est imbuido de justicia social, es decir, que tanto la retribucin como los beneficios que se generan dentro de una relacin laboral debern ser pagados tomando como parmetros a aqul trabajo que se desarrolla dentro de una jornada ordinaria de trabajo. No sera justo, que alguien que labora menor tiempo, tenga cuantitativamente hablando, el mismo monto de prestaciones; .La propia norma constitucional seala que todos tenemos derecho al trabajo. En Guatemala existe una poblacin que tiene necesidad de acceder al mercado laboral, pero dentro de un espacio de tiempo menor al contemplado en la normativa general y por ende tiene todo el derecho a ofrecer sus servicios y como tal el Estado est en la obligacin de crear las facilidades necesarias para que ese sector pueda TRABAJAR. El contrato de trabajo a tiempo parcial, en virtud de desarrollarse dentro de un espacio de tiempo menor, abre la posibilidad de captar y regular jurdicamente dicha institucin. .- El Estado como tal se organiza para alcanzar el bien comn. Ello implica que su tarea en ningn momento puede ser discriminatoria, sino por el contrario, todas sus medidas deben tender a que el beneficio sea universal. En Guatemala, hoy por hoy se dan relaciones de trabajo que no estn reguladas en forma especfica en el ordenamiento legal laboral, en virtud que no es justo que se tenga que asumir las consecuencias jurdicas en igual forma que una relacin que se basa en otras condiciones de tiempo. Ello conlleva, que ese grupo de trabajadores no sea cubierto por la regulacin legal laboral, contravinindose entonces el alcanzar el bien comn, ya que al no existir en una forma especfica esa figura en la legislacin, muchas empresas optan por no contratar a personal bajo esa modalidad por la incertidumbre jurdica que existe. El contrato de trabajo a tiempo parcial, sustentado tambin en esa posicin constitucional, permite regularizar jurdicamente la situacin del trabajador, sin menoscabo de todas las garantas que se le conceden a un trabajador, eso s siempre desde el punto de vista de lo equitativo y lo justo.

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En cuanto a la disposicin contenida en la Constitucin Poltica de Guatemala en lo referente al ltimo prrafo del artculo 102 literal g) y que en algn momento ha sido esgrimido como criterio para no dar cabida a una regulacin adicional dentro de la contratacin laboral, como lo sera el CONTRATO DE TRABAJO A TIEMPO PARCIAL, es claro que dicha interpretacin adolece de ser integral y pretende sobre una situacin casustica, vulnerar principios tales como la equidad y justicia antes esbozados. Sustento lo anterior, porque al analizar la CONSTITUCIN en forma integral, vemos como el CONTRATO DE TRABAJO A TIEMPO PARCIAL es viable su regulacin, dado que como indiqu anteriormente, el principio bsico de la CONSTITUCIN es el BIEN COMUN y el no permitir que exista una norma que proteja a cierto sector de la poblacin, que de hecho ya lo realiza, como lo es prestar sus servicios por un tiempo menor al estipulado, es contravenir su propia naturaleza. Obviamente por certeza jurdica en la regulacin interna que regule el CONTRATO DE TRABAJO A TIEMPO PARCIAL, al igual que sucede con el manejo de tiempo dentro de los contratos ordinarios, la clave est en fijar la condicin del tiempo, elemento que lo va diferenciar de los de una jornada completa, va a estar sujeto a un porcentaje determinado en relacin al contrato tpico y en el que definitivamente quedan a salvaguarda derechos tales como el de sindicacin, negociacin colectiva, seguridad y bienestar social, etctera. OTRAS CONSIDERACIONES Si vemos que en base a lo expuesto, tanto preceptos constitucionales, como de orden interno, el Contrato de Trabajo a Tiempo Parcial en ningn momento rie con los mismos y es ms, ya como lo vimos es incluso por propias disposiciones de orden gubernamental al momento de fijar salarios mnimos, que nuestra legislacin contempla trabajos en JORNADA NO COMPLETA, nuestra posicin se viene a fortalecer an ms con el hecho que la propia ORGANIZACIN INTERNACIONAL DE TRABAJO emiti el Convenio nmero 175 que denomin

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CONVENIO SOBRE EL TRABAJO A TEIMPO PARCIAL, el veinticuatro de junio de mil novecientos noventa y cuatro. La emisin del citado Convenio, viene a plasmar la enorme necesidad de crear el andamiaje legal oportuno para salvaguardar los derechos de los trabajadores que prestan sus servicios bajo estas circunstancias y que con el citado convenio se salvaguardan. Es claro que no existe impedimento legal alguno para que dentro de nuestra legislacin se regule el CONTRATO DE TRABAJO A TIEMPO PARCIAL. VI CONCLUSIONES b) Con la emisin de la normativa correspondiente al interno de nuestra legislacin en la que el elemento clave es la determinacin del porcentaje de tiempo que va imprimirle el sello diferenciador a este contrato en relacin al contrato tpico y por supuesto que se salvaguarden los derechos de los trabajadores; c) Que el Estado de Guatemala, ratifique el CONVENIO SOBRE EL TRABAJO A TIEMPO PARCIAL emitido por la Organizacin Internacional del Trabajo el veinticuatro de junio de mil novecientos noventa y cuatro. d) e) f) g) h) Que la regulacin del contrato de trabajo a tiempo parcial vendra a resguardar las garantas sociales y econmicas de los trabajadores. El contrato de trabajo a tiempo parcial es un instrumento que puede coadyuvar a reducir las tasas de desempleo. El contrato de trabajo a tiempo parcial permite la posibilidad a cierto sector de la poblacin de poder acceder al mercado laboral. El contrato de trabajo a tiempo parcial garantiza los principios constitucionales de equidad y justicia social. El contrato de trabajo a tiempo parcial permite al trabajador tener derecho a los beneficios de seguridad social, as como derecho a sindicacin.

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i) j)

El contrato de trabajo a tiempo parcial permitira al empresario contratar a nuevos empleados. El contrato de trabajo a tiempo parcial habitantes. es un instrumento que le permita al Estado garantizar el derecho al trabajo de todos sus

k) l) m) n) o) p) q)

El contrato de trabajo a tiempo parcial es en esencia un acuerdo de voluntades. En Guatemala no existe limitacin constitucional a efecto de que se formule una normativa especfica en relacin al trabajo a tiempo parcial. El trabajo de tiempo parcial por las condiciones econmicas y sociales imperantes en Guatemala, es una realidad. La no regulacin normativa del trabajo a tiempo parcial genera enormes perjuicios al trabajador. En el contrato de trabajo a tiempo parcial se dan los mismos elementos o condiciones que un contrato de trabajo tpico. El contrato de trabajo a tiempo parcial se desarrolla dentro de un espacio de tiempo menor al contrato de trabajo tpico. Para regularse en forma apropiada el trabajo parcial debe establecerse los parmetros de un mximo y un mnimo en cuanto al espacio de tiempo que permanecer el trabajador al servicio del empleador y que significar la nota distintiva frente al contrato de trabajo tpico.

r) s) t)

La adecuada regulacin del contrato de trabajo a tiempo parcial permitir que en ningn momento el empleador incurra en fraude de ley. En el mercado laboral internacional existe una adecuada regulacin del trabajo a tiempo parcial. La globalizacin exige que la normativa laboral de Guatemala se adecue a los constantes cambios que se generen.

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TEMARIO I. INTRODUCCION II. DE LAS CONSIDERACIONES GENERALES DEL CONTRATO A TIEMPO PARCIAL 1) Conceptualizacin de flexibilidad 2) Modalidades de la flexibilidad laboral 3) Importancia de la flexibilidad del tiempo de trabajo 4) Principales razones para la disminucin del tiempo de trabajo 5) Ambito del tiempo parcial 6) Conceptualizacin del trabajo a tiempo parcial 7) Importancia del trabajo a tiempo parcial 8) Evolucin del trabajo a tiempo parcial 9) Modalidad del trabajo a tiempo parcial 10) Caractersticas de los trabajadores a tiempo parcial 11) Demanda del empleo a tiempo parcial 12) Oferta de empleo a tiempo parcial III. LA NECESIDAD DE UNA REGULACIN NORMATIVA IV. REGULACIN GUATEMALTECA DEL TIEMPO DENTRO DEL CONTRATO DE TRABAJO V. DE LA PROPUESTA DE LA NECESIDAD DE REGULAR EL CONTRATO DE TRABAJO A TIEMPO PARCIAL EN LA LEGISLACIN LABORAL GUATEMALTECA VI. CONCLUSIONES

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CITAS BIBLIOGRAFICAS

1. Senise Barrio, Ma. Eugenia, El Trabajo a Tiempo Parcial como instrumento de creacin de empleo, Editorial Tecnos (Grupo Anaya, S. A.), Madrid, 2001, pag. 26. 2. Senise Barrio, Ma. Eugenia, ob. ct., pag. 26. 3. Senise Barrio, Ma. Eugenia, ob. ct., pag. 26. 4. Lefebvre, Francis, Trabajo a Tiempo Parcial, Editorial Francis Lefebvre, S. A., Madrid, 2000, Pag. 15.

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BIBLIOGRAFA

1. Senise Trabajo

Barrio, a

Ma.

Eugenia, Parcial

El

Tiempo

como

instrumento de creacin de empleo, Editorial Tecnos (Grupo Anaya, S. A.), Madrid, 2001. 2. Lefebvre, Francis, Trabajo a Tiempo Parcial, Editorial Francis Lefebvre, S. A., Madrid, 2000. 3. Molt Garca, Juan Ignacio, El Contrato de Trabajo a Tiempo Parcial, Editorial Montecorvo, S. A, Madrid, 2000. 4. Gonzlez del Rey Rodrguez, Ignacio, La Seguridad a Social Tiempo de los Trabajadores 1998. Parcial,

Editorial Tirant Lo Blanch, Valencia,

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5. Cabeza Pereiro, Jaime y Lousada Arochena, Jos Fernando, El Nuevo Rgimen Legal del Trabajo a Tiempo Parcial, Editorial Comares, Granada, 1999. 6. Convenio nmero 175 de la del Organizacin Internacional

Trabajo Convenio sobre el Trabajo a Tiempo Parcial, 24 de junio de 1994. 7. Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, 1985. 8. Cdigo de Trabajo de Guatemala y sus reformas (Decreto 1441 del Congreso de la Repblica), 1961. 9. Acuerdo Gubernativo nmero 4592002 de fecha 28 de noviembre de 2002, emitido por el Vicepresidente de la Repblica en Funciones de Presidente de Guatemala, publicado en el Diario de Centro Amrica (Diario Oficial), el 29 de noviembre de 2002. 10. Reglamento de los Trabajadores no sujetos a las limitaciones de la jornada de trabajo, Acuerdo 346 emitido por el Presidente de la Repblica con fecha 21 de diciembre de 1960.

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