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BOLETN DE LA FACULTAD DE DERECHO, nm.

12, 1997

EN TORNO A LA SOBERANA. SOBERANA, ANTINOMIA DE LA DIVERSIDAD CULTURAL?


PILAR ALLEGUE*

Se llama Derecho de Gentes lo que la razn natural estableci entre todas las gentes. Ms en todas las naciones se tiene como inhumano el tratar y recibir mal a los huspedes y peregrinos sin motivo alguno especieJ, y, por el contrario, es humanidad y cortesa el portarse bien con ellos a no ser que los extranjeros reporten dcio a la nacin...; pues nunca fue la intencin de las gentes evitar la mutua comunicacin de los hombres... Todas las cosas que no estn prohibidas o que no van en perjuicio e injuria de los otros son lcitas. Pero, como suponemos, la tal peregrinacin de los espaoles no injuria ni daa a los Brbaros; luego es lcita... (F. Vitoria: Relectio Prior de Indis Recenter Inventis. 1539) El Derecho de gentes, tal como fu diseado en estas primeras grandes teorizaciones, fu efectivamente derecho de conquista y guerra justa... y, al mismo tiempo, constituy una elaboracin de las nuevas estructuras institucionales del mundo civil... (L. Ferrajoli: La conquista de Amrica y la Doctrina de la Soberana exterior de los Estados. 1996)

I. INTRODUCCIN Es posible conjugar la unidad de una sociedad con la diversidad de culturas? ^. Una pregunta como la que se hace A. Touraine es el
* Profesora Titular de Filosofa del Derecho. Universidad de Vigo. ^ TOURAINE, A.: Qu es una sociedad multicultural? Falsos y verdaderos problemas en Claves. N. 56 (1996), p. 14.

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punto de partida de nuestro anlisis. Un interrogante como ste presupone u n a serie de conceptos -textos- y contextos ^; nos traslada a cuestiones muy crticas. Hoy, en el contexto europeo, finalizada la divisin del m u n d o en dos bloques, los procesos de transformacin social y poltica de sociedades complejas como la occidental, parecen situarse en dos extremos exigidos dialcticamente? Por un lado, existe la tendencia a la homogeneizacin, a la globalizacin; la cual, p a r a el estadonacin, segn J. H a b e r m a s , es transgresin, p o r q u e t r a s l a d a las fronteras; y este estado guarda sus lmites neurticamente^. Por el otro, despiertan y se agudizan los problemas de particularismo, las reivindicaciones de respeto a las diversas entidades, provocadas muchas veces por esa universalizacin homogeneizante y globalizadora. El dilema es hallar p u n t o s de e n c u e n t r o jurdico-polticos entre la pertenencia y defensa de u n a sociedad particular, celosa de su identidad, y la construccin y pertenencia a sociedades supranacionales en las que sus relaciones estn presididas por la solidaridad. Existe la necesidad de respeto a las identidades culturales, particulares y, al mismo tiempo, la obligacin de integrarse poltica, social y jurdicamente en otras m s universales, p a r a evitar la ghettarizacin, los nacionalismos excluyentes y violentos, la fragmentacin social ^. Este estado de cosas se perfila como u n reto imperioso en nuestro tiempo. Nuestro contexto ha c a m b i a d o . E n otro tiempo, se m o s t r a b a como u n a realidad completa, cerrada, en la que no tena cabida la

^ ZAGREBELSKY, G.: Prefazione en BOBBIO, N . : EguagUanza e Liberta. Torino: Einaudi, 1995; p. V. Alega ZAGREBELSKY la obligacin de los intelectuales, en estos tiempos, de formar un Lessico civile. La exigencia como deber pblico de revisar nuestros trminos lingsticos, muchas veces caducos, porque es preciso entender los testi in un contesto y los contextos han variado. ^ HABERMAS, J.: The European Nation State. Its achievements and its limits. On the past and future of souvereignty and citizenship en Papers. V. VII: 17 th. Bologna, IVR World Congress, 16-21 june 1995; p. 35. '' TAYLOR, Ch.: La tica de la autenticidad. Barcelona: Paidos, 1994; p. 138. En esta obra denuncia el autor la fragmentacin, es decir, la incapacidad de un pueblo para proponer objetivos comunes y luchar por ellos. La fragmentacin es producto del fracaso de la democracia y alimenta el despotismo.

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i n c e r t i d u m b r e de nuevas posiciones polticas o sociales, a u n q u e interna y externamente estuviese fragmentada. Hoy, esta situacin se ha trastocado radicalmente, hasta tal punto que se convierte en exigencia la bsqueda de nuevas frmulas poltico-jurdicas ante la crisis profunda que algunas instituciones propias del republicanismo occidental sufren. Esta crisis nos obliga a pensar nuevas alternativas, propuestas que deben tener carcter abierto desde la democrtica conviccin de que las soluciones pueden ser siempre varias. Nuestro inters, hoy, es la revisin de algunos conceptos -testi, dice G. Zagrebelsky- que se revelan caducos y cuya inadecuacin genera graves problemas sociales, polticos y jurdicos. Desde la perspectiva de la Teora del Derecho nos proponemos examinar la posible relacin antinmica entre dos textos en u n contexto: soberana y diversidad cultural. Soberana es u n t r m i n o nuclear en nuestra cultura. E n su entorno relacional se encuentran las cuestiones, a mi juicio, ms candentes de este fin de siglo. Ella est, intrnsecamente, implicada en nuestro concepto de ciudadana-poltica, problemtico y excluyente por su identificacin con la identidad nacional tal, como seala J. Habermas ^, para quien existen tres movimientos histricos que van a cambiar las relaciones entre ciudadana poltica e identidad nacional: el primero, es la unificacin alemana, la liberacin de los Estados del este europeo y los explosivos conflictos nacionalistas en toda la Europa oriental, que cuestionan el futuro del estado nacional. El segundo, segn este autor, es el desarrollo de la comunidad europea, que puede ilustrar las relaciones entre estado nacional y democracia; los procesos democrticos desarrollados en el mbito de los estados-nacin parecen menos importantes que la integracin econmica realizada en el plano supranacional. Y el tercero, los grandes flujos migratorios que obligan a la Europa occidental a revisar el problema del asilo poltico desde nuevas y ms amplias dimensiones. Se acusa la contradiccin, dice Habermas, entre los principios universalistas del estado democrtico por u n lado, y el particularismo de proteger nuestra forma de vida consolidada, por el otro ^.

^ HABERMAS, J.: Morale, Diritto, Poltica. Traduccin de L. Ceppa. Torino: Einaudi, 1992; p. 105 y ss. Citaremos por esta edicin italiana. ^ Ibidem.

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Como pilar sustentador de esta poltica conflictiva est el concepto de soberana que puede conducimos a un nuevo eurocentrismo, como advierte Javier de Lucas quien, con motivo de la conmemoracin del V Centenario, denuncia el peligro del nuevo eurocentrismo que acentuara las connotaciones negativas de este modelo, tales como: prdidida del universalismo solidario con el tercer mundo, aumento del proteccionismo econmico y financiero para los europeos, auge del racismo y la xenofobia... ^ Al sealar la problematicidad de la soberana queremos contribuir a redefinir conceptualmente una gramtica poltica que se muestra inadecuada ^, y lo queremos hacer teniendo como gua los estudios del profesor Luigi Ferrajoli que han delineado, de manera concluyente, las aporas del concepto ^. Ferrajoli nos propone algunas soluciones. Afirma que se podran adoptar medidas normativas tales como transformar en derechos de las personas, los derechos que hoy se reservan a los ciudadanos: el derecho de residencia y el derecho de circulacin ^^. Estas mismas soluciones nos enfrentan en nuestro trabajo a un concepto caduco, el de soberana, y sus relaciones con diversas culturas en un mismo contexto. Pretendemos plantearnos, como hemos sealado, la relacin antinmica entre diversidad cultural (multiculturalismo) y la
"^ LUCAS, J. DE: Espaa en el 92. De refugio a fortaleza? en Anuario de Filosofa del Derecho. VIII (1991), p. 161-162. ^ ZOLO, D. et al.: La Cittadinanza. Appartenza, identit, diritto. A cura di D. Zolo. Bar: Laterza, 1994; p. X. ^ FERRAJOLI, L.: La sovranit nel mondo moderno. Nascita e crise dello stato nascionalle. Milano: Anabasi, 1995. Vide del mismo autor Quattro proposte per la pace en Democrazia e Diritto. N. 1 (1992); p. 243-257. Tambin de este autor La sovranit nel mondo moderno. Crisi e metamorfosi en Atti XIX Congresso Nazionale della Societ Italiana de Filosofa Giurdica e Poltica. Trento. (Settembre 1994); p. 19-73. Asimismo, Oltre la sovranit e la cittadinanza. Un costituzionalismo mondiale. Bologna. 17th IVR Congress, 18 Giugno, 1995. ^^ FERRAJOLI, L.: Dai diritti del cittadino ai diritti della persona en La citadinanza... op. cit.; p. 298.

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Soberana nacional. Su posible o imposible coexistencia; porque a los cientficos y filsofos sociales se les presenta la tarea de reconstruir una teora democrtica, en el sentido de una democracia deliberativa, tal como sostiene Giacomo Marramao ^^ en la misma lnea de pensamiento que Habermas cuando define la necesidad de realizar una poltica fundada en deliberaciones ^^.

2.

NACIN-ESTADO Y SOBERANA

En este final de siglo el modelo poltico de Estado-Nacin, surgido de la Revolucin Francesa, entr en crisis. Los logros positivos en el mbito de las categoras del Derecho Pblico se muestran insuficientes, hoy, para resolver algunos conflictos. La fusin del Estado y de la Nacin elimin el principio dinstico que presida ciertas relaciones poltico-familiares internas y extemas de l'ancien rgime. La unificacin de estas dos entidades los convierte, inicialmente, en grupos cerrados, centralizados y belicosos, segn L. Levi, que controlan los valores lingsticos, morales y culturales, animadores del sentimiento nacional ^^. La soberana, como atributo del poder supremo, es un elemento esencial del poder poltico ^'*. El estado-nacin simboliza su independencia interna y extema declarndose soberano. La soberana significa supremaca ^^. Por un lado, el poder de mando es lo que diferencia al estado, como sociedad poltica, de otras sociedades
1' MARRAMAO, G.: Stato, soggetti e diritti fondamentali en Atti XIX Congresso... op. cit.; p. 235 y ss. 12 HABERMAS, J.: Morle... op. cit.; p. 124. 1^ LEVI, L.: Diccionario de poltica. Bajo la direccin de N. Bobbio y N. Matteucci. Madrid: S. XXI, 1983; p. 681. 1^ TARANTINO, A.: La sovranit. Valori e limiti. Milano: Giuffr, 1990; p. 12. 1^ RAPHAEL, D.D.: Problemas de Filosofa Poltica. 1" reimpr. Madrid: Alianza, 1989; p. 65 y ss.

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humanas: es un poder supremo, exclusivo y no derivado ^^. Por el otro, la unidad institucional -tanto interna como extema- es una caracterstica determinante de la soberana y, consecuentemente, del estado-nacin. El principio de exclusin y beligerancia frente a lo ajeno, tanto interna como externamente, se encuentra implcito en la idea de soberana, afirma Zagrebelsky ^^. Jurdicamente, el estado moderno, representado por la soberana, permita a los juristas, falsamente, referirse a un sujeto unitario. De tal manera que el concepto bsico de derecho del estado como derecho pblico interno, o derecho pblico extemo o internacional, era la soberana de la persona estatal ^^. La historia de la soberana como supremaca interna es la historia de su progresiva disolucin, al formarse los estados constitucionales y democrticos de derecho (Ferrajoli) ^^. De esta forma, las caractersticas constituyentes del estado de derecho: imperio de la ley, divisin de poderes, sometimiento a la ley de la administracin y defensa de los derechos humanos, son el resultado de la evolucin que va desde el iusnaturalismo racionalista al imperio de la ley positiva, propio del Estado de Derecho, segn afirma Elias Daz ^^, de forma que podemos decir que el constitucionalismo es hijo de la modernidad y resultado de la lucha de los siglos XVIII y XIX. Para el Estado moderno, la democracia como formacin de la voluntad estatal, pasa por la Constitucin como soberana popular y, gracias a su poder garantista, se puede hablar de Soberana de la Constitucin ^^

'^ MATTEUCCI, N . : Diccionario de poltica. Bajo la direccin de N. Bobbio y N. Matteucci. Madrid: S. XXI, 1983; p. 1.534. ^^ ZAGREBELSK, G.: // diritto mite. Legge, diritti, giustizia. Torino: Einaudi, 1992; p. 4-5. Hay traduccin espaola a cargo de Marina Gascn: El derecho dctil. Ley. derechos, justicia. Madrid: Trotta, 1995; p. 10. ^^ ZAGREBELSKY, G.: I diritto mite... op. cit.; p. l l . '^ FERRAJOLI, L.: Oltre la Sovranit... op. cit.; p. 1. ^^ DAZ, E.: Estado de Derecho y sociedad democrtica, i^ ed., 7" reimpr. Madrid: Taurus, 1991; p. 28-30. ^^ ZAGREBELSKY, G.: II Mtodo di Mortati en C. Mortati constitucionalista calabrese, a cura di F. Lanchester. Napoli: Edizione Scientifche Italiane, 1989; p. 83. Citado en FROSINL V.: Kelsen e le interpretazioni della sovranit en Kelsen e il problema della sovranit, a cura de A. Canino. Napoli: Edizione Scientifche Italiane, 1989; p. 36. Concepto utilizado por Zagrebelsky referido a la defensa de la funcin garantista atribuida a la Corte Constitucional por Constantino Morati, padre constituyente de la Constitucin italiana. 76

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La nocin de soberana se va transformando con Kelsen en teora normativa de la soberana, a travs de la teora de la Norma Fundamental, atendiendo a la funcin de la soberana ms que a la soberana propiamente ^^. Pero, como seala Zagrebelsky, existen fuerzas corrosivas tanto internas como extemas que se oponen a la soberana; ellas son: el pluralismo poltico y social interno, la formacin de centros de poder alternativos y concurrentes con el estado que operan en el campo poltico, econmico, cultural y religioso; la progresiva institucionalizacin, promovida a veces por los propios estados, de contextos que integran sus poderes en dimensiones supraestatales; incluso, la atribucin de derechos a los individuos que pueden hacerlos valer ante jurisdicciones internacionales frente a los estados a que pertenecen, de tal manera que, hoy, en los estados pluralistas, sera ms adecuado hablar de Constitucin sin soberano ^^. En resumen, histricamente, la frmula clsica presenta a la Soberana como una racionalizacin jurdica del poder, en el sentido de transformar la fuerza en poder legtimo. El poder de hecho en poder de derecho ^^, identificando efectividad y legitimidad con el Estado de Derecho. Hoy, sin embargo, existen problemas resultado de la evolucin del concepto y el contexto. Ferrajoli ^^ seala, de forma lcida y concluyente, tres aporas en la idea de soberana. La primera tiene carcter filosfico porque, como categora filosfica-jurdica, su raz es iusnaturalista pero ha servido de base a la concepcin iuspositivista del Estado y del Derecho Internacional moderno. La segunda apora, considera la historia, terica y prctica, de la soberana como potestas absoluta. Desde el punto de vista interno, es la historia de su progresiva limitacin y disolucin; desde el extemo, es la de su progresiva absolutizacin. Como tercera y ltima apora, seala Ferrajoli la coherencia y legitimidad conceptual del trmino desde el punto de vista de la
^^ CATANIA, A.: Sovranit e Obbedienza en Rivista Intemazionale di Filosofa del Diritto. Milano: Giuffr. N 2 (1990); p. 225. 23 ZAGREBELSKY, G . : IIdiritto mite... o p . cit.; p . 13. Defiende el a u t o r q u e a n t e el pluralismo u n a Constitucin d e m o c r t i c a n o es algo rgido ni cerrado, sino u n Compromiso de posibilidades. 24 MATTEUCCI, N . : Diccionario... o p . cit.; p . 1.534-1.535. 25 FERRAJOLI, L . : La sovranit... o p . cit.; p . 78-79.

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Teora del Derecho, y sostiene este ius-filsofo que existe una antinomia irreductible entre Derecho y Soberana ^^. Por mi parte, asumo las tesis del profesor L. Ferrajoli y en este trabajo pretendo sealar la incoherencia entre soberana y diversidad cultural. Retomemos uno de los puntos de vista clsicos: el del creador de la Teora Pura del Derecho. Para este autor, el estado democrtico es el resultado de la sntesis de poder y derecho al erigirse en poder constituyente el pueblo soberano ^^. Para Kelsen el problema de la soberana se resuelve en la teora del estado como ordenamiento jurdico. El pueblo como tal carece de sentido porque nicamente existe desde el punto de vista jurdico. Existe un sistema de normas atributivas de deberes y derechos a sujetos jurdicos constituidos como personas jurdicas ^^. Por ello, este autor intenta fundar una doctrina del Derecho Internacional t o n primaca sobre los ordenamientos jurdicos parciales de cada estado. Kelsen 2^, en la obra El problema de la Soberana, intenta demostrar que el derecho es uno y unitario y por ello es poco cientfico sostener que existe un derecho estatal y otro internacional. Cuando este autor habla de unidad, no se refiere a la unidad sustancial de las relaciones de la vida sino a la imagen jurdica del mundo ^^. Sin embargo, como advierte Renato Treves, no debemos quedamos por ello con la imagen de un Kelsen formalista y apartado de las cuestiones de este mundo, sino que podemos enmarcar su pensamiento jurdico en su pensamiento filosfico poltico que revela una ideologa democrtica, y un Kelsen sensible y abierto a los problemas de la filosofa de la cultura. Demcrata e idelogo de la paz, que defiende con el esprtu y la mente de un kantiano ^^
26 Ibidem. ^^ KELSEN, H . : Escritos sobre la democracia y el socialismo. Traduccin de Ruiz Maero. Debate: Madrid, 1988; p. 210. 2^ CARRINO, A.: Kelsen e 11 tramonto della sovranit en Democrazia e Diritto. NM-S (1989); P. 351. Este autor es el traductor al italiano de El problema de la Soberana y la teora del Derecho Internacional. A cura di A. Carrino. Milano: Giuffr, 1989. 2^ KELSEN, H . : II problema della sovranit. Contributo per una dottrina pura del diritto. A cura de A. Carrino. Milano: Giuffr, 1989; p. 14. Citamos por la edicin italiana. 3" CARRINO, A.:: Kelsen... op. cit.; p. 358. ^^ TREVES, R.: Discorso Inaugrale en Kelsen e il problema della sovranit. A cura de A. Carrino. Napoli: Edizione Scientifche Italiane, 1989; p. 20.

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Para Kelsen, el concepto de Soberana debe ser radicalmente superado. Esta es la revolucin de la conciencia cultural que necesitamos como primer paso ^^. Estas palabras de Kelsen son la conclusin de su ensayo sobre el problema de la Soberana, porque desde su tesis, nicamente superada la Soberana puede constituirse la civitas mxima, centro del Derecho Internacional y presupuesto de la paz. Sin embargo, esta conclusin parece contradictoria con sus afirmaciones sobre la Nacin, pues, el mismo autor afirma que para tolerarse recprocamente, mayora y minora se deben dar unos presupuestos que contribuyan a la comprensin mutua de los participantes en la formacin de una voluntad social desde una comunidad cultural y lingstica, tal como es la nacin ^^. El estado-nacin aparece de esta manera calificado como unidad de costumbres y de lengua, es decir, de cultura. La nacin es la identificacin de cultura y tradicin. La ideologa nacional pretende ser el nico criterio de formacin de un estado legtimo independiente e, histricamente, se afirma que un mundo pacfico slo puede darse con la organizacin internacional de naciones soberanas. Planteamos, nuevamente, la pregunta que nos hacamos con A. Touraine: es posible conjugar la unidad de una sociedad con la diversidad de culturas? ^^.

3.

CULTURA-DIVERSIDAD CULTURAL

Por un lado, el comunitarismo extremo pone en cuestin que una cultura -en nuestro caso la Europa Occidental- pueda ser tomada
^2 KELSEN, H . : IIproblema... op. cit...; p. 469. ^^ KELSEN, H . : Escritos sobre la democracia... op. cit.; p. 102. Textualmente dice: Una sociedad relativamente homognea culturalmente, y, en particular, una misma lengua. Si la nacin es ante todo comunidad de cultura y lengua, entonces el principio de mayora slo tiene sentido pleno dentro de un cuerpo nacional unitario... ^'* TOURAINE, A.: Qu es...?, op. cit.; p. 14.

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c o m o m o d e l o . Defiende q u e t o d a s las c u l t u r a s son i g u a l m e n t e importantes, verdaderas. Por ejemplo, Charles Taylor ^^. Para Alfonso Ruiz Miguel dos son los rasgos bsicos del comunitarismo: el primero, atiende al principio aristotlico de la prioridad del todo sobre la parte; el segundo, relativo a las creencias, presupone que las sociedades h u m a n a s son diversas y que sus pautas culturales especficas obligan slo dentro de su seno ^. Por su parte, los liberales igualitarios tienen como sujeto de imputacin ltima... al individuo y su esfera de Derechos Bsicos... ^^. La tradicin liberal se caracteriza por separar contenidos y reglas y, unida a la globalizacin de carcter tecnolgico y de economa de mercado, parecen favorecer formas de vida homogeneizantes que resultan inadecuadas para llegar a la convivencia respetuosa de pueblos y culturas diversas. El debate entre identidad nacional y pluralismo cultural es uno de los grandes interrogatorios que la cultura democrtica tiene planteados. E n l est presente, p o r u n lado, la afirmacin del sujeto individual, de su libertad; y, por otro, su identidad cultural que es bsica p a r a su resistencia al estado totalitario y, en condiciones m e n o s d r a m t i c a s , a la sociedad del c o n s u m i s m o de las m a s a s , segn seala A. Touraine ^^. Buscar el fundamento de la democracia desde el concepto de ser h u m a n o nos obliga a cuestionarnos el papel de la cultura y su concepto y a p r e g u n t a r n o s qu e n t e n d e m o s p o r este t r m i n o . La necesidad, hoy, de priorizar la sociedad civil sobre la poltica nos enfrenta al r e c o n o c i m i e n t o del m a y o r p r o t a g o n i s m o del individuo, pues, c u a n d o h a b l a m o s de globalizacin, no lo hacemos en t o d o s los m b i t o s sino p r i n c i p a l m e n t e en el e c o n m i c o , de tal

^^ TAYLOR, Ch.: Multiculturalism and the politics ofrecognition. Princeton, New Jersey, 1992. En italiano: Multiculturalismo. La poltica del riconoscimento. Con contributi di A. Gutman, S. Wolf, S. Rockefeller, M. Walzer. Milano: Anabasi, 1994. ^^ RUIZ MIGUEL, A.: Derechos Humanos y Comunitarismo. Aproximacin a un debate cnDoxa. N. 12 (1992); p. 97. ^' RUIZ MIGUEL, A.: Derechos Humanos... op. cit.; p. 112. ^^ TOURAINE, A.: La apertura dello spazio publico en Parolechiave. N. 5 (1994); p. 121.

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manera que asistimos a un conflicto entre universo objetivado, econmico-financiero y universo subjetvado, poltico-cultural (Touraine) ^^. Desde la necesidad de reconstruccin de la identidad del sujeto, nos interesa exponer el concepto de cultura que enmarca nuestra reflexin. Para delimitar el trmino de identidad cultural he optado por el concepto proclamado por la Conferencia Mundial sobre Polticas Culturales ^^, y que se refiere a cultura en los siguientes trminos: En un sentido amplio, cultura puede entenderse como un conjunto de rasgos distintivos, espirituales y materiales, intelectuales y afectivos que caracterizan una sociedad o un grupo social. Ello engloba, adems de las artes y las letras, los modos de vida, los Derechos Fundamentales del ser humano, los sistemas de valores '*^. La cultura se entiende como una unidad de relaciones entre su entorno natural, social y psicolgico ^^. Estas delimitaciones sealan el reconocimiento de la prioridad de nuestro ser social, frente a la posicin que ha mantenido la tradicin liberal ilustrada de Occidente, para quin el protagonista es la funcin racional del individuo. Un autor como E. Garzn Valds ^^ seala el peligro de la prevalencia de los llamados derechos alternativos o sociales sobre los derechos individuales ya que tendran valor, nicamente, mientras los individuos viven en la comunidad y pueden convertirse en excluyentes en cualquier otro caso.
'^ TOURAINE, A.: Ricominciamo daH'individuo en Micromega. N. 2 (1996); p. 127. '^^ Conferencia Mundial sobre Polticas Culturales, celebrada en Mxico y Pars en 1982. Reflexin promovida por la UNESCO y recogida en el texto de JESS PRIETO: Cultura, Culturas y Constitucin. 2.^ impr. Madrid: Congreso de los Diputados, 1995; p. 95. '*' Ibidem. '*2 TOURAINE, A.: Qu es...?, op. cit; p. 14-15. ^^ GARZN VALDS, E . : Algunas confusiones conceptuales con respecto al problema de la diversidad cultural. Conferencia pronunciada en Orense y Pontevedra en abril de 1996 en el Curso Derecho, Moral y Poltica: nuevas relaciones ante el siglo XXI?

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Los antroplogos mantienen diferentes posiciones. Para m el punto de partida es la posicin consensuada de los Pactos Internacionales en los que se entiende que la vida social es resultante de las normas sociales, valores culturales, los cuales dan lugar a formas de organizacin identifcables con culturas-nacionales. Las diferentes declaraciones internacionales van en el sentido de identificar unidad cultural y unidad institucional, y ser en el Pacto de Derechos Civiles y Polticos del 16 de diciembre de 1966, donde se recoja el derecho a ser pueblo, a tener un estatuto jurdico del grupo, artculo 27, que dice as: En los Estados en que existan minoras tnicas, religiosas o lingsticas no se negar a las personas que pertenezcan a dichas minoras el derecho que les corresponde, en comn con los dems miembros de su grupo, a tener su propia vida cultural, profesar y practicar su propia religin y a emplear su propio idioma. En el marco europeo, el nuevo espritu sensible al reconocimiento del otro diverso est plasmado en el Tratado de la Unin Europea, aprobado en Maastricht el 11 de diciembre de 1991 que, en el artculo 128/1, dice: La Comunidad contribuir al florecimiento de las culturas de los Estados miembros, dentro del respeto de su diversidad nacional y regional, poniendo de relieve al mismo tiempo el patrimonio cultural comn. En este contexto, los movimientos de liberacin nacional? en su lucha identitaria, no defienden una sociedad multicultural, sino una sociedad nacional-cultural, es decir, unitaria, y esta posicin puede generar graves problemas si se convierte en excluyente y niega la alteridad, la existencia del otro, salvo que se enmarque en una norma jurdica superior que recoja, en pie de igualdad, la diversidad cultural. Podramos preguntamos con A. Touraine: cultura y sociedad estn estrechamente vinculados, o bien, es posible una sociedad y diversas culturas? ^^. Ante este interrogante, mi respuesta es que se convierte en una exigencia la coexistencia en una sociedad de diversas culturas inter^ 82
TOURAINE, A.: Qu es...?, op. cit.; p. 15-16.

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comunicadas, aunque sus categoras de expresin sean diferentes. Es necesario buscar garantas jurdicas '*^. Cmo combinar u n punto de vista descriptivo como el cultural, con u n punto de vista prescriptivo o normativo, que obliga? Segn Jess Prieto, el reconocimiento del pluralismo cultural se sustenta en dos presupuestos '^^i 1. Que la diversidad cultural es u n hecho natural, es u n valor en el sentido antropolgico, pues la especie n o se desarrolla bajo el rgimen de u n a monotona uniforme, sino a travs de modos extraordinariamente diversificados ^'. 2. La personalidad individual se desenvuelve en su ambiente y contexto cultural. Al lado de esta constatacin de la diversidad cultural, est la consideracin de igual dignidad de las culturas que el artculo primero de la Declaracin de Principios de Cooperacin Cultural Internacional, adoptada por la UNESCO el 4 de noviembre de 1966, reconoce en estos trminos: Toda cultura tiene u n a dignidad y u n valor que deben ser respetados y protegidos '*^. En la Constitucin Espaola se reconocen las diferentes culturas. Igualmente, para Jess Prieto, se aceptan como contenidos de la nocin tnica de cultura, en relacin con los pueblos de Espaa, los cuatro siguientes: patrimonio cultural, lenguas, tradiciones e instituciones; recogiendo la doble realidad, sancionada por el Artculo 2. de la Constitucin Espaola, de regiones y nacionalidades, diferencindose entre ellas porque slo las ltimas tendran voluntad renovada de instituciones propias ^^.

^^ FERRAJOLI, L.: Derecho y Razn. Teora del garantismo penal. Madrid: Trotta, 1995; p. 851 y ss. En estas pginas el profesor Ferrajoli explica con precisin y extraordinario rigor qu significa una teora del garantismo en los tres mbitos: el normativo del Derecho, el de la Teora del Derecho y el de la Filosofa Jurdica y Poltica. En su sentido tridimensional usamos el trmino. '^^ PRIETO, J. : Cultura... op cit.; p. 250-251. ^^ PRIETO, J. : Cultura... op cit.; p. 81. ^^ PRIETO, J . : Cultura... op cit.; p. 251. 49 PRIETO, J. : Cultura... op cit.; p. 128-129.

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Cmo vertebrar esta pluralidad expresada como necesidad? Examinemos desde la perspectiva de la Teora del Derecho su posible incompatibilidad surgida de las antiguas estructuras.

ANTINOMIA Lo racional como razonable es el sugerente ttulo de la excelente obra de Aulis Aamio ^^, en la que se considera esencial que las opiniones sean justificadas. Y, por otra parte, desde el punto de vista jurdico, slo son motivos racionales los que pueden justificarse en una discusin jurdica racional, segn Robert Alexy ^^. La racionalidad del derecho no es exclusivamente formal, sino que puede comprender un concepto ms amplio en el que el lenguaje adquiere una singular importancia y que el segundo Wittgenstein se ha preocupado de estudiar al entenderlo como prctica, como lo que este autor
llama juegos del lenguaje para subrayar su funcionalidad ^^. Le

interesa ms cmo funciona el lenguaje que aqullo que significa propiamente ^^. En nuestro caso, tomando como ejemplo la Constitucin Espaola, vemos que esta concepcin de constitucin cultural ^^ est construida sobre una interrelacin de conceptos que se estructuran dando sentido a los trminos. Si aceptamos que se reconoce el pluralismo cultural en la CE, se asume que reposa sobre
^^ AARNIO, A. : Lo racional como razonable. Un tratado sobre la justificacin jurdica. Versin castellana E. Garzn Valds y R. Zimmerling. Madrid: C.E.C., 1991; p. 254. ^^ ALEXY, R . : Una teora de la argumentacin jurdica. La teora del discurso racional como teora de la fundamentacin jurdica. Traduccin de M. Atienza e I. Espejo. Madrid: C.E.C., 1989; p. 234 y ss. 52 WITTGENSTEIN, L.: Investigaciones filosficas. Barcelona, 1988. Citado por
AARNIO, A.: Lo racional... op. cit.; p. 243.

^^ PRIETO, J.: Cultura... op. cit.; p. 101. La misma referencia a Wittgenstein. ^^ PRIETO, J.: Cultura... op. cit.; p. 10. La expresin Constitucin cultural est acuada en el Prlogo por Toms-Ramn Fernndez para referirse a la investigacin realizada por J. Prieto. Es un trabajo sugerente y riguroso y, a mi modo de ver, exhaustivo, sobre la Constitucin cultural y sus juegos de lenguaje.

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principios y reglas ^^. El reconocimiento de la diversidad cultural est sancionado en los artculos siguientes de la CE: prrafo cuarto del Prembulo; el artculo 143.1 caracteriza, al amparo de los artculos 2 y 137 de la Constitucin Espaola, a las colectividades provinciales limtrofes; el artculo 46 sobre patrimonio cultural; sobre lenguas en el prrafo cuatro del Prembulo y en los artculos 3, 118.1.17 y en la Disposicin Final, as como en el artculo 20.3; por ltimo, en el artculo 149.2. A esta normativa hay que aadir la jurisprudencia del Tribunal Constitucional que ha sido muy explcita, por ejemplo, en la Sentencia del 31 de Marzo de 1982 sobre la regulacin del Estatuto de Radiotelevisin; de igual modo esclarecedora es la del 5 de Abril de 1984 sobre la pluralidad cultural ^^. Sin embargo, a pesar del gran esfuerzo de razonamiento jurdico que Jess Prieto ha desarrollado para conjugar trminos autonmicos en su significado como Soberana nacional y diversidad cultural acudiendo a su funcionalidad prctica, a mi juicio no clausura las demandas de coherencia del ordenamiento constitucional. Existen buenas razones, las razones puente a que se refieren el profesor Garzn Valds ^^ y R. Alexy ^^, para asumir esta posible contradiccin. Pero continuemos reflexionando sobre esta inconsistencia, porque desde el punto de vista de la Teora del Derecho, es preciso la ausencia de contradicciones internas en el sistema normativo, de otra manera su justificacin resulta muy difcil y puede provocar problemas en el campo de la prctica. Hemos dicho que aceptamos principios y reglas sobre las que sustentamos el reconocimiento de la diversidad cultural. Existe una conexin entre normas y poder, incluso ellas mismas pueden establecer una estructura de poder ^^. Nos interesan las relaciones de poder existentes en la sociedad.
^^ PRIETO, J.: Cultura... op. cit.; p. 102. 5^ PRIETO, J.: Cultura... op. cit.; p. 102-104. 57 GARZN VALDS, E . : Derecho, tica y Poltica. Madrid: C.E.C., 1993; p. 401-413. Artculo publicado bajo el ttulo No pongas tus sucias manos sobre Mozart en Claves. N. 19.
5^ ALEXY, R.: Una teora ... op. cit.; p. 140.

5^ ATIENZA, M . y Ruiz MAERO, J.: Las piezas del Derecho. Teora de los enunciados jurdicos. Barcelona: Ariel, 1996; p. 16.

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El derecho comprende normas y principios. Las normas son aplicables como disyunciones, segn R. Dworkin, pues su aplicabilidad es o no es. Los principios tienen una operatividad diferente, porque no establecen consecuencias jurdicas que se sigan automticamente. Los principios -dice Dworkin- poseen una dimensin de la que carecen las normas: la dimensin de peso o importancia ^^. A nuestro juicio, la antinomia existente entre el concepto de Soberana nacional y pluralismo cultural es de valores contrapuestos, de principios. Es una antinomia impropia, insoluble, que produce incertidumbre porque da lugar a normas incompatibles ^^. Es una antinomia de principios implcitos ^^. Los criterios de resolucin de las antinomias en este caso, en el que la competencia de ambas nonnas es contempornea, en el mismo nivel y de tipo general, son insuficientes porque dan prevalencia, por la forma, a una u otra norma a partir del principio de <dex permissiva es favorable, y lex imperativa es odiosa, que quiere decir que el canon a aplicar choca frontalmente con la bilateralidad de la norma jurdica; de tal manera que el derecho que otorga a un sujeto es deber para otro y, desde este principio, esa relacin jurdica interpretada de forma favorable para un individuo puede ser odiosa para otro, y desde este razonamiento a quin debe favorecer? La solucin de una antinomia que tiene carcter de principio slo puede darse desde el interpreten^. En el caso, por ejemplo, de la CE, el intrprete ser, como titular de la soberana nacional, el pueblo espaol: segn promulga el artculo 1.2 reside en el pueblo espaol, del que emanan los poderes del Estado. Jess Prieto, en su concluyente trabajo ^^, argumenta que el poder soberano -el pueblo- tiene una doble funcin y le corresponde el ejercicio supremo del poder constituyente, tal como lo expresa el prrafo final del Prembulo que dice as: En consecuencia, las Cortes aprueban y el pueblo espaol ratifica la siguiente... ^^. En este mismo Prembulo, ^0 DWORKIN, R.: LOS Derechos en serio. Barcelona: Ariel, 1984; p. 75-77.
^^ BOBBio, N.: Teora general del Derecho. Traduccin de E. Rozo. Madrid: Debate, 1991; p. 200-204. ^2 ATIENZA, M . y Ruiz MAERO, J.: Las piezas... op. cit; p. 16-25. ^^ ATIENZA, M . y Ruiz MAERO, J.: Las piezas... op. cit; p. 207-209. ^^ PRIETO, J.: Cultura... op. cit.; p. 130-131. ^5 La Constitucin Espaola de 1978. Prlogo de G. PECES-BARBA. Madrid: Centro de Estudios Adams, 1991; p. 24.

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es donde se manifiesta una posible contradiccin al proclamar la nacin espaola... en uso de su soberana... ^^. Cmo eliminar las antinomias de principio? Los conceptos tienen contextos que han variado a travs dlos tiempos y sus circunstancias polticas y sociales, de tal manera que existen usos heterodoxos ^ y tienen gran funcionalidad, aunque desde la teora del derecho puedan ser sealados como antinomias. Hemos visto, pues, que el sujeto solucionador podra ser el pueblo espaol a travs de sus instituciones y representaciones legales y legtimas (hoy carece de sentido una soberana popular directa del tipo rusoniano). Desde los tipos de inconsistencias (antinomias) diseadas por A. Ross ^^ sta sera total-total, o de incompatibilidad absoluta. Su solucin podra tener tres posibilidades: eliminar una norma, eliminar las dos, o conservar las dos ^^. Desde el punto de vista terico genera muchas incompatibilidades porque es una antinomia total-total; desde el prctico, su funcionalidad es real porque juega como antinomia total-parcial, de tal manera que, acuado el trmino nacionalitarias para las naciones que no tienen ansias de tener un Estado propio aunque s una personalidad cultural diferenciada^^, la incompatibilidad es en parte porque existe un protagonismo autonmico de las partes que confluyen en un todo comn que es el pueblo espaol. Frmula autonmica que, en opinin de Rubio Llrente, es una solucin paradjicamente feliz y defectuosa ^^. G. Peces-Barba habla de un federalismo funcional aunque la teora se corresponda con la de un Estado de las Autonomas porque existe una divisin de atribuciones legislativas y ejecutivas ^^. El Ttulo VIII de la Constitucin Espaola es resultado
^^ Ibidem. ^"^ PRIETO, J.: Cultura... op. cit.; p. 134-135. ^^ Ross, A.: Sobre derecho y la justicia. Traduccin de Genaro Garri. 4^ ed. Buenos Aires: Eudeba, 1977. *^ BOBBio, N.: Teora general... op. cit.; p. 209-211. PRIETO, J.: Cultura... op. cit.; p. 114 y ss. ^^ RUBIO LLRENTE, F.; La Gonstitucin Espaola trece aos despus en PECES-BARBA, G. (ed.): Estudios sobre la Constitucin Espaola. Madrid: Universidad Garlos III, BOE, 1994; p. 126. '2 PECES-BARBA, G.: La vocazione all'autonoma della Spagna contempornea en II federalismo e la democrazia europea. A cura de G. Zagrebelsky. Roma: La Nuova Italia Scientifica, 1994; p. 191-193.

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de un abierto espritu de consenso y en el que es una exigencia la interpretacin. Se establece en la CE un nuevo criterio de resolucin de conflictos, como nos recuerda Javier de Lucas: el de Competencias, artculo 149.3 ^^. A modo de conclusin, con respecto a nuestra ejemplificacin a travs del texto constitucional espaol, decimos, con Jess Prieto, que artculos como el 2 de la CE que sancionan la indisolubilidad de la unidad, (coherente con la soberana nacional e incoherente con la consideracin igualitaria de pueblos y su soberana popular), no pueden ser un prius absoluto sino que tienen que ser un prius relativo porque si no fuese as carecera de sentido la referencia al Ttulo X y al artculo 168 de la CE sobre la posibilidad de reforma del texto constitucional ^^. Por otro lado, Norberto Bobbio seala cmo una ley contradictoria es vlida aunque pierda eficacia e incluso pueda llegar a producir injusticia ^^. En caso de antinomias del mismo nivel, contemporneas y ambas vlidas, la solucin puede venir por una abrogacin legislativa, de otra manera se crea incertidumbre e injusticia por la desigualdad de trato de los individuos. Una solucin alternativa puede ser argumentar con nuevos criterios de interpretacin que permitan justificar y eliminar la imcompatibilidad (no la/s norma/s incompatibles). De tal manera que, mediante alguna modificacin legislativa se realice una interpretacin correctiva ^^.
' ' LUCAS, JAVIER de et al.: Recogido en Introduccin a la Teora del Derecho. Valencia: Tirant Lo Blanch, 1992; p. 166-170. Reproducimos el texto del art. 149.3: Las materias no atribuidas expresamente al Estado por esta Constitucin podrn corresponder a las Comunidades Autnomas, en virtud de sus respectivos estatutos. Las competencias, que no se hayan asumido por los Estatutos de Autonoma, correspondern al Estado, cuyas normas prevalecern en caso de conflicto sobre las de las Comunidades Autnomas en todo lo que no est atribuido a la exclusiva competencia de stas. El Derecho estatal ser, en todo caso, supletorio del Derecho de las Comunidades Autnomas. '^'^ PRIETO, J.: Cultura... Op. cit.; p. 171-176. '^ BoBBio, N.: Teora general... op. cit.; p. 217-218. ^^ BoBBio, N.: Teora general... op. cit.; p. 210-211.

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La soberana se revela como un trmino caduco e inadecuado para los contextos plurinacionales y, por tanto, pluriculturales. Implica una concepcin de la ciudadana excluyente y una unidad cultural, problemtica aunque existan frmulas atpicas y heterodoxas que permitan una funcionalidad poltica y cultural. Las antinomias ideolgicas -impropias-, tal como seala N. Bobbio, pueden dar lugar a normas incompatibles, porque si una fuente de Normas o Norma Constitucional es incompatible en sus principios (aunque estn implcitos), mina de antinomias de principio el Ordenamiento ^^.

5.

A MANERA DE CONCLUSIN

Retmenos el mandato de G. Zagrebelsky, enfrentmonos a la reconstruccin de un lxico civil desde la sociedad civil, activa y democrtica, que dote de un nuevo sentido a nuestro lenguaje ^^. Para autores como A. Aamio, el contexto de las normas jurdicas es siempre sistmico y poltico, es decir, extralegal, porque toda ley surge de la actividad poltica y se dirige a una sociedad. De tal manera que interpretar la ley significa tener en cuenta el sistema de valores sociales y culturales ^^. Entiendo, por otra parte, que la cultura es un concepto descriptivo pero que si es objeto de positivacin puede, en el mbito en que se reglamenta, positivizarse y convertirse en norma prescriptiva. El derecho como relacin jurdica normativiza las relaciones intersubjetivas en una sociedad. El otro tiene su derecho, de tal manera que al derecho de uno le corresponde un deber en el otro, y este carcter bilateral implica una exigencia de igualdad formal
'^'' BOBBIO, N.: Teora general... op. cit.; p. 202-203. ^^ ZAGREBELSKY, G.:Ildiritto mite... Op. cit.; p. III-IV. Vide, tambin de este autor, estas mismas palabras en su obra // crucifige e la Democrazia. Torino: Einaudi, 1995; p. III-IV. ^^ AARNIO, A. : Lo racional... op. cit.; p. 158.

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(cuando menos) de uno y otro sujeto social, legitimando, de esta forma, un tratamiento anlogo, recproco, entre los individuos miembros de una sociedad. El sujeto de derechos es siempre el individuo. Pero la alteridad jurdica puede asumir diferentes posiciones. Por un lado, puede desde la igualdad defender la asimilacin. La justificacin de esta homologacin vendra dada por la obligacin de tratar igual a todos/as los/as ciudadanos/as. Por otro, la relacin podra ser asimtrica, adoptara diferentes formas jerrquicas desiguales, en dnde las diferencias podran manifestarse conflictivamente. Los individuos se realizan en una sociedad interconexionada. En el contexto actual las relaciones econmico-financieras parecen ser las protagonistas del desarrollo. Para A. Touraine la gobalizacin mundial no es un tipo de sociedad, sino un sistema impersonal de desarrollo y de poder apartado de las sociedades nacionales y por lo tanto afecto (aficionado) a disgregarlas y a oponerse a las realidades nacionales, culturales, tnicas, religiosas... Un conflicto entre universo objetivado, econmico-financiero y un universo subjetivado, poltico-cultural ^^. Asistimos, cotidianamente, a una fragmentacin de la sociedad civil al no existir una poltica de bien comn, de inters comn, dice V. Camps ^^ situacin que degenera en el conformismo de las masas y disyuncin de la sociedad poltica. En este contexto el individuo y su libertad debe ser repensado, no como individuo sino como sujeto de identidad no como consumidor proletario o ciudadano, porque al reafirmarse como individuo, est reconociendo al otro, tambin, como individuo ^^. Ello implica reconocerlo con sus caractersticas culturales y sus ansias de entronque participativo universal. Porque, tal como hemos dicho anteriormente, el sujeto se interrelaciona con otro, se comunica y la comunicacin es esencialmente, segn Touraine, intercultural ^^. De
^^ TOURAINE, A.: Ricominciamo... op. cit.; p. 127. *^ CAMPS, V. y GINER, S.: El inters comn. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1994. (Cuadernos y debates). ^2 TOURAINE, A.: Ricominciamo... op. cit.; p. 131. ^^ TOURAINE, A.: Ricominciamo... op. cit.; p. 132.

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manera que reconocer al sujeto y su comunicacin significa reconocer que esta comunicacin es intercultural. La democracia surge en este contexto como un conjunto de garantas y procedimientos provocados en su tutela por el nuevo protagonismo del sujeto humano (no ya del ciudadano). El reto es huir de la poltica del individualismo aislacionista, por un lado, y en el extremo contrario no caer en una poltica del pluralismo ghettarizado, balcanizada. Nuestro contexto poltico-jurdico est en crisis. Los conceptos de estado-nacin, de estado republicano y, en consecuencia, el de soberana son caducos. La identificacin del hombre con el ciudadano es peligrosa y excluyente, porque nos conduce a rechazar al que no pertenece al grupo -no ciudadano-, a la homogeneizacin, a la cultura de masas. Es necesario, afirma A. Touraine, abrir el espacio pblico. La cultura democrtica consiste, en primer lugar, en el reconocimiento del otro ^^. Es oligatorio buscar puntos de encuentro y equilibrio entre la defensa del individuo y la fierza centrfiaga de la cultura, no se puede ser defensores absolutos ni del individualismo ni del multiculturalismo, sino que es necesario defender, como dice Walzer, una estructura que soporte polticamente tanto la fuerza de los grupos como la de los individuos. Realmente, contina el mismo autor, necesitamos una democracia social. Ferrara habla del multiculturalismo bien entendido ^^. Esta democracia como ideologa Touraine la entiende como una funcin del quantum de la diversidad *^. La idea democrtica impone reconocer el pluralismo cultural ms que el pluralismo social, al lado del mantenimiento de lo que Bobbio llama contenido mnimo de la democracia: la tutela de las libertades fundamentales y el sistema de garantas institucionales y procedimentales del Estado de Derecho. Este contenido mnimo comprende el problema de la ciudadana. ^'^ TOURAINE, A.: L'apertura... op. cit.; p. 123.
^^ WALZER, M . : Multiculturalismo e individualismo en Micromega. Roma. N.3 (1994); p. 40-41. ^^ TOURAINE, A: Qu es la democracia? Madrid: Temas de hoy, 1994; p. 274,

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Ferrajoli analiza y seala la crisis de legitimacin que ataca al estadosoberano, una crisis que, desde lo alto, lo agrede con los procesos de privatizacin, de intemacionalizacin, des-regulacin de las economas, transferencias...; y, desde abajo, lo asaltan los procesos centrfugos y de disgregacin. Por estas razones, ha perdido gran parte de su funcin histrica: unificacin nacional y pacificacin interna ^^. Estoy absolutamente de acuerdo con el profesor Ferrajoli en que, desde el punto de vista normativo, la soberana del estado, por lo menos en sus principios, pierde su carcter de supremaca absoluta para subordinarse extemamente a los imperativos de la paz y a los derechos fundcimentales. Desde estos objetivos comunes se incicia un cierto orden jurdico mundial que tiene como pioneros a la Carta de la ONU de 1944 y a la Declaracin Universal de Derechos de 1948 ^^. El problema es de garantas jurdicas. Qu ha ocurrido con trminos como nacin, soberana, identidad nacional...? Hoy, parece que ciertos conceptos heredados de la Ilustracin, que han construido e impregnado nuestra cultura, han llegado al lmite de su funcionalidad. Pueden provocar antinomias entre principios y si una Norma Fundamental posee incoherencias,
puede llenar de contradicciones antinomias el resto del sistema

normativo. Considero que esto ocurre con los trminos soberana -nacional-estatal- y diversidad cultural. La soberana est ligada ntimamente a la unidad nacional, a la unidad cultural. La convivencia en un nico estado de diversas y legtimas formas de vida debe superarse en la construccin de una cultura comn poltica ^^. Es la funcin que tiene que realizar la cultura espaola, segn Jess Prieto, como una cultura colectiva de segundo nivel comn, y que debe dar lugar al llamado Estado de Cultura como sntesis ^. En el caso espaol, la CE consolida el rol hegemnico de la/s cultura/s como un derecho fundamental autnomo, en estricta tcnica jurdica, como un derecho de prestacin ^^
^^ FERRAJOLI, L.: La conquista de Amrica y la doctrina de la soberana exterior de los Estados en Soberana: un principio que se derrumba. Barcelona: Paidos, 1996; p. 171. ^^ FERRAJOLI, L.: La conquista... op. cit.; p. 168-169. ^^ HABERMAS, J.: Morale... op. cit.; p. 136. ^0 PRIETO, J.: Cultura... op. cit.; p. 170 y 213 y ss. ^^ PRIETO, J.: Cultura... op. cit.; p. 280.

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Si nos situamos en el contexto europeo, observamos cmo hemos pasado de la Comunidad Econmica Europea a la Comunidad Europea y, como ltima muestra de voluntad poltica, a la Unin Europea, unin que urge consolidar poltica, cultural y jurdicamente. Para Habermas las diversas culturas nacionales podran desarrollar, en el futuro, una cultura poltica comn, democrtica, de corte liberal, abierta ^^, que reclama como vnculo el patriotismo constitucional ^' en el que se recoja la integracin de diversas formas de vida. Por tanto, una futura federacin europea con idnticos principios jurdicos, debe ser entendida desde el protagonismo de las diversas culturas y no de las diversas historias nacionales ^^. El futuro de Europa, nos advierte J. de Lucas, es el de una comunidad que acepta la sociedad multitnica, pluricultural, sobre la base de una igualdad sustantiva de los derechos donde se participe de la vida pblica y se experimente la solidaridad, con una abierta voluntad poltica de hacer partcipe de nuestra riqueza al Sur ^^. Unido a estos problemas, y como consecuencia del concepto histrico excluyente de soberana estatal-nacin constitucional, es necesario revisar el canon de la ciudadana. Veamos qu alternativas propone el profesor Ferrajoli. Una de sus propuestas parte de que el derecho no es natural, sino que lo hacen los hombres y mujeres en un tiempo y circunstancias. La confusin histrica de la identificacin universEil de los derechos de hombre con los derechos del ciudadano, genera una grave antinomia cuando la pretendida universalidad se identifica con los lmites cerrados del individuo-ciudadano/a a travs de una nacin concreta. La ciudadana as entendida acta como principio igualitario en el interior y como excluyente para el exterior ^^. La doctrina kelseniana, defensora de un nico ordenamiento interno (estatzd) y extemo (internacional), en estos momentos
^^ HABERMAS, J.: Morale... op. cit.; p. 126. ^3 HABERMAS, J.: Morale... op. cit.; p. 116. ^^ Ibidem. ^^ LUCAS, JAVIER DE: Europa: convivir con la diferencia? Racismo, nacionalismo y derechos de las minoras. Madrid; tecnos, 1992; p. 96-97. Al igual que Ferrajoli, de Lucas defiende una racionalidad sustantiva -plasmada en los derechos fundamentales- en el derecho internacional positivizado, frente a una racionalidad formal. Vide FERRAJOLI, L.; La conquista... op. cit.; p. 171.
^^ FERRAJOLI, L.: La sovranit... op. cit.; p. 165.

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se evidencia como una alternativa correcta ^^. Es necesario revisar el concepto de soberana. Para Ferrajoli, el principio de soberana condiciona, tanto en el plano fctico como en el jurdico normativo, la actuacin de las Naciones Unidas hasta tal punto que el artculo 2 de la Carta dice: la organizacin se funda sobre el principio de la soberana igualdad de todos sus miembros, y sobre este concepto abunda el artculo 7. Adems de la imposibilidad de injerencia en los estados, la comunidad internacional se entiende como Comunidad de estados y no de pueblos ^^. Es una apremiante tarea el cuestionar y trascender los estados nacionales, su soberEina, partiendo de la autonoma de los pueblos y no de los conceptos histricos que hoy causcn problemas socicdes gravsimos. Nuestro paradigma es el estado de derecho en un marco democrtico constitucional. Pensemos en la oportunidad de los debates jurdicopolticos en un momento en el que Europa, la Unin Europea, es a-constitucional y la ONU exigira profundas reformas. El universalismo de los valores humanos, -entre ellos, a nuestro juicio, estn los culturales-, no puede ser antinmico y para ello slo la consideracin del individuo como soporte y sujeto de estos derechos -independientemente de su condicin de ciudadano-, puede romper la asimetra de derechos tan fundamentales como el de igualdad. Para Ferrajoli la racionalidad de los derechos fundamentales debe superar la dicotoma entre racionzilidad formal y racionalidad sustancial y slo el paradigma constitucional lo resuelve, a nuestro juicio positivamente, al asumir los derechos fundamentales como racionalidad sustancial. Partiendo de la reivindicacin del individuo como persona humana y sus derechos, es necesario considerar la alternativa de A. Touraine respecto del reconocimiento de la diversidad cultural como un elemento central de la democracia abierta y crtica, un multiculturalismo bien moderado ^^ que se constituya como un camino intermedio entre el liberalismo minimalista y el integrismo del estado comunitarista ^^^. El reconocimiento de los derechos civiles, polticos
^'' KELSEN, H . : IIproblema... op. cit.
^^ FERRAJOLI, L.: La sovranit... op. cit.; p. 169.

^^ FERRARA, A.: Multiculturalismo... op. cit.; p. 201. '^^ FERRARA, A.: Multiculturalismo ben temperato e democrazia en Multicuturalismo e Democrazia. Roma: Donzelli, 1996; p. 200.

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y culturales no debe ser p o r ser ciudadano sino p o r ser hombres/mujeres, son derechos de los individuos. Y si la sociedad occidental - c u a n d o menos-, en el prximo siglo, es u n a Unin de Comunidades levantadas sobre un pacto constitucional democrtico, tiene que recoger la diversidad cultural para poder construir u n a identidad ms amplia y comn, cultural y polticamente, en la que las exclusiones carezcan de sentido; en la que los individuos posean derechos y deberes por ser hombres y mujeres no ciudadanos de u n determinado estado; y en el que se respete la igualdad en la diversidad, y no una identidad sustentada en lo que Habermas ha llamado el chovinismo del bienestar ^^^. Quin es democrtico...? ...La democracia crtica, tiene que movilizarse contra quien rechaza el dilogo, niega la tolerancia, busca solamente el poder y cree tener siempre razn. La mansedumbre la mitizza como actitud del espritu abierto al dilogo, que no aspira a vencer sino a convencer y est dispuesto a dejarse convencer, es ciertamente la virtud capital de la democracia crtica...
(ZAGREBELSKY, G.:

// cruciftge e la democrazid) ^^^

A. TouRAiNE lo denomina moderado: primero, porque la proteccin constitucional y la consideracin de cultura debe ser considerada por actores no implicados; y, segundo, porque considera la cultura como sedimento de las relaciones intersubjetivas de recproco reconocimiento. 1^1 HABERMAS, J.: Morale... op. cit.; p. 127. Citado, asimismo, por FERRAJOLI en FERRAJOLI, L.: Oltre la Sovranit... op. cit.; p. 7. '*^^ ZAGREBELSKY, G.: II crucifige e la democrazia. Torino: Einaudi, 1995. Hay traduccin espaola de A. Pentimalli en ZAGREBELSKY, G.: La crucifixin y la democracia. Barcelona: Ariel, 1996.

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