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ANLISE DA ORIENTAO JURISPRUDENCIAL N 130 DA SDI-II DO TST A COMPETNCIA TERRRITORIAL DAS AES COLETIVAS TRABALHISTAS
Ronaldo Lima dos Santos*

Resumo: No mbito das aes coletivas, ultrapassada a discusso da competncia material, em virtude da novidade da matria e da integrao das normas dos artigos 2 da Lei n 7.347/85 e n 8.078/90 (que formam o microssistema das aes coletivas), surgiram diversas interpretaes doutrinrias e jurisprudenciais sobre o foro competente para essas demandas. No mbito do Judicirio Trabalhista o Tribunal Superior do Trabalho editou a Orientao Jurisprudencial n 130 da SDI-II, cujo contedo, em princpio, encontra-se em dissonncia com a moderna processualstica das aes coletivas e com os princpios do processo do trabalho, sendo a sua anlise minuciosa, em cotejo com as demais posies jurisprudenciais e doutrinrias do processo civil e do processo do trabalho, imprescindvel para definir-se os rumos das lides coletivas na Justia do Trabalho. Palavras-chave: processo do trabalho. Aes coletivas. Ao civil pblica. Competncia territorial. OJ 130 da SDI-II. Sumrio: 1 A evoluo da competncia para as lides coletivas trabalhistas. 2 Aplicao analgica de competncia absoluta. 3 Aplicao analgica de competncia quando a lei especfica contm preceito expresso sobre o tema. 4 Aplicao do artigo 93 do CDC s aes civis pblicas 5 A competncia territorial da ao civil pblica no entendimento do TST e da doutrina e jurisprudncia 6 Incompatibilidade da OJ-130 com o fundamento das aes coletivas e do processo do trabalho. 7 A OJ-130 e o artigo 16 da Lei da Ao Civil Pblica. 8 A soluo pelo processo do trabalho e a experincia das aes de cumprimento. 9 Concluses. 10 Bibliografia.

*Procurador do Trabalho da PRT/2 Regio. Mestre e Doutor em Direito do Trabalho pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo (USP). Professor de Direito do Trabalho da UNESP Universidade Estadual Paulista.

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1 A EVOLUO COMPETNCIA PARA AS LIDES COLETIVAS TRABALHISTAS Conforme afirmamos em outra oportunidade, ultrapassado o primeiro momento de discusso doutrinria sobre o cabimento das aes coletivas na Justia do Trabalho, e tambm em relao ao incremento da denominada jurisdio coletiva nesta Justia especializada, cuja configurao delineou-se com a conjugao dos preceitos do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90) e da Lei da Ao Civil Pblica (Lei n 7.347/ 85), passou a doutrina processual trabalhista a debruar-se sobre os denominados pontos sensveis das aes coletivas1, entre os quais se destaca a questo da competncia territorial para essas demandas. Em relao competncia para julgamento das aes coletivas na Justia do Trabalho, convm lembrar que a primeira questo versou sobre a competncia material, em face da inexistncia de previso especfica na legislao trabalhista sobre o cabimento da ao civil pblica na Justia do Trabalho. Aps diversas discusses judiciais e doutrinrias e, tendo em vista reiterados pronunciamentos do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Trabalhistas, bem como o advento da Lei Complementar n 75/93, que, em seu artigo 83 previu a atribuio do Ministrio Pblico do Trabalho para a propositura de ao civil pblica no mbito da Justia do Trabalho, para a
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defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos, consolidou-se o entendimento favorvel competncia da Justia do Trabalho para as aes civis pblicas em que a causa de pedir e o pedido delineiam-se a partir de conflitos decorrentes das relaes de trabalho, no esteio do artigo 114 da Constituio Federal de 1988. Essa competncia foi corroborada pelo Advento da Emenda Constitucional n 45/2004, que ampliou a competncia da Justia do Trabalho. Determinada a jurisdio competente, a questo recaiu sobre a definio da competncia funcional para o julgamento da ao civil pblica. Essa competncia extrada do artigo 2 da Lei n 7.347/ 85, que dispe: As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa. No incio das discusses a respeito da competncia funcional para apreciao da ao civil pblica no Judicirio Trabalhista, determinada corrente doutrinria, assemelhando a defesa dos interesses transindividuais em ao civil pblica com a tutela de direitos coletivos em dissdio coletivo, pregava a competncia originria dos Tribunais Regionais do Trabalho ou do Tribunal Superior do Trabalho, conforme a abrangncia do litgio, para a apreciao das aes civis pblicas, como se o provimento jurisdicional da ao civil pblica se co-

Santos, Ronaldo Lima dos. Legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para a tutela dos direitos individuais homogneos. In: 44 Congresso Brasileiro de Direito do Trabalho, Jornal do Congresso, So Paulo: LTr, 2004, p. 103.

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adunasse com o exerccio do poder normativo pelos tribunais. Embora tanto o dissdio coletivo quanto a ao civil pblica sejam instrumentos processuais vocacionados tutela de interesses transindividuais, eles no possuem identidade de finalidades e nem de procedimento. O dissdio coletivo objetiva a defesa de interesse coletivo da categoria, por meio da criao de normas e condies de trabalho ou interpretao de instrumento normativo da categoria, ao passo que a ao civil pblica tem por escopo a reparao do interesse metaindividual violado. O dissdio coletivo visa criao da norma jurdica a ser aplicada no caso concreto, enquanto pela ao civil pblica busca-se a aplicao de direito preexistente.
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O primeiro termina com o proferimento de um provimento jurisdicional de natureza constitutiva ou declaratria ao passo que a segunda caracteriza-se, predominantemente, por sua natureza condenatria. O divisor de guas foi a deciso proferida pelo Tribunal Superior do Trabalho em favor da competncia das Varas do Trabalho, na ao civil pblica promovida pelo Ministrio Pblico do Trabalho em face da Caixa Econmica Federal, buscando obstar a contratao irregular de Estagirios para substituio de mo-de-obra permanente 2. Aps reiteradas decises dos Tribunais Trabalhistas, a matria se pacificou em torno da competncia

AO CIVIL PBLICA. ESTAGIRIOS. DESVIO DE FINALIDADE. A ao civil pblica de natureza ordinria e individual, pois envolve a aplicao da legislao existente, o que implica dizer que, como qualquer Ao Ordinria, o rgo competente para apreci-la originariamente , em virtude do critrio da hierarquia, a Junta de Conciliao e Julgamento. No pode ser invocado, como causa de modificao da competncia o fato de a Ao ter sido ajuizada contra empresa de mbito nacional ou a circunstncia de o inqurito civil pblico ter sido instaurado a pedido de federao de mbito nacional, abrangendo atividades e relaes desenvolvidas nas circunscries dos vinte e quatro Tribunais Regionais do Trabalho, haja vista que o objetivo da presente Ao a estipulao de uma obrigao de no fazer a ser imposta Diviso Administrativa da CEF, que tem por sede a cidade de Braslia. Nesse sentido tem-se que a causa de pedir direta a orientao administrativa da CEF de utilizar o estagirio como mo-de-obra substitutiva dos empregados regulares. Destarte, a regra de competncia hierrquica a ser observada por analogia no est no mbito da competncia especfica da Justia do Trabalho, em especial a estabelecida no art. 2, I, a, da Lei n 7.701 de 21/12/88, seno que est no art. 93 da Lei n 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor, que declara, ressalvando a competncia da Justia Federal, competir Justia local do foro do lugar da ocorrncia do dano, quando de mbito local, e, no foro da capital do Estado ou no do Distrito Federal para os danos de mbito regional ou nacional). Parecem decisivas mais duas circunstncias: primeira, o ato contra o qual se dirige a Ao Civil Pblica no foi praticado pelas Superintendncias Regionais da Caixa, seno pela sua diviso Administrativa Nacional, com sede nesta Capital Federal. Assim, o comando sentencioso que porventura for emitido atingir o prprio ato originrio das supostas leses ordem jurdica laboral e aos interesses coletivos dos estagirios, e difusos daqueles que, integrantes da sociedade, so candidatos aos postos efetivos ora ocupados pelos estagirios. Segunda, de extrema inconvenincia que o primeiro grau de jurisdio seja o rgo de cpula do Tribunal Superior do Trabalho, retirando das partes as oportunidades recursais, com o sacrifcio, inclusive, do princpio do duplo grau de jurisdio. Deve-se realar, finalmente, que a competncia do TST em matria de dissdios coletivos resultou de imperativos lgicos e materiais de natureza diversa. Com efeito, no se poderia atribuir a qualquer Tribunal Regional do Pas o julgamento de dissdios coletivos cuja abrangncia fosse superior jurisdio territorial do TRT, sob pena de no-abrangncia, por inteiro, da lide coletiva. Ao Civil Pblica em que se declara a incompetncia do Tribunal Superior do Trabalho para apreciar o feito. (Ac un da SBDI2/TST n 881/96- Proc. TST- ACP-154.931/94.8 Rel. Min. Ronaldo Leal, j. 24.09.96 - Autor: Ministrio Pblico do Trabalho; R: Caixa Econmica Federal - DJU 1, de 29.11.96, p. 47434)

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funcional das varas do trabalho para a apreciao das aes civis pblicas propostas perante o Judicirio Trabalhista, independentemente da extenso do dano ou da abrangncia subjetiva da demanda. Atualmente, a temtica da competncia em sede ao civil pblica gira em torno de seu terceiro aspecto, o da determinao da competncia territorial para o julgamento dessas aes. Sobre a questo, foi editada a Orientao Jurisprudencial n 130 da SDI-II do TST, in verbis: Ao civil pblica. Competncia territorial. Extenso do dano causado ou a ser reparado. Aplicao analgica do art. 93 do cdigo de defesa do consumidor. DJ 04.05.2004 - Pargrafo nico do artigo 168 do Regimento Interno do TST. Para a fixao da competncia territorial em sede de ao civil pblica, cumpre tomar em conta a extenso do dano causado ou a ser reparado, pautando-se pela incidncia analgica do art. 93 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Assim, se a extenso do dano a ser reparado limitarse ao mbito regional, a competncia de uma das Varas do Trabalho da Capital do Estado; se for de mbito supra-regional ou nacional, o foro o do Distrito Federal. Tendo em vista a repercusso na processualstica trabalhista deste entendimento jurisprudencial esposado pelo Tribunal Superior do Trabalho, pretendemos, com este trabalho, tecer algumas considera-

es sobre o contedo da OJ-130SDI-II do TST e sobre a competncia territorial das aes coletivas, como forma de prestar colaborao para a pacificao da matria com o entendimento que melhor se coadune com as finalidades das aes coletivas, os atuais mecanismos de acesso justia e as regras e princpios do direito processual do trabalho. 2 APLICAO ANALGICA DE COMPETNCIA ABSOLUTA Embora no mbito da teoria geral do processo a competncia territorial tenha natureza relativa, ou seja, passvel de modificao; na hiptese de ao civil pblica, ex vi artigo 2 da Lei n 7347/85, a competncia territorial equiparada competncia funcional do juzo, recebendo, por disposio legal, carter absoluto. Esse conferimento de carter absoluto competncia territorial no exclusividade das aes coletivas, pois encontrado em diversas disposies processuais. Entre as excees da relatividade da competncia territorial encontram-se as aes imobilirias relativas a direito de propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e demarcao de terras e nunciao de obra nova (art. 95, CPC); as aes em que a Unio for autora, r ou interveniente (art. 99, CPC). Nas reclamaes trabalhistas, a competncia territorial relativamente absoluta, posto que no admitem foro de eleio (art. 651, CLT).

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Consiste a analogia num meio de integrao da norma jurdica pelo qual uma norma, estabelecida com e para uma determinada facti species, aplicvel a uma conduta para a qual no h norma, havendo entre ambos os supostos fticos uma semelhana. 4 Denomina-se analogia legis a que parte de um preceito legal e aplica-o a casos semelhantes, e analogia iuris a que parte de diversas dis matria que posies legais e, por deve A redao da pressa encontrar previso ex- induo, obtm prinem lei, sua regulamenOJ-130, tal como est, tao no comporta interpre- cpios comuns que tao extensiva e tampouco so aplicados aos cacom a tese da aplicaaplicao analgica, pois na sos no direta e exo analgica da comausncia de disposio expressamente previspetncia territorial pressa sobre a competncia para apreciao de determitos pelas regras leprevista no artigo 93 ao, aplica-se da Lei n 8.078/90 s nada lide ou Karl Engisch, aoa gais.5 regra geral. O pressuposto aes civis pblicas da distinguir lacuna e ausncia Lei n 7.347/85 de disposies excepcionais, para a aplicao da dissona do entendi- esclarece que na ausncia de analogia exatamenregra excepcional intervm mento doutrinrio so- ento pura e simplesmente o te a existncia de bre a matria e contra- preceito-regra, de forma que uma lacuna legal, a tambm no se poderia isto , a ausncia ria a teoria geral do falar de lacuna. de norma especfica processo. Na realidapara o disciplinade, o entendimento esposado na OJ-130 reflete, no uma mento de determinada situao aplicao analgica, mas, quando ftica, ou, nos dizeres de Karl muito, uma interpretao sistemti- Engisch, uma incompletude insaca das Leis n 7.347/85 e 8.078/90, tisfatria no seio do todo jurdico. Lacuna significa vcuo, falha, como veremos a seguir. falta, omisso.6 3 APLICAO ANALGICA DE COMPETNCIA QUANDO
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Competncia matria que deve encontrar previso expressa em lei, sua regulamentao no comporta interpretao extensiva e tampouco aplicao analgica, pois na ausncia de disposio expressa sobre a competncia para apreciao de determinada lide ou ao, aplica-se a regra geral. Karl Engisch, ao distinguir lacuna e ausncia de disposies excepcionais, esclarece que na ausncia de regra excepcional intervm ento pura e simplesmente o preceito-regra, de forma que a tambm no se poderia falar de lacuna3. Competncia

A LEI ESPECFICA CONTM PRECEITO EXPRESSO SOBRE O TEMA.

Desse modo, reportar-se aplicao analgica do artigo 93 da

ENGISCH, Karl. Introduo ao pensamento jurdico. Trad. J. Batista Machado. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2001, p. 283. 4 FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito. So Paulo: Atlas, 1991, p. 272. 5 Idem. Ibidem, pp. 272-273. 6 FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Aurlio sculo XXI: o dicionrio da lngua portuguesa. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1999, p. 1177.

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Lei n 8078/90 s aes civis pblicas, tal como delineado na OJ-130TST, s teria sentido na ausncia de norma especfica sobre o tema na Lei n 7.347/85, sendo incongruente com todo o sistema de integrao do direito a aplicao analgica de competncia quando a lei especfica contm preceito expresso sobre o tema (art. 2, Lei n 7.347/85). Mesmo que estivssemos diante de eventual ausncia de norma especfica na Lei n 7.347/85 sobre a matria em comento, no haveria qualquer lacuna, posto que, como ressalta Rodolfo de Camargo Mancuso, h um necessrio entrelaamento e complementao entre as Leis n 7.347/85 e n 8.078/90, de forma que impende tomar tais dispositivos conjuntamente, em interpretao sistemtica, sob as diretrizes da razoabilidade e da plenitude da ordem jurdica, tudo de molde a que ao final reste preservado o objetivo precpuo, que o da efetiva tutela judicial aos interesses metaindividuais 7. Em resumo, em razo da imbricao entre as regras processuais da Lei da Ao Civil Pblica e as do Cdigo de Defesa do Consumidor, estabelecida pelo artigo 90 deste, que determina que Aplicamse s aes previstas neste Ttulo as normas do Cdigo de Processo Civil e da Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, inclusive no que respeita ao inqurito civil, naquilo que no contrariar suas disposies, e pelo artigo 21 da Lei n 7.347/85 que prescreve
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que Aplicam-se defesa dos direitos e interesses difusos, coletivos e individuais, no que for cabvel, os dispositivos do Ttulo III da Lei que instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor, melhor seria que o Tribunal Superior do Trabalho, na redao da OJ130, tivesse utilizado a expresso interpretao sistemtica. No entanto, embora a interpretao sistemtica seja a melhor tcnica de entrelaamento entres as Leis 7.347/85 e 8.078/90, ressaltamos que alguns ilustres doutrinadores, tal como o Tribunal Superior do Trabalho, utilizam a analogia como forma de estabelecer esse vnculo entre as duas leis e as competncias territoriais nelas previstas, como Hugo Nigro Mazzilli8 e Ada Pellegini Grinover9 ; porm, a Professora da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo refere-se aplicao da analogia extensiva da inteno do legislador e no analogia legis como o fez o Tribunal Superior do Trabalho. 4 APLICAO DO ARTIGO 93 DO CDC S AES CIVIS PBLICAS Antes de analisarmos a interpretao conferida pela OJ-130 regra do artigo 93 da Lei n 8.078/ 90, mister discorrer sobre a aplicao desse dispositivo legal s aes civis pblicas, tendo em vista, como j mencionado, a existncia da regra especfica do artigo 2 da Lei n 7347/85 que fixa o local do dano como critrio para a definio da competncia territorial.

MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Ao civil pblica. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1999, p. 68. 8 MAZZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em juzo. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 181. 9 GRINOVER, Ada Pellegrini et al. Cdigo de defesa do consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 804.

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Um primeiro argumento contrrio sustenta que o artigo 93 do CDC no tem aplicabilidade em sede de ao civil pblica para a tutela de direitos difusos e coletivos, uma vez que referido dispositivo legal est inserido no Captulo II do Ttulo III do CDC que trata Das aes coletivas para a defesa de interesses individuais homogneos.

dessa posio evidente, levando a seu repdio pela razo e pelo bom senso, para o resguardo da coerncia do ordenamento 10.

Rodolfo de Camargo Mancuso elucida que a interpretao teolgica deve privilegiar a interpretao que assegura o melhor e mais efetivo acesso do conflito coletivo apreciao do rgo Tal argumento se encontra re- jurisdicional, no havendo anfutado pela maior parte da doutri- tinomia ou contrariedade entre as na e da jurisprudncia, uma vez regras de competncia da LACP, do que o prprio artigo 21 da Lei n CDC e da CF/88, estendendo-se o 7.347/85 determina que Aplicam- artigo 93 do CDC s aes civis pblidas em geral.11 se defesa dos direitos Tambm Aluisio e interesses difusos, coA regra do artigo 2 da Lei Gonalves de Casletivos e individuais, n 7.347/85 no assim no que for cabvel, os incompatvel com o preceito tro Mendes, aps dispositivos do Ttulo do artigo 93 da Lei n 8.078, afirmar ser unssoIII da Lei que instituiu mas apenas se apresenta mais no na doutrina o o Cdigo de Defesa do especfico que aquele, posto entendimento seque tambm se baseia no gundo o qual o artiConsumidor Adedano para a aferio da comgo 93 do CDC rege mais, como assinala petncia, com a ampliao da qualquer processo Ada Pellegrini redao para se referir aos coletivo, indepenGrinover Ubi eadem, danos de mbito regional dentemente da espibi eadem juris disou nacional. cie de interesse, positio. a necessria aponta que cabe ao coerncia interna do hermeneuta a tarefa de sistema jurdico que exige a formulaharmonizao dos dois dispositivos o de regras idnticas em que se verifica a identidade de razo. Se o artigo legais. Segundo o autor, a concilia93 do CDC fosse aplicvel apenas aos o seria possvel alterando-se sointeresses individuais homogneos, o mente a fixao da regra pertinenresultado seria a regra da competn- te s causas decorrentes de danos 12 cia territorial d mbito nacional ou de mbito nacional ou regional. regional s para as aes em defesa dos A regra do artigo 2 da Lei n aludidos direitos, enquanto nos pro- 7.347/85 no assim incompatvel cessos coletivos para a tutela de inte- com o preceito do artigo 93 da Lei resses difusos e coletivos a competn- n 8.078, mas apenas se apresenta cia nacional ou regional ficaria fora do mais especfico que aquele, posto alcance da lei. O absurdo do resultado que tambm se baseia no dano para
GRINOVER, Ada Pellegrini et al. op. cit., pp. 804-805. MANCUSO, Rodolfo de Camargo. op. cit., pp. 68-9. 12 MENDES, Aluisio Gonalves de Castro. Aes coletivas no direito comparado e nacional. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2002, pp. 231-232.
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a aferio da competncia, com a ampliao da redao para se referir aos danos de mbito regional ou nacional. 5 A COMPETNCIA TERRITORIAL DA AO CIVIL PBLICA NO ENTENDIMENTO DO TST E NO DA DOUTRINA E JURISPRUDNCIA PROCESSUAL CIVIL Entre os diversos preceitos legais referentes s aes coletivas e tutela dos interesses difusos, coletivos e individuais homogneos, os artigos 93 e 104 do Cdigo de Defesa do Consumidor so os dispositivos que mais ensejam discusses e interpretaes diversas em face da falta de clareza e da forma de redao com que foram elaborados. Nesse contexto, a interpretao conferida pelo Tribunal Superior do Trabalho ao inciso II do artigo 93 do CDC, no pode, em princpio, ser considerada incorreta posto que emerge apenas como mais uma entre as diversas possibilidades de ilaes possveis a partir da anlise da redao desse preceito legal, assim redigido: Art. 93. Ressalvada a competncia da justia federal, competente para a causa a justia local: I no foro do lugar onde ocorreu ou deva ocorrer o dano, quando de mbito local; II no foro da Capital do Estado ou no Distrito Federal, para os danos de mbito nacional ou regional, aplicando-se as regras do Cdigo de Processo Civil aos casos de competncia concorrente.

Consoante o entendimento esposado pelo Tribunal Superior do Trabalho pela OJ-130, com base no inciso II do artigo em comento, para os danos de mbito regional, a competncia de uma das Varas da Capital do Estado; para os danos supra-regionais ou nacionais, o foro deve ser o do Distrito Federal. O Tribunal Superior do Trabalho criou a figura do dano supra-regional, isto , que abrange dois ou mais Estados, diferenciando-o do dano regional, que, no seu entendimento seria que aquele que abrangesse duas ou mais comarcas, mas que no extrapolaria o mbito territorial do Estado. O entendimento da mais alta Corte Trabalhista fica assim resumido:
EXTENSO DO DANO Local Regional Supra-Regional ou Nacional FORO COMPETENTE Vara do Trabalho da Respectiva Comarca Vara do Trabalho da Capital do Estado Vara do Trabalho do Distrito Federal

Pela criao do dano de mbito supra-regional, o entendimento do TST impar, no correspondendo efetivamente ao que pensam a doutrina e a jurisprudncia. Segundo Ada Pellegrini Grinover, o dano regional constitui aquele que se dispersa por mais de um Estado (equivale ao dano supra-regional do TST), para o qual a autora considera competente o foro da Capital do Estado ou do Distrito Federal; j na hiptese de danos nacionais (que abrange um considervel nmero de Estados) a competncia seria do Distrito Federal. Nos danos que abrangessem mais

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de uma comarca, mas que no extrapolassem os limites do Estado (equivalente ao dano regional do TST), a competncia seria de qualquer uma das comarcas13. Constatamos, nessa primeira anlise, que o conceito de dano regional do TST no coincide com o pensamento da doutrina e da jurisprudncia, que lhe concedem o significado de dano interestadual. No caso de danos envolvendo duas comarcas trabalhistas, a melhor interpretao corresponde a que confere competncia a qualquer das comarcas, segundo os critrios da preveno, e no Capital do Estado, como exposto na OJ-130. Nesse sentido, alm do posicionamento de Ada Pellegrini Grinover, anteriormente citado, manifestam-se Francisco Antonio de Oliveira, 14 Rodolfo de Camargo Mancuso, Galeno Lacerda e Edis Milar15 O entendimento esposado na OJ-130 do TST, segundo o qual os danos supra-regionais ou nacionais sejam de competncia do Distrito Federal no extrado diretamente da redao do inciso II do artigo 93 do CDC, tendo em vista que o legislador utilizou o conectivo ou ao referir-se aos foros da Capital do Estado ou do Distrito Federal, alm de inverter a referncia aos danos de mbito nacional ou regional, de modo que seqencialmente no h uma correspondncia entre Capital do Estado e dano regional; e

Distrito Federal e dano nacional: II no foro da Capital do Estado OU no Distrito Federal, para os danos de mbito nacional ou regional, aplicando-se as regras do Cdigo de Processo Civil aos casos de competncia concorrente (grifo nosso). Para que a interpretao do TST fosse correta, o preceito deveria estar assim redigido: II no foro da Capital do Estado E do Distrito Federal, RESPECTIVAMENTE, para os danos de mbito regional e nacional OU SUPRA-REGIONAIS, aplicando-se as regras do Cdigo de Processo Civil aos casos de competncia concorrente. A interpretao do TST, alm de conferir contedo diverso do predominantemente aceito para a expresso dano regional, acabou por determinar a competncia do Distrito Federal tanto para os danos interestaduais como para os danos nacionais, o que tambm destoa da doutrina minoritria do processo civil que concede ao Distrito Federal a competncia para os danos nacionais e Capital do Estado para os danos regionais (interestaduais), nos termos da redao do inciso II do artigo 93 do CDC por ns elaborada a ttulo de ilustrao. O entendimento da corrente minoritria fica assim ilustrado:

GRINOVER, Ada Pellegrini et al. op. cit., p. 808 OLIVEIRA, Francisco Antonio de. Ao civil pblica: enfoques trabalhistas. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1999, p. 60. 15 Apud MENDES, Aluisio Gonalves de Castro. op. cit., p. 65.
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EXTENSO DO DANO Local (uma ou mais comarcas) Regional (interestadual) Nacional

FORO COMPETENTE Vara da Comarca Vara da Capital de um dos Estados Vara da Capital do Distrito Federal

Por fim, a interpretao do TST tambm destoa da doutrina e da jurisprudncia predominantes no processo civil que conferem ao Distrito Federal simplesmente o statu de Estado, de forma que, nas hipteses de danos regionais (interestaduais) ou nacionais (com a abrangncia de um nmero considervel de Estados), qualquer Estado abrangido pelo dano ser considerado competente; se o dano envolver tambm o Distrito Federal, este ser considerado competente em concorrncia com os demais entes da federao abrangidos pelo dano. Consoante aponta Aluisio Gonalves de Castro Mendes, o artigo 93, inciso II, fixou o foro da capital do Estado ou do Distrito Federal, para os danos de mbito nacional ou regional. Parte da doutrina enxergou no dispositivo a incidncia de duas regras estanques de competncia, sendo uma delas exclusiva, interpretando que (a) se o dano fosse regional o processo tramitaria perante o foro da capital do Estado ou do Distrito Federal. Mas, (b) se nacional, a competncia seria to-somente dos rgos judiciais situados no Distrito Federal. Chegou-se a afirmar que a interpretao facilitaria o acesso justia, o que parece, com a devida vnia em relao
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autoridade dos que defenderam a posio, um total contra-senso. A designao de um nico foro, num pas com oito milhes (sic) e quinhentos mil quilmetros quadrados e cerca de 170 milhes de habitantes, representaria, sim, uma barreira intransponvel, desestmulo ou medida encarecedora, para que a maioria das entidades espalhadas pelo Brasil afora pudesse ajuizar a respectiva ao16. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia vem consolidando-se nesse sentido: Conflito de competncia. Ao Civil Pblica. Cdigo de Defesa do Consumidor. 1. Interpretando o art. 93, inciso II, do Cdigo de Defesa do Consumidor, j se manifestou esta Corte no sentido de que no h exclusividade do foro do Distrito Federal para o julgamento de ao civil pblica de mbito nacional. Isto porque o referido artigo, ao se referir Capital do Estado e ao Distrito Federal, invoca competncias territoriais concorrentes, devendo ser analisada a questo estando a Capital do Estado e o Distrito Federal em planos iguais, sem conotao especfica para o Distrito Federal. 2. Conflito conhecido para declarar a competncia do Primeiro Tribunal de Alada Civil de So Paulo para prosseguir no julgamento do feito. (Conflito de competncia 17.533/DF, Rel. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, Segunda Seo, DJU 30.12.2000, p. 120).

Idem. Ibidem, p. 237.

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Em sntese, segundo a doutrina e a jurisprudncia predominantes no processo civil, a competncia para as aes coletivas fica assim resumida:
EXTENSO DO DANO Local FORO COMPETENTE Vara da respectiva Comarca

Duas ou mais comarcas Vara de quaiquer das comarcas Regional Vara da Capital do Distrito Federal

bora haja regras de interpretao, no h normas sobre a aplicao das regras de interpretao, de modo que, em princpio, poderia o Tribunal Superior do Trabalho utilizar o mtodo de interpretao que melhor lhe conviesse sobre a competncia para os danos de mbito regional (interestadual) e nacional, apesar de destoar da doutrina predominante. No entanto, devemos analisar se a interpretao adotada pelo Tribunal Superior do Trabalho a que melhor se coaduna com os fundamentos que nortearam a elaborao da legislao das aes coletivas e com as regras e princpios do processo do trabalho. Entre esses aspectos, para os objetivos do nosso estudo, podemos destacar a preocupao com o acesso justia e a facilitao da produo probatria. A definio do local do dano como o foro competente para a apreciao das aes civis pblicas, entre outros fundamentos, objetou conferir competncia ao juzo mais prximo do local dos fatos, de sorte a privilegiar a investigao do ato praticado, das suas conseqncias e das responsabilidades, alm de facilitar a produo de provas, com agilizao do procedimento, ao evitar-se a burocratizao judiciria com o envio de precatrias17. Esse fundamento que norteou a escolha do local do dano como o critrio de determinao do foro competente, tambm deve balizar a interpretao do inciso II do artigo 93 do CDC; nesse ponto, a in-

Como se observa, a posio da doutrina predominante do processo civil e do Superior Tribunal de Justia concedem uma interpretao mais condizentes com os princpios do acesso justia do que aquela enunciada pelo C. Tribunal Superior do Trabalho por meio da OJ-130-SDI-II.
EXTENSO DO DANO Local Duas ou mais comarcas Regional (interestadual) ou Nacional FORO COMPETENTE Vara da respectiva Comarca Vara de quaiquer das comarcas Vara da Capital do Distrito Federal

6 INCOMPATIBILIDADE DA OJ-130 COM O FUNDAMENTO DAS AES COLETIVAS E DO PROCESSO DO TRABALHO A teoria geral do direito nos concede uma srie de mtodos interpretativos (histrico, sociolgico, teleolgico, lgico, axiolgico, gramatical, sistemtico); mas, em-

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OLIVEIRA, Francisco Antonio de. op. cit., pp. 59-60.

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terpretao conferida pela OJ-130 fere esses fundamentos, ao eleger como foros competentes para os diversos danos e suas dimenses, sempre o foro mais distante do local do dano. Assim, por exemplo, em danos que se estendem por duas ou mais comarcas, o fundamento das aes coletivas exige que privilegie uma das comarcas abrangidas pelo dano, e no a capital do Estado, como entendeu o Tribunal Superior do Trabalho. Por outro lado, na hiptese de danos interestaduais ou nacionais, o deslocamento da competncia para o foro do Distrito Federal desprivilegia todo o sistema de produo de provas e o acesso justia dos sujeitos processuais, que devero deslocar-se a foro distante do local dos fatos e, em se tratando de lides referentes s relaes de trabalho, do domiclio ou sede dos litigantes. No que se relaciona com a problemtica do acesso justia, o entendimento do Tribunal Superior do Trabalho, alm de dificultar o acesso dos entes legitimados, pelo dever de comparecimento a foro distante do local dos danos, tambm prejudica o acesso de testemunhas, encarecendo o procedimento. Essa dificuldade de acesso ao foro competente, no atinge com tanta intensidade o Ministrio Pblico do Trabalho, que tem Procuradorias em todos os Estados em que h Tribunais do Trabalho, mas prejudica veemente a atuao de associaes e sindicatos, que, geralmente, esto sediados em apenas um Estado ou municpio da Federao. Para a parte passiva, o prejuzo equivalente, posto que uma empresa po-

der ser demanda em localidade distante da sua sede ou de suas filiais. O entendimento esposado na OJ-130, ao ferir os princpios do processo coletivo, conseqentemente viola os prprios princpios do processo do trabalho, posto que a regra do artigo 2 da Lei n 7.347/ 85, ao aproximar o juzo competente do local dos fatos, traou os mesmos objetivos almejados pelo legislador trabalhista ao editar as regras de competncia do artigo 651 da CLT local da prestao de servios -, consistentes na facilitao da produo probatria e na abertura dos canais de acesso justia. 7 A OJ-130 E O ARTIGO 16 DA LEI DA AO CIVIL PBLICA Embora no constitua objeto do nosso trabalho a anlise da alterao incrementada no artigo 16 da Lei n 7.347/85 pela Lei n 9.494/ 97, para limitar os limites da coisa julgada erga omnes aos limites territoriais do rgo prolator - valendo lembrar que referido dispositivo considerado ineficaz pela doutrina dominante, por confundir competncia com efeitos subjetivos da coisa julgada -, guisa de exemplificao, o entendimento do Tribunal Superior do Trabalho criaria uma situao teratolgica na hiptese em que este mesmo Tribunal ou qualquer juiz de uma das Varas do Distrito Federal resolvesse dar aplicabilidade a este dispositivo, fazendo com que a deciso de um litgio com danos, por exemplo, nos Estados de So Paulo e Minas Gerais, fizesse efeitos somente no territrio de jurisdio da Vara julgadora e no nos locais do dano, pois as Varas do Distrito Federal

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no possuem jurisdio em todo o territrio nacional.

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competncia ao Distrito Federal tanto para os danos supra-regionais quanto para os nacionais. Embora tenhamos afirmado que predomina na doutrina processual civil o entendimento segundo o qual o inciso II do artigo 93 do CDC possui aplicabilidade s aes civis pblicas, a doutrina processual do trabalho vem construindo entendimento prprio de que, de acordos com os princpios e fundamentos do processo do trabalho, o artigo 93 do CDC no se aplica s aes civis pblicas trabalhistas. Segundo a doutrina trabalhista, a competncia territorial para apreciao da ao civil pblica no mbito da Justia do Trabalho deve observar somente a regra especfica do artigo 2 da Lei n 7.347/85. Desse modo a competncia territorial para julgamento da ao civil pblica na Justia do Trabalho da Vara do Trabalho ou do Juiz de Direito investido da jurisdio trabalhista (artigo 668 da CLT) do local do dano, independentemente da extenso da leso aos interesses transindividuais; na hiptese em que esta leso ultrapasse a rea de jurisdio da Vara do Trabalho que conheceu da demanda, o primeiro juzo que recebeu a ao estar prevento. Nesse sentido o magistrio de Raimundo Simo de Melo: a competncia originria para julgamento da ao civil pblica na Justia do Trabalho das Varas trabalhistas, como juzos de primeira instncia, nos termos da Lei n 7.347/85 (art. 2), mesmo que o dano aos interesses metaindividuais ultrapasse a jurisdio de um dado juzo; essa hiptese, competente ser aquele que primeiro

DF

SP

RJ

54321 54321 54321 54321 54321

Limites dos efeitos da coisa julgada (no abrangeria Rio de Janeiro e So Paulo) Local do dano interestadual (SP-RJ)

8 A SOLUO PELO PROCESSO DO TRABALHO E A EXPERINCIA DAS AES DE CUMPRIMENTO

Expusemos nas linhas anteriores o entendimento do Tribunal Superior do Trabalho em cotejamento com o entendimento da doutrina processual civil em relao aplicao do inciso II do artigo 93 do Cdigo de Defesa do Consumidor s aes civis pblicas e sua interpretao no que se refere aos foros competentes para os danos que extrapolem a jurisdio de uma comarca. Verificamos que o entendimento do Tribunal Superior do Trabalho no se coaduna com as posies adotadas pela doutrina e pela jurisprudncia do processo civil, posto que tanto a corrente minoritria quanto a majoritria enquadram os danos interestaduais na competncia de um dos Estados, ao passo que o TST confere

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receber a ao, prevento 18 .

que

se

torna

Francisco Antonio de Oliveira pronuncia-se no mesmo sentido: Em assim sendo, em sede de direitos difusos ou coletivos, ser competente para conhecer, instruir e julgar a ao a Junta de Conciliao e Julgamento, em que foi editado o ato, em que ocorreu o fato ou o dano, pouco importando se aquele ato, aquele fato ou aquele evento danoso extrapola a base territorial daquela Junta. A sentena que vier a ser proferida far coisa julgada erga omnes e ultra partes 19 . Em outra oportunidade, consideramos no aplicvel analogicamente a regra do inciso II do artigo 93 da Lei n 8.078/90; primeiro, porque o caput deste dispositivo excepcionou a competncia da Justia Federal e, em sendo as aes civis pblicas para a tutela de direitos transindividuais trabalhistas de competncia da Justia do Trabalho, a especificidade da matria suscita a mesma exceo, pois inegvel o interesse pblico no resguardo das competncias especficas; segundo, porque a regra do artigo 2 da Lei n 7.347/85, ao aproximar o juzo competente do local dos fatos, traou os mesmos objetivos almejados pelo legislador trabalhista ao editar as regras de competncia do artigo 651 da CLT local da prestao de

servios -, consistentes na facilitao da produo probatria e na abertura dos canais de acesso justia. 20 Ibraim Rocha mais rigoroso quanto competncia territorial para a ao civil pblica ao no aceitar a aplicao do artigo 2 da Lei n 7.347/85 ao civil pblica trabalhista em detrimento do artigo 651 da CLT, tendo em vista que o processo trabalhista traa garantia mnimas dos trabalhadores, categoria hipossuficiente21. Em palestra proferida no Seminrio sobre os 10 anos da ao civil pblica na Justia do Trabalho, realizado em Minas Gerais, pelo Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio e pelo Centro de Estudos Jurdicos da Procuradoria Regional do Trabalho da 3 Regio, o Juiz Jorge Luiz Souto Maior se posicionou pela aplicao do artigo 651 da CLT s aes coletivas trabalhistas. Assim, para parte da doutrina processual trabalhista, independentemente da extenso territorial da leso aos interesses transindividuais dos trabalhadores, a competncia estar adstrita jurisdio da Vara do Trabalho do lugar onde ocorreu ou deva ocorrer o dano. Na hiptese de competncia concorrente, estar prevento o primeiro juzo

18 MELO, Raimundo Simo. MELO, Raimundo Simo. Ao civil pblica na justia do trabalho. So Paulo: LTr, 2002, p. 158. Aqui divergimos do fundamento do ilustre Procurador do Trabalho ao negar a aplicao do artigo 93 do CDC s aes civis pblicas por se encontrar em Captulo referente s aes coletivas para a tutela dos interesses individuais homogneos, posto que os artigos 21 e 90, respectivamente, da LACP e do CDC, propiciam o entrelaamento entre os dois estatutos. 19 OLIVEIRA, Francisco Antonio de. op. cit., p. 230. 20 SANTOS, Ronaldo Lima dos. Sindicatos e aes coletivas: acesso justia, jurisdio coletiva e tutela dos direitos difusos, coletivos e individuais homogneos. So Paulo, LTr, 2003, p. 381. 21 ROCHA, Ibraim. Ao civil pblica e o processo do trabalho. So Paulo: LTr, 1996. p. 102.

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que recebeu a ao, no tendo aplicabilidade o inciso II do artigo 93 do CDC. No campo das lides coletivas, a regra do artigo 2 da Lei n 7.347/85 a que melhor se coaduna com os escopos da competncia prevista no artigo 651 da CLT, de facilitao do acesso justia e da coleta de provas. No se pode relegar ao oblvio que a ao de cumprimento constitui tpica ao coletiva para a tutela de interesses individuais homogneos, cuja propositura na Justia do Trabalho sempre observou o foro do local da prestao de servios pelos trabalhadores, independentemente da extenso do dano, sem qualquer prejuzo para o acesso justia e produo probatria, e sem invocao do inciso II do artigo 93 do CDC. 9 CONCLUSES A temtica pertinente competncia territorial das aes coletivas e, especificamente, da ao civil pblica, objeto de diversos debates na doutrina e na jurisprudncia, principalmente no referente aplicao do inciso II do artigo 93 do Cdigo de Defesa do Consumidor s aes civis pblicas e interpretao quanto ao foro competente nas hipteses de danos regionais e nacionais. O Tribunal Superior do Trabalho com vistas pacificao da jurisprudncia dos Tribunais Trabalhistas editou a Orientao Jurisprudencial n 130, por meio da Seo de Dissdios Individuais SDI-II. Alm de conferir contedo ao conceito de dano regional diverso do contido no artigo 93 do CDC e do entendimento predominante

da doutrina, o Tribunal Superior do Trabalho criou a figura do dano supra-regional, no contido na redao do artigo 93 do CDC; conferindo ao Distrito Federal a competncia para os danos supra-regionais e nacionais. Ao fixar a competncia das aes coletivas nos termos da OJ130, o Tribunal Superior do Trabalho dissona dos princpios e fundamentos das aes coletivas e do prprio processo do trabalho, principalmente do acesso justia e do foro mais favorvel colheita das provas, e adota critrios mais prejudiciais s aes coletivas trabalhistas do que os formulados pela doutrina processual civil, posto que a doutrina processual civil majoritria equipara o Distrito Federal a um dos Estados, dando-lhe competncia concorrente com estes nas hipteses de danos regionais (interestaduais) e nacionais. Mesmo a doutrina minoritria do processo civil posiciona-se no sentido de que os danos interestaduais so de competncia concorrente dos Estados e do Distrito Federal e, somente na hiptese de danos nacionais haveria a competncia exclusiva do Distrito Federal. Ao considerar-se o caminhar da doutrina trabalhista, a orientao jurisprudencial adotada pelo Tribunal Superior do Trabalho distancia-se mais ainda, tendo em vista a tendncia de negar-se a aplicao do artigo 93 do CDC s aes coletivas trabalhistas. Em resumo, a Orientao Jurisprudencial 130 da SDI-II do TST foi editada na efervescncia do debate a respeito das aes coletivas no processo do trabalho, cujos

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contornos vm firmando-se paulatinamente na doutrina e na jurisprudncia. O seu contedo dissona dos diversos posicionamentos da doutrina trabalhista, da praxe forense e do comportamento que vem sendo adotado pelos diversos entes legitimados para a propositura das aes coletivas e pelos juzes trabalhistas. A manuteno da OJ-130, neste momento, ter como efeito o engessamento das aes coletivas na Justia do Trabalho, fantasma que rondou por muito tempo as aes de cumprimento, at o cancelamento do famigerado Enunciado 310 do TST. 10 BIBLIOGRAFIA ENGISCH, Karl. Introduo ao pensamento jurdico. Trad. J. Batista Machado. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2001, p. 283. FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito. So Paulo: Atlas, 1991, p. 272. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Aurlio sculo XXI : o dicionrio da lngua portuguesa. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1999, p. 1177.

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