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TOPETE Lara Hilario.

Derecho

positivo mexicano, sistemas jurdicos comunitarios: Apuntes para una reflexin sobre su permanente desencuentro, en Los Andes y las poblaciones altoandinas en la agenda de la regionalizacin y la descentralizacin, t. 2, Lima, 2008, pp. 83-96, Dep. Legal BNP 2008-05548 (obra completa), ISBN 9789972-50-086-2 (volumen II).

DERECHO POSITIVO MEXICANO, SISTEMAS JURDICOS COMUNITARIOS: APUNTES PARA UNA REFLEXIN SOBRE SU PERMANENTE DESENCUENTRO.

PROLEGMENOS Por definicin, derecho es un conjunto de normas jurdicas, es decir, de principios, preceptos o reglas a que se someten son sometidas- las relaciones humanas en toda sociedad civil y a cuya observancia puede obligarse a los hombres por medio de la fuerza, si es preciso.1 En tal consideracin, el derecho puede ser percibido como slo- un conjunto de obligaciones, apreciacin que, aunque comn, no es sino parcialmente verdadera; tambin, normativo se hace sentir inmediatamente como punible, es decir, que tiene como caracterstica primordial a la cohercibilidad que, si bien le es inherente, no es la nica. En
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He colocado en cursivas sociedad civil por cuanto que las definiciones ms convencionalmente aceptadas del concepto de derecho presuponen la existencia de aquella; sin embargo, como reiteraremos ms adelante, las normaciones jurdicas anteceden a la aparicin de la sociedad civil y surgen antes de que se delimiten visible y objetivamente las esferas de lo pblico y lo privado. En efecto, la esfera privada surge en un determinado momento histrico en las distintas sociedades divididas en clases y con estado, intereses y espacios... que estn vinculados con los individuos-clase, o sea con intereses individuales de la clase dominante... Vid. B. Von Mentz, Lo pblico y lo privado en la periodizacin de la historia de Mxico: Algunas reflexiones metodolgicas, en Nueva Antropologa, No. 36, Mxico, INAH-GV Editores-CNCA, 1989, p.9. 1

efecto, el derecho posee, adems de ella, la bilateralidad, es decir que, de la misma manera que impone obligaciones, confiere derechos; asentamos impone porque generalmente el derecho es generado por una persona ajena (poder legislativo, por ejemplo) a quien la recibe (sociedad civil) y eso le confiere heteronoma;2 por ltimo, el derecho, a diferencia de otros cuerpos normativos (religiosos y morales, por ejemplo), est diseado para atender y entenderse exclusivamente de los actos que se ven, es decir, le interesa la exterioridad3 de los actos humanos y desoye cualquier argumento tendiente a justificarlos mediante el no-deseo (involuntariedad) de realizarlos cuando se les enjuicia como sancionables por una autoridad. Esto, sin embargo, nos lleva a confundir al derecho con la moral y los convencionalismos sociales, como veremos ms abajo. Por las consideraciones anteriores, aquellos cuerpos normativos que no cumplen con esas caractersticas no son considerados como derecho, propiamente dicho, sea ste positivo o consuetudinario. En el caso de las normatividades de las comunidades indgenas as como de mltiples grupos tnicos del mundo- se dice que carecen tanto de uno como de otro. Se puede hablar de derecho ante tales circunstancias? Lo que nosotros suponemos y trataremos de defender en el presente escrito es que, a contrapelo de cierta tradicin de la jurisprudencia, existen cuerpos normativos (jurdicos) alternos que an no han sido ni reflexionados a plenitud, ni contemplados. El derecho, por principio persigue el bien, independientemente de que sea legtimo o ilegtimo4 en una sociedad concreta (entendmonos: el principio de la prosecucin del bien es un supuesto). Pero este principio es, de por s, controvertido por cuanto que, como trmino valorativo y relativo, aquello a lo que se aplica depende del contexto sociocultural en que se valora. Se hace el bien cuando un cazador corta la cabeza de un vecino-enemigo que ha entrado en los cotos de caza reconocidos como propios de la tribu y ha diezmado los recursos que les son vitales al propio grupo, o se hace mal? Debe ser punible una conducta que tiende a preservar la reproduccin tanto biolgica como
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M. Kant, Fundamentacin de la metafsica de las costumbres. Crtica de la Razn Prctica, Mxico, Editorial Porra, 1977, pp. 52 y ss. 3 Ibidem, pp. 119 y ss. 4 El derecho legtimo es aqul que se instaura conforme con sus rganos constitucionales; el ilegtimo rompe con la normatividad, se instaura a despecho de l e incluso contra l, la mayor parte de las veces por medios meta o antilegales, violentos o no. 2

cultural de un grupo social? Se hace el mal cuando un miembro de la familia que no es el soporte fundamental- se endilga acciones sancionables con privacin de la libertad- como propios ante los tribunales, para permitir la libertad del verdadero culpable? Las respuestas saltan a la vista: Ni todo es verdad, ni todo es mentira; todo es segn el color del cristal con que se mira. En efecto. si no relativizamos y consideramos, en primer lugar las diferencias culturales, la existencia y respeto a la alteridad, cualquier pensamiento corre el riesgo de navegar con bandera de intolerancia. La prosecucin del bien se realiza por mltiples caminos; este es un juicio que nadie estara dispuesto a discutir. La existencia de una amplia gama de normatividades as lo expresa. De un lado, las normas religiosas, de otro las de urbanidad, las del trato social, las morales ms all y, claro, las jurdicas, normas que, hipotticamente, buscan lograr metas como la felicidad, el bienestar, la seguridad de los grupos sociales. Las normas que interesan aqu son las ltimas, es decir, de aquellas que establecen un deber (en el sentido de obligatoriedad, no de necesidad) y cuyo incumplimiento autoriza la punicin. Toda norma sea jurdica o no- se expresa como juicio. Los juicios que enuncian deberes, segn Kant,5 son imperativos- categricos o hipotticos: los primeros expresan un mandato para la ejecucin de una accin por s misma, como objetivamente necesaria; los segundos prescriben una conducta como medio para alcanzar determinado fin. Cuando el declogo bblico manda Honrars a tu padre y a tu madre o No matars expresa un imperativo categrico positivo (primer caso) o negativo (segundo caso); en cambio se trata de un imperativo hipottico cuando Burchard de Worms establece Si tu mujer entr a la iglesia despus del parto y antes de ser purificada de su sangre, hars penitencia todos los das que le faltaban antes de poder entrar a la iglesia. Si te has unido a ella en esos das, hars penitencia con pan y agua durante 20 das.6 Aqu interesan los imperativos hipotticos por cuanto expresan que para alcanzar un fin, debe recurrirse a ciertos medios; es decir, nos interesan las normatividades vinculadas con la realizacin de los fines y los momentos
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E. Kant. Op. cit., pp. 34 y ss., y 60 y ss. B. De Worms, canonista alemn del siglo XI, a propsito del Abuso de matrimonio apud I. Antaki, En el banquete de Platn, p. 33. 3

inherentes para lograrlo desde su eleccin hasta la seleccin de los medios y su realizacin. Los imperativos hipotticos (en primera instancia, porque luego se tornan categricos) que tomaramos de Kant, seran los que llam consejos de la sagacidad o imperativos pragmticos por cuanto estatuyen un deber condicionado (Para ser Procurador General de Justicia se deben reunir...), es decir, aquellos en que si determinada circunstancia o elementos no se presentan, no se produce una consecuencia (punitiva, abrogativa, etc.). Esto es, atenderemos los juicios normativos que implcita o explcitamente encierran uno o varios supuestos, por ejemplo: la Direccin General de Averiguaciones Previas puede ejercer accin penal; s, siempre y cuando se haya cometido un delito, se tenga la averiguacin previa, se haya calificado, y el hecho delictuoso sea de su competencia. Ms all de esta formulacin, encontramos que los preceptos jurdicos, en su expresin abstracta colocan el acento en el deber ser y omiten el ser mismo. Esto es un punto de conflicto en la dialctica de las normatividades por cuanto los supuestos no pueden ser de ninguna manera universales, aunque como especie compartimos muchos de ellos, y aqu volvemos al punto de partida: se afirma que todas las normatividades tienden a buscar el bien, la felicidad, la seguridad, y casi nadie se atrevera a negarlo siempre y cuando se especificara que tales fines se logran -tanto fctica como propositivamente- por diferentes vas. En el caso del derecho se hace mediante las peculiaridades inherentes: otorgando derechos y obligaciones (bilateralidad); no permitiendo que la voluntad de cada sujeto sea el parmetro para cualificar los actos, sino que dependa de sujetos ajenos la valoracin de lo que realmente se hace o se demuestre que se hace (exterioridad); prescribiendo, a la par que derechos, sanciones por rganos o entes sociales institucionescomo manera de garantizar la obligatoriedad de la norma y la restauracin del dao o del orden que se pretende resguardar; impidiendo que sea el individuo el que se proponga los deberes y propiciando que estos sean creados por instancias normativas, a las que debe someterse en aras de un fin ltimo, que es presumiblemente el bien, el bienestar la felicidad, la seguridad; en sntesis, manando de los dos atributos esenciales no los nicos- del derecho: exterioridad y bilateralidad. Cuando se generan normas jurdicas, pues, se hace
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desde una instancia colocada por encima de la sociedad la cual presumiblemente antepone a su propsito el bien comn y, en el momento en que los hechos la arrancan de su hipottica condicin para ser imperativas, ste proceso se realiza sobre la base de hechos; adems, el conjunto normativo presume establecer un equilibrio entre los derechos y las obligaciones de manera que el peso de las normatividades no asfixie a quienes estn dirigidas. Al llegar a este punto no podemos menos que pensar: Ser la persona o la institucin productora o simplemente, en el mejor de todos los casos, sistematizadora, canalizadora del inters pblico- la nica persona o institucin? Si bien es cierto que los grupos humanos tenemos en lo general fines compartibles, tambin lo es que no todos elegimos ni los mismos medios para realizarlo, ni todos partimos de soportes estructurales y socioculturales iguales, ni los mecanismos con los cuales pretendemos alcanzar las metas los implementamos de la misma manera; las incontables experiencias etnolgicas e histricas recogidas a lo largo y a lo ancho del mundo no pueden estar equivocadas. Pues bien, una vez que llegamos a este paraje en el cual dejamos claro a qu normas nos referimos, podemos dar un salto y especificar. El conjunto de normas jurdicas que constituye el derecho y que nos interesa, est conformado por dos subconjuntos, a saber: el derecho positivo y el derecho consuetudinario, segn una clasificacin que goza de buena aceptacin entre los juristas. La positividad, se dice, emana de la observancia de cualquier precepto, se encuentre vigente o no; la consuetudinariedad, la vigencia tradicional, de la repeticin. Esto nos lleva a dos problemas: de un lado, a que en cualquiera de los dos casos se presupone la observancia y, por lo tanto, la vigencia; por ende, habra que distanciarlos mejor bajo la tipificacin de derecho escrito o no escrito, respectivamente, pero derechos al fin (Acaso alguien negara la coercibilidad desplegada cuando ocurren las violaciones a las normas jurdicas- de las sociedades sin derecho escrito? No es la sancin la resultante que evidencia una contravencin a la obligatoriedad de la norma? No pone de manifiesto lo anterior el carcter heternomo de la normacin, por cuanto su tipificacin no depende de la subjetividad del individuo sancionado?).

El segundo problema, que tiene que ver ms con el propsito del trabajo, es que las costumbres y aqu nos referimos particularmente a las normaciones de pueblos indgenas- no son aceptadas por la autoridad constitucionalmente establecida y la norma emanada de ellas es positiva por cuanto se observa, pero lo que ocurre es que no tiene, no se le reconoce, validez formal Y quin confiere validez formal a un sistema normativo? El Estado. Esta es una afirmacin vlida para las sociedades donde la escisin en clases sociales sobre la base de la propiedad privada hace indispensable la gestacin de un ente social supraindividual que garantice la reproduccin del statu quo.7 Pero ocurre que los sistemas normativos tambin pueden surgir en otras condiciones, por ejemplo, all donde las concentraciones de poder -o institucionalizacin del mismo- generan tanto autoridades como condiciones de reproduccin de la concentracin de poder, privilegios y hasta de formas de propiedad privada (tesis que no discutiremos aqu);8 y tambin ocurre que los sistemas normativos estn presentes all donde no existe la propiedad privada aunque s autoridades; ste es, tambin, el caso de los indgenas.

UN POCO DE HISTORIA (EN UN GRANO DE ARROZ) La historia de nuestra formacin social mexicana es un vivo ejemplo de un amalgamamiento sui generis en el cual sociedades con Estado o al menos con aparato tecnoadministrativo9 que funga como tal, acudieron a un proceso de destruccin parcial o total, segn el caso-, de reestructuracin y/o de refuncionalizacin de ese ente suprasocial, luego del proceso de colonizacin. En cualquier caso, el Estado novohispano intent superponerse y hacer
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F. Engels, El origen de la familia, la propiedad privada y el Estado, en C. Marx-F. Engels, Obras escogidas 3 Vols. T. III, Mosc, Ed. Progreso, 1974, pp. 217-352.. 8 Esta tesis, aunque controvertida, ha sido expresada con bastante frecuencia desde el siglo XIX; entre sus defensores encontramos a los anarquistas y libertarios en general; en el presente siglo, quien ms la ha sostenido es el polmico antroplogo Pierre Clastres. Vid. Entre otros, M. Bakunin, Dios y el Estado, Mxico, Ediciones Antorcha, 1987, y el ensayo de P.Clastres, la sociedad indivisa. 9 Aqu sigo la propuesta hecha por ngel Palerm ante ante la plenaria de la Mesa Redonda de la Sociedad Mexicana de Antropologa celebrada en Guanajuato, Gto. Mx., en 1977. Vid. A. Palerm, Antropologa y marxismo, Mxico, Nueva Imagen, 1989, pp. 35-64. 6

efectivo el principio de jurisdiccionalidad en el espacio territorial de su competencia para legalizar la colonizacin mediante la sancin legal de la segregacin racial, la legalizacin del control poltico, la normacin de la dependencia econmica, del trato desigual y del distanciamiento social, entre otros, como lo seal puntualmente Aguirre Beltrn.10 El objetivo del Estado espaol no siempre se logr a plenitud por razones que no son objeto de nuestra reflexin. Sin embargo, esta circunstancia permiti que existiera un conjunto de normatividades que tericamente eran observadas en toda la colonia, aunque formalmente no fuera as. En efecto, la especificidad que revistieron la conquista y la colonizacin espaolas permiti la gestacin de mltiples islotes, regiones de refugio11 donde los indgenas preservaron y, en su caso, generaron nuevos y diversos cuerpos de normatividades con los cuales apoyaron sus procesos de reproduccin social. Es evidente que la normacin novohispana no pudo penetrar a plenitud en todo el territorio conocido como Nueva Espaa porque no todo interesaba tanto socioeconmica como polticamente o por su inaccesibilidad. Sin embargo, all donde se establecieron repblicas de indios, el panorama no tuvo la claridad que los conquistadores hubieran deseado por cuanto se generaron formas alternas de sistemas jurdico-polticos, como lo muestran los estudios etnohistricos acerca de los sistemas de cargos. Este paisaje sufri pocas modificaciones con el advenimiento del Estado Mexicano independiente, pese al espritu altamente incluyente y segregacionista (en trminos tnicos) de la Constitucin de 1857 que creara de manera artificial una sociedad civil conformada por ciudadanos artificiales imaginarios-,12 por individuos entendidos desde una perspectiva muy acorde al

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Vid. G. Aguirre Beltrn, Regiones de refugio, Mxico, Instituto Nacional Indigenista, 1967, pp. 11-17. 11 Ibid., pp. 10 y ss. 12 Vid. F. Escalante Gonzalbo, Ciudadanos imaginarios, Mxico, El Colegio de Mxico, 1993, passim. 7

sentido iluminista13 y jeffersoniano14 de la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica.15 De esta forma tomaba cuerpo una Carta Magna cuyos preceptos estaban destinados a una poblacin compuesta por la suma de individuos formalmente iguales y que no consideraba las diferencias estructurales ni socioculturales de los pueblos que la conformaban. Aqu es importante notar una gran paradoja: el principal animador del derecho inter-nacional, Benito Jurez, no consider, en ningn momento a los pueblos indgenas como verdaderas naciones; o quiz la expresin Entre los individuos como entre las naciones, el respeto al derecho ajeno es la paz, que pretendi ser un arma para que los pueblos indgenas pudieran hacer valer su condicin como generadores y reproductores de derecho, y de s mismos, fue manipulada intencionalmente para homologar nacin con Estado como manera de garantizar el proceso de colonizacin interna.16 El espritu de la constitucin liberal mexicana del siglo pasado trascendi y se enquist en la de 1917. En ellas, todo poblador del territorio mexicano pas a ser individuo bajo cualquier circunstancia. Nunca recayeron ambas-, porque era necesario as a los (triunfantes) legisladores, en que la realidad, en determinados espacios socioculturales deca otra cosa: el individuo, entendido como cada una de las personas que integran una sociedad (Estado, en este caso), no poda abarcar a plenitud la condicin indgena en primer lugar por desconocimiento de la ley y de sus fundamentos; en segundo lugar por su
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Cuando refiero al sentido iluminista, sigo, sobre todo y en trminos muy generales-, la filosofa iusnaturalista del derecho de S. Puffendorf (validez universal del derecho natural, y autodependencia del ser humano y sociabilidad pacfica en aras de los fines del gnero humano) y C. Tomasius (los fundamentos de la vida social y moral radican en la misma naturaleza humana y, en materia de derecho, la fundacin de ste en la tendencia del hombre a vivir lo ms y lo ms felizmente posible). Vid. F. Larroyo, Introduccin a la Filosofa de la Cultura, Mxico, Editorial Porra, 1971, pp. 418-419. Por supuesto, tambin pienso en las encontradas concepciones de Locke y Hobbes aplicando el racionalismo aunque aqu ya moderado- legado por R. Descartes. 14 Del Padre de la democracia americana man la clebre frase que condensa su ideario poltico que perme a casi todas las constituciones de los pases americanos: Todos los hombres son iguales. 15 Pese a que reconocemos que el carcter de las normaciones del Mxico independiente y las del Mxico de la Reforma corresponden a dos circunstancias distintas por cuanto las unas fueron propuestas por criollos y las otras por mestizos, con proyectos tnicos, sociales, econmicos y polticos diferentes, hay en ellos una gran coincidencia: los cuerpos normativos generados por ambos fueron copias ms o menos fieles de constituciones extranjeras, y en ambos casos sirvieron para consolidar el predominio de clase social y/o etnia triunfante sobre una abrumadora mayora de indgenas. 16 La expresin y parte de la reflexin fue recogida de Jos Emilio Rolando Ordez C. en conferencia dictada ante el Diplomado de Antropologa Jurdica en la ENAH, el 2 de septiembre de 1999. 8

propia condicin sociocultural. El desconocimiento apenas es necesario mencionarlo para comprenderlo, pero las implicaciones de la condicin sociocultural s requieren un pequeo rodeo.

ETNICIDAD, NORMATIVIDAD Y PERSONAS En efecto, para cualquiera es fcilmente comprensible que un indgena, ante la pregunta Cmo te llamas? Conteste con un Juan Moroyoqui, o que un mestizo nos responda Jos Prez y que ante la interrogante Qu eres? nos diga Soy mexicano, Soy morelense, Soy nogalense, Soy abogado, porque entendemos los referentes civiles y polticos mediante los cuales se adscribe a determinada localidad, entidad o profesin, por citar un caso; incluso, cuando un indgena nos afirma que es agricultor, no encontramos dificultad para comprender su respuesta. Sin embargo, cuando obtenemos por respuesta Soy rarmuri, el asunto se complica por cuanto la referencia nos lleva a un mbito de la pertenencia y al autorreconocimiento no contemplado en el sistema jurdico mexicano: ser rarmuri es ser un hombre del maz y por lo tanto hombre verdadero; pero es ms complejo por cuanto se reconoce como parte de un ente colectivo en donde lo individual se diluye. Podra aducirse que en el resto de los ejemplos ocurre una situacin semejante, pero cuando un ciudadano morelense enfrenta a la ley lo hace como individuo y ste no es siempre el caso de un indgena donde la condicin de yoreme o rarmuri implica a toda una etnia y a toda una cultura y donde la cosa individual es necesariamente cosa colectiva. Y no podra ser de otra manera si a menor desarrollo de las fuerzas productivas, tanto ms importante es la apropiacin comunal de la tierra y mayor es la importancia de la cooperacin que corre por las venas de la consanguinidad;17 la comunidad de intereses y de acciones, por tanto, es una condicin sine qua non de estas sociedades:

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Cfr. W. Dierchxsens Formaciones precapitalistas, Mxico, Editorial Nuestro Tiempo, 1983, pp. 42 y ss. 9

La comunidad corporada ... se mantiene aislada social y culturalmente de la sociedad mayor que la contiene, lo que se refuerza con una serie de actitudes localistas y etnocntricas. esto lleva, en Mesoamrica, a la existencia de sistemas econmicos, sociales, polticoreligiosos y lingusticos relativamente autnomos, as como a diversas costumbres exclusivas.18 Este desencuentro se halla en el trasfondo que explica parcialmente el soporte y la fuente de normatividades diversas. Decamos antes que el individuo es cada persona19 que integra al Estado:20 la persona no-indgena por lo general se piensa a s mismo como un ente nico, como un ser individual y racional,21 es decir, con sus dimensiones biolgica, psicolgica, social y, si se quiere, espiritual o trascendental, segn la escuela de biotica personalista (que no suscribimos) sgrecciana,22 o como una entidad biopsicosocial o biopsocosociocultural en ltima instancia. Esta concepcin, aunque emanada de la filosofa del derecho cannico, no difiere en gran cosa, llevada al mbito secular, al concepto de persona jurdica individual23 o persona fsica, donde, hombre o mujer, nio, anciano, joven, adulto, incapaz o incapacitado, etc., poseen derechos, facultades y deberes. Las personas son los hombres en cuanto sujetos de derecho, sean ellas fsicas o morales. Aqu no es el propsito discutir las diferencias entre las teoras de derecho subjetivo o de los derechos sin sujeto, ni las realistas, entre
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E. R. Wolf, Closed corporated peasant communities in Mesoamerica and Central Java, parafraseado por A. Medina. Cfr. A. Medina H., Los sistemas de cargos en los Altos de Chiapas y la antropologa culturalista, en Anales de antropologa, Mxico, UNAM, 1984, p. 88. 19 De hecho, desde una perspectiva moral o poltica, esta afirmacin es simplemente una redundancia por cuanto individuo=persona. Sin embargo, tampoco desconocemos que en trminos filosficos, persona es diferente de individuo: el individuo ya lo sealaba Santo Toms en la Suma Teolgica- es naturaleza indistinta, en tanto que la persona nos significa lo que es distinto en aquella naturaleza. Luego, cada hombre, Cmo se individua? Mediante su ser biolgico y mediante su alma, dira el aquinense. 20 Aqu, por supuesto, dejamos de lado la concepcin primigenia de persona como larva histrionalis o mscara, la careta con que cubra su rostro el actor, diseada para hacer su voz ms sonora y vibrante; tampoco nos referimos a sus ulteriores significaciones vinculadas al gnero dramtico. Por ltimo, omitiremos su significado tico como ser susceptible de realizar valores morales, como lo plante Nicolai Hartman, por ejemplo. 21 J. Kuthy Porter, et al, Introduccin a la Biotica, Mxico, Mndez Editores, 1977, p. 145. 22 Vid. E. Sgreccia, Manual de Biotica, Mxico, Universidad Anhuac-Diana, 1996, passim. Particularmente el captulo IV, La persona humana y su cuerpo, pp. 107-134. 23 Para efectos de no embrollar el asunto entre individuo y persona, haremos una acotacin final: por individuo habremos de entender a una unidad indivisa, aislada, irrepetible e indistinta que puede ser un hombre, mujer, nio, etc.; por persona, en cambio, nos inscribimos en la acepcin que establece la distincin (este cuerpo y este espritu) y la relacin (la persona es un ser acotado por un conjunto de relaciones consigo mismo, con la naturaleza, con los otros hombres y eventualmente con entes supranaturales) 10

otras; nos basta con recordar que, en cualquier caso, la persona o sujeto jurdica (o) individual es cada uno de los hombres por el simple hecho de serlo24 y cuya condicin les confiere la capacidad de tener facultades y deberes. Este es, precisamente el espritu que campea en las llamadas Garantas individuales consagradas en el Ttulo Primero de nuestra Carta Magna: En los Estados Unidos Mexicanos todo individuo gozar de las garantas que otorga esta Constitucin.... Sin embargo, no es el nico espritu que campea en la Ley, lo sabemos: existe en jurisprudencia la persona moral o personas jurdicas colectivas. Voy a retomar la definicin de personas jurdicas asentada por Garca Maynez: son asociaciones o instituciones formadas para la consecucin de un fin y reconocidas por la ordenacin jurdica como sujetos de derechos.25 De esta definicin se desprende que los elementos constitutivos de las personas son: una asociacin de individuos-persona, sin importar el nmero, que se unen voluntaria (corporaciones) o involuntariamente (producto de la naturaleza, como los lazos de sangre y las diversas condiciones de la existencia social); una finalidad cuya ndole les confiere el carcter de personas jurdicas de inters privado o de utilidad pblica, o generales y especiales; tienen la aptitud para ser sujetos de derecho.26 Visto as, una corporacin civil o religiosa, una sociedad de capital variable, un club, una fundacin o un patronato, entre otras asociaciones pueden ser personas jurdicas y ser sujetos de derecho, pero no cualquier asociacin puede serlo, aunque sean verdaderas instituciones (en el sentido antropolgico de la palabra) cuya permanencia por siglos haya mostrado sus bondades para garantizar el bien comn.

LOS PUEBLOS INDGENAS COMO NO-SUJETOS DE DERECHO


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La discusin acerca de si un ser en su estado embrionario o fetal es o no sujeto de derecho, est muy alejada del propsito de este trabajo. 25 E. Garca Maynez, Introduccin al estudio del Derecho, Mxico, Editorial Porra, 1969, p. 290. 26 Ibdem, pp.290-292. 11

La pregunta obligada ya en este momento es Son los pueblos indgenas, como tales, sujetos de derecho? La respuesta es No. La razn es muy simple: el segundo elemento reconoce desde el punto de vista jurdico- que los fines pueden ser fines tpicos fijados por la ley y finalidades no establecidas por ella, aunque se reconoce que su carcter puede ser mixto (religiosas, beneficencia, caridad, y etc.)27 Si la entrada al reconocimiento se abre por la tipologa de fines y por el primer elemento constitutivo de la persona, qu es lo que falta entonces? Eliminar el candado del tercer elemento: el reconocimiento de la ordenacin jurdica vigente y por el Estado. Voy a tratar slo un caso: el del artculo cuarto constitucional, para ejemplificar. En el artculo cuarto se establece la composicin pluricultural (de la Nacin mexicana) sustentada originalmente en sus pueblos indgenas. Esto presupone el reconocimiento de la plurietnicidad y una multiplicidad de estructuras sociales y de organizaciones comunitarias (y al pueblo como su sustento, no como sujeto de derecho) si lo contemplamos desde la antropologa social, pero ocurre que los juristas y los antroplogos no entienden lo mismo por pluriculturalidad y plurietnicidad; as, mientras los primeros colocan al indgena como ente individual- protegido y limitado, los segundos, sin desconocer el carcter supremo de la Carta Magna, colocan su vista en la especificidad comunitaria. Recordemos, para profundizar, la secuencia del citado artculo:

La ley proteger y promover el desarrollo de sus lenguas, culturas, usos, costumbres, recursos y formas especficas de organizacin social, y garantizar a sus integrantes el efectivo acceso a la jurisdiccin del Estado.28 En primer lugar, el contenido nos remite a una declaracin ms poltica que jurdica. Poltica, por cuanto que la dinmica de la cultura no requiere de proteccin externa, porque est en relacin directa con cierto principio de funcionalidad y estructuralidad comunitaria. La cultura pervive por cuanto garantiza la reproduccin social de un grupo determinado que la
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Ibdem, p. 290. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Mxico, Editorial Porra, 1996, p.10. 12

detenta, la enriquece, la adapta o la modifica, segn su cosmovisin, su entorno natural y social, sus intereses y expectativas, etc. La cultura no requiere, pues, de un cuerpo normativo para su existencia, porque ocurre en la realidad el caso inverso. En segundo lugar, proteccin y desarrollo no significa reconocimiento en todos los mbitos. Veamos: si bien nadie discute, ni moral ni jurdicamente la existencia de lenguas, culturas, usos, costumbres y formas de organizacin social, tambin es cierto que sus productores y reproductores, los pueblos, pues, no poseen, como tales, reconocimiento legal. En los hechos y en el derecho- los indgenas no son sujetos de derecho como tales. No todo es negro, sin embargo. Lo que se puede ver de avance en relacin con el tratamiento previo conferido a las etnias, es que ya cuentan con un margen de interpelacin a las polticas etnocidas de antao, aunque se carezca de concisin y de claridad acerca de la manera de y los procedimientos para- hacerlo y se desconozca el horizonte hasta donde pueda extenderse la defensa. La prctica misma nos dice que en el mbito donde ms puede visualizarse esta perspectiva, ha sido en el mbito penal mediante el recurso del uso de traductores en la lengua del indgena indiciado o mediante el escasamente solicitado y menos valorado- peritaje antropolgico, cuando se utiliza. Otro caso especfico al que habra que referir, es el de la legislacin que se coloc a la vanguardia aunque en el mbito de la organizacin poltica y los procesos electorales, todos lo conocemos, fue Oaxaca, al reconocer los usos y costumbres como criterio y forma para la constitucin de autoridades locales. Pero es insuficiente an. Limitado, asentamos, porque el propio artculo cuarto agrega:

En los juicios y procedimientos agrarios en que aquellos sean parte, se tomarn en cuenta sus prcticas y costumbres jurdicas en los trminos que establezca la ley.29

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Loc. cit. 13

Es decir, en materia agraria se reconoce parte de los sistemas normativos comunitarios de los indgenas. Pero ocurre que los cuerpos de normatividades de las diferentes etnias, por siglos, han abarcado ms all del mbito agrario y del electoral, por supuesto- y se han extendido a los crculos penales, civiles, laborales y mercantiles, entre otros... y han funcionado. Sin embargo, el reconocimiento de las instituciones indgenas no se ha dado, pese al Convenio 169 de la Asociacin Internacional del Trabajo signado por Mxico; las razones son tanto de forma como de fondo. Veamos.

LOS SOPORTES ESTRUCTURALES Y EL SISTEMA DE CARGOS COMO BOTN DE MUESTRA En ciertos crculos acadmicos se sostiene, desde una perspectiva marxista que la aparicin del Estado y del derecho surge como una manera de garantizar el status quo que conviene a una clase social detentadora de los medios de produccin (tierra, agua, instrumentos de produccin y la fuerza de trabajo); es decir, para garantizar la reproduccin de las relaciones de produccin que privilegian a una clase social sobre otra.30 Esta afirmacin es cierta para las sociedades escindidas en clases sociales; sin embargo, decamos, los sistemas normativos pueden anteceder y de hecho la etnografa demuestra que anteceden- a la escisin de la sociedad en clases. En cualquier caso, las normas jurdicas estn vinculadas a la necesidad de un grupo social que, separado de la produccin directa, controla a sta e incide de manera decisiva en los procesos de circulacin, distribucin y consumo diferencial, por cuanto aparece como propietario bajo ciertas condiciones socioeconmicas y socioculturales.31 En otras palabras, para centrarlo en
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Vid. F. Engels, op. cit., passim. Aqu retomo una nota de Marx en Formen die der Kapitalischen Produktion Vorhergeht ([uber den Prozess der Bildung des Kapitalverhaltnisses (Formas que anteceden a la produccin capitalista...), que a la letra dice: en el caso de las formas asiticas ms fundamentales... es la unidad ms general, que aparece por encima de los pequeos cuerpos comunales, la que 14

el proceso de conquista y colonizacin, a la llegada del derecho romanoya existan sistemas jurdicos al menos entre los mexicas, los mayas y los purpechas, como lo muestran entre otras obras, las de Fray Bernardino de Sahagn,32 Fray Diego de Landa33 y Fray Jernimo de Alcal,34 entre otros. El derecho indgena fue una realidad ignorada a veces, proscrito en ocasiones y formalmente soterrado, aunque no acribillado plenamente; es decir, no desapareci en su totalidad. No poda hacerlo a menos que los soportes estructurales del mismo continuaran aunque parcialmente- vigentes. El establecimiento de la poltica de congregaciones (reducciones) y la formacin de las repblicas de indios hicieron brotar una organizacin poltica y sistemas jurdicos que se montaron sobre el andamiaje de relaciones comunales y formas tributarias que desembocaban en las arcas del Estado espaol; en ellos qued la impronta tanto de la sociedad hispana como de las sociedades mesoamericanas. El surgimiento de lo que los antroplogos llaman Sistema de cargos es su mxima expresin. En esta institucin, durante siglos se encapsularon, no sin modificaciones, con el devenir del tiempo, normatividades jurdico-polticas de las cuales an perviven muchas de ellas como sustentadoras de prcticas caras, socialmente
suele aparecer como propietario nico y superior, y las pequeas comunidades reales aparecen entonces slo como poseedoras hereditarias. Dado que la unidad es el propietario real y la precondicin efectiva de la propiedad comunal, le resulta perfectamente posible aparecer como algo distinto y superior a las pequeas y numerosas comunidades reales. De hecho, el individuo est sin propiedad o ms bien la propiedad... aparece mediada por una concesin que la unidad total hace al individuo a travs de una comunidad particular Cf. A. Palerm, Modos de produccin, Mxico, Ediciones Gernika, 1986, p.32. La cita, aunque es ms a propsito de las formaciones sociales mesoamericanas ms desarrolladas, es vlida para sustentar el aserto. Esto no invalida el hecho de que los sistemas normativos que rigen los asuntos pblicos (habra que decir sistemas jurdico-polticos) aparecen all en las sociedades que anteceden a las sociedades escindidas, como lo demostr atinadamente Evans-Pritchard. Vid. E. E. Evans-Pritchard, Los nuer, Barcelona, Anagrama, 1977, passim. 32 Vid. Fr. B. De Sahagn, Historia general de las cosas de la Nueva Espaa, Mxico, Editorial Porra, 1979. Particularmente, en materia de derecho, es recomendable la lectura del Libro Sexto, De la Retrica y Filosofa moral y Teologa de la gente mexicana, donde hay cosas muy curiosas, tocantes a los primores de su lengua, y cosas muy delicadas tocante a las virtudes morales; el Libro Octavo, De los Reyes y Seores, y de la manera que ten{ian en sus elecciones, y en el gobierno de sus reinos. 33 Fr. D. De Landa, Relacin de las cosas de Yucatn, Mxico, Editorial Porra, 1959, passim. 34 Vid. Fr. J. De Alcal, La relacin de Michoacn, Mxico, Secretara de Educacin Pblica, 1988. Particularmente, consltense, de la Segunda Parte, el captulo I, De la justicia general que se haca; de la Tercera Parte, el captulo I, De la gobernacin que tena y tiene esta gente entre s y los siguientes, hasta el XVI. 15

aceptadas, en muchas de las etnias comprendidas dentro del territorio nacional (y habra que agregar: fuera de l tambin existen, como ocurre en Guatemala, Colombia, Per y Brasil, por citar algunos estados latinoamericanos).35 Estos sistemas jurdicos, pese a la imposicin gradual (en ocasiones violenta) ulterior del derecho positivo mexicano sobre las comunidades indgenas, que los ignor intencionalmente de facto y formalmente, pudieron sobrevivir -modificaciones de por medio- hasta nuestros das. Cmo lo lograron? Decamos hace un momento que mientras estn montados sobre el andamiaje de relaciones estructurales, su total desaparicin requerira de algo ms que legislaciones y ms legislaciones. Cules son esas relaciones? Prosigamos. Si afirmamos que las relaciones de cooperacin y de ayuda mutua se encuentran en las comunidades indgenas, poco habremos avanzado; Louis Leakey, Donald Johanson, P. Kropotkin36 y cualquier investigador social podran afirmarlo sin detenerse a pensarlo mucho por cuanto que son consustanciales a la especie, y hasta en las sociedades capitalistas se reproducen cotidianamente, y ms en nuestros tiempos, cuando la globalizacin nos condena a la anomia, al aislamiento, a la prdida de identidades. Pero afirmar que se encuentran en el soporte sociocultural y socioeconmico, juntamente con las relaciones de concentracinredistribucin, nos cambia un poco la dimensin del anlisis. En efecto, para los estudiosos de los Sistemas de Cargos no basta el manoseado argumento de que es la fe y slo la fe el soporte que garantiza su permanencia; los procesos que implica la celebracin de una fiesta religiosa nos dan la clave: en el sistema de cargos y en toda organizacin
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Ms all de los contenidos de las relaciones, en los amaneceres del presente siglo, el antroplogo W. Krickeberg ya haba hecho notar el complejo sistema normativo de los indgenas americanos. Vid. p.ej. el apartado octavo (El imperio incaico) del III captulo (Los pueblos civilizados) especficamente entre las pginas 432-446, en W. Krickeberg, Etnologa de Amrica, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1982. 36 Aunque por diferentes caminos y desde diferentes disciplinas, los tres autores citados llegaron a una misma conclusin: los dos primeros (Leakey, Johanson) desde la paleoantropologa, y el tercero desde la filosofa. Leakey y Johanson sostienen que la cooperacin, desde la simple redistribucin de alimentos caracterstica de nuestra especie, ha sido uno de los factores que posibilitaron la transformacin del gnero homo en homo sapiens sapiens. Kropotkin, a su vez lo hizo desde una reflexin sobre la base del conocimiento del desarrollo de las sociedades. Vid. R. E. Leakey, El origen del hombre, Mxico, CONACyT, 1982, passim; D. Johanson, El primer antepasado del hombre, Barcelona, RBA Editores, 1993, passim; P. Kropotkin, La conquista del pan, Mxico, Ediciones Antorcha, 1998, passim. 16

comunitaria para el ceremonial se activan mltiples ayudas que parten del primer nivel de integracin social (la familia) y se deslizan hacia el barrio y la comunidad. Las relaciones de parentesco (consanguneo, o ficticio, como en los compadrazgos y compadrinazgos) son la primera correa de transmisin por donde corren las colaboraciones de los individuos o de los grupos domsticos hacia el carguero en turno. La segunda transita por la afinidad facilitada por la geopoltica barrial, las lealtades y otros tipos de compromisos. Por medio de ambas se expande a la comunidad. Las ayudas, a su vez, son reciprocadas cuando el que apoy ocupa un cargo u organiza el ceremonial. Pero la complejidad de las ayudas no se detiene all porque se reproducen en otros mbitos de la vida social como lo son los casos de enfermedad, desamparo o crisis por siniestros, entre otros eventos. Ahora, si bien es cierto que las reciprocidades son la base del funcionamiento del sistema, tambin ocurre que la concentracinredistribucin son otra faceta del mismo proceso: no es extrao acudir a comunidades donde las aportaciones de familiares, amigos, vecinos (algunos de ellos manderos que aportan como pago por favores recibidos por algn santo, lo que implica tambin reciprocidad) llegan a ser tan cuantiosas que el ser carguero, adems de proporcionar prestigio, status u honor social, permite resarcirse de gastos y, en ocasiones, de acumular.37 Mucho se ha dicho sobre lo desastroso que ha resultado el Sistema para algunos individuos porque los ha arruinado (en trminos econmicos) y, sobre esta consideracin se levantan crticas acrrimas contra el mismo; esto ocurre con frecuencia porque enjuiciamos desde nuestra propia ptica que nos impulsa a colocarle el gafete de la negatividad. Y es que pensamos en trminos de individuos, cuando la lgica de la institucin nos obliga a pensar tambin en trminos de sujetos colectivos. En efecto, algunos antroplogos entre ellos E. Wolf37

Aqu no vamos a centrarnos en los casos de las mayordomas de patrocinio individual, las cuales no son ajenas a mltiples apoyos de familiares, amigos y conocidos. En estos casos la ayuda mutua y la concentracin-redistrubucin tambin es muy frecuente. Tampoco vamos a hacer referencia a las mltiples estrategias que se han diseado para la reproduccin del sistema que se traducen en mayordomas agregadas o de otro tipo. En cualquier caso, el substrato es el mismo: servir y refrendar alguna forma de reciprocidad. 17

han hecho notar que el sistema cumple con una funcin sustantiva: la redistribucin de concentraciones calricas hacia la comunidad en forma de alimentos y bebidas que le permiten a sta la supervivencia. Y ms, agregara: mediante la activacin del sistema y sus normatividades intrnsecas se garantiza la reproduccin de relaciones sociales que son fundamentales para la reproduccin comunitaria. Los ejemplos podran agotar al presente trabajo, por ello, aqu slo enunciaremos algunos de ellos en forma general: para los preparativos de los alimentos que han de proporcionarse a quienes acudan a la fiesta, se concentran grandes cantidades de fuerza de trabajo no pagada que se traducen en una buena celebracin; pero las reciprocidades a que se obliga con ello aparecen tambin all en el levantamiento de la cosecha o del levantamiento de una escuela, donde la fuerza de trabajo no puede ser asalariada por carencia de la suficiente mercanca dinero (o porque a la fuerza de trabajo ni siquiera llega a considerrsele como mercanca), como en el caso del tequio o las faenas.38 Cuando los miembros de una comunidad concentran lo que pueden aportar para que el carguero redistribuya, estn plenamente conscientes de la asimetra entre lo dado y lo recibido, pero continan hacindolo porque de una u otra manera cuando estn en imposibilidad de aportar, seguirn recibiendo y eso hace brotar un tipo de relaciones que se vinculan con la confianza, y a largo plazo generan seguridad; quienes se encargan de proveerla, son las propias relaciones sociales que se juegan en el interior del sistema y de la comunidad toda. Y no agotaramos con esto el conjunto de funciones para los que se preserva la accin del sistema; sin embargo, el tema nos obliga a soslayar el anlisis del conjunto de normas cuya puesta en movimiento coadyuvan a la consolidacin de autoridades comunitarias (probadas en
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Estas formas de cooperacin que hoy pasan por la voluntad en algunas comunidades indgenas, en otras sirven conservando el mismo carcter obligatorio; es decir, estn legalmente (en el sistema jurdico comunitario) establecidas y su incumplimiento es causa de sanciones. Su origen ancla en la estructura socioeconmica de las sociedades hidrulicas mesoamericanas; al respecto, puede consultarse el ensayo de Pedro Carrasco La economa del Mxico prehispnico, en P. Carrasco-J. Broda, Economa poltica e ideologa en el Mxico prehispnico, Mxico, Editorial Nueva Imagen-CISINAH, pp. 15-76. Su existencia est tambin demostrada en las reas chibcha e incaica (bajo el nombre de mitachancuy); Vid. H. Tovar Pinzn, La formacin social chibcha, Bogot, Ediciones CIEC, 1980, p. 11, y G. De la Vega, Comentarios reales, M{exico, SEP-UNAM, 1982, pp. 346. 18

el servicio al grupo social) sin necesidad de partidos polticos y, en ocasiones, con pleno desconocimiento del Cdigo Federal de Instituciones y Procesos Electorales.

BUSCANDO UNA SALIDA Pero, a dnde nos dirigimos con esta desviacin si desde el principio asentamos que el propsito del presente trabajo era hablar del desencuentro entre el derecho positivo mexicano y los sistemas jurdicos comunitarios? Bueno, hemos recurrido a los indgenas como caso extremo, pero el Sistema de cargos aparece tambin all en comunidades mestizas con fuerte ascendiente o alguna presencia indgena; sin embargo, al hablar de esta institucin hemos querido resaltar algo que nos proporciona pistas para seguir avanzando. En efecto, las normas mximas en estas comunidades son servir y ayudar; servir y ayudar para la reproduccin del conjunto. El deber ser, aunque se presenta como un imperativo categrico propiciado por la comunidad, trasciende el plano de la individualidad y se enquista en las normas comunitarias vigiladas y sancionadas por todos o por una buena cantidad de miembros del colectivo; no es extrao, pues, que donde las religiones en cierta forma pragmticas y utilitaristas empiezan a cortar el flujo de las relaciones, la comunidad toda o casi toda, sancione hasta con la expulsin

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(contraviniendo el artculo 24,39 el 13,40 el 16,41 y el 11,42 entre otros) a los predicadores y secesionistas. Y la razn no debe buscarse nicamente en la intolerancia religiosa, sino tambin en la afectacin que la prdica alterna hace en ocasiones sobre las relaciones sociales. Las comunidades indgenas y las no indgenas, cuyas normatividades coadyuvan a la reproduccin de relaciones sociales que devienen en identidad, seguridad, pervivencia y permanencia del grupo,
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A la letra dice: Todo hombre es libre para profesar la creencia religiosa que ms le agrade y para practicar las ceremonias, devociones o actos del culto respectivo, siempre que no constituyan un delito o falta penados por la ley. El Congreso no puede dictar leyes que establezcan o prohiban religin alguna. Los actos religiosos de culto pblico se celebrarn ordinariamente en los templos. Los que extraordinariamente se celebren fuera de stos se sujetarn a la ley reglamentaria.
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A la letra dice: Nadie puede ser juzgado por leyes privativas ni por tribunales especiales. Ninguna persona o corporacin puede tener fuero, ni gozar ms emolumentos que los que sean compensacin de servicios pblicos y estn fijados por la ley. Subsiste el fuero de guerra para los delitos y faltas contra la disciplina militar; pero los tribunales militares en ningn caso y por ningn motivo, podrn extender su jurisdiccin sobre personas que no pertenezcan al Ejrcito. Cuando en un delito o falta del orden militar estuviese complicado un paisano, conocer del caso la autoridad civil que corresponda. Eventualmente, como lo demuestran los registros de campo, la privacin de la libertad ante la violacin de las normas comunitarias, por ejemplo, aparece ante el derecho positivo mexicano como una flagrante violacin al e4spritu del artculo. 41 A la letra dice: Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento. No podr librarse orden de aprehensin sino por la autoridad judicial y sin que preceda denuncia o querella de un hecho que la ley seale como delito, sancionado cuando menos con pena privativa de libertad y existan datos que acrediten el cuerpo del delito y que hagan probable la responsabilidad del indiciado. La autoridad que ejecute una orden judicial de aprehensin, deber poner al inculpado a disposicin del juez, sin dilacin alguna y bajo su ms estricta responsabilidad. La contravencin a lo anterior ser sancionada por la ley penal. En los casos de delito flagrante, cualquier persona puede detener al indiciado ponindolo sin demora a disposicin de la autoridad inmediata y sta, con la misma prontitud, a la del Ministerio Pblico. Slo en casos urgentes, cuando se trate de delito grave as calificado por la ley y ante el riesgo fundado de que el indiciado pueda sustraerse a la accin de la justicia, siempre y cuando no se pueda ocurrir ante la autoridad judicial por razn de la hora, lugar o circunstancia, el Ministerio Pblico podr, bajo su responsabilidad, ordenar su detencin, fundando y expresando los indicios que motiven su proceder. En casos de urgencia o flagrancia, el juez que reciba la consignacin del detenido deber inmediatamente ratificar la detencin o decretar la libertad con las reservas de ley. Ningn indiciado podr ser retenido por el Ministerio Pblico por ms de cuarenta y ocho horas, plazo en que deber ordenarse su libertad o ponrsele a disposicin de la autoridad judicial; este plazo podr duplicarse en aquellos casos que la ley prevea como delincuencia organizada. Todo abuso a lo anteriormente dispuesto ser sancionado por la ley penal. En toda orden de cateo, que solo la autoridad judicial podr expedir y que ser escrita, se expresar el lugar que ha de inspeccionarse, la persona o personas que hayan de aprehenderse y los objetos que se buscan, a lo que nicamente debe limitarse la diligencia, levantndose, en el acto de concluirla, una acta circunstanciada en presencia de dos testigos propuestos por el ocupante del lugar cateado o en su ausencia o negativa, por la autoridad que 20

con bastante frecuencia actan pensando no en el individuo, o mejor sea dicho, en la persona jurdica individual, sino en la funcionalidad de las unidades sociales bsicas como el grupo domstico, el barrio, el paraje, el pueblo o la comunidad. Las normas morales y jurdicas apuntan a garantizarlo. Bajo esta perspectiva, no es extrao, pues, que en una comunidad donde un individuo arrebata la vida al padre de familia y soporte econmico- de una unidad domstica, contraviniendo, entre otros artculos, el 5 constitucional, 43 se le obligue a la manutencin del
practique la diligencia. Las comunicaciones privadas son inviolables. La Ley sancionar penalmente cualquier acto que atente contra la libertad y privaca de las mismas. Exclusivamente la autoridad judicial federal, a peticin de la autoridad federal que faculte la ley o del titular del Ministerio Pblico de la entidad federativa correspondiente, podr autorizar la intervencin de cualquier comunicacin privada. Para ello, la autoridad competente, por escrito, deber fundar y motivar las causas legales de la solicitud, expresando adems, el tipo de intervencin, los sujetos de la misma y su duracin. La autoridad judicial federal no podr otorgar estas autorizaciones cuando se trate de materias de carcter electoral, fiscal, mercantil, civil, laboral o administrativo, ni en el caso de las comunicaciones del detenido con su defensor. Las intervenciones autorizadas se ajustarn a los requisitos y lmites previstos en las leyes. Los resultados de las intervenciones que no cumplan con stos, carecern de todo valor probatorio. La autoridad administrativa podr practicar visitas domiciliarias nicamente para cerciorarse de que se han cumplido los reglamentos sanitarios y de polica; y exigir la exhibicin de los libros y papeles indispensables para comprobar que se han cumplido las disposiciones fiscales sujetndose en estos casos a las leyes respectivas y a las formalidades prescritas para los cateos. La correspondencia que bajo cubierta circule por las estafetas, estar libre de todo registro, y su violacin ser penada por la ley. En tiempo de paz ningn miembro del Ejrcito podr alojarse en casa particular contra la voluntad del dueo, ni imponer prestacin alguna. En tiempo de guerra los militares podrn exigir alojamiento, bagajes, alimentos y otras prestaciones, en los trminos que establezca la ley marcial correspondiente. 42 A la letra dice: Todo hombre tiene derecho para entrar en la Repblica, salir de ella, viajar por su territorio y mudar de residencia, sin necesidad de carta de seguridad, pasaporte, salvoconducto u otros requisitos semejantes. El ejercicio de este derecho estar subordinado a las facultades de la autoridad judicial, en los casos de responsabilidad criminal o civil, y a las de la autoridad administrativa, por lo que toca a las limitaciones que impongan las leyes sobre emigracin, inmigracin y salubridad general de la Repblica, o sobre extranjeros perniciosos residentes en el pas. La nota es pertinente por cuanto que en las comunidades indgenas, en situacin de conflicto, se adoptan medidas de seguridad interna o de ejercicio de su propio sistema jurdico que aparecen como francamente atentatorios de la norma constitucional. 43 A la letra dice: A ninguna persona podr impedirse que se dedique a la profesin, industria, comercio o trabajo que le acomode, siendo lcitos. El ejercicio de esta libertad slo podr vedarse por determinacin judicial, cuando se ataquen los derechos de tercero, o por resolucin gubernativa, dictada en los trminos que marque la ley, cuando se ofendan los derechos de la sociedad. Nadie puede ser privado del producto de su trabajo, sino por resolucin judicial. La Ley determinar en cada Estado, cuales son las profesiones que necesitan ttulo para su ejercicio, las condiciones que deban llenarse para obtenerlo y las autoridades que han de expedirlo. Nadie podr ser obligado a prestar trabajos personales sin la justa retribucin y sin su pleno consentimiento, salvo el trabajo impuesto como pena por la autoridad judicial, el cual se ajustar a lo dispuesto en las fracciones I y II del artculo 123. 21

grupo que se ha perturbado; tampoco puede ser extrao el caso en que un hijo de familia se inculpe del delito cometido por el padre y acepte recibir la pena de prdida de libertad temporal (frente a tribunales judiciales) mientras su progenitor queda libre para seguir manteniendo al resto de la familia; tampoco puede causar sorpresa el linchamiento o intento de linchamiento perpetrado por comunidades contra individuos que escrituran apcrifamente tierras comunales a ttulo de propiedad privada, etc. Y no es que aqu queramos hacer apologa de las formas de activar los sistemas normativos de las comunidades, o de las consecuencias de dichos actos jurdicos, no. Simplemente queremos llamar la atencin sobre un desencuentro entre un sistema jurdico altamente individualista y normatividades comunitarias profundamente o ms o menos colectivistas; entre un cuerpo diseado ex profeso para garantizar la propiedad, los intereses privados y an los mecanismos de automantenimiento y autorreproduccin del Estado, y otro cuya preocupacin central es la reproduccin social de la comunidad; entre una legislacin que se niega a reconocer el derecho indgena y una serie de instituciones y prcticas sociales que buscan reconocimiento legal o al menos su respeto; entre un cuerpo de normas jurdicas que establecen una clara distincin entre lo pblico y lo privado y otra que puede llegar a
En cuanto a los servicios pblicos, slo podrn ser obligatorios, en los trminos que establezcan lasleyes respectivas, el de las armas y los jurados, as como el desempeo de los cargos concejiles y los de eleccin popular, directa o indirecta. Las funciones electorales y censales tendrn carcter obligatorio y gratuito, pero sern retribuidas aqullas que se realicen profesionalmente en los trminos de esta Constitucin y las leyes correspondientes. Los servicios profesionales e ndole social sern obligatorios y retribuidos en los trminos de la ley y con las excepciones que sta seale. El Estado no puede permitir que se lleve a efecto ningn contrato, pacto o convenio que tenga por objeto el menoscabo, la prdida o el irrevocable sacrificio de la libertad de la persona por cualquier causa. Tampoco puede admitirse convenio en que la persona pacte su proscripcin o destierro o en que renuncie temporal o permanentemente a ejercer determinada profesin, industria o comercio. El contrato de trabajo slo obligar a prestar el servicio convenido por el tiempo que fije la ley, sinpoder exceder de un ao en perjuicio del trabajador, y no podr extenderse, en ningn caso, a la renuncia, prdida o menoscabo de cualquiera de los derechos polticos o civiles. La falta de cumplimiento de dicho contrato, por lo que respecta al trabajador, slo obligar a ste a la correspondiente responsabilidad civil, sin que en ningn caso pueda hacerse coaccin sobre su persona. Por supuesto, esto est en franca contradiccin de prcticas socioculturales de matriz mesoamericana como el tequio (trabajo obligatorio para fines comunitarios) y la macoa (trabajo de mano vuelta).

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fundir ambas esferas en una sola. La jurisprudencia, como ciencia social, no puede omitirlo porque, como lo expres Enrique Valencia, La elaboracin de la ciencia y su utilizacin prctica no tienen que ver solamente, ni de manera esencial, con la posibilidad de disponer de recursos. Tienen que ver de manera fundamental con la relacin existente entre las formas de la concepcin del mundo y las tcnicas de la conciencia social.44

de no hacerlo, seguira careciendo de algunos soportes objetivos por cuanto La objetividad cientfica en las ciencias sociales se halla colocada frente a situaciones y participaciones reales de la sociedad en sus propios conflictos y desajustes, siendo as esta objetividad la conciencia de que entre el conocimiento positivo y el conflicto existe una ineludible relacin.45 Hasta el momento, en materia de sistemas jurdicos alternos, no se ha hecho plenamente porque se ha obedecido ms a los intereses econmicos y polticos de la clase detentadora de la riqueza y de quienes acaparan el poder, y tambin porque se ha carecido de una voluntad poltica de quienes han tenido sobre s la responsabilidad de legislar. Si con anterioridad expusimos los elementos de las personas jurdicas colectivas y asentamos que los indgenas que en determinados momentos pueden presentarse como un conjunto unitario- cumplen con todos ellos, todo parece indicar que lo nico que falta es el reconocimiento de los mismos como sujetos de derecho. Los sistemas de cargos, por ejemplo, como institucin desde el punto de vista antropolgico slo requeriran del reconocimiento de la ley como personas colectivas, para poseer personalidad jurdica, pero este sera slo un caso; quiz el ms complejo es el del reconocimiento de los pueblos indgenas como sujeto de derecho, como ya se ha perfilado en los Acuerdos de San Andrs Larrinzar. Los sistemas normativos
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E. Valencia, La formacin de nuevos antroplogos, en A. Warman, et al, De eso que llaman antropologa mexicana, Mxico, CPAENAH, s/f, p. 121. 45 Ibid. 122. 23

requeriran tambin de un empate de normatividades que lograse conciliar, sobre la base del mutuo respeto y de las delimitaciones jurisdiccionales pertinentes, la simultaneidad operativa de ambas. Como puede apreciarse, el corpus normativo constitucional an cojea y ante el desencuentro slo ha podido dar paso a la negociacin (poltica) casustica que no resuelve ni con mucho- el problema de fondo.

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