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EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM AGRAVO N 857.758 - RS (2010/0010160-5) RELATORA EMBARGANTE ADVOGADO ADVOGADA EMBARGADO ADVOGADO : : : : : : MINISTRA NANCY ANDRIGHI UNIMED SEGURADORA S/A ARMANDO RIBEIRO GONALVES JUNIOR PATRICIA CARRILHO CORRA GABRIEL FREITAS JOALHERIA SCISSERE LTDA E OUTROS ANALUSA DE FREITAS E OUTRO(S) EMENTA
PROCESSO CIVIL. EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. ACRDO QUE APRECIA O MRITO DO RECURSO ESPECIAL. SMULA 315/STJ. NO INCIDNCIA. OBRIGAO DE FAZER OU DE NO FAZER. ASTREINTES. EXECUO. INTIMAO DO DEVEDOR. NECESSIDADE. INTIMAO POR INTERMDIO DO ADVOGADO. POSSIBILIDADE. 1. Os embargos de divergncia em agravo de instrumento, apresentados contra acrdo que ingressa na apreciao do mrito do recurso especial, no encontram bice na Smula 315/STJ. Precedentes. 2. A intimao do devedor acerca da imposio da multa do art. 461, 4, do CPC, para o caso de descumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, pode ser feita via advogado porque: (i) guarda consonncia com o esprito condutor das reformas que vm sendo imprimidas ao CPC, em especial a busca por uma prestao jurisdicional mais clere e menos burocrtica, bem como a antecipao da satisfao do direito reconhecido judicialmente; (ii) em que pese o fato de receberem tratamento legal diferenciado, no h distino ontolgica entre o ato de fazer ou de pagar, sendo certo que, para este ltimo, consoante entendimento da Corte Especial no julgamento do REsp 940.274/MS, admite-se a intimao, via advogado, acerca da multa do art. 475-J, do CPC; (iii) eventual resistncia ou impossibilidade do ru dar cumprimento especfico obrigao ter, como consequncia final, a transformao da obrigao numa dvida pecuniria, sujeita, pois, multa do art. 475-J do CPC que, como visto, pode ser comunicada ao devedor por intermdio de seu patrono; (iv) a exigncia de intimao pessoal privilegia a execuo inespecfica das obrigaes, tratada como exceo pelo prprio art. 461 do CPC; (v) uniformiza os procedimentos, simplificando a ao e evitando o surgimento de verdadeiras arapucas processuais que confundem e dificultam a atuao em juzo, transformando-a em terreno incerto. 3. Assim, aps a baixa dos autos Comarca de origem e a aposio do "cumpra-se" pelo Juiz, o devedor poder ser intimado na pessoa do seu advogado, por publicao na imprensa oficial, acerca do dever de cumprir a obrigao, sob pena de multa. No tendo o devedor recorrido da sentena ou se a execuo for provisria, a intimao obviamente no ser acerca do cumpra-se, mas, conforme o caso, acerca do trnsito em julgado da prpria sentena ou da inteno do credor de executar provisoriamente o julgado. Em suma, o cmputo das astreintes ter incio aps: (i) a intimao do devedor, por intermdio do seu patrono, acerca do resultado final da ao ou acerca da execuo provisria; e (ii)
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ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas constantes dos autos, prosseguindo o julgamento, aps o voto-vista antecipado do Sr. Ministro Luis Felipe Salomo acompanhando o voto da Sra. Ministra Relatora e dando provimento aos embargos de divergncia, por unanimidade, dar provimento aos embargos de divergncia, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Sidnei Beneti, Luis Felipe Salomo, Raul Arajo, Paulo de Tarso Sanseverino, Maria Isabel Gallotti, Vasco Della Giustina e Aldir Passarinho Junior votaram com a Sra. Ministra Relatora. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Joo Otvio de Noronha. Braslia (DF), 23 de fevereiro de 2011(Data do Julgamento).
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Recurso especial: interposto pela UNIMED com fulcro nas alneas a e c do permissivo constitucional (fls. 96/102), teve seu seguimento negado pelo TJ/RS (fls. 140/142). Agravo de instrumento: interposto contra a deciso denegatria do recurso especial (fls. 02/07), teve seguimento negado por deciso unipessoal do i. Min. Luis Felipe Salomo (fls. 170/171), dando azo interposio de agravo interno (fls. 174/180), ao qual foi negado provimento pela 4 Turma, nos termos do acrdo (fls. 187/192) assim ementado:
AGRAVO REGIMENTAL. OBRIGAO DE FAZER. ARTIGO 461 DO CPC. PROCESSO DE CONHECIMENTO. APLICAO DE MULTA DIRIA. ASTREINTES. EXECUO. DESNECESSIDADE DE CITAO DO DEVEDOR. INCIDNCIA IMEDIATA. AGRAVO REGIMENTAL NO-PROVIDO. 1. A sentena que no processo de conhecimento impe o cumprimento de dever de fazer ou no fazer deixou de ter fora meramente condenatria, passando a ser efetivada no prprio processo em que proferida. Fixada multa diria antecipadamente ou na sentena, consoante o 3 e 4 do art. 461, e no cumprido o preceito dentro do prazo estipulado, passam a incidir de imediato e nos prprios autos as astreintes (REsp, Rel. Ministra Nancy Andrighi). 2. Mantida na ntegra, a sentena proferida na ao de obrigao de fazer que cominou a incidncia da multa diria a incidir no prazo de 30 dias, caso no cumprido o mandado judicial, e intimadas as partes, aps o retorno dos autos ao cartrio, no se afigura razovel que o devedor seja intimado a cumprir a obrigao de fazer quando j o havia sido a cumprir ao tempo da publicao da sentena, principalmente existindo multa diria por descumprimento. 3. Agravo regimental no-provido.
Embargos de divergncia: interpostos pela UNIMED (fls. 197/203), pugnando pelo reconhecimento do dissdio e pelo provimento do recurso, a fim de que prevalea a soluo adotada pela 3 Turma. Colaciona como paradigma indicativo da
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Inicialmente, impende ressaltar a inaplicabilidade da Smula 315/STJ espcie, tendo em vista que, para negar provimento ao agravo de instrumento, o acrdo embargado apreciou o mrito do recurso especial. Nesse sentido, os seguintes precedentes: AgRg nos EAg 1.019.579/RS, Corte Especial, Rel. Min. Fernando Gonalves, DJe de 04.03.2010; AgRg nos EAg 981.621/SC, 1 Seo, Rel. Min. Humberto Martins, DJe de 03.11.2008; e AgRg na Pet 4.819/SP, 1 Seo, Rel. Min. Carlos Fernando Mathias, DJe de 05.05.2008.
Da anlise dos precedentes desta Corte, verifica-se que houve perodo de divergncia durante o qual conviveram decises em sentidos diametralmente opostos, ora pela incidncia imediata das astreintes, bastando apenas o decurso do prazo fixado pelo
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Preliminarmente, cumpre tecer algumas consideraes de ordem histrica, acerca das sucessivas reformas que culminaram na sistemtica de cumprimento de sentena atualmente em vigor. Com o advento da Constituio progressista de 1988, houve a inevitvel articulao de movimentos aspirando reformas de ordem processual no ordenamento jurdico brasileiro, inclusive no prprio CPC, objetivando facilitar o acesso justia e reduzir o grau de inconformismo do jurisdicionado, implementando tcnicas mais eficientes de realizao do direito material.
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V. A execuo de obrigao por quantia certa. O recente julgado da Corte Especial. A intimao da parte na pessoa de seu advogado.
Aps as consideraes iniciais sobre a unidade das reformas impostas ao CPC e do cumprimento das obrigaes de fazer ou de no fazer, passo anlise da nova sistemtica de execuo das obrigaes por quantia certa, com nfase especial recente deciso deste STJ que definiu a forma de incidncia da multa do art. 475-J do CPC, seguindo a tendncia de temperamento da regra de intimao pessoal da parte. As alteraes impostas pela Lei n 11.232/05 tiveram por fim unificar os processos de conhecimento e execuo, tornando este ltimo um mero desdobramento ou continuao daquele. Conforme anota Luiz Rodrigues Wambier, hoje, o princpio do sincretismo entre cognio e execuo predomina sobre o princpio da autonomia (Sentena civil: liquidao e cumprimento, 3 ed. So Paulo: RT, 2006, p. 419). Uma das novidades trazidas pela Lei n 11.232/05, objetivando compelir o devedor satisfao espontnea do dbito, foi impor-lhe multa para o descumprimento de obrigao de pagar quantia certa, nos termos do art. 475-J, do CPC. A impreciso na redao do mencionado dispositivo legal implicou dvida quanto ao dies a quo do prazo fixado para o cumprimento voluntrio da obrigao. Surgiu, ento, no mbito do STJ, polmica semelhante quele instalada em relao s astreintes, alguns se posicionando pela incidncia automtica da multa e outros pela necessidade de prvia intimao do devedor. Essa dvida foi recentemente apaziguada pela Corte Especial, no julgamento do supra referido REsp 940.274/MS, ficando assentado que o cumprimento
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VI. O cumprimento das obrigaes de fazer ou de no fazer. O termo inicial das astreintes.
Cumpre, por fim, concatenar as linhas de raciocnio desenvolvidas nos itens anteriores, determinando a viabilidade de se estender a sistemtica de intimao da parte via advogado imposio das astreintes previstas no art. 461, 4, do CPC.
Em primeiro lugar, vale retomar a premissa estabelecida linhas acima, de interpretao conjunta das trs etapas de reforma do CPC, sempre tendo em vista o esprito que inspirou o legislador, de manter a unidade e a coerncia do Cdigo. Em outras palavras, as inovaes advindas das reformas processuais demandam que todos os dispositivos do Cdigo sejam interpretados em conformidade com a nova realidade existente. Jos Miguel Garcia Medina observa que isso exige do processualista um novo modo de pensar, distinto daquele apegado a premissas
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Em que pese o fato de receberem tratamento legal diferenciado, no h distino ontolgica entre o ato de fazer ou de pagar, isto , o pagar tambm implica um fazer, ambos dependendo da iniciativa pessoal da parte. Como bem frisado no julgamento do REsp 1.130.893/SP, 2 Turma, Rel. Min. Castro Meira, DJe de 18.09.2009
em que pese o art. 475-I do CPC reservar a expresso 'cumprimento de sentena' s obrigaes de fazer e de entregar coisa e destinar o termo 'execuo' s obrigaes por quantia certa, em ambos os casos poder haver o cumprimento espontneo da obrigao, sendo desnecessria a execuo (...). A diferena que, nos casos das obrigaes referidas nos arts. 461 e 461-A, o prazo para o cumprimento do provimento jurisdicional fixado na prpria sentena, enquanto que, nos casos das obrigaes por quantia certa, a lei que fixa o prazo de 15 (quinze) dias para que haja o voluntrio atendimento ao decisum e, consequentemente, a satisfao do direito da parte vencedora da ao.
Portanto, sendo as obrigaes iguais na sua essncia, no h porque o devedor ser delas intimado de modo diferente, sobretudo na hiptese em que, com base no art. 461, 4, do CPC, o Juiz impe multa para o descumprimento da obrigao de fazer, circunstncia que ocorre automaticamente nas obrigaes de pagar quantia certa, nos termos do art. 475-J do CPC.
De acordo com a sistemtica do art. 461 do CPC, eventual resistncia ou impossibilidade de o ru dar cumprimento especfico obrigao redundar, nos termos do caput e do 1, na adoo de medidas que assegurem resultado prtico equivalente ao do adimplemento ou na indenizao por perdas e danos. Independentemente de qual desses meios venha a ser utilizado para
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Exigir a intimao pessoal do devedor no cumprimento de obrigaes de fazer e de no fazer proporciona, ainda, o estmulo sua ocultao, j que sem essa formalidade no haver como lhe impor medidas coercitivas para o cumprimento especfico da obrigao. Essa situao, de certa forma, privilegia a execuo inespecfica das obrigaes, tratada como exceo pelo prprio art. 461 do CPC. Ademais, no se pode perder de vista que, em geral, o cumprimento das obrigaes de fazer ou de no fazer se reveste de urgncia, tanto que o legislador tratou de iniciar as reformas por essa modalidade de obrigao, contemplando-a, como visto, com o processo sincrtico.
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A uniformizao de procedimentos, tendente ao estabelecimento de regras aplicveis a todas as situaes anlogas, simplifica a ao e evita o surgimento de verdadeiras arapucas processuais que confundem e dificultam a atuao em juzo, transformando-a em terreno incerto. Conforme tive a oportunidade de consignar no julgamento do REsp 746.524/SC, 3 Turma, minha relatoria, DJe de 16.03.2009, os bices processuais no podem ser invocados livremente, mas apenas nas hipteses em que seu acolhimento se faz necessrio para a proteo de direitos fundamentais da parte, como o devido processo legal, a paridade de armas ou a ampla defesa.
Poder-se-ia sustentar que, sendo a intimao realizada na pessoa do advogado, a parte veria reduzido o prazo para dar cumprimento obrigao, visto que lhe seriam subtrados os dias compreendidos entre a cincia do seu patrono e o repasse da informao. O argumento, porm, no resiste a um exame mais acurado. Em primeiro lugar, a fixao do termo para cumprimento da obrigao fica ao arbtrio do Juiz, que, uma vez sedimentada a jurisprudncia quanto intimao via advogado, poder levar essa circunstncia em considerao ao estabelecer o referido prazo. No bastasse isso, compete ao advogado agir com diligncia e presteza, comunicando seu cliente com rapidez acerca dos nus e obrigaes que lhe so impostos. H de se considerar, nesse aspecto, que o estgio de evoluo tecnolgica em que nos encontramos permite a localizao e o contato quase que imediato das pessoas. O telefone, em especial o celular, a internet, o fax, entre outros, possibilitam a transferncia de dados e informaes em tempo real, sendo difcil imaginar uma situao
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Por todos os motivos supra, constata-se que a intimao do devedor, via advogado, acerca da imposio da multa do art. 461, 4, do CPC, para o caso de descumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, se mostra como o meio mais adequado de cientificar a parte, por guardar consonncia com o esprito condutor das reformas que vm sendo imprimidas ao CPC, em especial a busca por uma prestao jurisdicional mais clere e menos burocrtica, bem como a antecipao da satisfao do direito reconhecido judicialmente. Dessa forma, o procedimento que a Corte Especial estabeleceu para a execuo de obrigao por quantia certa deve ser aplicado ao cumprimento das obrigaes de fazer ou de no fazer, ou seja, aps a baixa dos autos Comarca de origem e a aposio do 'cumpra-se' pelo Juiz, o devedor poder ser intimado na pessoa do seu advogado, por publicao na imprensa oficial, acerca do dever de cumprir a obrigao, sob pena de multa. No tendo o devedor recorrido da sentena ou se a execuo for provisria, a intimao obviamente no ser acerca do cumpra-se, mas, conforme o caso, acerca do trnsito em julgado da prpria sentena ou da inteno do credor de executar provisoriamente o julgado. Em suma, seja qual for a situao, o cmputo das astreintes s ter incio
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Vale ressaltar, por oportuno, que a concluso alcanada no item anterior independe da natureza da obrigao a ser cumprida, se fungvel ou infungvel, pois, assim como ocorre na multa do art. 475-J do CPC, a intimao dirigida ao advogado no para que este pratique o ato em nome da parte, mas apenas para que, na condio de mandatrio, d cincia ao mandante sobre a existncia de uma determinao judicial que lhe obriga prtica desse ato, sob pena de multa. Sendo assim, como quem vai manifestar a vontade quanto efetiva prtica do ato a prpria parte e no seu advogado, a distino relacionada fungibilidade ou no da obrigao no ganha relevo. Em outras palavras, a cincia por intermdio do advogado de modo algum interfere no acatamento ou no da determinao judicial, que, independentemente da natureza da obrigao, permanecer integralmente na esfera de desgnio do devedor. Na realidade, essa diferenciao s tem importncia para o caso do efetivo descumprimento da obrigao, hiptese em que aquelas de natureza infungvel somente podero ser substitudas pela indenizao por perdas e danos, enquanto s de carter fungvel abre-se tambm a possibilidade de prestao por terceiro, s custas do devedor. Acrescente-se, nesse ponto, que a coero patrimonial pode incidir sobre obrigaes fungveis e infungveis. Conforme anota Luiz Guilherme Marinoni,
se todos tm direito tutela jurisdicional efetiva efetividade que poderia ser comprometida caso a execuo tivesse que ser feita necessariamente, na hiptese de obrigao fungvel, atravs da execuo forada ou por sub-rogao , e se o processo no pode prejudicar o autor que tem razo, no h como admitir que a tutela jurisdicional que implica em um fazer fungvel no possa ser executada atravs de multa (Curso de processo civil. vol. III. So Paulo: RT, 2007, p. 77).
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No particular, o acrdo embargado determinou a incidncia imediata da multa, considerando apenas o decurso do prazo fixado pelo Juiz para cumprimento da obrigao; enquanto o precedente alado a paradigma concluiu pela necessidade de prvia intimao pessoal do devedor.
(i) Os limites dos embargos de divergncia. A possibilidade de se alcanar deciso diversa do acrdo embargado e dos acrdos paradigmas.
Inicialmente, considero indispensvel consignar a possibilidade de, em sede de embargos de divergncia, se alcanar soluo diversa no apenas do acrdo embargado, mas tambm dos julgados trazidos pelo embargante para reconhecimento do dissdio. Isso porque os embargos de divergncia constituem recurso cujo escopo a
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Na hiptese dos autos, consoante orientao firmada neste julgamento, h de se afastar a incidncia das astreintes, com a consequente reforma da deciso embargada, tendo em vista que a obrigao foi espontaneamente cumprida pela UNIMED, antes de qualquer intimao acerca da deciso que lhe imps a obrigao de restabelecer o contrato. A despeito de todas as consideraes feitas nos tpicos anteriores, subsiste a necessidade de intimao da parte, ainda que por intermdio do seu advogado, acerca da deciso final do processo, determinando o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer.
Forte nessas razes, DOU PROVIMENTO aos presentes embargos de divergncia, para reformar o acrdo embargado e, com supedneo no art. 544, 3, do CPC, conhecer do agravo de instrumento, para DAR PROVIMENTO ao prprio recurso especial.
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EAg 857.758 / RS
Nmeros Origem: 1050019541 10500196464 10501675161 10501970260 200700167180 2101207950 2101243864 2101291996 70015414964 70016945339 PAUTA: 10/11/2010 JULGADO: 10/11/2010
Relatora Exma. Sra. Ministra NANCY ANDRIGHI Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro MASSAMI UYEDA Subprocurador-Geral da Repblica Exmo. Sr. Dr. WASHINGTON BOLIVAR DE BRITO JUNIOR Secretrio Bel. RICARDO MAFFEIS MARTINS AUTUAO
EMBARGANTE ADVOGADO ADVOGADA EMBARGADO ADVOGADO : : : : : UNIMED SEGURADORA S/A ARMANDO RIBEIRO GONALVES JUNIOR PATRICIA CARRILHO CORRA GABRIEL FREITAS JOALHERIA SCISSERE LTDA E OUTROS ANALUSA DE FREITAS E OUTRO(S)
CERTIDO Certifico que a egrgia SEGUNDA SEO, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: Aps o voto da Sra. Ministra Relatora dando provimento aos Embargos de Divergncia, reformando o acrdo embargado e dando provimento ao prprio Recurso Especial, pediu VISTA antecipada o Sr. Ministro Luis Felipe Salomo. Aguardam os Srs. Ministros Joo Otvio de Noronha, Raul Arajo, Paulo de Tarso Sanseverino, Maria Isabel Gallotti, Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ/RS) e Aldir Passarinho Junior. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Sidnei Beneti. Braslia, 10 de novembro de 2010
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A ora embargante interps recurso especial (fls. 96/102), cujo seguimento foi negado na origem, do que resultou a interposio de agravo de instrumento para esta Corte. Distribudo a mim os autos, neguei seguimento ao agravo (fls. 170/171), o que deu ensejo interposio de agravo regimental (fls. 174/180), ao qual foi negado provimento pela Quarta Turma, nos termos da seguinte ementa:
AGRAVO REGIMENTAL. OBRIGAO DE FAZER. ARTIGO 461 DO CPC. PROCESSO DE CONHECIMENTO. APLICAO DE MULTA DIRIA. ASTREINTES. EXECUO. DESNECESSIDADE DE CITAO DO DEVEDOR. INCIDNCIA IMEDIATA. AGRAVO REGIMENTAL NO-PROVIDO. 1. A sentena que no processo de conhecimento impe o cumprimento de dever de fazer ou no fazer deixou de ter fora meramente condenatria, passando a ser efetivada no prprio processo em que proferida. "Fixada multa diria antecipadamente ou na sentena, consoante o 3 e 4 do art. 461, e no cumprido o preceito dentro do prazo estipulado, passam a incidir de imediato e nos prprios autos as astreintes" (REsp, Rel. Ministra Nancy Andrighi) 2. Mantida na ntegra, a sentena proferida na ao de obrigao de fazer que cominou a incidncia da multa diria a incidir no prazo de 30 dias, caso no cumprido o mandado judicial, e intimadas as partes, aps o retorno dos autos ao cartrio, no se afigura razovel que o devedor seja intimado a cumprir a obrigao de fazer quando j o havia sido a cumprir ao tempo da publicao da sentena, principalmente existindo multa diria por descumprimento. 3. Agravo regimental no-provido.
Inconformada, a embargante ops embargos de divergncia, a fim de que prevalea o entendimento adotado pela Terceira Turma, trazendo para confronto o AgRg nos Edcl no REsp 1.067.903/RS, da relatoria do Ministro Sidnei Beneti, no qual ficou decidido ser necessria a intimao pessoal do devedor quando aplicada multa diria pelo descumprimento de obrigao de fazer ou no fazer. Os autos foram distribudos a e. Ministra Nancy Andrighi, que por deciso, admitiu o processamento dos embargos de divergncia, abrindo prazo para a embargada se manifestar (fl. 219), tendo decorrido o prazo para impugnao (fl. 221). o relatrio. 2. No tranquilo, na doutrina, o tema relativo a incidncia de multa fixada com base no art. 461, 4, do CPC, no caso de descumprimento de obrigao de fazer
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3. No direito brasileiro, as astreintes esto previstas no direito processual (art. 461 do CPC). Conforme ensina Arruda Alvim, "h, no art. 461, uma aproximao do direito substancial em relao ao direito processual . Vale dizer, por meio de sano pecuniria, possvel initio litis, verifica-se finalisticamente que se deseja obter o mais rapidamente possvel a satisfao do direito substancial" (Manual de Direito Processual Civil, 7. ed. So Paulo: RT, 2000, vol. 2, p. 432). A multa diria no se reveste de ndole indenizatria, ressarcitria, compensatria ou reparatria. Em vista disso, Luiz Guilherme Marinoni afirma que a multa diria "serve apenas para pressionar o ru a adimplir a ordem do juiz, motivo pelo qual no parece racional a idia de que ela deva reverter para o patrimnio do autor, como se tivesse algum fim indenizatrio. A multa no se destina a dar ao autor um plus indenizatrio ou algo parecido com isso; seu nico objetivo garantir a efetividade da tutela jurisdicional" [Tutela inibitria (individual e coletiva). 2. ed. So Paulo: RT, 2000. P 179]. A doutrina tem se posicionado quanto a intimao pessoal, se deve ser dirigida diretamente ao devedor ou a seu advogado. A propsito, confira-se a lio de Teresa Arruda Alvim Wambier:
"(...) o devedor de obrigao de fazer, no fazer ou entrega de coisa, quando tem contra si ordem para cumprimento da deciso judicial, deve ser intimado pessoalmente, justamente pelas mltiplas e graves consequncias de seu eventual desatendimento ao mandamento jurisdicional (como as astreintes , contempt of court ou a configurao de crime de desobedincia). (...) Assim, da intimao pessoal do destinatrio da ordem judicial que se deve iniciar a contagem do prazo para cumprimento da deciso ou sentena na qual se comina multa peridica. (Revista de Processo. Ano 35. n 182. abr/2010. ed. RT. So Paulo. 2010. p. 188)
4. No vejo motivo, destarte, para qualquer modificao no entendimento consolidado do STJ, no sentido de que o cumprimento da obrigao no ato cuja realizao dependa de advogado, mas ato da parte, conforme preceituado no enunciado da Smula 410 desta Corte, nos seguintes termos:
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Trago, ainda, os precedentes que deram origem Smula, onde ficou caracterizado que, mesmo em sede de cumprimento de obrigao de fazer, com multa, aps o trnsito em julgado, deve haver antes a intimao pessoal ao devedor:
AGRAVO INTERNO. RECURSO ESPECIAL. EXECUO DE ASTREINTES. INTIMAO PESSOAL. NECESSIDADE. INEXIGIBILIDADE DO TTULO. CUMPRIMENTO DA OBRIGAO. ANTERIOR INTIMAO. DESCABIMENTO DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS. DECISO AGRAVADA MANTIDA. IMPROVIMENTO. I. necessria a intimao pessoal do devedor quando aplicada multa diria pelo descumprimento de obrigao de fazer ou no fazer. II. Cumprida a obrigao de fazer antes mesmo da intimao ser efetuada - o que se extrai do acrdo recorrido (fl. 87) - no h como incidir honorrios advocatcios. III. Os agravantes no trouxeram nenhum argumento capaz de modificar a concluso do julgado, a qual se mantm por seus prprios fundamentos. IV. Agravo improvido. (AgRg nos EDcl no REsp 1067903/RS, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 21/10/2008, DJe 18/11/2008) PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. PREQUESTIONAMENTO. AUSNCIA. DECISO COMINATRIA. OBRIGAO DE FAZER. ASTREINTES. INTIMAO PESSOAL. NECESSIDADE. FUNDAMENTOS DA DECISO AGRAVADA. FALTA DE ATAQUE. SMULA 182. - Falta prequestionamento quando o dispositivo legal supostamente violado no foi discutido na formao do acrdo recorrido. - A parte a quem se destina a ordem de fazer ou no fazer deve ser pessoalmente intimada da deciso cominatria, especialmente quando h fixao de astreintes. - invivel o agravo do Art. 545 do CPC que deixa de atacar especificamente os fundamentos da deciso agravada. (AgRg no Ag 774196/RJ, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, TERCEIRA TURMA, julgado em 19/09/2006, DJ 09/10/2006, p. 294) AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. ASTREINTES. INTIMAO PESSOAL. NECESSIDADE. 1. necessria a intimao pessoal, relativamente deciso cominatria, da parte a quem se destina a ordem de fazer ou no fazer, mormente quando h fixao de astreintes. Precedentes. 2. Agravo regimental desprovido. (AgRg no Ag 1046050/RS, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, QUARTA TURMA, julgado em 06/11/2008, DJe 24/11/2008) Processo civil. Agravo no recurso especial. Execuo de astreintes. Inscrio do nome do devedor em cadastro de inadimplentes. Multa diria. Obrigao de fazer. Intimao pessoal. Necessidade. - A parte a quem se destina a ordem de fazer ou no fazer deve ser pessoalmente intimada da deciso cominatria, especialmente quando h fixao de astreintes. Precedentes.
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5. Destarte, a deciso impugnada, de minha lavra, proferida antes da edio da referida smula, confirmada pela E. Quarta Turma, merece ser adequada. Na verdade, no caso concreto, antes da intimao pessoal do devedor, ocorreu o adimplemento da obrigao, de maneira que no deve incidir a multa cominatria, objeto nico da execuo j iniciada. 6. Ante o exposto, acompanho a eminente Ministra Relatora apenas quanto a necessidade de prvia intimao pessoal do devedor acerca da deciso que imps a multa pelo descumprimento de obrigao de fazer, acolhendo os embargos de divergncia para julgar extinta a execuo. como voto.
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EAg 857.758 / RS
Nmeros Origem: 1050019541 10500196464 10501675161 10501970260 200700167180 2101207950 2101243864 2101291996 70015414964 70016945339 PAUTA: 23/02/2011 JULGADO: 23/02/2011
Relatora Exma. Sra. Ministra NANCY ANDRIGHI Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro MASSAMI UYEDA Subprocurador-Geral da Repblica Exmo. Sr. Dr. PEDRO HENRIQUE TVORA NIESS Secretrio Bel. RICARDO MAFFEIS MARTINS AUTUAO
EMBARGANTE ADVOGADO ADVOGADA EMBARGADO ADVOGADO : : : : : UNIMED SEGURADORA S/A ARMANDO RIBEIRO GONALVES JUNIOR PATRICIA CARRILHO CORRA GABRIEL FREITAS JOALHERIA SCISSERE LTDA E OUTROS ANALUSA DE FREITAS E OUTRO(S)
CERTIDO Certifico que a egrgia SEGUNDA SEO, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: Prosseguindo o julgamento, aps o voto-vista antecipado do Sr. Ministro Luis Felipe Salomo acompanhando o voto da Sra. Ministra Relatora e dando provimento aos embargos de divergncia, a Seo, por unanimidade, deu provimento aos embargos de divergncia, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Sidnei Beneti, Luis Felipe Salomo, Raul Arajo, Paulo de Tarso Sanseverino, Maria Isabel Gallotti, Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ/RS) e Aldir Passarinho Junior votaram com a Sra. Ministra Relatora. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Joo Otvio de Noronha. Braslia, 23 de fevereiro de 2011