Derecho internacional privado.

El derecho internacional privado (DIPRI) en realidad es un derecho interno, dentro de la sociedad internacional, hay sujetos de derecho internacional por ejemplo Chile, Perú, Francia, santa sede, y el individuo eventualmente ha ido ganando terreno, las zonas de comunicación en estas sedes o sujetos se regula por el derecho internacional publico; dentro de cada país rige el derecho interno o nacional, igual llamado derecho domestico. Derecho interno: es el que rige en nuestro país. Derecho extranjero: es el derecho interno de otro país extranjero. Derecho internacional: es el derecho que rige entre sujetos de derecho internacional. El derecho internacional es atributivo en el tiempo y el derecho extranjero es atributivo en el espacio. Derecho atributivo es aquel que ubica la norma aplicable, no resuelve el fondo del asunto. El derecho internacional privado es atributivo y adjetivo. La mayor parte de la vida privada no provoca problemas respecto a la ley que se va a aplicar, por ejemplo si una chilena vende a otro chileno bienes situados en chile a través de un contrato celebrado en chile y que produce efecto y es ejecutado en chile, en este caso la capacidad de las partes, requisitos de forma y fondo del contrato, derechos y obligaciones que emanan de este acto quedan sometidos a la legislación chilena. Esta situación cambia si uno o mas de los elementos personales, reales o formales, de esta relación jurídica que se nombra están vinculados a otro país. Cuando hay elementos extranjeros por ejemplo el vendedor sea extranjero o que las partes tengan domicilios en diferentes países o si el contrato se celebro fuera de chile o si los efectos del contrato deben producirse en el extranjero o si el bien raíz sobre que verso el contrato, esta situado en el extranjero, en cualquiera de estas eventualidades no es claro para el juez que derecho debe aplicar. Por lo que determinar, indicar o elegir la norma ha aplicar es el objeto del derecho internacional privado. El nombre de DIPRI es ambiguo, ya que hablar de derecho internacional se habla entre estados y seria derecho público, y el DIPRI es privado es un derecho interno, teniendo su fuente en los tratados internacionales. Además de señalar el carácter atributivo no resuelve el fondo por regla general, sin perjuicio que existan excepciones.

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Conceptualización. Es una idea, porque no tiene los contornos claros, son mas bien bosquejos. Definición: conjunto de normas de tipo general, pero se diferencia de otras ramas del derecho, en cuanto al objeto, porque normalmente las normas de tipo general son de tipo material, es decir, cuyas disposiciones cuyo objeto es definir o resolver directamente la cuestión debatida. Por ejemplo el derecho civil normalmente indica requisitos de forma y fondo esa es derecho material, el derecho penal nos indica si un hecho determina constitutivo o no de delito. El DIPRI en cambio no da solución a la controversia sino que tiene como exclusivo objeto o finalidad zanjar o solucionar conflictos de leyes y este conflicto aparece cuando dos o mas legislaciones, tiene una vinculación con una situación jurídica determinada, siendo solo uno de ella la que corresponde ser aplicada, estas legislaciones luchan entre si, por regular la situación, por ende existe conflicto de leyes. Entonces en el ejercicio profesional encontramos cuestiones simples o cuestiones mixtas. Las simples son resueltas por una sola legislación, la mixta hay una concurrencia de legislación que se creen competentes; caso en que hay que decidir previamente cual de esas legislaciones podrá ser extensiva su autoridad, sobre toda otra legislación. Se debe hacer una operación o cooperación pre-judicial para determinar la legislación que debe aplicarse y enseguida una segunda operación que consiste en buscar en ella (legislación elegida) las disposiciones positivas pertinentes. Operación: 1. pre-judicial o medidas previa (determinar legislación previa) 2. buscar en ella (legislación elegida) disposiciones positivas pertinentes. Las cuestiones mixtas: definición: aquellas en que intervienen elementos extranjeros o ajenas a la soberanía local. • Estos elementos extranjeros pueden ser:

a) partes o personas: por ejemplo puede que ellas no tengan la misma nacionalidad o no tengan el domicilio (elementos personales, estatuto personal) b) una cosa: por ejemplo si un inmueble esta situado o estuviera situado fuera del país al que pertenecen las partes de la relación jurídica (elementos reales, estatuto real).

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Los elementos conectores son muy importantes, anteriormente el factor de conexión era la nacionalidad, hoy en día el mas importante es el domicilio. Domicilio: los elementos son la residencia mas el animo de permanencia Art 59 CC. c) Acto jurídico: sobre lo que versa el juicio, haya sido celebrado o deba ejecutarse o se haya cumplido en el extranjero. Por ejemplo se celebra en arica y se ejecuta en arequipa (elemento conductista) d) Territorio. Igualmente podemos agregarlo, porque puede estar sometido a una ley que no es la de las partes ni el de lugar de ubicación de los bienes, ni del lugar domicilio o nacionalidad de las partes. Habiendo elementos extranjeros en la relación jurídica que conoce el juez, este no puede simplemente aplicar su propio derecho, lex fori, deberá considerar la posibilidad de aplicar un derecho extranjero. En estos últimos años el DIPRI ha presentado una gran evolución y mayor aplicación de importancia diferente del juicio (opinión), esta es una afirmación pudiendo ser verdadera o falsa: Fundamentos de la afirmación. 1. globalización: lo que conlleva a un notable aumento del tráfico jurídico internacional. 2. vertiginoso avance de la tecnología, transporte y de las comunicaciones. 3. constante emigración e inmigración de personas naturales o jurídicas. 4. profundos cambios que experimentan las economías de los estados, como también la incorporación a procesos de integración y la creciente firma de tratados de libre comercio. La doctrina chilena ha definido al DIPRI: “aquella rama de las ciencias jurídica que en los casos en que existan varias legislaciones concurrentes o divergentes aplicables, determinan la ley competente para resolver el conflicto y el tribunal, llamado a conocer de el” Avelino leon steffens. La legislación concurrente dicen lo mismo no hay problemas; las divergentes son las que dan soluciones diferentes, acá hay problemas. A la definición de Avelino Leon le falta el elemento territorio, porque la definición igualmente pudiera entenderse con el efecto retroactivo.

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Muchas veces se ubica esta rama del derecho, en el campo del derecho privado, sin embargo, podemos sostener que pertenece al derecho publico porque en general sus reglas de conflicto son normas de orden publico y por tanto, son irrenunciables, insustituibles e imperativas no dejando lugar al principio de la autonomía de la voluntad privada. Características de estas reglas conflictuales. 1. son normas positivas. Son positivas porque provienen del derecho legislado, no hablamos de principios imprecisos o abstractos, sino de preceptos incorporales en las legislaciones internas de los diferentes estados y en los tratados internacionales de los cuales el estado es parte. 2. son normas atributivas. No resuelven en forma directa la cuestión de fondo planteada (cosa que si hace el derecho material o sustantivo competente); si no que se limitan a determinar la legislación aplicable para solucionar dicha cuestión de fondo. 3. son normas territoriales. Al decir territorial en DIPRI se habla del juez, son normas de orden publico que forman parte del ordenamiento jurídico de cada estado y son de aplicación obligatoria para o por los jueces; el juez solo puede aplicar las reglas de DIPRI contenida en su propia legislación interna o internacional, el juez no puede aplicar las reglas de DIPRI extranjeras porque al hacerlo estaría violando su propio derecho. 4. son normas que se aplican a las relaciones jurídicas privadas de las personas. Sea de personas naturales o jurídicas, y no se aplican a las relaciones de los estados en calidad de entes soberanos, porque sus competentes o relaciones corresponde al derecho internacional publico. En el conflicto de jurisdicción o de competencia judicial se pretende establecer de manera directa la competencia del juez llamado a resolver un problema originado en el trafico jurídico del derecho internacional privado. Frente a cuestiones mixtas: 1. hay que determinar el juez competente para resolver el asunto. 2. establecer ley de fondo que se aplicara al caso. 3. se aplica la legislación de fondo de fondo que resulto elegida.

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Factores de conexión. Es la base del DIPRI, estas atribuyen preferencia a una determinada legislación resolviendo así un conflicto de leyes, los fundamentos, motivos o razones, para atribuir esta preferencia se llaman factores de conexión que usualmente son: 1. nacionalidad. La nacionalidad se aplica a las personas (toda persona debiera tener una nacionalidad), las cosas (las naves, aeronaves, mercaderías, películas, obras literarias, muebles, inmuebles, etc.) y actos jurídicos (básicamente a las sociedades que es un contrato que da origen a la persona jurídica que igual tiene nacionalidad). Un factor de conexión de nacionalidad es el Art 15 N°1 y 2 CC. 2. domicilio. Cosas, personas, acto jurídicos lo tienen, las personas lo tienen ya que es un atributo de la personalidad, cuando este no queda claro en el juicio se usara la simple residencia se entenderá para este fin como domicilio. Ejemplo típico Art 955. 3. situación. Esta se aplica a las personas, esta situación de una persona es su residencia. La situación de la persona es el localizador que en materia de estatuto personal utiliza el Art 14 CC “la ley es obligatoria para todos los habitantes de la republica, inclusos los extranjeros”. También se aplica a los bienes y acá se habla de ubicación Art 16 Inc. 1 “los bienes situados en chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueños sean extranjeros y no residan en chile” LEX REI SITAE. Situación relativa al acto jurídico Art 17 CC “la forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probara según las reglas establecidas en el código de enjuiciamiento” 4. voluntad. En materia contractual la voluntad de las partes puede elegir o determinar la legislación aplicable al fondo de los contratos, el DIPRI permite hasta donde le es posible el derecho de los contratantes para elegir la ley que gobernara su relación jurídica o contrato, entonces los individuos dentro de la parte facultativa del derecho, tienen la potestad de indicar la ley de fondo que va a regir el acto jurídico que realiza, en esta materia se respeta dentro de lo posible el principio de autonomía de la voluntad.

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2. que este método presenta algunos inconvenientes: a) entrega relaciones transnacionales o internacionales o mixtas. Este método intenta llevar a cabo una tarea supranacional con medios o instrumentos internos o estatales. el juez debe resolver lo mejor posible con derecho interno de uno de los países. Que pretenden resolver la cuestión de fondo de forma directa. aplicando ciertas normas del ordenamiento jurídico interno del juez. método de elección de ley o de conflicto de ley. a la regulación de los ordenamientos estatales o nacionales. Tengamos presente sin embargo. Derechamente por su gravedad aplica orden publico al igual que en materia laboral. b) La aplicación de la ley extranjera es un proceso complejo. por ejemplo Art 955 “ultimo domicilio del causante al tiempo de su fallecimiento”. recurriendo a una regla de conflicto. Este es el sistema tradicional o clásico que pretende solucionar una cuestión derivada del trafico internacional de manera indirecta. solo Será uno de los factores de conexión que la ley de fondo se encargara de ocupar. que según las reglas conflictuales el contrato se hallaría regulado por una ley extranjera por ejemplo derecho de menores en este caso el juez no va a aplicar normas conflictuales. c) Este método no es útil cuando se le opone el orden público internacional. este hecho inclina a los jueces psicológicamente a preferir su propia ley. procedimiento o métodos de solución de los problemas derivados del trafico jurídico internacional. Ley Fori (ley del juzgador). 6 . que será quien determine el ordenamiento jurídico competente para regular el fondo de la cuestión debatida. normas de aplicación inmediata. Artur Nursbaum en 1943 distinguió entre normas internas especialmente condicionadas y normas conflictuales a) normas internas especialmente condicionadas: deben ser aplicadas por los tribunales como una cuestión de orden publico. sin tener en cuenta.Técnicas. orden público es impreciso. Art 17 CC y Art 80 LMC señala que el matrimonio celebrado en país extranjero de conformidad a las leyes del mismo país produce en chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en chile. 1. al juez le es ajeno. localista e introduce una gran dosis de incertidumbre sobre la real aplicación de la ley extranjera.

método directo. no convencional que nace de la práctica de los negocios mercantiles internacionales y que se expresa: contratos tipos. El método directo son normas del estado del juez. A través de este se soluciona directamente un problema de derecho internacional privado o trafico jurídico internacional. es principalmente costumbre. son la convención de naciones unidas sobre contrato de compraventa internacional de mercaderías. que es un derecho espontáneo. sustantiva o material. mayoritariamente estos tratados son económicos. pudiendo estas ser nacionales. Esta convención significo un gran esfuerzo de poner por escrito y multilateralmente acordadas. son derechos mercantiles. vigente en chiles desde el 3 de octubre de 1990 por promulgación y publicación de ley. estos tienen propias normas porque el estado como lo conocemos son de la época moderna del la segunda parte del siglo XIX. El derecho transnacional son organización de privados que crea derecho. Algunos autores abogan por la completa eliminación de los conflictos de leyes en materia comercial internacional promoviendo que se de espacio o más espacio al llamado Ius mercatorum o lex mercatoria. Incoterms (términos generales de la venta o contratación) Uso corporativo. por lo tanto.en el derecho interno de cada país hay normas cuya función esta ligada a la organización del estado o/y al interés de la colectividad. Las sentencias arbitrales. la desventaja de la costumbre no esta bien demarcada. 3. Forman parte de esta clase de reglas o normas (nacionales) las relativas a conflictos de jurisdicción. normas que deben ser aplicadas sin mas cuestión o dudas . es difícil probarlo es similar a probar la condición anímica. Las que regulan condición jurídica de los extranjeros sean personas naturales o jurídicas. internacionales y también pueden ser practicas de las empresas transnacionales. Los tratados que tienen normas directas. para lo cual el estado utiliza (juez) su propia normativa. Igualmente son materiales las contenidas en diversos tratados internacionales y generalmente ligados al derecho mercantil internacional. normas que igualmente son de derecho internacional privado no son atributivas. este derecho existe desde la edad media estos trabajan con árbitros y no con tribunal. reglas convencionales sustantivas de 7 .

Pero si regula la convención la formación del contrato de compra venta y los derechos y obligaciones del vendedor y del comprador. materia de seguridad y prevención de la contaminación. 3. Este tratado a pesar de tener reglas eminentemente sustantivas su Art 7 N°2 parte final se refiere en forma supletoria al sistema de elección de ley. Se refiere a civil ya que no es estatal. Estas últimas tres se llaman libertades comerciales. libertad de sobrevolar el territorio de otro estado sin hacer escalas (libertad de transito) 2. Sobre algunas materias no hubo acuerdo en relación a la validez del contrato y a sus efectos. llevar pasajeros. en especial sobre prevención de colisiones o abordaje en el mar y otra materia que regula la búsqueda y salvamiento. las de hacer escala en otros estados para fines no comerciales (combustible. Otra importante materia de convenciones internacionales es en cuanto al transporte. a su vez los comerciales pueden ser regulares y no regulares. por iniciativa de la organización marítimas internacional (OMI) (IMO). Es decir esta convención tiene normas directas que reconoce un método directo y le deja lugar a la ley mercatoria. sobre la propiedad de las mercaderías vendidas. Transporte aéreo internacional. ninguno de los cuales es el de la aeronave respectiva. en estos acuerdos se establecen las 5 libertades del aire: 1. El Art 9 n°1 a su vez deja a salvo los usos del comercio internacional. y eso que se trataba de derecho comercial.reparaciones) estas dos libertades se les llama libertades técnicas.derecho internacional privada del año 29 se negocio. es decir a la ley mercatoria o al derecho espontáneo comercial. se han realizado convenios sobre transporte marítimo. 4. establece las principales normas de materia de aviación civil internacional. Los vuelos pueden ser comerciales y no comerciales. materias que se declara que no concierne a esta convención lo señala en su Art 4. que logro uniformar principios y métodos del transporte aérea internacional. 8 . la convención de Varsovia 1929 (en materia de documentos de la nave y responsabilidad del portador). llevar pasajeros. también el protocolo de la haya 1925 que modifico la convención de Varsovia y los acuerdos de Chicago 1944. cargas y correo desde el propio país de la aeronave a otro país. lo que nos demuestra que no podemos prescindir del método atributivo. carga y correo entre dos países.

estas normas además son escasas. esto prescribe o señala directamente que los que se hayan casado en país extranjero se mirara en chile como separado de bienes. Convención interamericana sobre arbitraje comercial internacional de 1975 y otra es la convención sobre reconocimiento y ejecución de las sentencias arbitrales extranjeras de 1958. territorialidad de la ley. 2 que no señalo la ley aplicable para determinar en chile el régimen patrimonial de un matrimonio celebrado en el extranjero. todas las personas que se encuentren físicamente presentes en el territorio de la republica. a menos que inscriban el matrimonio en el registro civil ubicado en recoleta y pacten en ese acto sociedad conyugal o régimen de participación de gananciales. Este principio es la base fundamental del sistema de solución de conflicto de leyes en chile. 1. (Seguimos en método directo) no olvidemos que existen reglas nacionales sustantivas tales como: Art 135 CC Inc. 9 . Art 14 CC “la ley es obligatoria para todos los habitantes de la republica. sin sistematización en los diferentes códigos y leyes especiales. Fuentes del derecho internacional privado. incluso los extranjeros”. algunos autores dicen que aquí el factor de conexión. incluso las encontramos con leyes sustantivas (método indirecto) en algunos países mas modernos estas normas si se encuentran sistematizadas como en el código civil español. es la mera presencia física. existe la convención de ginebra de 1931 que contempla normas que se han incorporado a la legislación interna.Otra materia del método directo. Las más importantes normas en chile se refiere a las siguientes materias: I. La constituyen las normas positivas internas y es la fuente mas importante del DIPRI. ley nacional. pagare y cheque. Son también normas sustantivas de DIPRI las normas del derecho del trabajo y seguridad social y que forman parte del estatuto del trabajador migrante. estas reglas se encuentran dispersas. Consecuentemente fuera de chile tanto nacionales como extranjeros quedan regidos por la ley extranjera competente que indique el derecho del lugar en que se encuentre. por cuanto quedan sometidas a la ley chilena. es en la letra de cambio. exiguas y básicamente contienen los principios básicos del sistema de solución o método de solución segundo en el país.

En cuanto a las formalidades y los requisitos internos o de validez. su residencia o domicilio en país extranjeros. con la salvedad que ninguno de los contrayentes podrá casarse en chile mientras viviera el otro cónyuge. Disolución del matrimonio. decimos que es restringido porque solo se aplica a las materias y casos previstos en el Art 15 N°1 y 2 CC. III. Estatuto personal restringido. si no los respeta el matrimonio podrá ser declarado nulo. sin embargo. cuya causal es el divorcio obtenido en el extranjero. derechos y obligaciones que nacen de las relaciones de familia y parientes chilenos. se rige por la ley del país de celebración. 10 . Aquí la ley reconoce eficacia en chile a la disolución de un matrimonio producido en país extranjero. capacidad de las personas. no obstante. Este artículo es relativo al estado personal. Un juez chileno podrá declarar la nulidad de un matrimonio celebrado en país extranjero si la causal invocada como fundamento existía tanto en el país de celebración del matrimonio como en chile. modificación y extinción del estado civil que además es indivisible. Son las normas legales que siguen al chileno. En cuanto a derechos y obligaciones que nacen de las relaciones de familia. de un chileno en país extranjero. este estatuto se fundamenta en la nacionalidad del sujeto. Matrimonio. reconoce el chile el matrimonio celebrado en el extranjero en conformidad a las leyes del mismo país. En cuanto al nacimiento. La ley es extraterritorial respecto del estado civil de los chilenos. produciendo los mismos efectos como si se hubiere celebrado en territorio chileno siempre que se trate de la unión de un hombre y una mujer. quedaran regidos por la ley chilena solo respecto de su cónyuge y parientes chilenos. constitución. el chileno esta limitado en su libertada para contraer matrimonio por que debe respetar los impedimentos derimentos establecidos en la ley chilena. Ejemplo si un chile otorgo testamento en país extranjeros esta obligado a cumplir con la ley chile respecto de sus asignatarios forzosos chilenos. el Art 80 de la LMC del año 2004.II.

Esta consagrado en el Art 16 Inc. 2. 2 y 3: “esta disposición se entenderá sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados validamente en país extranjero. El campo de aplicación de esta norma cubre los modos de adquirir por acto entre vivos. final. Esta norma no somete exclusivamente a la jurisdicción nacional a los bienes situados en chile. tenencia y los derechos reales. El Art 16 Inc. este principio se aplica a todos los bienes corporales o incorporales. la ley de la situación considerando al bien en si mismo. conforme a lo que dispone el Art 16 Inc. El Art 16 Inc. rige el principio Lex Locus Regit Actum (ley del lugar rige el acto) consagrado expresamente en el Art 17 (general).IV. algunos dicen que es excepción mas bien es una acotación. se arreglaran a las leyes chilenas. las partes no pueden estipular la aplicación de una ley extranjera a bienes situados en chile. Art 17 respecto de la ley que rige la forma del acto o contrato. la posesión. respetando o dando lugar al principio de la autonomía de la voluntad. por lo tanto. siempre y cuando se rija el principio ex rei sitae. una resolución extranjera que embargo o decreto medidas cautelares. legales o voluntarios. pero si los efectos del contrato se van a producir en chile se regirán por la ley chilena. Pero los efectos de los contratos otorgados en país extraño para cumplirse en chile. 1 “los bienes situados en chile están sujetos a las leyes chilenas. Estatuto contractual. reconoce la validez de las partes. 11 . Estatuto real. 3 si los efectos de un contrato se van a producir en un país extranjero determinado. como tal. en cuanto al alcance ya indicado. 1027 (testamento) CC y Art 80 (lugar celebración del matrimonio) LMC.” En materia de bienes esta norma reconoce el principio “lex loci rei sitae” o “lex rei sitae” o “o lex situs”. sobre bienes situados en chile. aunque sus dueños sean extranjeros y no residan en chile” Hay excepción en el Inc. V. respecto de bienes situados en chile. puede cumplirse o debería poder cumplirse en nuestro país si reúne los demás requisitos legales. los contratantes tienen libertad para someterlo a la legislación de otro estado. esta norma permite y reconoce las estipulaciones que los contratantes realicen en país extranjeros.

así mismo son validos en chile los instrumentos privados pero según el Art 18 CC su eficacia probatoria no alcanza a aquellas cosas en que la ley chilena exigiera instrumentos publico para pruebas que hayan de rendirse y producir sus efectos en chile. la validez de los instrumentos otorgados en el extranjero esta reconocido en el Art 17 Inc.En cuanto a los requisitos internos del contrato rige el principio de la libre contratación este principio esta en el decreto ley 2349 que establece normas sobre contratos internacionales para el sector publico. IX. tendrán los chilenos los mismos derechos que según las leyes chilenas le corresponderá por la ley chilena. VII. X. Testamentos. Este esta regido por el Art 57 CC también vinculado con el Art 997 y la ley de extranjería Decreto ley 1094 del año 1975. 1. Sucesiones y herencias. Art 17. Contratos mercantiles celebrados en el extranjero. Se aplica la ley del ultimo domicilio del causante al tiempo del fallecimiento. sus organismos públicos o empresas estatales y las particulares. otorgados en país extranjero si han cumplido las formalidades que exige la ley del país de otorgamiento. Adquisición y pérdida de la nacionalidad. Estatuto jurídico del extranjero. VIII. también el reglamento de extranjería decreto supremo 597 del ministerio del interior de 1984. Así son validos en chile los instrumentos públicos. la forma de instrumentos públicos rige por la ley del país otorgado. Art 955 CC. también hay que respetar el Art 998 que limita al Art 955. Estos contratos se reconocen en nuestra legislación en los Art 113 y 114 del código de comercio. establecen normas internacionales del contrato para el sector publico. Art 10 y 11 de la constitución. 12 . XI. A los testamentos solemnes otorgados en país extranjeros se aplica los Art 1027 y 1028 CC. se deben respetar los asignatarios forzosos. se refiere a contratos internacionales en que son parte del estado de chile. Instrumentos y documentos. VI. porque dice que en la sucesión intestada de un extranjero que falleció dentro o fuera de la republica.

XII. Art 5 y 6 CP la extraterritorialidad es de excepción toda vez que el delito tenga efectos en chile o por su trascendencia. lo que exige la ley chilena para que sean validos. 345 y 397 del código de procedimiento civil valen en chile pero deben legalizarlos. principios generales del derecho internacional privado. Esta calificación es previa a la calificación de la ley en caso de conflicto para la protección de las instituciones jurídicas del estado juzgador. XIII. principio de aplicación de la ley extranjera en sustitución de la ley nacional. c. y se considero como fuente principal a los tratados internacional y en su defecto a los principios del derecho internacional. el principio básico es la ley territorial pero habiendo elementos extranjeros puede que se aplique. Extradición. Reconocimiento y ejecución en chile de sentencia extranjera. algunos de estos principios son: a. Esta reglamentado en el código procesal penal Art 431 y siguientes para extradición activa (chile requiere a una persona para ser juzgado) y 440 y siguientes para la extradición pasiva (chile es requerido). b. Están contenidos por los principios de justicia y equidad natural en materia del DIPRI. La ley fori califica la relación jurídica (ley del tribunal) o determina o ubica la relación jurídica dentro de una categoría. 2. XV. Actuaciones judiciales efectuadas en el extranjero. En chile se aplica el sistema de la territorialidad que esta establecido en el Art 76 de la constitución en relación con el Art 5 y 6 del COT. Art 329. están reglamentadas en el Art 76 CPC. XVI. son varias las calificaciones que hay que hacer por ejemplo: el derecho chileno califico al contrato de esponsales celebrado en el 13 . El derecho nacional. XIV. limita la aplicación de la ley extranjera por razones de protección del orden público interno. La competencia judicial civil y penal. cuando en una vinculación jurídica este presente un elemento extranjero determinado. El juicio de exequatur esta regulado en el Art 242 y siguientes del cpc. Los exhortos internacionales o cartas rogatorias. Territorialidad de la ley penal y su extraterritorialidad para ciertos delitos.

costumbre internacional. El derecho nacional reconoce y respeta los derechos adquiridos validamente conforme a la ley extranjera.extranjero como hecho privado y no como un contrato. De esta definición surge la idea que la costumbre es un proceso de creación jurídica de naturaleza espontánea. expulsión. salida. chile dice quienes son chilenos y cuando se pierde. e ir modernizando las legislaciones internas de los diferentes estados. 3. permanencia. Ejemplo: el respeto al orden publico. h. constante. la ley va a calificar de acuerdo a su ley. el extranjero tendrá igual garantías. f. En un país determinado la administración de justicia debe ser igual para nacionales y extranjeros. Algunos autores lo definen como “la norma resultante de una practica general. uniforme y duradera. y las resoluciones dictadas por los tribunales deben ser reconocidas y ejecutadas en el territorio de los demás estados. los extranjeros debieran tener igual derechos en materia civil. Los derechos esenciales que forman parte del estatuto del individuo deben ser reconocidos y protegidos por la legislación y por los organismos de cada estado. llevada a cabo por los sujetos de derecho internacional y realizada con la convicción de ser jurídicamente obligatoria”. en cuanto a su entrada. control. En una definición amplia podemos decir : “un acuerdo entre sujetos de derecho internacional regidos por este y destinado a producir determinados efectos jurídicos. El derecho nacional es competente en forma exclusiva para regular la condición jurídica de los extranjeros. cualquiera que sea su denominación” 4. es decir. g. tratados internacionales. e. pero limita sus efectos en el sentido que no pueden sobrepasar los señalados por la ley nacional para los derechos adquiridos internamente. resultante de una practica 14 . El derecho nacional corresponde exclusivamente regular la adquisición y pérdida de la nacionalidad. etc. cumpliendo los requisitos exigidos por el derecho local. pero se entiende que derechos políticos no. una de estas limitaciones es el orden publico. La función de los tratados en el DIPRI es armonizar los criterios de solución de los conflictos de leyes. d.

por la exigüedad de sus normas. porque los tribunales interpretan y aplican normas del DIPRI considerando la realidad jurídica. pero si llegaban a la corte suprema para reconocerlos acá.Principio de la libre contratación en el ámbito internacional. intelectual) Ambos elementos son copulativos ha reiterado las corte internacional de justicia.Lex fori ley del tribunal. sustentada por la convicción de la obligatoriedad jurídica de esos comportamientos que la integran. Por ejemplo de la costumbre han derivado principios tales como: Locus regi actum según las formalidades del acto o contrato los rige la ley del lugar de celebración del acto o contrato. doctrina. jurisprudencia. opiniones de tratadista del DIPRI. económica. en chile antes del 2004 no se disolvía el vinculo. - 15 . . principios que con el correr del tiempo han pasado a ser reconocido en la legislación interna de los estados y de los tratados internacionales.internacional (este es el elemento material). incluso nuestros tribunales han reconocido y citado en sus fallos. Tiene importancia como fuente para suplir los vacíos y también tiene importancia porque crea y establece principios jurídicos. dada la carencia de normas completas de falta de sistematización y en general. social y política que vive el mundo en el contexto de la globalización tiene la jurisprudencia un rol modernizador. según el cual las partes son soberanas para determinar la ley aplicable al contrato. Por ejemplo la corte suprema concedía el exequátur permitiendo dar cumplimiento en chile a fallos extranjeros que disolvían matrimonios por vía de divorcio. 5. 6. Es una fuente auxiliar del derecho internacional privado muy importante en la actualidad especialmente en los países con códigos y legislaciones mas centenarias como la de nosotros. (elemento psicológico. la corte suprema accedía según el Art hoy derecho 120 del CC con la salvedad que los contrayentes no podrán volver a casarse mientras el otro viva. Este criterio no se aplica si ambos son se nacionalidad chilena. La labor científica de los juristas y autores esto es: “el conjunto de ideas u opiniones manifestada por ellos” Se requiere de una constante colaboración de la doctrina. . Estos principios se ocupaban como costumbre pero fueron recogidos por nuestra legislación.

En el derecho interno el principio de la autonomía de la voluntad. Limitantes a la autonomía de la voluntad. c. ejecutar los actos jurídicos que deseen y determinar libremente su contenido y efectos. b. Este principio de elegir derecho aplicable también permite a las partes elegir a demás el tribunal. otra limitación es el fraude a la ley y otras que ya veremos. Son igualmente validas las disposiciones por las que se hubieran sometido o que se sometan los diferendos derivados de tales contratos a la jurisdicción de tribunal extranjero. En el DIPRI la autonomía de la voluntad o principio de la libre contratación en el ámbito internacional permite a los contratantes elegir el derecho extranjero aplicable a la sustancia o requisitos internos del contrato internacional. a. Otra limitación es el orden público. con ciertas limitaciones”. En chile este principio esta aceptado y consolidado en disposiciones legales que ya conocemos como el Art 16 Inc. es por eso que es atributivo. 2. Fraude a la ley. Orden público. el tribunal puede ser ordinario o arbitral. se define como: “un principio de derecho internacional privado que permite a los particulares. d. 16 . internacionalidad objetiva.7. Como también las estipulaciones por las que se haya fijado o se fije domicilio especial y que se haya designado o se designe mandatario en el extranjero para los efectos del contrato. el tribunal es llamado a conocer las controversias que se produzcan en relación al contrato internacional. convención particular. Art 113 códigos de comercio. con las limitaciones de la denominada internacionalidad objetiva. o arbitrales. Otras. que el derecho relacionado o PRE-seleccionado por las partes tenga una conexión directa con el contrato. decreto ley 2349 del año 1978. es decir.

Aplicación extraterritorial del derecho: luego de la irrupción del Islam. Esto concluye cuando se crean los países en los que los distintos derechos personales se funden en un derecho territorial. siempre y cuando haya tratados. en las ciudades del norte de Italia se crean statuta. juristas que estudian el corpus iuris. las cuales son reglas autónomas de derecho. puesto que el derecho público es esencialmente territorial. Esta aplicación. abortando la idea de adoptar un derecho universal. requiriendo de la asistencia de un amigo del lugar. Los romanos resolvían los conflictos a través de un procedimiento en donde concurría para su resolución el pretor. en caso contrario se nombraba al pretor peregrino. pues era necesario interrogar a cada persona acerca del derecho aplicable. se llamaba al recuperator. penal y administrativo. no territorial. A su vez el extranjero es el enemigo y también se rige por la ley de su tribu. cuando Caracalla otorga la ciudadanía romana a todos los habitantes del imperio. quien aplicaba el derecho de gentes. puesto que en las ciudades del norte de Italia no existía un derecho privado centralizado unificado. Cada señor cobraba tributos y cupos aduaneros y el emperador carecía de poder para juzgar e imponer sanciones. se transforma en huésped. DIPRI en la antigüedad: en sus orígenes el derecho es personal. así cada persona es regida por la ley de su tribu. es relativamente reciente. Aparecen así los glosadores. esto genero un poco certeza y claridad. 17 . pero una vez producido el intercambio. que comprendía derecho civil. pues requiere del convencimiento de los estados. para que esto se dé debe tratarse de derecho privado. mientras que los romanos aplicaban su propio derecho. Esta situación perdura hasta el año 212 d.. Luego con la caída de Roma. a ese llamado concurre el cónsul¸ el cual es un tribunal en donde se ventilan cuestiones de hecho y no se plantea la aplicación del derecho extranjero. En el sacro imperio romano germánico se aplicaba un derecho local.C. El intenso tráfico comercial en la región provoco la aplicación de la lex fori a súbditos y extranjeros. realizando notas marginales (glosas).ANTECEDENTES HISTORICOS DEL DIPRI Introducción: la existencia misma del derecho internacional privado se basa en la aplicación extraterritorial del derecho. quienes extraen reglas fijas de este compilado de normas. pero luego apareció la necesidad de aplicar el derecho extranjero en determinadas circunstancias. los pueblos invasores empezaron a regirse por su derecho personal. puesto que el corpus iuris no ofrecía la solución. Es característico que la ciencia del DIPRI que prescinde de los aspectos políticos y públicos entre los países. por sus diversas interpretaciones. Por ello surge la necesidad de un derecho unificado dentro del imperio. del derecho de forma extraterritorial. En el caso en que una de las partes era extranjera.

tiene el carácter de ser personal y por tanto extraterritorial. Es por ello que los post-glosadores valoran la sumisión a un derecho determinado a través de la vinculación con su ámbito de aplicación. Renacimiento y la escuela Holandesa: el renacimiento coincide con la aparición de países soberanos con legislaciones diferentes. creadores de una primera sistematización. un conjunto de usos surgidos de la práctica. como Accursio (glosador) establece que ante un caso determinado se de la aplicación de una norma indirecta. se establece que la solución ante el problema de aplicar el derecho ingles del mayorazgo a inmuebles fuera de Inglaterra. respecto de los actos. 2. los jurisconsultos ven la necesidad de ordenar las múltiples normas consuetudinarias territoriales. Los glosadores son seguidos por los post-glosadores. Los inmuebles. Es así como se crea el ius mercatorum. no era posible invocarlo ante los tribunales. rige la ley del lugar en que son ejecutados. radica en la redacción de la norma inglesa. Para las personas y cosas muebles rigen la ley del lugar del domicilio. Ulricus Huber. 3. Además dice que la máxima “donde rige el imperio” implica la delimitación territorial del poder del emperador. a diferencia de la época anterior en que la legislación era uniformemente romana o consuetudinaria. dependiendo de esta la norma tendrá el carácter de real o personal. Las leyes de cada estado reinan en los límites del mismo y rigen sobre sus súbditos. sino que era necesario designar árbitros. puesto que el derecho tradicional no bastaba para una población cuya existencia depende del comercio y del ejercicio de algún oficio. Por tanto se concluye que: 1. se presume una libre sujeción a la ley del lugar de su situación. una especie de derecho consuetudinario internacional que los mercaderes aplicaban entre ellos en sus transacciones. genera que la ley de los habitantes de un lugar. y como tal. buscan solución a través de la comitas gentium o cortesía internacional siempre que existiera reciprocidad. De ahí extraemos a Bartolus quien crea la teoría de los estatutos. careciendo de fuerza fuera de estos límites. No se abandonaron los estatutos. Así los países bajos. conocedores de los derechos locales. siendo posible determinar un primer boceto del DIPRI. Por último. 18 . pero con la aplicación del derecho extranjero por motivos de cortesía y reciprocidad se transitaba hacia el DIPRI moderno. Estatutarios franceses: en Francia. Como carecía de sanción legal. Huber reduce los principios de la escuela en 3 axiomas: 1.Es así.

pueden otorgar validez a la ley de otro estado. 19 . Establece que el derecho romano es el actual derecho común. Los inmuebles son regidos por la ley francesa. por cortesía. que contenidas todas ellas en las leyes del imperio. son de poca importancia. elabora el ámbito de aplicación territorial del derecho. en forma transitoria o permanente. Nacionalidad y la escuela italiana del siglo XIX: el estado nacional y el principio de la nacionalidad como opuesto al domicilio aparece con la revolución francesa. 3 del Código civil francés dice. con las modificaciones que se han experimentado. Las leyes relativas al estado y capacidad de las personas se aplican a los franceses aun cuando residan en país extranjero. El fundamento de la incorporación de la nacionalidad como punto de conexión en el derecho francés y en el derecho italiano se busco el espíritu de las leyes de Montesquiu. considerado en su aplicación particular en Alemania. Savigny parte de la comunidad jurídica de las naciones y no de la soberanía independiente.2. Deben considerarse súbditos los que se encuentren dentro de los límites de su territorio. pues las grandes desviaciones del antiguo derecho romano nada tienen de especial en el imperio de Alemania y han sido generalmente adoptadas a medida que el derecho romano se ha propagado en Europa. 1. así en su art. 3. 2. Savigny: en su tomo sistema del derecho romano actual. Los jefes de estado. 3. Las leyes de policía y de seguridad son obligatorias para todos aquellos que sean habitantes del territorio.

Código de derecho internacional Privado Materias de las cuales trata: 1. 4. a pesar del fracaso. este proceso puede abordarse a través de consensuar normas de conflicto o normas materiales.. etc. unificaron reglas materiales (de fondo). por lo que se verán forzados a ocupar leyes extranjeras. optar por la unificación a través de normas materiales. Principios de unificación internacional privado. corresponden a derecho civil. mediante la adopción del CC de Andrés Bello. siendo el Perú el único país que insistió en la aplicación de sus normas. 20 . derecho civil internacional. Chile no suscribió los tratados relativos. el factor de conexión la nacionalidad para el estatuto personal. latinoamericana en materia de derecho La unificación. así los estados que suscribieron no llegaron finalmente a ratificar el tratado. patentes. Los problemas se generaron por cuanto se adopto. Posteriormente encontramos los tratados de Montevideo de 1828 conferencia organizada por Uruguay y argentina. 3. El código de derecho internacional privado no se adscribe a una teoría en particular. En Latinoamérica el proceso de unificación ha sido dispar y tiene sus primeros antecedentes. dependerá de los casos. penal. que recibían una fuerte inmigración. 2. derecho comercial internacional. siendo estos primeros caracterizados por unificar reglas de conflicto. no determina un factor de conexión único. se le reconoce a este tratado la virtud de ser el primero en esta materia. derecho procesal internacional. procesal. derecho penal internacional. en el tratado de lima de 1875 por ejemplo el Art 955 establece al domicilio como factor de conexión. Este tratado no prospero e incluso chile propuso en su oportunidad. cuyas materias. mientras que aquellas que recayeron sobre materias como propiedad literaria y artística. lo cual no tuvo buena acogida de aquellos países como argentina y Uruguay. comercial. entre otras.

Colombia y costa rica. concepción romanista: la vinculación es jurídica. sobrepasar las dificultades derivadas de las reserva. este vínculo arranca de la constitución. concepción feudal o germánica: el feudo es quien entrega suelo como beneficio de ser nacional. Concepciones de nacionalidad. Montevideo y la paz. Arbitraje comercial internacional. en las adquiridas aparece el ius sanguinis y ius solis. la importancia de la nacionalidad para DIPRI es que determina la condición de extranjero y resolver conflictos de leyes. 2. se abstuvo incluso de aprobarlo. La nacionalidad es una vinculación de una persona con el estado. Sánchez Bustamante: “la nacionalidad es u vinculo jurídico – político que une a un individuo con un estado determinado. Letra de cambio. primeras manifestaciones especializadas interamericanas de DIPRI. cabe destacar que en el caso EE. 1. esta es aquella que se refiere a preceptos o instituciones especificas. México o Haití no presentaron reservas. atendiendo a que los estados. 21 conflicto de leyes.Estos tratados entraron limitadamente en vigencia. establecida por el estado. contraviniendo al Art 3 del propio código estas son las denominadas reservas determinadas. en cuyo caso se encuentra chile. Las mencionadas reservas tuvieron las características de ser indeterminadas por cuanto no se refirieron a preceptos específicos. . y que es fuente de derechos y obligaciones” La nacionalidad puede ser de origen o adquiridas. También encontramos el tratado de Panamá. De estas conferencias resultaron convenciones en material como: Nacionalidad. pagare y facturas. solo países como Bolivia. tales como aquellas efectuadas por brasil. que participaron en su formación no concluyeron totalmente el proceso. pero tiene la virtud de ser los primeros que llegaron finalmente a aplicarse (porque el tratado de lima ni siquiera se aplicó).UU. Cheques. Por otro lado el código de Bustamante se constituye en un resultado concreto de trabajo que logra incluso. Exhortos o cartas rogatorias. con que varios países lo ratificaron.

Principios en materia de nacionalidad. para solucionar conflictos aplicando la norma de la última nacionalidad y si este nunca la tuvo o no es posible determinarla se aplica el domicilio. por lo que no pueden trabajar y el estado tampoco le puede imponer obligaciones. y hay nacionales que no son ciudadanos. Existe otra figura que es la ciudadanía diferente que la nacionalidad. Frente al problema de las personas que no tienen nacionalidad ¿Cómo se comporta el estado? asimilación. no es muy acogido porque tiene un vacío con respecto al recién nacido. para la doctrina este es un caso contrario a los derechos humanos. por exclusión. todo individuo debe tener una nacionalidad (a lo menos) Art 55 CC (tiene dos principios ius solis y sanguinis. Este Art es importante porque divide entre chilenos y extranjeros. no son genero – especie porque un extranjero puede votar. Cuando se adquiere una nacionalidad se debe renunciar a la otra en un principio. esto con el fin de no ser un apátrida.3. 1. concepción francesa: vinculo contractual que contrae el nacional del estado con el ciudadano. . importante para el caso de apartidas. Ejemplo chile con España tiene el tratado desde 1958. Lo que se hace es que se indique en una declaración. “nadie puede tener simultáneamente mas de una nacionalidad”.Tampoco es posible aplicar el factor de conexión de la nacionalidad. 22 . No son obligaciones porque no están en tratados. que renunciará si se le otorga la carta de nacionalidad. fabricado por la universidad de Cambridge del instituto de DIPRI. Este principio es antiguo. es una orientación que se recomienda a los estados acatar. Negación de todo derecho (atenta contra los derechos humanos) Son considerados extranjeros (criterio que adopta chile) - 2. pero el mas importante es el solis). ¿Por qué es inconveniente ser apátrida? Porque algunos estados declaran la expulsión de estas personas ya que no tienen documentos. porque con motivo de los tratados internacionales las personas pueden optar por tener varias nacionalidades.

En chile se reconoce esta figura a través de la cancelación de la carta de nacionalización. El estado puede limitar este derecho si estima que existe un cambio masivo de nacionalidad. Artículo 11. 2. la renuncia pura y simple no basta para perder la nacionalidad. la nacionalidad no debe transmitirse indefinidamente de generación en generación. Art 10 de la constitución: 2º Los hijos de padre o madre chilenos nacidos en territorio extranjero. Principio que arranca en el caso que un individuo se sienta mas vinculado a otro país que aquel del cual deriva su nacionalidad de origen.º y 3. cuando los alemanes se naturalizaron franceses. Actividad (así aparece en el cuaderno) 1. ya que se rechaza la apátrida.3. 7. salvo en el caso de aquellos chilenos comprendidos en los números 1. quienes se considerarán para todos los efectos como nacidos en el territorio chileno. por el solo hecho de avecindarse por más de un año en Chile.º. 2. la nacionalidad adquirida puede ser revocada. Se exige que antes de renunciar a la nacionalidad haya adquirido otra. toda persona puede recuperar la nacionalidad perdida. Se pretende evitar la prolongación ficticia de la nacionalidad de origen y que más bien responda a la realidad de las cosas. Es su reconocimiento como regla general de ius solis. 5. 6. 4. Cada estado determina cuales son los requisitos para otorgar a extranjeros la nacionalidad. Art 11 de la constitución. La causal de 23 . señale los casos de reconocimiento del ius sanguinis en nuestra constitución y cree un ejemplo.º del artículo anterior que hubieren obtenido otra nacionalidad sin renunciar a su nacionalidad chilena y de acuerdo con lo establecido en el Nº 4° del mismo artículo. indique cuales son las causales de perdida de la nacionalidad chilena e indique un ejemplo. nacidos en territorio extranjero. hallándose cualquiera de éstos en actual servicio de la República. La nacionalidad chilena se pierde: 1º Por nacionalización en país extranjero. facultad exclusiva del estado otorgante y que tiene origen en la primera guerra mundial. Todo individuo tiene derecho a cambiar de nacionalidad. 3º Los hijos de padre o madre chilenos.

En la actualidad la doctrina esta dividida si tienen o no nacionalidad las personas jurídicas. como amparo diplomático. dentro del plazo de treinta días. adopten la nacionalidad extranjera como condición de su permanencia en él o de igualdad jurídica en el ejercicio de los derechos civiles con los nacionales del respectivo país. La interposición del recurso suspenderá los efectos del acto o resolución recurridos Nacionalidad de las personas jurídicas. en virtud de disposiciones constitucionales. se descarta que esta tenga nacionalidad porque no puede tener un vínculo consigo mismo. porque como es un vinculo político – político. ante la Corte Suprema. 4º Por cancelación de la carta de nacionalización. y 5º Por ley que revoque la nacionalización concedida por gracia. podrá recurrir. por sí o por cualquiera a su nombre. por lo que es difícil de aplicar a las personas jurídicas. y porque determina derecho y obligaciones. La nacionalidad es importante tanto por el factor de conexión.municipalidades (tienen la nacionalidad cuyo territorio ocupan) 24 . Otras personas jurídicas de derecho público: . en caso de prestación de servicios durante una guerra exterior a enemigos de Chile o de sus aliados. así considerados por ley aprobada con quórum calificado. señale ante quien se puede recurrir en caso de desconocimiento de la nacionalidad chilena o privación y cual es el procedimiento o resolución administrativa. nacionalidad de origen de las personas jurídicas de derecho público. determina a su vez si son nacionalidad de origen o adquiridas. Artículo 12. son diferentas teorías: 1. Es indudable que la persona jurídica de derecho público mas importante es el estado. 3. Hay que determinar la naturaleza de la persona jurídica. 2º Por decreto supremo.pérdida de la nacionalidad chilena señalada precedentemente no regirá respecto de los chilenos que. 3º Por sentencia judicial condenatoria por delitos contra la dignidad de la patria a los intereses esenciales y permanentes del Estado. legales o administrativas del Estado en cuyo territorio residan. los hechos se apreciarán siempre en conciencia. En estos procesos. la que conocerá como jurado y en tribunal pleno. La persona afectada por acto o resolución de autoridad administrativa que la prive de su nacionalidad chilena o se la desconozca.

b) Las sociedades mineras y petroleras adhieren a la teoría de la sede social. El código Bustamante en su Art 16 y 17 dispone que se determinan por la ley del país que las autoriza y aprueba. Perdida de la nacionalidad. la de sus asociados. Además sostiene que la nacionalidad es un atributo y no puede ser apátrida. d) Chile presenta ciertas innovaciones como el domicilio de los socios y nacionalidad de los empleados en mineras y salitreras. 2. b) Si persiguen fines de lucro. Es de gran interés porque hay empresas que tienen representación en varios países. Hay varias doctrinas (chile acoge casi todas para diferentes materias): • voluntad de los fundadores. Pero no estamos de acuerdo porque es un atributo de la personalidad y tiene igualmente libertad de cambiar de nacionalidad como persona natural. dice que las personas jurídicas de derecho privado no pueden adquirir la nacionalidad ya que implicaría para el la disolución de la sociedad. Se crean a través de ley. El país de la sede o asiento social.- comunidades religiosas. Domicilio. En caso de nacionalidad adquiridas. Nacionalidad de los socios. Dependerá si persiguen o no fines de lucro. Tienen la nacionalidad del país en que residen los establecimientos públicos que se costean con fondos estatales. El estado interviene en la constitución. Ecléctica. a) si no persiguen fines de lucro. País donde esta el capital Lugar de su constitución. Pueden considerar que tienen la nacionalidad del país en donde se constituyen. c) Las sociedades mineras y dueñas de aeronaves siguen la teoría de control económico. Pineau. Guzmán Latorre sistematiza: a) la mas aceptada la nacionalidad de los socios. 25 . en donde se encuentra su sede social. nacionalidad de las personas jurídicas de derecho privado.

Cuando se discute en chile si un niño es o no de otro país. Ninguna de las nacionalidades discutidas es la del estado ante el cual se plantea la cuestión. Debido a la escasa sistematización. hay que observar el código Bustamante del Art 9 al 21. El código Bustamante vuelve a diferenciar: a) si el individuo tiene domicilio en algún estado cuya nacionalidad se discute. ¿En que consisten los conflictos? Hay 3 estados: nacionalidad de origen. si los domicilios están en el mismo país cuya nacionalidad se discute. lo cual constituye titulo suficiente para aplicar la regla antes mencionada. • el estado esta interesado. Ejemplo: se discute ante un juez chileno la nacionalidad de un hijo italiano nacido en chile. esta comprometida la nacionalidad del estado juzgador. adquiridita. i. El estado no esta interesado. Se discute en chile la nacionalidad de un hijo de italiano nacido en argentina. • Puedo ocurrir que además de nacionalidad de origen se discute el domicilio. Si se trata de un domicilio cuya nacionalidad es discutida y otra no. Art 9 del código Bustamante. en este caso se aplica la ley del domicilio.Puede ser voluntaria o forzada con sanción política o económica. de algún modo u otro. Esto significa que el juez aplica su propio derecho. Conflictos de nacionalidad. b) Si el individuo no tiene domicilio en ninguno de los países se aplican los principios aceptados por la ley del juzgador. el cual establece: Personas naturales. se resolverá de acuerdo a la ley del último domicilio que se pretende adquirir. pérdida o recuperación. se aplica la ley del ii. Significa que una de las nacionalidades sujetas a controversia es la del estado que debe resolverla. puede ser recuperada por los medios dispuestos por los ordenamientos jurídicos internos de cada país. Niboyet establece un vicenacionalidad. nacionalidad de origen. Se distingue: • 1. 26 . Ello significa que en el litigio.

nacionalidad adquirida. Estos conflictos se resuelven con la ley del país cuya nacionalidad se supone que adquirió. En el caso de las sociedades anónimas para determinar su nacionalidad se atiende al contrato social. a) perdida de la nacionalidad: en este caso. 2.iii. el juez debe aplicar la ley del estado la cual considera la pérdida. 1. el juez debe aplicar la ley del país cuya nacionalidad se pretende recuperar. por la ley del lugar en que se reúne generalmente la junta de accionistas o por la ley del lugar 27 . se distingue si se trata de nacionalidad individual o colectiva. En el caso de las corporaciones o fundaciones. se aplica la ley del estado que las autoriza o las aprueba. Si no hay tratado y el estado juzgador no ha reconocido al nuevo se estará a la ley del antiguo pero si lo ha reconocido a lo que disponga la ley del nuevo. Se trata del nacimiento de un nuevo estado con motivo de su independencia. Si los domicilios discutidos corresponden a terceros países se aplican los principios de la ley fori. Si se trata de sociedad civil. 2. 3. si el estado esta interesado: el juez aplica su propio derecho. en cuyo caso si hay: tratados entre el estado antiguo y el nuevo habrá que atenerse a el. mercantil o industriales. a) Naturalización individual. b) Recuperación de la nacionalidad: si se trata de un apátrida. Personas jurídicas. en su defecto. país en que coincide domicilio y nacionalidad discutida. se aplica la nacionalidad que disponga el contrato social y en su caso el lugar en que se radica su gerencia o dirección principal. si el estado no esta interesado: se distingue en el código Bustamante: a) nacionalidad de origen. b) Naturalización colectiva. pérdida o recuperación de la nacionalidad.

De ahí radica la importancia de la calificación. regido por la ley inglesa y que se radicaron en Argelia el cual esta regido por la ley francesa. Normas de conflicto y las relaciones de los sistemas de solución de conflictos. así para saber cual es la norma aplicable debemos remitirnos a la ley del juez. Todo lo anterior favorece la coherencia y a la unidad del sistema jurídico. En general se califica en todo ámbito de cosas. porque en teoría la lex fori es la que debe decidir el sentido y la extensión. Por otro lado. así podemos calificar conforme a la lex fori. puede conducir a resultados desafortunados. aun no hay proceso de calificación y cuando esto ocurre. Es obvio. a la lex causae o conforme al método comparativo (ley que resulta aplicable según el factor de conexión). ya que calificar de acuerdo a la lex causae. hay que estarse a lo que disponga la ley antigua y ley nueva (conciliación de ambas). Calificación según Lex Fori. b) Nacionalidad adquirida. Para la calificación es posible que se ocupen distintos métodos. su ejemplo mas famoso es la viuda maltesa. 28 . Calificación según lex causae. en que puede aplicarse el derecho extranjero. Hay un problema clásico “franz Kant” 1891. aun no hay ley extranjera que resulte aplicable pues esta solo surgirá. si se trata de una naturalización individual. Acá la calificación se Realiza de acuerdo con las categorías jurídicas que el juez conoce.en que se radique su principal junta o consejo directivo o administrativo. un matrimonio que se celebro en malta. ello de acuerdo a lagarde y battifol. Primera figura: Calificaciones. Definición: calificar es determinar la naturaleza jurídica de una relación para incluirla en las categorías jurídicas de la ley fori. solo puede ser interpretada por los criterios de su ley. que una categoría del juez. si se trata de una naturalización colectiva hay que estarse a la solución dada para las personas naturales. para una se aplica la norma sucesoria y se aplica otra para el régimen matrimonial. luego del proceso de calificación.

lo que es resuelto por el autor Robersons con un sistema de doble calificación. Proceso de calificación. a) definición de la cuestión planteada. mas amplias que de los sistemas locales. una u otra calificación en diferentes etapas del proceso. • El autor Villarroel sostiene una cuarta alternativa. Este sistema es complejo. lo que sirve para saber lo que vamos a calificar. porque hace exigible igual condiciones que todos estén de acuerdos con ciertos elementos. y si estas deben ser sometidas a leyes distintas. para definir la cuestión de derecho planteado. y los hechos que la sostienen. cuestión que incluso que algunos han rechazado. tendrá carácter definitivo. cuando la demanda se fundamenta en una ley extranjera debemos conocer la lex causae. debe verificarse. otorgando una solución internacional a un problema con elementos internacionales. es complejo porque exige acuerdos internacionales en la materia.Aquí la calificación se realiza de acuerdo a la ley que resolverá el fondo del asunto. en que se clasifica esa cuestión de derecho entre categorías jurídicas de la lex fori. solo podría aplicar su propio derecho. Se sostiene también que si se califica conforme a la ley del juez se producirá una inconsistencia con la ley que define y la ley que reglamenta. alegando que es necesario examinar en que etapa debe aplicarse la lex fori y en que etapa la lex causae. Las criticas a este método apuntan a que cronológicamente el juez aun no conoce la ley que resultara aplicable al momento de calificar y por lo tanto. Rabell señalo que la calificación en esta materia es especial y por lo tanto. se aplica. Calificación según método comparativo. Aquí enmarcamos la cuestión en una de las categorías definidas en 29 . una primera provisoria de acuerdo a la lex fori y una segunda de carácter definitiva de acuerdo a la lex causae. cuestión que no satisface. Se lleva adelante en 2 etapas: 1. pero cada una de ellas. ni la ley fori ni lex causae. 2. en que se define la cuestión de derecho planteada. conforme a categorías propias. constituye la pretensión del demandante.

aquí puede ocurrir que la calificación se dificulte pero en general se sostiene que debe respetar la armonía y coherencia del sistema. cuando hay superposición entre estos. Es de general ocurrencia. por cuanto el juez es el que debe establecer dichas normas de conflictos. Sin ser una tercera etapa del proceso de calificación. la solución del problema al primer país. se presentan dos o mas ordenamientos jurídicos pero en ninguno de ellos se presenta una solución pues cada uno se considera incompetente. sin considerar las normas extranjeras. si no se contrapone a lo dispuesto por la ley del juez. el segundo nacionalidad y el tercero ubicación de los bienes. 2. que la legislación extranjera envíe a su vez. Los inconvenientes de esta etapa es que el sistema del juez no siempre es exhaustivo por lo que su interpretación debe ser amplia. pues si la lex fori. así se pueden acoger los lineamientos de la lex causae. El ordenamiento jurídico chileno no se pronuncia respecto al modo de resolver los conflictos de calificación. Definición: es una figura que se presenta frente a un mismo conflicto. Segunda figura: el reenvió. 30 . de acuerdo a las normas sustanciales en la ley designada. aun cuando no se apegue estrictamente a las normas locales. Guzmán Latorre cita dos ocasiones en que la corte suprema ha resuelto conflictos de calificación y en ambas se ha inclinado porque la solución se haga o se entregue de acuerdo a lex fori. priorizando una solución que encaje con el conflicto internacional. 3. que esa norma extranjera remita la solución de un conflicto al derecho de un tercer estado. por ejemplo ambas escogen el factor de conexión de domicilio.las normas de conflictos de lex fori. que esa legislación extranjera coincida con las reglas de conflictos del juez. en este casi hablamos de reenvío en primer grado. plantea dos normas de conflicto diferentes. la que significa que hay que interpretar dichas normas de conflicto. esta puede realizarse. utiliza el factor de conexión del domicilio. acá estamos frente a un reenvío de segundo grado por ejemplo la norma de conflicto del primer estado. esto se llama envío. la distinción no puede realizarse de acuerdo a la lex causae. Se plantea el problema de elegir entre 2 categorías de lex fori. porque existen conflictos positivos (igual factores) y negativos. Cuando una ley extranjera resulta aplicable de acuerdo a la lex fori se pueden presentar tres situaciones: 1.

teniendo preferencia de aplicación las atributivas. siempre debe considerar que se trata de un problema con elementos internacionales. El caso forgo de 1878 dio origen a la discusión doctrinaria del reenvío. pero el primer caso importante fue resuelto por Inglaterra en 1841. que se adopte la teoría de la referencia máxima que consiste que la referencia del derecho extranjero es hecho en todo su conjunto. la belga y austriaca aceptan el reenvío mientras que Alemania acepta solo en primer grado y en el caso de la segunda solo si no contraviene sus normas de conflicto. Es importante destacar que el juez. tanto normas atributivas como sustantivas. deberá aplicar su norma material y no la del conflicto. Por otro lado el reenvío es rechazado ya que puede llevar a una situación indefinida de reenvios. Requisitos del reenvío. En último termino se rechaza por considerarse una institución ilógica.Orígenes del reenvío. atendiendo a la forma en que la hubieran resuelto los tribunales del país extranjero. 1. • 31 . por considerar que cada país determina sus reglas de conflictos y por lo tanto. el juez debe aplicar las propias y no las extranjeras. deben ser distintos. los factores de conexión empleados por la lex fori y la extranjera. Respecto de la aceptación del reenvío. debe aceptar aplicar la norma de conflicto extranjera y luego el juez. La jurisprudencia francesa e inglesa. existencia de a lo menos dos ordenamientos jurídicos. 2. Los primeros antecedentes de la figura del reenvío datan de 1611. la jurisprudencia y la doctrina tienen diferentes posiciones: • parte de la doctrina rechaza el reenvío. acá la tesis acogida sostiene que la solución debe ser dada por el tribunal. pues para aceptar el reenvío en primer grado la lex fori. 3.

Es ventajoso cuando tratándose del reenvío de primer grado el juez aplica su propia norma. Favorece al interés de partes especialmente cuando se trata del reenvío de segundo grado. si esa ley extranjera rechaza el reenvío se aplicara la ley material del derecho que se designe.Ventajas e inconvenientes del sistema de reenvío. designado por la lex fori. • 32 . • • Desventajas. se plantean 3 teorías para resolverlo: a) aplicar el derecho material o de fondo. El real problema se presenta cuando el reenvío de segundo grado invoca una ley que ya se había aplicado pues en este caso se produce un circular vicioso. En este sentido se logra la armonía internacional de las soluciones lo cual es uno de los objetivos de esta rama del derecho. El de primer grado también resuelve un conflicto pero solo cuando el derecho designado por la regla de conflicto rechaza el reenvío. pero si se acepta el reenvío. ya que estas nunca serán indefinidas ni largo porque los factores de conexión son limitados y tienden a otorgar similares soluciones. ya que unifica las soluciones entregadas por los diferentes ordenamientos jurídicos. en este caso como esta ya hizo el esfuerzo que su norma de conflicto reclamaba y aun así no se resuelve aplicara sus normas. Ventajas: • • Indudablemente que es una ventaja la armonía. se aplicara su propia ley. para lo cual se sostiene que esto no es así. en el orden internacional el reenvío de segundo grado permite alcanzar una misma solución a una situación planteada en diferentes países. b) se sostiene que lo que prima es la coordinación de las normas de conflicto por lo tanto. • Sucesión indefinidas de reenvío. llamado reenvío circular. que ello provenga de una voluntad explicita de los legisladores. Es ventajoso por cuanto. entre la norma del juez y la extranjera. u afecta la solución en ciertos casos será la misma con independencia de las normas escogida. en cuyo caso no existirá norma que resulte aplicable. es una ventaja porque es la que conoce. la regla de conflicto del lex fori nos llevara a consultar el sistema de DIPRI de la ley extranjera invocada.

se debe considerar todas las normas de conflictos implicadas y aplicar el derecho material de la regla de conflicto cuyo sistema ya se ha considerado. obliga a los jueces a conocer la ley. Limites a la aplicación del reenvío. por cuanto. Reenvío total. Se agota la norma atributiva. pues en este círculo se le aplica el derecho material. por lo tanto. el juez no puede predecir cual será la solución que propone. por lo que obliga a aplicar la material o de fondo. jurisprudencia y doctrina de los países consultados. se produzca igualmente un circulo vicioso.c) el derecho internacional armoniza soluciones internacionales. cada país consultado. Nuestro ordenamiento. en virtud de normas atributivas. el juez se vería en un problema. Art 17 y 18 CC. tengan opinión respecto a la solución de los reenvios y por lo tanto. 2. puede ocurrir que ninguno de los derechos consultados. c) Tampoco es aplicable en ciertas materias como por ejemplo la responsabilidad contractual ya que en la legislación italiana esta establecido incluso los casos en que se aplica en chile no se señala nada. el juez debe posicionarse en el ordenamiento jurídico extranjero y resolver como si fuese un juez extranjero. Las ventajas de esta tesis se traduce en aplicar razonablemente como se detiene el círculo del reenvío y además. pues. cuya regla de conflicto ya ha producido consecuencias jurídicas. b) Tampoco es aplicable el reenvío cuando prima el principio que la ley del lugar rige en el acto. es sencilla y armoniza la solución consultando todos los derechos que en virtud de la norma de conflicto que corresponda consultar. 3. Proviene del sistema británico en que opera conciliando todos los derechos consultados en la cadena de reenvios. El reenvío en chile. no contempla ninguna disposición respecto del reenvío. especialmente respecto de Inglaterra y aquellos otros países en que sus sentencias solo producen efectos negativos. Se le llama teoría del agotamiento de la regla de conflicto. antes de poder entrar a resolver el asunto. sin embargo. en este caso el factor de conexión esta determinado por la ley. De este modo el juez actúa como lo hubiese hecho un juez extranjero pero al mismo tiempo reconoce ciertas limitantes: 1. a) el reenvío no es aplicable en aquellos casos en que la voluntad de las partes ha determinado cual es la ley competente. algunos autores sostienen que si existe una postura al 33 .

puede pasar otro hecho. y para cuya solución existan en la ley del juez. por ejemplo cambio de domicilio o nacionalidad. 2. normas de conflictos diferentes a la aplicable para el fondo del asunto. la norma de conflicto del juez que rige la cuestión preliminar. no por ser previas vale menos. jerarquizar. Para dar solución a la cuestión previa se han planteado dos teorías: a) teoría de la equivalencia. En el DIPRI sus conflictos se dan en el espacio. Chile señala que se debe mirar la ley de argentina en cuanto a los derechos del adoptado. b) Teoría de la jerarquización. segundo del Art 135. Por ejemplo se rige por la ley del último domicilio y este fue Bolivia y su hijo adoptivo pide herencia pero la adopción se verifico en argentina. Según lo cual. sin embargo. aplica una sola alternativa porque todas son importantes. cada cuestión que sumada a otra forma un conjunto lógico se rige por su propio derecho. no todos son importantes. que se presente una cuestión preliminar. Conjuntamente con el conflicto en el que se presentan elementos internacionales relevantes. pero que son condicionantes de la solución del problema de fondo. Para morris la cuestión previa presenta los siguientes requisitos: 1. Tercera figura: Cuestión previa o preliminar. debe entregar un resultado diferente que el otorgado por la ley que rige la cuestión principal. De acuerdo a estas teorías es importante armonizar las soluciones. pueden plantearse aspectos relacionados. basándose en el antiguo Inc. la cuestión se resuelva por un derecho extranjero. 3. son problemas colaterales que son importantes para resolver la cuestión de fondo. las cuestiones relacionadas y las somete a un mismo derecho aplicable se somete a un solo derecho. que es aquel determinado por la norma de conflicto de la ley del juez. el derecho que se aplicara será el relativo a la cuestión condicionante o predominante y no el de la cuestión incidental.respecto aceptando el reenvío. en ese caso afecta el tiempo en la medida que afecte a los factores de conexión. y por tanto. hay dos criterios para jerarquizar: 34 . que de acuerdo a la norma de conflicto del juez.

b. USA. por cuanto entrega armonía a las soluciones ya que el juez siempre buscara dar solución a las pretensiones siendo todo accesorio o incidental. cuando la solución depende de la solución del otro. respecto de cómo se escoge este derecho. pues para algunos. las cuales tienen lugar. Según el cual. esto es la petición de la demanda.2 criterio real.b. la cuestión principal es la pretensión. se aplicaría. Respecto de la cuestión preliminar. es que se resuelve de manera conjunta. se prefiera a la lex fori. La teoría de la jerarquización y los autores que la sostienen. como ocurre en Inglaterra. Sostiene que la cuestión principal es aquella que es condición de otra.1 criterio ideal. (El Art 8 deja abierta igual la 35 . Canadá y Australia. pero no lo están. en general están de acuerdo. A nivel internacional de la convención interamericana sobre normas generales de DIPRI en su Art 8 dispone que la cuestión previa no necesariamente deba resolverse por la ley que regula la cuestión principal disposición que ha servido para sostener la aceptación de la teoría de la jerarquización. en las que se dispone que frente a la imposibilidad de escoger entre una y otra. Doctrina Pierre mayer. Este modo de solución es el escogido por algunos países como Francia y Alemania. por ejemplo para que surja derecho hereditario es importante saber si esta casado. se presentan las cuestiones encadenadas. aunque se pueda sostener que algunas optan por la teoría de la jerarquización. El problema de la cuestión previa no es resuelto de manera uniforme por las legislaciones. aplicable a la cuestión principal de acuerdo a la norma de conflicto del juez. el resultado final buscado es la norma de principal jerarquía. Los autores consideran que dentro de la teorías de la jerarquización. las primeras (conexas) se caracteriza porque la solución de una cuestión no depende de la solución de otra. de las cuestiones encadenadas. a la cuestión previa el derecho de fondo de la cuestión principal. tiene mayor aplicación que el criterio real. aunque el espíritu del legislador. para este autor la cuestión preliminar se resuelve por la teoría de la equivalencia y que de acuerdo a la jurisprudencia francesa. este método es satisfactorio. para esto es necesario distinguir las cuestiones simplemente conexas. Por otro lado. Pero para otros autores la cuestión previa se aplica por el derecho material. Todas estas respuestas serán resueltas por la posición que ocupe para la lex fori. en que sea el derecho aplicable a la cuestión principal el que resuelva todo el problema.

ocurre cuando la modificación. en este caso. Cuarta figura problemas temporales. modificación del hecho que subyace en el factor de conexión. como debe acudirse a las leyes que resuelven los conflictos de las normas en el tiempo. acá no cambia la ley conflicto. Al respecto mayer sostiene. En el DIPRI los problemas en general son en el espacio. Para resolver los conflictos móviles se han planteado 3 soluciones: 36 . se estima que este problema no varia de aquel que se presenta en la variación de cualquier otra ley. respecto de los efectos del contrato (imperio de la nueva ley respecto de lo que paso antes) 2. pero existen problemas temporales por ejemplo cuando las personas cambian los elementos del factor de conexión. por ejemplo si la ley del juez señala que la capacidad se rige por la ley del domicilio y dicha ley modifica la mayoría de edad. también denominado conflicto móvil. ahí queda sometido a una regla diferente. situación) siguen vigentes varia el hecho. domicilio. 3. Los conflictos temporales implican 3 hipótesis: 1. modificación del contenido de la ley de conflictos del juez (normas de conflictos igual atributivas ejemplo Art 955 ultimo domicilio del causante). debe ser constituido y determinado además debe ser continuado y variable pues de lo contrario el problema no se mantiene en el tiempo. cada país elige como lo resuelve). acá no cambia la ley. modificación del contenido de la lex causae o ley de fondo.posibilidad a que se aplique la teoría de la equivalencia. la ley de fondo. se denomina también por el derecho Frances. Para estos casos se estima que debe resolverse en virtud de las disposiciones transitorias que la propia ley establece. b) Respecto a los derechos adquiridos bajo el imperio de la ley antigua. “derecho transitorio de las reglas de conflicto” y se presenta cuando la ley del juez cambia de factor de conexión. el elemento que subyace en el factor de conexión. los factores de conexión (nacionalidad. no afecta la regla de conflicto sino mas bien. Para que estemos frente a un conflicto móvil. 3 grandes principios en la materia: a) aplicación inmediata de la ley nueva. c) Ultra actividad de la ley. si no que la ley de fondo.

constata. Esta materia esta marcada por 2 grandes tendencias: 1. pues el propio implica una triple dimensión Norma. es decir. sin embargo tampoco fue acogida esta teoría por cuanto implicaba aplicar el concepto de derecho adquirido a hipótesis no previstas por la teoría. pues de acuerdo pillet la situación del momento si se configura da origen a un derecho adquirido bajo el imperio de la ley de un país determinado y debe ser respetado por los demás. Esta postura es criticada porque desconoce la existencia de leyes retroactivas. c) Morris la solución a los conflictos móviles. este derecho fue adquirido. 37 . puede ser ejecutado. Esta teoría exige que el juez debe posicionarse en el lugar del juez extranjero. el juez debe referirse a la ley cuya virtud. no obedece a la aplicación de las reglas generales y por lo tanto. Esta teoría es criticada. este debe entregarle la misma solución que hubiese entregado un juez extranjero si hubiese conocido del asunto. y el derecho extranjero será para el juez local solo un hecho social. bajo el imperio de otra. no aplica la norma en abstracto imita soluciones presentado por tribunales extranjeros. Frente a las crítica pillet sostiene la idea de soberanía de los estados. valen como la creación o afirmación de un derecho sobre la base de hecho como por ejemplo el reconocimiento de paternidad. Naturaleza jurídica del derecho extranjero. pues no resuelve problemas complejos. y en el DIPRI la soberanía de los estados no es un concepto reconocido. cuando la ley del juez declara aplicable un derecho extranjero. en virtud de una ley extranjera. para lo que autores como Lagarde se debiese aplicar aquella regla propuesta en la regla de conflictos. además no reconoce que si bien el derecho se adquiere bajo una ley. deben ser resueltas caso a caso por el juez (teoría ecléctica). Acá se subdistinguen dos teorías: a) teoría de los derechos adquiridos. hecho social y valor. b) Teoría del uso jurídico. Indudablemente para el juez no es lo mismo aplicar el derecho propio que el extranjero. las teorías de hecho.a) aplicar la ley antigua. b) Aplicar la ley nueva. De acuerdo a esta la aplicación de una ley extranjera se fundamenta en que para apreciar el valor de los derechos adquiridos. así al aplicar la ley nacional el juez crea derecho y al aplicar la ley extranjera el juez solo imita. Según lo cual.

Este Art tiene similar redacción al Art 2 de la convención interamericana sobre normas generales de derecho internacional privado de Uruguay de 1979. • La aplicación del derecho extranjero en chile. teorías de derecho. relativo a la aplicación e información del derecho extranjero. se estima que se trata de una explicación artificial. que se le entrega a esa norma se determina en virtud. que el derecho nacional. pues exige que la interpretación de la norma se haga de acuerdo a las reglas del juez. no se incorpora al ordenamiento jurídico internacional. solo en aquellos casos en que las partes se valen de el. 38 . sin embargo. De acuerdo a estas el derecho extranjero solo se puede aplicar si es incorporado al ordenamiento jurídico nacional por cuanto este es exclusivo (chile solo aplica normas del ordenamiento jurídico chileno) Esta incorporación puede ser: • Incorporación material. Según lo cual.2. Chile en 1985 publica en el diario oficial en tratado subscrito entre chile y Uruguay. si no que se invoca y aplica. Incorporación formal. cuando así lo determinan sus normas de conflicto. Es mas moderna pues permite que el sentido y el valor. Se va a dividir el estudio antes de 1985. b) Teoría de la incorporación. del estado cuyo ordenamiento este pertenece”. a) teoría del derecho extranjero. Art 1: “los jueces y autoridades de las partes. tiene la misma naturaleza jurídica. Consiste en que la ley del fori adopta una regla idéntica a la ley extranjera. del sistema normativo que la ha creado. Acá aplica ley extranjera solo para este caso. estarán obligados a aplicar el derecho extranjero. Régimen chileno anterior al tratado. esta ley extranjera. tal como lo hacia los jueces u órganos administrados.

que ordene aplicar ese derecho extranjero” La jurisprudencia era contradictoria antes del tratado chile y Uruguay 1985. uno de los redactores del CPC. al probarse por medio de perito se trataría de un hecho. a menos que se acredite. por cuanto. solo los hechos son susceptibles de prueba. si es efectivo que debe conocer la norma nacional. Después del tratado con Uruguay. pues estas son relativas a las acciones y excepciones de las partes y no al derecho invocado. El segundo argumento Art 160 CPC la sentencia se dicta conforme al merito del proceso y si el derecho extranjero no fuese un hecho. el articulo señala que podrá también oírse informe de peritos y siendo facultativo para el juez. esta no podría utilizarlo como argumento en su decisión. c) Argumento de un redactor del CPC “si bien es cierto que al juez no le constan las normas extranjeras. incorporándose a el. Estos argumentaban que la legislación se inspiran en las teorías de derecho y según el autor Federico Dunker “las leyes extranjeras son en chile derecho. según José bernardo lira. Segunda postura. por lo tanto. b) Art 160 CPC se argumenta que al tratarse de derecho extranjero se encuentra sobre el merito del proceso. la doctrina ha sostenido que chile se inclinaría por la denominada teoría de uso jurídico sostenida 39 . la instancia de este articulo nos indica que su redacción es diferente pues antes señalaba el termino deberá y ahora es podrá. Primer argumento Art 411 CPC N° 2 “dar oído a perito sobre legislación extranjera”. En virtud del tratado cuya inspiración se encuentra en la convecino interamericana sobre normas generales de DIPRI. Tercer argumento. sea que su aplicación aparezca ordenando en un texto legal expreso o solamente por los principios del derecho internacional privado” Respecto de los autores que consideran que se trata de un hecho. señala que el derecho extranjero es necesario que sea probado. La ley extranjera es derecho. estos son refutados: a) Art 411 CPC: el informe de peritos no resulta obligatorio. ni su texto.Primera postura: el derecho extranjero es un hecho. si no que se convierta o transforme en derecho nacional. el cual no conserva su carácter de extranjero. no necesariamente es un hecho.

Consecuencias que para chile el derecho extranjero sea un hecho. sostiene que el juez debe aplicar la ley extranjera. el juez deberá aplicarlo. pues con junta razón hay quienes opinan que esta interpretación solo es valida para asuntos presentados entre chile y Uruguay. el juez investiga libremente. el juez no se remite a las normas jurídicas en abstracto si no que a las sentencias que hubiesen dictado los jueces. tal cual se aplica en ese país. quien sostiene que en chile se acoge la teoría del derecho extranjero. este también vincula al juez (convenios probatorios) tratándose de derecho el acuerdo de las partes no vincula al juez. al sostener que la ley extranjera no puede ser considerado ley nacional . tratándose de derecho. todo lo cual se encuentra reforzado por los Art 22 y 24 CC.por el autor Werner goldschitt. incluyendo doctrina y jurisprudencia de este modo para este autor y diego guzmán. En esta materia es posible distinguir algunos aspectos prácticos. pero si se trata de derecho. si no el ser. 40 . El razonamiento de esos autores surge con motivo de la pregunta lógica. si no mas bien aquello admitido por el derecho extranjero. hay imitación de derecho extranjero. tales como: a) la carga de la alegación: en este caso si es un hecho corresponde probarlo a la parte interesada. aun cuando no sea invocado por las parte en virtud del principio Iura novit curia (juez opera de oficio). Desde este punto de vista no se pretende la justicia. según lo cual. Al respecto el profesor Alborico. pero el derecho no admite esa limitación. nos lleva a sostener que mas que aplicación de derecho extranjero. si el asunto radicado en la jurisdicción. c) El acuerdo de las partes. en chile quedaran sujetos al sistema de prueba legal y a su valoración. del ámbito de aplicación de este tratado. d) Eficacia de los medios de prueba y limites a su admisibilidad. por regla general no tiene el impulso procesal en la materia. no se busca el deber ser. aunque se le permita cierta iniciativa en las medidas para mejor resolver. sin embargo el autor Villarroel sostiene que tiene alcance general pues de lo contrario negaríamos un sistema uniforme de aplicación de derecho extranjero y generaría confusión. son los controvertidos y si las partes acuerdan sobre ciertos hechos. los hechos que se prueban. Efectos procesales. ya que no ha sido promulgada ni publicada y por lo tanto tratándose de derecho extranjero debe aplicarse de acuerdo a las normas de ese sistema jurídico. b) Poderes de iniciativa probatoria del juez. cuando se declara aplicable el derecho extranjero.

esto es solo funcional. Hecho fuera del litigio. distintos hechos que el juez valora en un juicio de modo diferenciado. cuestión que es un problema tanto para quienes sostienen la naturaleza jurídica de hecho y derecho de la ley extranjera. pues consisten en norma e ilustran al juez al dictar la sentencia. también se debe reconocer que si asimila una norma. También encontramos los hechos normativos y que son útiles para resolver. no necesita ser probados pero deben ser alegados por las partes en cambio el derecho no solo no se prueba si no además no es necesario alegarla. pues si bien.e) Hechos notorios. Consecuencias de considerar el derecho extranjero como hecho fuera de la causa. puede hacerse invocándolo en cualquier momento a fin que el juez conozca de la existencia e interpretación de la norma jurídica. Esta clasificación especialmente el reconocimiento de un hecho fuera de la causa ha motivado la discusión respecto de la facultad del juez de investigar libremente el derecho extranjero. Si bien existe igualdad entre el derecho nacional y extranjero. De esta última clasificación carneluti distingue entre: • • Hecho del litigio. este derecho extranjero un hecho fuera de la causa. En efecto no es lo mismo considerar. la alegación de nuevos hechos solo puede hacerse dentro del proceso y el derecho por el contrario. Así encontramos los hechos del proceso o de la causa. En la actualidad la doctrina procesal distingue especialmente la italiana. esta teoría le reconoce inferioridad respecto del derecho nacional. los cuales consisten en aquellos sobre los que verso el conflicto. h) Recurso de casación en el fondo solo es procedente respecto de la errónea interpretación y falsa aplicación del derecho y no respecto de los hechos. ya que esta es un norma y se aplica de igual forma que en su país de origen. 41 . pues no podemos olvidar que este derecho extranjero se encuentra en una posición intermedia entre el hecho y derecho nacional. Es posible asimilarlo a la costumbre jurídica. g) Preclusión. especialmente cuando opera a falta de ley. que un hecho notorio. se aplican las reglas generales y en cuanto al derecho la regla no es aplicable. f) Distribución de la carga de la prueba.

42 . que la parte o lugar del estado que corresponda. cuando constituyen fuente o elemento de derecho y una reseña de la doctrina. Del mismo modo el juez que conoce del asunto. si no también a la doctrina y jurisprudencia del país de origen. los usos y costumbres del lugar.Se puede afirmar que las principales consecuencias se reducen a los siguientes: 1) debe aplicarse tal como lo hacia el juez de lugar de procedencia de la ley. 2) El derecho extranjero al considerarse un hecho fuera de la causa no requiere alegarse ni ser probado en juicio. lo que pretende uniformar las respuestas del órgano jurisdiccional. Esto implica que debemos obedecer estado especialmente lo dispuesto en el Art 5to del tratado con Uruguay en el que debe incluir en su información. del país que conozca del asunto. ni modo de aplicación solo hace importante. esto implica que la remisión no solo se realiza a la norma en particular. Este informe no es vinculante y el juez del lugar deberá igualmente seguir la premisa de aplicar el derecho. mas aun considerado el convenio suscrito por Uruguay en su Art 1. no puede pretender mejorar la norma al entregar una interpretación que a el juez parezca más adecuada o coherente al sistema normativo al que la norma pertenece (no puede al juez apartarse de la que juristas digan respecto de determinado tema). el juez de oficio aplicara el que debe aplicar independiente de la invocación de las partes) 3) Es posible que al interior del estado al que pertenece la norma aplicable existen diferentes ordenamientos jurídicos. que las partes no están obligadas a alegar y probar su contenido por lo que el juez debe aplicar de oficio el derecho extranjero. con independencia. De esto se deriva que el acuerdo que alcanza las partes respecto del contenido del derecho extranjero. una reseña de los fallos de los tribunales de justicia o de los órganos administrativos con funciones jurisdiccionales. no obliga al juez (si las partes invocan otro derecho. tal como lo haría el juez del país de origen de la norma. que es útil para resolver el litigio pero no constituye la controversia misma. en cuyo caso el derecho extranjero aplicable será aquel. De igual manera si la situación no fuese asi y el juez tuviese libertad para guiarse por sus propios parámetros de interpretación se aplicaría. Esta consecuencia implica.

en este caso la procedencia o no del recurso. la ley extranjera no esta amparada por esta presunción. en este caso. cuando la norma de conflicto tiene rango legal. vamos a considerar que se les exime de la responsabilidad de conocer ya que su propio derecho ha hecho aplicable un derecho extranjero. Otros autores. No es cierto que la corte suprema tenga como principal objetivo uniformar el derecho nacional. Si debiendo aplicar una ley extranjera se aplica otra. caer en una interpretación caprichosa. pues antes de ello es • 43 . iii. seria procedente. se sostiene que el objeto de la corte suprema es la manutención de la uniformidad y coherencia del ordenamiento jurídico nacional y no la correcta aplicación del derecho extranjero y el rol del juez aplicarla es distinto a cuando opera a una norma nacional.4) Respecto de la procedencia del recurso de casación en el fondo. dependerá si se opto por la teoría de hecho o derecho. que debiendo aplicar el derecho material del foro se aplica una norma extranjera. Si debiendo aplicar una norma extranjera se aplica derecho material del foro. Este recurso solo es procedente. Por otro lado el Art 4411 le reconocería la naturaleza del hecho al derecho extranjero. b) Se interpreta erróneamente la ley extranjera declarada aplicable. y lo contrario ocurriría en nuestro país ya que la corte suprema solo conoce violaciones de ley. Para sostener esta postura se han dado también razones de texto y de la historia de la ley. hay quienes sostienen que el recurso si seria procedente en chile y que sus fuentes son: • • La interpretación del derecho extranjero no puede ser libre para el juez del lugar pero podríamos. el recurso no es procedente. solo en este ultimo caso. debemos distinguir dos situaciones: a) si se infringe la norma la norma de conflicto de la lex fori. se presentan 3 hipótesis: i. No solo porque las leyes extrajeras no se promulgue ni se publique en el país del fori. pues si la infracción solo es a un principio general del derecho. ii. pues el Art 767 se refiere exclusivamente a la ley chilena y su proyecto se refería a la ley expresamente dictado por el legislador.

se sostiene que es difícil definir y darle contenido al orden publico. Limites a la aplicación de la ley extranjera. en que consiste. ya que el contenido se transforma entre una época y otra. cuestión que no es rebatible con el argumento de la dificultad que encuentran en la aplicación de la ley extranjera. políticas. para la doctrina este tiene 3 características: • • • es localista: pues cada país entenderá de modo distinto y le dará su propio contenido al concepto de orden público. es decir. la convicción común de la sociedad. El código Bustamante en su Art 412 declara procedente el recurso de casación o sus similares. sustentados incluso en el principio de inexcusabilidad. mayoritariamente si declara procedente el recurso de casación. todo lo cual ha dado pie a debate de la doctrina a nivel de los países extranjeros para sostener ambas posiciones. la aplicación de derecho extranjero tal cual hubiera resuelto el juez del país al que corresponde la norma aplicable. 44 . cesa desde el momento que es necesario precisarlo. pillet sostenía que el acuerdo unánime acerca del principio de orden público.• que los países tengan un tribunal superior que obliga a los inferiores aplicar uniformemente el derecho. Es impreciso. en caso de infracción de ley extranjera. principios fundamentales de la lex fori. la política legislativa del estado. Los jueces se niegan a controlar el modo en que es aplicada la ley extranjera igualmente altera su propio sistema de norma de conflicto. Finalmente es posible sostener que chile en su doctrina. orden publico. alegando como argumento de equidad. sociales y económicas que se consideren fundamentales en un país determinado. La norma extranjera que ha resultado aplicable en virtud de las normas de conflicto del juez. Es variable. Consiste en la organización institucional básica y de las ideas morales. pues no existe certeza por falta de acuerdo. puede excepcionalmente no aplicarse por contrariar al derecho natural. Cuando una ley extranjera pretende su aplicación esta se vera limitada por 2 instituciones: 1.

norma que forma parte de la clasificación efectuada por el articulo tercero del código Bustamante. pues lo obliga a remitirse al derecho extranjero. pero aquellas también consideradas fundamentales para la defensa de la persona. pueda sustraerse de su aplicación. sin embargo para el profesor Necochea no existe esa identidad. nuestra corte suprema ha tenido una mirada que a punta a este como un conjunto de disposiciones al sostener: “Un conjunto de disposiciones establecido por el legislador. de la familia y los relativos a los regimenes de propiedad. las normas de orden público interno o personales. no lo es respecto de todo el ordenamiento jurídico. Indudablemente ha sido necesario distinguir entre orden publico interno y orden publico internacional. es difícil para el juez determinar cuales son las leyes de orden publico. Si un estado ha suscrito un tratado en el que otorga competencia a una norma extranjera para ser aplicable en una situación láctica ello no impide que en virtud de la figura de orden publico. Algunos autores han sostenido que el orden público es un concepto unitario y que tiene el mismo sentido y valides para el derecho sustantivo interior y para el DIPRI. para el cual. solo tienen alcances locales. incluso en chile. producen efectos extraterritoriales y la de orden publico internacional. pues se limita. tributarias y en general los de derecho publico. solo a la legislación. en resguardo de los intereses superiores de la colectividad o de la moral social” Lo que para autores Villarroel no es acertado.Por lo anterior. implicancias que no pueden preverse al suscribir el tratado y que se justifica con mayor razón tratándose de legislación futura extranjera. La doctrina sostiene que son de orden publico las normas constitucionales. penales. si no también a los derechos adquiridos bajo el amparo de dicha ley. Es importante destacar que este limite no solo se vincula a la ley extranjera aplicable. administrativas. Los alemanes han estudiado la importancia de los derechos fundamentales y su consideración en la aplicación de un derecho extranjero. pues en el orden interno opera como limite a la autonomía de la voluntad y en derecho internacional como limite a la aplicación de la ley extranjera. procesales. Se sostiene que en general estos derechos forman parte del orden público y diferenciarlos conlleva a confusiones innecesarias. Son efectos del orden publico: 45 .

el cambio de hecho que subyace efectivamente determinar que resulta aplicable una ley extranjera. se admite este efecto atenuado por razones de respeto a los derechos adquiridos. el fraude debe afectar a la lex fori y el juez. variando su nacionalidad o domicilio o cambiar la primera para la obtención del divorcio. por ejemplo en el caso de un matrimonio poligámico y el derecho de alimento de los hijos. es decir. alterar el hecho que subyace en le factor de conexión. El problema del fraude a la ley ha sido estudiado especialmente por el derecho francés. un derecho adquirido en el extranjero. si la ley del juez no ha sido atentado. 2. reconociendo. además que las legislaciones no puede contener esta figura en materia de DIPRI. c) Puede pasar que en virtud del efecto reflejo del orden público. normalmente competente. pues acá además solo se reconocen los derechos y no se constituyes. fraude a la ley. es decir.a) la no aplicación de la ley extranjera. debe variar este hecho que subyace en el factor de conexión con una intención fraudulenta. no sufre un perjuicio. Esta figura permite la adecuada armonía entre los diferentes ordenamientos jurídicos. proteger la autoridad de su derecho. para resolver el asunto controvertido. 3. La situación es valida en Francia. pues si no existe este ánimo solo hay aplicación de las reglas de DIPRI. con la intención de bular las disposiciones imperativas o prohibitivas de una legislación determinada. 2. pues de lo contrario Será solo un problema interno. lo que para el profesor Necochea implica inmediatamente la aplicación de la ley fori. tendrá como labor fundamental. pues ahí solo se reconocen si el derecho es adquirido en virtud de la norma de conflicto francesa. no hay fraude a la ley. Es una limitación a la aplicación de la ley extranjera y se define como: “alteración maliciosa del hecho que subyace en el factor de conexión utilizado por la norma de conflicto para eludir la aplicación de una ley imperativa” Es frecuente la presencia de fraudes en la intención de someterse a un régimen tributario favorable. 46 . lo sea en virtud del orden público local. Requisitos: 1. los efectos del orden publico serán mas bien atenuados. 4. b) Si se pretende mediante esta ley extranjera se reconozcan los efectos de un derecho ya adquirido.

lo que no se respetaría. como la institución que resulta suficiente para la protección del derecho nacional. si la sentencia no tuviese autoridad en todas las partes.La jurisprudencia alemana considera al orden público. Cumplimiento de sentencias dictadas por tribunales extranjeros. Los primeros sostienen (a favor): a) el fraude es un hecho ilícito. La doctrina se encuentra dividida para algunos efectivamente se constituye como un limite a la aplicación de la ley extranjera mientras que otras la rechazaron. c) La noción de orden público es suficiente para limitar la aplicación de la ley extranjera cuando se intente burlar una norma imperativa o prohibitiva de la lex fori. y como tal debe ser sancionado. lo que este principio admitiría como excepción el reconocimiento de sentencias dictadas por tribunales extranjeros atendido al interés universal que este presentaría y la seguridad jurídica que pretende alcanzar. cuando artificiosamente se haya evadido los principios fundamentales de la ley de otro estado” El derecho internacional privado en relación a otras áreas o materias de derecho. Los otros autores o doctrina estima que el fraude a la ley no debe constituirse el límite a la aplicación del derecho extranjero por: a) el hombre es libre para escoger la ley que mas convenga a sus intereses. 47 . La corte interamericana sobre normas generales de DIPRI en su art 6to reconoce el fraude a la ley al disponer “no se aplicara como derecho extranjero el derecho de un estado parte. c) El no sancionar el fraude implica validar que las reglas de conflicto sean desvirtuadas. b) La autoridad y respeto a la ley exigen la sanción de un fraude a esta. la regla general nos indica que la soberanía del estado solo se limita a su territorio y no es posible entenderlo mas allá de sus fronteras. b) Es complejo probar el fraude a la ley pues la intención de burlar las normas forma parte del fuero interno. los intereses comerciales o relativos a la familia o a la propiedad enlazan a las personas de diferentes nacionalidades. sin embargo.

y participan en el EEUU. En efecto se distingue diferentes sistemas que intentan explicar la valoración relativa. Es posible observar que hay países que se inclinan por la avaloracion absoluta. este ultimo responde a la pregunta del porque se reconocen sentencias extranjeras. Excluye la necesidad de intervención judicial que declare el cumplimiento de los requisitos. por lo que no se admite su cumplimiento. mientras que otros. establecidos por la ley y la jurisprudencia y que 48 . Sistema de la regularidad internacional de los fallos o sistema moderno o aplicación regulada y que conste a aceptar el cumplimiento siempre que se de lugar a ciertos requisitos mínimos. Si exige la constatación del cumplimiento de los requisitos por la autoridad y el contenido de esas condiciones. el que de acuerdo a la doctrina recoge con motivo de la excepción de la cosa juzgada. sistema negativo o avalorativo. Este sistema entrega valor a la sentencia extranjera siempre que reúna ciertos requisitos establecidos por el país en que se pretende cumplir. mientras que el primero responde al como se reconocen. se conoce como avaloracion relativa. como facilitar la posición procesal de quien a obtenido sentencia favorable en el extranjero. 2. b) La valoración relativa.Esta materia presenta una mixtura entre el derecho procesal y el DIPRI. De acuerdo a este sistema la sentencia extranjera carece de eficacia. Las distintas legislaciones resuelven de modo distinto el problema del cumplimiento de las sentencias declaradas por tribunales extranjeros: 1. reconocen algunos efectos secundarios a la sentencia. sistema adoptado por el código Bustamante. así tenemos: • • • El sistema de la ejecución previo examen de la forma y fondo de la resolución. sistema valorativo. es posible clasificar este sistema: (dependiendo si es necesario o no la comprobación judicial o administrativa de las condiciones de reconocimiento) a) la valoración absoluta. y por el código de procedimiento civil. Reconocerle valor implica entregarle fuerza de cosa juzgada a un instrumento que solo lo tiene dentro del territorio del país en que se dicta. Sistema de reciprocidad como su nombre lo indica la fuerza de una sentencia dictado en el extranjero será la misma que ese país le reconozca a los nacionales.

una declaración de voluntad mediante la cual un estado extranjero. sobre cualquier materia que traten de ser cumplido en chile y que impongan la ejecución o cumplimiento de una obligación. de los requisitos de la sentencia son comprobados por la autoridad judicial o administrativa. Este sistema seria el aplicado por brasil. Este sistema implica entonces un ejercicio de soberanía. son solo aquellos que representan complejidad y protegen los intereses de la comunidad jurídica. Para el profesor albonico “ es el visto bueno o pase dado a la sentencia extranjera que tiene como objeto darle la fuerza ejecutiva que le hace falta”. fuerza ejecutiva. a cual es el concepto de sentencia extranjera. aunque por medio de exhortos o cartas rogatorias. no es un acto jurídico y solo lo será cuando encontrándose en el país que se pretende cumplir existe una norma expresa que le atribuya eficacia jurídica y será esta la única que puede concederle. arbitral o especial. por lo que es necesario que se ordene una ejecución lo que se hará mediante la fuerza pública. La doctrina sostiene que previo a analizar la necesidad del exequátur es necesario referirnos. ningún estado. Y las sentencias definitivas e interlocutorias destinadas a producir efectos fuera del proceso. propiamente el poder jurisdiccional. 49 . Las resoluciones objetos de exequatur. España y chile. y que por lo tanto.intentar evitar ciertas irregularidades internacionales. El exequátur y las materia del exequátur guardan relación con todos aquellos que requieran el tramite de reconocimiento. para el profesor Moretti la sentencia extranjera es un acto jurídico. la que solo obedece autoridades nacionales. El exequátur. Los autos y decretos que revistan complejidad aunque no como las resoluciones anteriores podrán igualmente cumplirse. permite su cumplimiento por la sola voluntad de un juez. por lo que se excluyen los autos y decretos. Para Hamilton requieren exequátur de la corte suprema todas las resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros de cualquier naturaleza. Así la sentencia extranjera antes de salir de su país. ejercita un poder jurídico. ya sea ordinaria. También es posible que la determinación del cumplimiento o no. amerita el exequátur. por intermedio de un órgano apropiado.

También se someten al exequátur previo cumplimiento de condiciones. a) contenciosas. pues es el propio estado el que ha permitido la existencia de la justicia voluntaria. para Bustamante es necesaria la exigencia de una condición adicional y es que el problema resuelto se pueda sujetar por las partes voluntariamente a compromiso. laborales y las que se sirven de DIPRI. c) Sentencias arbitrales. b) no contenciosas o voluntarias. El Art 248 CPC reconoce eficacia a las sentencias arbitrales extranjeras. 50 . para obtener su cumplimiento. Existe discusión doctrinaria respecto de la procedencia del exequátur en esta categoría de sentencia. comerciales. Profesor Guzmán Latorre. son igualmente susceptibles de exequátur y señala que nuestra legislación en el Art 249 CPC exige el reconocimiento de estas sentencias para que tengan validez en nuestro país. verificadas de acuerdo a la ley del país en que proviene el Laudo. pues carecen de cosa juzgada y son más bien actos administrativos. Las sentencias arbitrales tienen igual fuerza.Sentencias civiles. Estas son aquellas para las cuales se destina la figura del exequátur y tiene aplicación tanto para las propiamente civiles. Otra parte de la doctrina estima que todas son actos de soberanía y todas son perfectamente ejecutoriadas por tribunales extranjeros y son amparadas por la potestad pública.

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