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Maestro en Ciencias Penales Alfonso Osornio Garca

LA POLTICA CRIMINAL EN EL SISTEMA PENAL ACUSATORIO. Es indudable que hablar de Poltica Criminal en nuestros das donde el tema de la Seguridad Pblica o la Seguridad de la Nacin se han visto vulnerados, en un contexto que marca nuevas reglas del juego, por un lado el respeto al Estado de Derecho y por el otro el menoscabo de la seguridad nacional, el gobierno debe instaurar una Poltica Criminal que permita combatir a la criminalidad sin menos cabo de la dignidad humana y el respeto a los derechos fundamentales, acercndose a un Estado democrtico y Constitucional con tintes de garantismo, por lo anterior, es necesario establecer una Poltica Criminal o Criminolgica que este acorde a los requerimientos internacionales como lo son: Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, La Declaracin Universal de los Derechos Humanos, El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y La Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Entonces POR QUE SURGE LA POLTICA CRIMINAL? esta surge como consecuencia de otras polticas fallidas, mismas que no realizaron su trabajo o no lograron los objetivos estratgicos en un sistema que requiere que los subsistemas alineen sus polticas, bastara recordar algunas de estas Polticas fallidas, la Poltica en materia de Educacin misma que a travs de los aos no ha sido capaz de ofrecer alternativas y sistemas educacionales para que los mexicanos no tengan que recurrir o arroparse en la delincuencia para obtener un modo de vida, la Poltica Social en donde en el pas cada da los extractos sociales se encuentran ms separados una categora de otra, aumentando el nmero de pobres a consecuencia de reducir la clase media y erradicar la clase pudiente, de estos ltimos bastara recordar que Mxico cuenta entre los primeros lugares de los hombres ms ricos del mundo, encontraremos algunos mexicanos, ahora bien hablar de la Poltica en materia Econmica en la cual las oportunidades de crecimiento econmico son cada da ms complejas, siendo la globalizacin han reducido la posibilidad de que empresarios mexicanos puedan participar en un mercado nacional y en un mercado internacional , con una economa que se sustenta en gran parte en la exportacin de petrleo y la obtencin de divisas de los con-nacionales que laboran fuera de las fronteras mexicanas, una Poltica Laborar fallida que a consecuencia de las anteriores, no ofrece una oportunidad laboral a los mexicanos quienes solo buscar una estabilidad econmica y un sustento familiar, lo que origina que muchos de ellos busquen el cobijo y alimento con acciones delincuenciales. Como consecuencia de las polticas fallidas, da como resultado de que exista una Poltica Criminal o Poltica incomoda, la cual debera ser la ltima razn o el ultimo medio que debe utilizar el Estado Mexicano para controlar la

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delincuencia, siendo esto, un rgimen de excepcin y en la actualidad este rgimen de excepcin se ha vuelto la regla, buscamos combatir a la Criminalidad con la Poltica Criminal instaurada por los rganos de Gobierno. Ejemplo de lo anterior: El Poder Legislativo ha incrementado los tipos penales, cada da un mayor nmero de delitos, de igual manera ha incrementando las penas a los delitos que vulneran ciertos bienes jurdicos tutelados como lo son: la Vida, Libertad, Salud Pblica, Seguridad Nacional, el Patrimonio, entre otros, de gran vala, creando una serie de leyes especiales como seria la Ley Federal contra la Delincuencia Organizada, Ley Federal de Extincin de Dominio, Ley General contra el Secuestro, Ley para Prevenir y Sancionar la Trata de Personas, Ley Federal de Derechos de Autor etc. La opinin de su servidor, ha quedado demostrada que durante los aos de vigencia de algunas de estas leyes y algunos de estos Tipos Penales no se ha logrado el objetivo general de la Ley Penal, que es, la Prevencin del Delito, mucho menos en la parte especial sobre la sancin de ellos, y que sirva de ejemplo para evitar que se reiteren estas conductas, es indudable que con el incremento de las penas se ha ocasionado que la delincuencia se sienta motivada a cometer mayores delitos, cuando son mayores las penas. El Poder Judicial a travs de sus sentencias en materia de amparo tambin se ha hecho presente con una poltica criminal a travs de las jurisprudencias por contradiccin de tesis, al resolver las mismas aplica una poltica criminal ms que un Estado Derecho, en algunos casos, sugiriendo o dando lnea a jueces y magistrados, de la no aplicacin de ciertas jurisprudencias. El Ejecutivo, a travs de la Secretaria de Seguridad Publica Federal, la cual dentro de sus funciones principales se encuentra desarrollar las Polticas de Seguridad Pblica y proponer la Poltica Criminal en el mbito a nivel Federal que comprenda las normas, instrumentos y acciones para prevenir el delito de manera eficaz, esta ha sido fallida ya que durante muchos aos ha sido incapaz e ineficaz al momento de prevenir el delito, de la misma manera debe proponer en el seno del consejo de Seguridad Publica, polticas, acciones y estrategias de coordinacin en materia de prevencin del delito y poltica criminal para todo el territorio nacional, situacin que hasta el da de hoy no ha podido existir, ante la inexistencia de una verdadera coordinacin entre las policas Estatales y Federales que permitan fortalecer la red de seguridad pblica y de esa manera aportar elementos para una poltica criminal ms eficaz, todo lo contrario, estos cuerpos

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han sido infectados o e invadidos por la delincuencia organizada, como consecuencia la ciudadana no tiene credibilidad en su polica, SIENDO NECESARIO FORTALECER LAS INSTITUCIONES POLICIACAS CON LA FINALIDAD DE PREVENIR MS QUE DE SANCIONAR EL DELITO, sin dunda los rganos de Gobierno da a da buscan establecer una poltica criminal que de certeza y seguridad jurdica a los mexicanos, la pregunta obligatoria es : LA POLTICA CRIMINAL MEXICANA ES UNA VERDADERA POLTICA CRIMINAL O ESTAMOS FRENTE A UNA CRIMINAL POLTICA? la anterior pregunta invita a la reflexin profunda que permita redisear la Poltica Criminal Mexicana para fortalecer las instituciones, que hasta hoy da se encuentran olvidadas dentro del sistema de procuracin y administracin de justicia, rebasadas, en especifico la Institucin del Ministerio Publico, las policas tanto investigadoras y preventivas; negar las diferencias tcnicas y presupuestales que existen entre el Ministerio Publico y el Poder Judicial, sera como tapar el sol con un dedo. La poltica criminal actual ha reducido los requerimientos al Ministerio Publico para obsequiar las Ordenes de Aprehensin y los Autos de Formal Prisin, de esa manera busca subsanar la deficiencia tcnica que se encuentra en dicha Institucin, es momento de darnos cuenta que lo que requiere el pas es la efectividad en la persecucin de los delitos, lo que se traducira en certeza y seguridad jurdica, de esa manera se establecera implcitamente una poltica criminal apegada a derecho, que permitiera la prevencin de los delitos, esto es, que el delincuente perciba que tarde o temprano la mano de la justicia lo alcanzar, a travs de la tecnificacin, profesionalizacin, la mejora en recursos materiales y tecnolgicos para esta figura, as como el servicio civil de carrera que permita un proyecto de vida para los servidores a su servicio, de esa forma se podr fortalecer el actuar del Ministerio Pblico y se podr aspirar a resultados ms eficaces. En consecuencia a lo anterior es necesario otorgar una autonoma a la figura e institucin del Ministerio Publico que no responda a intereses del partido en el Gobierno o a lneas recibidas del ejecutivo para la persecucin de los delitos, es por eso que la figura de Procurador a nivel Federal y Estatal debe estar cuidadosamente seleccionada, probada y carecer de vnculos polticos para que cumpla sus funciones con imparcialidad y con apego al estado de derecho, de la misma manera deber de tener una autonoma presupuestal que le permita ejercer un presupuesto suficiente para destinar los recursos hoy olvidados en materia de tecnologa, capacitacin, profesionalizacin, primordialmente la identidad institucional que deben tener todos y cada uno de sus integrantes.

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Ahora bien, por Poltica Criminal se entiende como el conjunto de acciones, mtodos y estrategias que tiene el Gobierno para hacer frente a la criminalidad que desafa o afecta el Estado, buscando soluciones pertinentes en la disminucin de la delincuencia, respetando sobre todo el Estado de Derecho. Parecera sencillo entender a la Poltica Criminal a partir de una definicin, sin embargo, en el contexto actual que vive el Estado Mexicano lo hace complejo y surge la pregunta LA ACTUAL POLTICA CRIMINAL RESPONDE AL TEXTO SITUACIONAL QUE VIVE EL PAS? la respuesta se podra contestar con un rotundo no, sin embargo, habr algunos seguidores que estn de acuerdo que cuando el estado Mexicano est siendo rebasado y amenazada la Seguridad Nacional el estado de Derecho podra estar en un segundo plano, definitivamente su servidor no comparte esta postura, me gustara recordar algunos sucesos histricos de la Poltica Criminal Mexicana. La falta de criterios unnimes sobre el Cuerpo del Delito y los problemas prcticos para identificar lo que se deba probar en l y en la Probable Responsabilidad, llevaron al legislador penal en 1993 a reformar la Constitucin y el Cdigo Federal de Procedimientos Penales a efecto de propiciar mayor certeza jurdica durante la procuracin e imparticin de la Justicia Penal. De esta, se sustituy el trmino Cuerpo del Delito por los Elementos del Tipo Penal quedando regulado en el Cdigo adjetivo. El 1993 se lleva a cabo la iniciativa de reforma de los artculos 16 y 19 Constitucionales, para sustituir el termino de Cuerpo del Delito por los Elementos del Tipo Penal, requerimiento necesario para el libramiento de una Orden de Aprehensin y un Auto de Formal Prisin, durante este periodo de 1993 y 1999 se instauro lo que la doctrina tiende a conocer como el sistema final de accin o bien un sistema finalista, recordando que Cuerpo del Delito era un trmino utilizando por la teora del Casualismo, en la que bastaba que se acreditara el Tipo Objetivo o los elementos Objetivos (siendo estos aquellos que se podan percibir a travs de los sentidos y se podan comprobar a travs de cualquier medio cientfico), posterior vino la teora Neo-clsica en la cual se busco agregar los elementos objetivos y los elementos normativos siendo estos ltimos los que requeran de una valoracin jurdica y una valoracin cultural, no obstante a lo anterior la teora finalista, que es la que se instaura en este periodo de 1993 a 1999 realiza el estudio de los elementos subjetivos como son: El Dolo y la Culpa, el cual los estudia en la Tipicidad. En suma, en los sistemas clsico y neoclsico, el dolo era objeto de estudio en la ltima categora de la teora del delito, en cambio, en el sistema final de

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accin, el anlisis del delito se inicia con el tipo objetivo (elementos objetivos y normativos) y el tipo subjetivo (dolo o culpa) seguido de la antijuridicidad y, por ltimo, la culpabilidad; en otras palabras, el examen del dolo se realizaba en la primera categora o escaln: el tipo, y despus se pasaba al anlisis de la antijuridicidad y la culpabilidad. Con la inclusin del dolo en el tipo penal, el sistema final de accin permiti un mejor anlisis para los supuestos de tentativa, pues desde el examen de la conducta que no haba producido la lesin del bien jurdico tutelado, pero s lo haba puesto en peligro con la intensin de lesionarlo, se poda sustentar el delito doloso de accin en grado de tentativa. Como se puede advertir, el legislador de 1999 consider que la doctrina final de accin, adoptada con la reforma de 1994, entorpeci la justicia penal en Mxico; por ese motivo se pronunci contra dicha teora y a favor de no adoptar teoras penales en el texto de la Constitucin, especficamente en los artculos 16 y 19. Lo anterior significa que el legislador penal de 1999 pretendi erradicar posturas doctrinales de la ley; empero, despus de la reforma volvi a adoptar la estructura de la doctrina que tanto repudi: finalismo. Si esto es as, surge, entonces, una pregunta FUE INTRASCENDENTE LA REFORMA DE 1999? Y la respuesta es negativa; pero la trascendencia no radica en el aspecto doctrinal, sino en el procesal, dado que el fondo de la reforma se sustenta en disminuir la carga probatoria del Ministerio Pblico para obtener una orden de aprehensin y para que el juez pueda dictar un auto de formal prisin con pruebas mnimas. El grado probatorio (indicios o prueba plena) de los elementos del delito no es una cuestin que determinen los sistemas penales (clsico, neoclsico, final o funcional) sino es una decisin poltico-criminal que adopta el legislador en los cdigos procesales de cada pas. En consecuencia, si con la reforma de 1999 se quiso reducir la carga probatoria del Ministerio Pblico para obtener con facilidad una orden de aprehensin o para dictar un auto de formal prisin por el juez, entonces nuestro legislador se equivoc al considerar que el problema del grado de prueba durante la pre instruccin en el procedimiento penal corresponde a la dogmtica penal. La poltica criminal o criminolgica debe estar guiada o delimitada por algunos principios que garantizarn que no se encuentren acciones que, si bien

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impacten a la delincuencia, puedan a su vez daar los ms elementales derechos de los ciudadanos. Toda Poltica Criminal que este apegada a un estado de Derecho debe cumplir con ciertos principios fundamentales entre ellos encontramos, al Principio de Legalidad; mismo que est consagrado en los artculos 14 y 16 Constitucional, en relacin a este punto es indudable que todas las acciones y estrategias a travs de actos de autoridad realizados por los rganos de gobierno estn apegados a este principio, sin embargo, habra que establecer si dichas acciones o dichas leyes se encuentran apegadas a los derechos fundamentales establecidos en nuestra constitucin, bastara recordar que hoy nuestro artculo 16 Constitucional refleja una Poltica criminal fallida, insertando en dicho artculo una serie de supuestos para no puedan ser declarados inconstitucionales, de los cuales mencionare algunos, que a mi punto de vista son violatorios de la esencia de la Constitucin, tal es el caso del prrafo ocho del citado artculo Constitucional, sobre el arraigo versus principio de inocencia la pregunta seria DNDE QUEDA EL PRINCIPIO DE INOCENCIA? Por lo anterior podemos hablar de una Poltica Criminal Constitucionalizada. En el prrafo Noveno encontramos un tipo penal abierto y en blanco por que nos remite a otra ley especial. Principio de mnima intervencin; principio mejor conocido como ultima ratio legis, en donde la ley penal es el ltimo medio que tiene el gobierno para sancionar los delitos, en la actualidad este principio de mnima intervencin no se cumple, por que el Gobierno Mexicano se ha vuelto el cobrador en los delitos patrimoniales, llmese fraude, abuso desconfianza, en los que son muchas veces asuntos en materia civil o materia mercantil y se recurre a la materia penal como un medio coercitivo para lograr el cobro o la restauracin de ciertos bienes jurdicos afectados, es contundente hoy que el principio de mnima intervencin ha sido rebasado porque la mnima intervencin es un mito. El principio de bien jurdico tutelado resulta de gran vala y de fundamental proteccin para el creador de la ley, donde solo ciertos bienes jurdicos tutelados, sern tutelados por el derecho penal, as es que esa necesidad social es condicin sine qua non, para dar intervencin al derecho penal, podramos nombrar algunos otros principios como, el Principio de Acto o Conducta, Principio de Tipicidad, el Principio de Culpabilidad, el Principio de Prevencin y el Principio de Jurisdiccionalidad, siendo este ltimo que cuenta con la facultad de imperio para sancionar y salvaguardar los derechos fundamentales durante el proceso, esto es una garanta de la poltica criminal al que le pone limitaciones o parmetros para la sancin, donde la sancin debe ser

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seguido de un proceso antes los tribunales jurisdiccionales previamente establecidos en el que se deber observar todas las garantas procesales existentes, por lo cual est ntimamente relacionado el principio de legalidad. En atencin a la poltica criminal que se pretende aplicar en el Estado Mexicano, existen serias fracturas. De hecho, no podemos sealar que exista una poltica criminal de Estado mientras no existan acciones articuladas. A nuestro parecer, las caractersticas del fracaso de las acciones del combate al crimen persistirn mientras no exista la unidad de esfuerzos, cuando no encontremos una poltica criminal integral, cuando encontramos esfuerzos y recursos dispersos y las acciones sigan siendo aisladas. La poltica criminal es igualmente una estrategia jurdica y social basada en las elecciones ideolgicas, para responder con pragmatismo a los problemas planteados por la prevencin y la represin del fenmeno criminal, entendido en toda su extensin. La poltica criminal aglutina, as, a todas las ciencias penales, penitenciarias, policiales y, finalmente, al aparato jurisdiccional punitivo del Estado, as como a todas las polticas de intervencin social de control.