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BOLIVIA ENTRE CONSTITUCIONALISMO COLONIAL Y CONSTITUCIONALISMO EMANCIPATORIO

Bartolom Clavero Bolivia como Estado nace colonial y constitucional al tiempo, dato que no constituye ninguna originalidad pues es comn entre los Estados todos de las Amricas. No resulta misterio alguno que las flamantes Constituciones americanas fueron ante todo la pantalla que ocultaba la continuidad del colonialismo. Quienes formaban Estados no se liberaban de un yugo colonial que nunca haban sufrido y del que se venan beneficiando. Bien al contrario, fortalecan el colonialismo a travs, entre otros medios, de Constituciones estableciendo poderes oportunos al efecto de dicho continuismo de fondo. As proceda la minora europea o de cultura procedente de Europa. La mayora indgena de Amrica permanece bajo el yugo colonial o es entonces cuando va a conocerlo pues en buena parte se haba mantenido ya independiente, ya distante del colonialismo europeo. Es algo que no ocurre a pesar de las Constituciones, sino por medio de ellas. Unas minoras establecan poderes para defenderse a s mismas y para fortalecer y ampliar el dominio que haba conseguido en los tiempos del colonialismo europeo. Al primer efecto los poderes se dividen y contrarrestan. Al segundo no hay divisin ni limitacin que valga. Todos los poderes del Estado se hacen uno cuando se trata de robustecer y emplear el dominio sobre los pueblos indgenas. En relacin a los mismos, no hay por parte del Estado cosas como el imperio del derecho, la reserva de ley o el control de la justicia. Frente a los mismos, los poderes constitucionales ya se ejercen al unsono, ya se reducen al ejecutivo ms expedito sin gua de ley ni contraste de justicia. Los poderes constitucionales habilitan a la minora no indgena ya apoderada por el colonialismo previo para la imposicin de sus intereses en la medida de sus posibilidades frente a la mayora indgena sometida pero resistente. Tambin asisten a la continuacin de la conquista con mayor eficacia que el colonialismo precedente. Desde 1826, con su primera Constitucin, Bolivia establece la estructura territorial que mejor se presta al objetivo colonial. Con terminologa adoptada de Francia, el territorio, tanto el que se domina como el que todava no se controla, se divide en Departamentos encabezados por unos Prefectos como delegados del Gobierno sin responsabilidad ante sus gobernados ni representatividad respecto a ellos. El despliegue territorial de la justicia del Estado es mnimo y las leyes que se hacen no miran a indgenas ni de hecho se les dirigen. En la Prefectura se concentra un poder que puede actuar sin lmites ni chequeos frente a los pueblos indgenas. De forma desde
Conferencia pronunciada en la Vicepresidencia de la Repblica la tarde del mircoles das seis de este mes de mayo del 2009 formando panel con Carlos Mamani, compaero en el Foro de Naciones Unidas para las Cuestiones Indgenas. La versin final escrita se beneficia del privilegio de una audiencia interactiva. He aadido algunos extremos suscitados en otras actividades de ese mismo da seis de mayo: un conversatorio abierto con personal de la Defensora del Pueblo junto a Xavier Alb y Denis Racicot; una conversacin privada con el abogado Rogelio Mayta sobre crmenes de lesa humanidad en Bolivia y una edicin del programa de televisin Bolivia piensa del Canal 7 con el periodista Julio Pealoza, su director, el jurista Idn Chivi Vargas y el mencionado Carlos Mamani a propsito de una misin del Foro Permanente en Paraguay y Bolivia que haba concluido el da anterior. Gracias a tod@s. Permtaseme aadir la advertencia de que el anlisis contenido en este texto es de mi exclusiva responsabilidad.

luego solapada, con la Constitucin ante todo como pantalla, lo que constitucionalmente rige es el empeo por fortalecerse y dilatarse, consolidarse y enquistarse, el dominio colonial sobre los pueblos indgenas. Si se hace el intento de observarse el constitucionalismo boliviano desde una perspectiva indgena, en Bolivia no ha habido hasta ahora ms que una Constitucin a travs de una sucesin de textos constitucionales. Es la de dicha estructura territorial respondiendo a dicho designio colonial. Puede perfectamente decirse que, entre 1826 y 2009, Bolivia slo ha tenido en efecto una nica Constitucin. Es en este ltimo ao, el presente, que cambian las tornas pues llega un constitucionalismo de inspiracin netamente anticolonialista o, dicho en trminos positivos, un constitucionalismo que sienta las bases para que todas y todos, indgenas como no indgenas, puedan gozar de derechos en pie de igualdad y puedan en consecuencia acceder por igual a la garanta y al ejercicio de los poderes. Quienes se beneficiaban del constitucionalismo anterior rechazan la actual Constitucin tachndola, en el colmo del cinismo, de indigenista en el sentido de que excluira a la poblacin no indgena e incluso de racista a la inversa y por revancha. Racismo ha sido y es el suyo, el de quienes no quieren entender de otro constitucionalismo que el de la sujecin indgena. De la exclusin quienes as actan, quienes as se excluyen, pretenden ser la prueba. La Constitucin de Bolivia de 2009 es la primera Constitucin de las Amricas que sienta bases para el acceso a derechos y poderes de todas y todos adoptando con resolucin una posicin ntegra y congruentemente anticolonialista, la primera que rompe de una forma decidida con el tracto tpicamente americano del colonialismo constitucional o constitucionalismo colonial desde los tiempos de la independencia. Hay Constituciones que proclaman sus posiciones anticoloniales elevando la defensa del derecho de libre determinacin de todos los pueblos a principio inspirador de la poltica exterior tal y como si no existieran en el interior de las propias fronteras pueblos an sometidos a la condicin colonial con el mismsimo derecho entonces a la libre determinacin si de descolonizacin hablamos. En 2009 Bolivia viene no slo a reconocer constitucionalmente la persistencia del colonialismo interno, sino tambin a poner los medios constitucionales para erradicarlo definitivamente. Con ello realmente se procede, como declara el prembulo de la Constitucin, a la refundacin de Bolivia como Estado Plurinacional, una refundacin en estos trminos de pluracionalidad, como de continuo se recuerda y hace valer a lo largo de la misma Constitucin. Bolivia se constituye en un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, libre, independiente, soberano, democrtico, intercultural, descentralizado y con autonomas. Bolivia se funda en la pluralidad y el pluralismo poltico, econmico, jurdico, cultural y lingstico, dentro del proceso integrador del pas, proclama su artculo primero. Sigamos citando pronunciamientos constitucionales, pronunciamientos de esta primera Constitucin realmente emancipadora a todo lo ancho y largo de las Amricas. Selecciono de entrada una muestra de pasajes significativos: Art. 2. Dada la existencia precolonial de las naciones y pueblos indgena originario campesinos y su dominio ancestral sobre sus territorios, se garantiza su libre determinacin en el marco de la unidad del Estado, que consiste en su derecho a la autonoma, al autogobierno, a su cultura, al reconocimiento de sus instituciones y a la consolidacin de sus entidades territoriales, conforme a esta Constitucin y la ley. 2

Art. 8.1. El Estado asume y promueve como principios tico-morales de la sociedad plural: ama qhilla, ama llulla, ama suwa (no seas flojo, no seas mentiroso ni seas ladrn), suma qamaa (vivir bien), andereko (vida armoniosa), teko kavi (vida buena), ivi maraei (tierra sin mal) y qhapaj an (camino o vida noble). Art. 9.1. Son fines y funciones esenciales del Estado, adems de los que establece la Constitucin y la ley: Constituir una sociedad justa y armoniosa, cimentada en la descolonizacin, sin discriminacin ni explotacin, con plena justicia social, para consolidar las identidades plurinacionales. Art. 14.2. El Estado prohbe y sanciona toda forma de discriminacin fundada en razn de sexo, color, edad, orientacin sexual, identidad de gnero, origen, cultura, nacionalidad, ciudadana, idioma, credo religioso, ideologa, filiacin poltica o filosfica, estado civil, condicin econmica o social, tipo de ocupacin, grado de instruccin, discapacidad, embarazo, u otras que tengan por objetivo o resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos de toda persona. Art. 30.II.4. En el marco de la unidad del Estado y de acuerdo con esta Constitucin las naciones y pueblos indgena originario campesinos gozan de los siguientes derechos: () A la libre determinacin y territorialidad. Art. 270. Los principios que rigen la organizacin territorial y las entidades territoriales descentralizadas y autnomas son: () preexistencia de las naciones y pueblos indgena originario campesinos, en los trminos establecidos en esta Constitucin. A los pueblos indgenas se les reconoce el derecho a la libre determinacin garantizndoseles el acceso a un status de autonoma como tales pueblos. Una pieza tan esencial de la Constitucin anticolonialista ya se haba adelantado. A continuacin de la adopcin, en septiembre del 2007, de la Declaracin sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas por la Asamblea General de Naciones Unidas, Bolivia la incorpor mediante ley a su ordenamiento interno. Aun sin mencionarla la Constitucin ratifica esta incorporacin. La misma sita como fuente superior, incluso supraconstitucional, del ordenamiento boliviano el derecho internacional de los derechos humanos sin reducirse a los tratados ratificados pues tambin se incluye todo instrumento al que Bolivia se haya adherido de cualquier otro modo: Los tratados e instrumentos internacionales en materia de derechos humanos que hayan sido firmados, ratificados o a los que se hubiera adherido el Estado, que declaren derechos ms favorables a los contenidos en la Constitucin, se aplicarn de manera preferente sobre sta (art. 256.1). La Declaracin sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas se incorpora mediante ley, pero no tiene por ello el valor de ley, un valor subordinado a la Constitucin. Se sita por encima de ella conforma a los propios trminos de la misma, de la Declaracin (art. 38: Los Estados, en consulta y cooperacin con los pueblos indgenas, adoptarn las medidas apropiadas, incluidas medidas legislativas, para alcanzar los fines de la presente Declaracin). Pues bien, esta Declaracin internacional de derechos humanos reconoce el derecho de libre determinacin de los pueblos indgenas a ser ejercido a travs de la autonoma. Respondiendo a su incorporacin al ordenamiento boliviano con el valor que le corresponde ya por s 3

misma como norma de derechos humanos, la Constitucin viene a articular dicho derecho estableciendo un complejo sistema de autonomas en el que encuentra cabida y puede as desarrollarse la autonoma de los pueblos indgenas. Segn la nueva Constitucin, toda Bolivia puede acceder a un status de autonoma. Todos los pueblos, todas las comunidades, todos los grupos significativos de poblacin que constituyen Bolivia, inclusive los Departamentos de tradicin tan antiautnoma, pueden hacerlo. El principio es dispositivo: La creacin, modificacin y delimitacin de las unidades territoriales se har por voluntad democrtica de sus habitantes, de acuerdo a las condiciones establecidas en la Constitucin y la ley (art. 269.2). La Constitucin no define el nuevo mapa de Bolivia. Entre el mantenimiento del mapa departamental y el establecimiento de uno nuevo que mire ante todo al parmetro menos artificial de la pluralidad de los pueblos, se ha optado por dejar a la iniciativa de los mismos y de otros agrupamientos de la poblacin el establecimiento de unas autonomas y, por lo tanto, el mapa definitivo de Bolivia. En este proceso los mismos Departamentos cambian de naturaleza completamente. Podrn dejar de ser instancias delegadas del Gobierno central para convertirse en entidades autnomas con poderes legislativo y ejecutivo propios. Los pueblos indgenas pueden tener los tres poderes, el legislativo, el ejecutivo y tambin el judicial. Las jurisdicciones indgenas se colocan en un pie de paridad con la justicia del Estado: La jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin indgena originario campesina gozarn de igual jerarqua (art. 179.2). El desempeo de cargos judiciales de comunidades o pueblos indgenas cualifica para el acceso a las cortes o tribunales de las jurisdicciones superiores del Estado (arts. 182.6, 187, 194.1, 197.1, 199 y 206.2), justamente as adjetivadas por la Constitucin como plurinacionales. La Constitucin establece que las entidades territoriales autnomas no estarn subordinadas entre ellas y tendrn igual rango constitucional (art. 276). Es un pronunciamiento importante porque la propia tradicin del constitucionalismo colonial de Bolivia hubiera fcilmente llevado al entendimiento supremacista de que las autonomas indgenas se subordinan a los Departamentos. No es as claramente, pero tal ecuacin de autonomas debe interpretarse a las luz de los principios constitucionales y ms particularmente del imperativo de la erradicacin del colonialismo mediante al reconocimiento del derecho de libre determinacin de los pueblos indgenas. En la nueva Bolivia, en la Bolivia refundada, hay autonomas y autonomas. Hay autonomas que son criaturas de la Constitucin, de la determinacin constituyente, como las departamentales. Las hay tambin que responden a un derecho anterior a la Constitucin misma, un derecho que no queda a disposicin del poder constituyente, el derecho de los pueblos indgenas a la libre determinacin. La autonoma representa en su caso el ejercicio de tal derecho propio, algo que en absoluto se da en el supuesto de la autonoma departamental. Una Constitucin debe interpretarse de forma sistemtica a la luz toda ella de sus principios. Los principios que sustentan la autonoma indgena y la autonoma departamental son de naturaleza radicalmente distintas. La Constitucin contempla unas autonomas regionales. Regionales pueden ser por supuesto las autonomas indgenas que se concierten entre s para reconstituir el respectivo pueblo o para formar, digmoslo as, confederaciones entre pueblos. Con otro lenguaje, la Constitucin contiene la previsin: Art. 291.2. Dos o ms pueblos indgenas originarios campesinos podrn conformar una sola autonoma indgena originaria campesina. 4

Art. 304.1. Las autonomas indgena originario campesinas podrn ejercer las siguientes competencias exclusivas: () 17. Promover y suscribir acuerdos de cooperacin con otros pueblos y entidades pblicas y privadas. Cuando la Constitucin contempla las autonomas regionales como autonomas supramunicipales distintas a las departamentales establece que no podr trascender los lmites de los Departamentos (art. 280.1: La regin, conformada por varios municipios o provincias con continuidad geogrfica y sin trascender lmites departamentales, que compartan cultura, lenguas, historia, economa y ecosistemas en cada departamento, se constituir como un espacio de planificacin y gestin). Cuando la misma se ocupa de las autonomas indgenas que tambin pueden ser naturalmente supramunicipales, slo considera este supuesto de que transcienda los lmites del Municipio sin decir nada sobre la posibilidad de que lo propio hubiera de ocurrir respecto a los Departamentos (art. 293). Puede ser supuesto el indgena tambin de autonoma regional (arts. 291.1: Son autonomas indgena originario campesinas los territorios indgena originario campesinos, y los municipios, y regiones que adoptan tal cualidad de acuerdo a lo establecido en esta Constitucin y la ley, 295.2: La agregacin de municipios, distritos municipales y/o autonomas indgena originario campesinas para conformar una regin indgena originario campesina, se decidir mediante referendo y/o de acuerdo a sus normas y procedimientos de consulta segn corresponda y conforme a los requisitos y condiciones establecidos por la Constitucin y la Ley, y 303.2: La regin indgena originario campesina, asumir las competencias que le sean transferidas o delegadas por las entidades autnomas que comprende). Han de aplicarse a las autonomas indgenas supramunicipales dicho respeto de las fronteras departamentales? Entre estos artculos se juega la posibilidad de la reconstitucin efectiva de los pueblos indgenas a partir de la autonoma de las comunidades. Es algo clave para el objetivo constitucional de la erradicacin definitiva del colonialismo. Una interpretacin aparente y falsamente sistemtica entre los artculos 280.1, 291.1, 295.2 y 303.2 ya est postulando que las autonomas indgenas no pueden en caso alguno transcender los lmites de los Departamentos, con lo cual se crearan las condiciones para que un solapamiento entre autonomas, la indgena por debajo de la departamental, diera pie a la subordinacin proscrita por el citado artculo 276: Las entidades territoriales autnomas no estarn subordinadas entre ellas y tendrn igual rango constitucional. El asunto es de la mayor transcendencia para el objetivo anticolonialista tan fundamental para la Constitucin pues afecta a la posibilidad de ejercicio del derecho de libre determinacin de los pueblos indgenas. Pongamos el ejemplo del pueblo guaran. Si se acepta dicha interpretacin limitativa del mbito de la autonoma indgena, el mismo no podra reconstituirse dentro de Bolivia, pues su presencia se extiende a los Departamentos de Chuquisaca, Santa Cruz y Tarija. Tendra as que haber entonces tres autonomas guaranes por separado, una en cada Departamento. El pueblo guaran quedara escindido no slo por las fronteras de Bolivia, Paraguay, Brasil y Argentina, pues en todos estos Estados tiene presencia, sino que incluso tendra que dividirse por los lmites departamentales internos de Bolivia. En lo que a Bolivia toca, esto chocara frontalmente con los principios de reconstitucin, reintegracin y determinacin de los pueblos indgenas, lo primero que ha de tenerse cuenta para la necesaria interpretacin sistemtica de la Constitucin. En resumidas cuentas, si no se traicionan sus principios, las autonomas indgenas regionales no han de someterse al artculo 280.1 a ningn efecto, tampoco al de que deban como tales, en cuanto que regionales, limitarse a planificacin y gestin. 5

La Constitucin no contempla directamente el derecho a la reconstitucin transfronteriza y as integral de los pueblos indgenas, algo que no slo interesa al pueblo guaran sino tambin a otros como desde luego al aymara y al quechua. Tampoco es que la Constitucin lo impida. Ofrece incluso alguna va: Las autonomas indgena originario campesinas podrn ejercer las siguientes competencias compartidas: Intercambios internacionales en el marco de la poltica exterior del Estado (art. 304.II.1); La negociacin, suscripcin y ratificacin de tratados internacionales se regir por los principios de: () Respeto a los derechos de los pueblos indgenas originarios campesinos (art. 255.II.4); El Estado fortalecer la integracin de sus naciones y pueblos indgena originario campesinos con los pueblos indgenas del mundo (art. 265.2). Tambin debe consignarse que la Declaracin sobre los Derechos sobre los Pueblos Indgenas, esta norma que se sita por encima de la Constitucin, no deja de contemplar el desafo: Los pueblos indgenas, en particular los que estn divididos por fronteras internacionales, tienen derecho a mantener y desarrollar los contactos, las relaciones y la cooperacin, incluidas las actividades de carcter espiritual, cultural, poltico, econmico y social, con sus propios miembros as como con otros pueblos a travs de las fronteras. Los Estados, en consulta y cooperacin con los pueblos indgenas, adoptarn medidas eficaces para facilitar el ejercicio y garantizar la aplicacin de este derecho (art. 36.1 y 2). Puede haber otra va de reconstitucin de pueblos por un espacio de Amrica que transciende fronteras en virtud de la nueva Constitucin de Bolivia. La misma atribuye ahora a la Defensora del Pueblo o, mejor entonces, de los Pueblos la promocin de la defensa de los derechos de las naciones y pueblos indgena originario campesinos, de las comunidades urbanas e interculturales, y de las bolivianas y los bolivianos en el exterior (art. 218.2). Por una parte, como sobre todos los derechos humanos y todos los derechos constitucionales, la Defensora tiene atribuciones de defensa y promocin de los derechos de los pueblos indgenas. Por otra parte, se extiende su cometido al caso de los bolivianos y bolivianas emigrantes. Aunque no se mencione el supuesto, una vez que se le confiere tal competencia extraterritorial, la defensa y promocin de los derechos de los pueblos indgenas podrn extenderse a los derechos de personas y comunidades de pueblos con presencia en Bolivia, inclusive entonces el derecho a la reconstitucin del pueblo mismo. Quechuas del Per, quichuas del Ecuador, aymaras de Chile, guarans de Paraguay, etc., podrn acudir a la Defensora del Pueblo de Bolivia en reclamacin de sus derechos. Difcilmente podr la misma actuar ante Estados extranjeros, pero cabr instar a Bolivia a que acte por va de poltica exterior conforme a los pronunciamientos constitucionales recin referidos. Puse adrede, con toda intencin, el ejemplo del pueblo guaran, pueblo con un significativo nmero de personas y enteras comunidades sometidas a una condicin de servidumbre a travs de trabajo forzoso y de reclusin de familias en haciendas. Estamos hablando del derecho de libre determinacin de los pueblos y resulta que lo hay todava en un status de servidumbre. La Constitucin se muestra consciente: Ninguna persona podr ser sometida a servidumbre ni esclavitud. Se prohbe la trata y trfico de personas (art. 15.5); Se prohbe toda forma de trabajo forzoso u otro modo anlogo de explotacin que obligue a una persona a realizar labores sin su consentimiento y justa retribucin (art. 46.3). Hay desde hace dcadas convenciones de derechos humanos y convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo, tratados de los que Bolivia es parte, con tales prohibiciones de la esclavitud, el trabajo forzoso y 6

las prcticas similares. Slo ahora, a estas alturas, Bolivia se toma la proscripcin de servidumbre constitucionalmente en serio. Adopta la Constitucin misma medidas apropiadas al propsito: Se prohbe el latifundio y la doble titulacin por ser contrarios al inters colectivo y al desarrollo del pas. Se entiende por latifundio la tenencia improductiva de la tierra; la tierra que no cumpla la funcin econmica social (o) la explotacin de la tierra que aplica un sistema de servidumbre, semiesclavitud o esclavitud en la relacin laboral () (art. 398). Para estos casos, la Constitucin lo que prev es la reversin, esto es la prdida de la propiedad sin indemnizacin alguna (art. 401.1, que no cita la casual de servidumbre, pero comprendindola en el concepto de contravencin de la funcin social de la propiedad: El incumplimiento de la funcin econmico social o la tenencia latifundista de la tierra, sern causales de reversin y la tierra pasar a dominio y propiedad del pueblo boliviano). El asunto no es slo de la funcin de la propiedad que existe en el derecho boliviano desde la ley de reforma agraria de 1953. Lo es tambin y sobre todo de emancipacin de personas y comunidades por imperativo constitucional de signo anticolonialista, tocando as al elemento nodal de la propia Constitucin. La causal de servidumbre como fundamento para la reversin de propiedades opera desde la ley de reconduccin de la reforma agraria de 2006, existiendo el problema de que, parecindose a una confiscacin, la medida pudiera ser inconstitucional. Es una asimilacin por supuesto inapropiada, pues la reversin por servidumbre responde a la comprobacin de la ilegitimidad del ttulo de propiedad. La tierra se adquiri con las comunidades dentro, unas comunidades que eran las legtimas propietarias y que por ende la recuperan de manos del pueblo boliviano gracias a la reconduccin comunitaria de la reforma agraria. Es importante que ahora la reversin se constitucionalice pues as se disipa toda duda sobre su naturaleza bien distinta a la de la confiscacin. Pese a esto, la jurisdiccin competente en materia de reforma agraria, el Tribunal Agrario Nacional da todava trmite a recursos que alegan el carcter confiscatorio de la reversin. La Constitucin contempla su sustitucin por un Tribunal Agroambiental de composicin naturalmente plurinacional (art. 187). Hemos de detenernos en todo esto por su dimensin anticolonialista y tambin, ante todo, de derechos humanos. Conviene apreciar el alcance constitucional de la labor de saneamiento de ttulos sobre la tierra por parte del Instituto Nacional de Reforma Agraria (INRA) particularmente cuando interesa a indgenas. El asunto de la reversin por servidumbre desborda abiertamente el mbito de la reforma agraria, pero sigue tratndosele de esta forma. No slo adems es un asunto de poltica social con inspiracin ahora anticolonialista. Toca a la libertad ms elemental, la libertad personal necesaria para el disfrute de todos los derechos humanos, esta libertad de la que fueron privados y de la que an carecen los guaranes y las guaranes cautivos de la propiedad o sometidos de otro modo a prcticas de trabajo forzoso, unas prcticas que el derecho internacional de derechos humanos asimila justamente a la esclavitud. Por esto, precisamente por esto, resulta un problema que, por inercia del derecho anterior ms que por imperativo de la Constitucin, el asunto siga tratndose como un captulo de la reforma agraria. Casos que afectan a la servidumbre de seres humanos penden ante el Tribunal Agraria Nacional, por recursos de la propiedad frente a la reversin, como unos de tantos casos judiciales en el mbito de la reforma agraria. Y son casos que se plantean entre la propiedad y la administracin, entre las haciendas y el INRA, como si no afectasen a quienes se encuentran bajo una servidumbre que, segn 7

tanto la Constitucin como el derecho internacional de los derechos humanos, habra de erradicarse con efecto inmediato. stos, siervos y siervas, no tienen de hecho acceso a la justicia que trata de su libertad, otro rasgo propio de la esclavitud. Dicho todo esto de otra forma, no hay un habeas corpus indgena o una accin de libertad, como dice ahora la Constitucin (arts. 125-127), con carcter especfico para el caso de la servidumbre indgena. Se le necesita por las mismas particularidades del supuesto. La emancipacin guaran es un asunto de libertad personal y de algo ms que tampoco debe separarse. Cuando esta servidumbre de la gleba se da es porque la tierra ha sido arrebatada a las comunidades indgenas constituyndose la propiedad tambin sobre ellas. No se trata as tan solo de emancipacin personal, sino, de forma inescindible, de liberacin comunitaria mediante devolucin de tierras y recursos ms reparacin de daos que podr consistir en polticas de asistencia tcnica y econmica. Atindase la disposicin de la Declaracin sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas: Los pueblos indgenas desposedos de sus medios de subsistencia y desarrollo tienen derecho a una reparacin justa y equitativa (art. 22.2). La tienen por todo el dao sufrido aunque se produzca la devolucin de posesiones. El habeas corpus indgena ha de abarcar todo eso, algo tampoco tan difcil de ponerse en prctica con un carcter inmediato incluso por una va judicial que atendiese los imperativos de la Constitucin. Cualquier jurisdiccin, inclusive la indgena, puede decretar la accin de libertad, una accin que, cuando se interpone por indgenas, debiera conducir a la consideracin de ms aspectos que el mero de la libertad personal. Para caso de controversia, la Constitucin prev con urgencia la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional. Habr de acordarse en el plazo mximo de ciento ochenta das desde la instalacin de la Asamblea Legislativa Plurinacional, cuya eleccin se producir hacia finales de ao (Disposicin Transitoria Segunda). El asunto de la accin de libertad indgena es ms urgente todava, el ms urgente en absoluto de todos los pendientes en el desarrollo de la nueva Constitucin. Cmo pueden estar demorndose judicialmente casos que ante todo interesan a la libertad personal frente a la condicin de servidumbre? Planteando recientemente el problema en una reunin con miembros directivos y directivas de la Asamblea del Pueblo Guaran, recib una respuesta rauda y categrica: la solucin est en la estricta aplicacin de la ley, la de reconduccin comunitaria de la reforma agraria, dndosele efecto inmediato a la resolucin de reversin. Es una interpretacin lgica cuando el caso es de evidencia de ilegitimidad de la propiedad por constancia de servidumbre. Aado que tal carcter ejecutorio de una resolucin administrativa no atentara contra el debido proceso pues la antigua propiedad puede siempre recurrir ante la justicia pechando entonces con la carga de la prueba. Y advirtase que el debido proceso es principio que ha de incluir tambin el de la corte debida. Lo es el Tribunal Agrario Nacional cuando la cuestin es ante todo, no de reforma agraria, sino de libertad personal? Reunido con el presidente del mismo, expres su preocupacin por las pobres familias a las que quiere expropiarse. Las sometidas a servidumbre ya sabemos que ni siquiera pueden presentarse a su vista en el proceso. Con el mismo carcter de urgencia que la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, la Constitucin tambin prev la Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin. Igual que digo respecto al habeas corpus indgena, ser bueno que no se pierda de vista la especificidad de las autonomas indgenas, su particular relevancia respecto al objetivo constitucional de erradicacin definitiva del colonialismo mediante la reconstitucin de los pueblos. En esto se juega no slo la descolonizacin 8

definitiva, sino tambin y sobre todo la efectividad de un sistema garante libertad de la libertad de todas y todos. Hay por supuesto una ntima y profunda relacin entre lo uno y lo otro. Al efecto, dicha ley de autonomas habr de tener bien a en cuenta no slo la Constitucin, sino tambin y con precedencia la Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas. No slo se trata adems de la Ley Marco, sino tambin de unos Estatutos de Autonoma que se adelantaron a la Constitucin sin cobertura constitucin ni legal, pero que ahora la misma, la Constitucin, acepta poniendo naturalmente sus condiciones: Los departamentos que optaron por la autonoma departamental en el referndum del 2 de julio de 2006, debern adecuar sus estatutos a esta Constitucin y sujetarlos a control de constitucionalidad (Disposicin Transitoria Tercera, pargrafo segundo). En dicha fecha se celebraron las elecciones para la Asamblea Constituyente con una pregunta anexa sobre la autonoma de los Departamentos. Entre dichos Estatutos anticipados los hay que presentan serios problemas respecto al objetivo anticolonialista de la Constitucin en general y para la emancipacin indgena en particular. El caso ms grave es sin duda el del Departamento de Santa Cruz, uno de entre los que contienen poblacin guaran en estado de servidumbre. En el presunto Estatuto de Autonoma del Departamento de Santa Cruz figuran disposiciones que tratan de cortocircuitar a la misma Constitucin respecto a los aspectos nodales para su designio anticolonialista. Digo presunto porque, faltando an el control de constitucionalidad, no lo es de derecho en absoluto. Y no citar sus artculos para no crear la impresin contraria de que se trata de una norma jurdica legtima. Pues bien, dicho texto atribuye al Departamento la competencia sobre el derecho agrario de forma que impedira la presencia del INRA y su poltica de saneamiento de tierras, con lo que se mantendra a personas, familias y comunidades guaranes en un estado de servidumbre. Quienes han confeccionado el texto y lo siguen impulsando, entendindolo incluso en vigor, no ocultan realmente el propsito. Su argumento preferido es el negacionista. Afirman que el trabajo forzoso y el cautiverio de grupos no existen. Y punto, segn pretenden. El texto presuntamente estatutario dedica todo un captulo al Rgimen de los Pueblos Indgenas de Santa Cruz. Comienza sentando que, en conformidad con las normas internacionales sobre derecho de los pueblos indgenas el pueblo cruceo reconoce con orgullo su condicin racial mayoritariamente mestiza, y, en esa medida, su obligacin de conservar la cultura y promover el desarrollo integral y autnomo de los cinco pueblos indgenas oriundos del Departamento: Chiquitano, Guaran, Guarayo, Ayoreo y Mojeo, de conformidad a lo establecido en este Estatuto. La aberracin est a la vista. La retorsin es transparente. Se echa mano del derecho internacional sobre pueblos indgenas para aplicar el correspondiente derecho de libre determinacin a la poblacin no indgena de Santa Cruz a fin de mantener su posicin de dominio respecto a los pueblos indgenas. He aqu todava el colonialismo de tiempo constitucional, la posicin absolutamente adversa a la nueva Constitucin. Por esto digo que la misma se juega su suerte no slo en su desarrollo legislativo inmediato, sino tambin en el necesario control de constitucionalidad de unos textos presuntamente estatutarios. El contraste de la Constitucin de Bolivia con el presunto estatuto cruceo sirve para resaltar toda la distancia que media entre un constitucionalismo emancipatorio y el colonial que ahora intenta renovarse y as reproducirse. El salto entre ellos es de tal envergadura que, para efectuarse limpiamente, lo primero que precisa es un cambio de mentalidad en el propio campo realmente constitucuionalista. Para llevarse a la prctica 9

su proyecto anticolonialista, se necesita ante todo la descolonizacin mental. A partir de la Constitucin, conforme a todo lo que hemos visto, los derechos de los pueblos indgenas han de dejar de constituir materia de negociacin poltica. Y para las negociaciones polticas, en la Asamblea Legislativa Plurinacional o fuera de ella, ya no ha de ser primariamente cuestin de mayoras y minoras, sino de derechos de pueblos por muy minoritarios que algunos sean. Digo esto porque resulta desde luego difcil de erradicar una cultura poltica hecha a dichos otros procedimientos tambin por el valor positivo que han tenido en el mismo proceso que ha conducido a la actual Constitucin. Un cambio de mentalidad no slo lo necesita el sector dominante, sino tambin el dominado, particularmente esto cuando el mismo se encuentra de tiempo en una situacin de servidumbre. Como tambin se dijo por parte indgena en la referida reunin con exponentes de la Asamblea del Pueblo Guaran, quienes no han conocido otra cosa que la servidumbre pueden encontrarse en un estado de servidumbre mental. No es fcil ciertamente adaptarse a una vida autnoma tanto personal como comunitaria si no se conoce el ejercicio de la libertad en grado alguno. En el caso guaran este es un efecto constatado. Todo lo que he venido argumentando sobre la necesidad de que el habeas corpus indgena tiene que ir por s mismo ms all, bastante ms ella, de la garanta de la libertad personal creo que se refuerza con tal constatacin de la interiorizacin mental de la servidumbre. Permtaseme una ltima indicacin. El derecho penal internacional considera que genocidio se comete no slo derramndose sangre, sino tambin, siempre que se responda al intento de eliminar a un grupo en cuanto tal, sea total o parcialmente, por polticas o acciones que afecten a su salud tanto fsica como mental. He aqu la definicin coincidente de la Convencin para la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio (art. 2) y del Estatuto Penal Internacional (art. 6): Se entiende por genocidio cualquiera de los actos mencionados a continuacin, perpetrados con la intencin de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, tnico, racial o religioso, como tal: a) Matanza de miembros del grupo; b) Lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo; c) Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin fsica, total o parcial (). No se est cometiendo genocidio en el Departamento de Santa Cruz por las mismas autoridades departamentales precisamente por la forma como siguen oponindose a la Constitucin de Bolivia? La misma tambin procede a constitucionalizar este delito de lessima humanidad como el ms grave entre los graves: Los delitos de genocidio, de lesa humanidad, de traicin a la patria, crmenes de guerra son imprescriptibles (art. 111). Concluyamos. Con todos los problemas a los que se enfrenta por agresiones tanto interiores como exteriores, el nuevo constitucionalismo boliviano cuenta con la ventaja del respaldo que tiene, como ha podido apreciarse, por parte del derecho internacional, no digo por parte de las agencias internacionales pues, con alguna contada excepcin, no es el caso. La mayora de las que operan en Bolivia se empea lastimosamente en ignorar el mandato de la Declaracin sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas: Las Naciones Unidas, sus rganos, incluido el Foro Permanente para las Cuestiones Indgenas, y los organismos especializados, en particular a nivel local, as como los Estados, promovern el respeto y la plena aplicacin de las disposiciones de la presente Declaracin y velarn por su eficacia (art. 42). La confluencia entre el derecho internacional de los derechos humanos y el nuevo derecho constitucional boliviano se produce claramente en el terreno de los primeros. La Constitucin se debilitar si no se mantiene firmemente en este campo. De 10

mantenerse, su proyecto de erradicacin del colonialismo podr fortalecerse, progresar y acabar por realizarse plenamente. No es cosa de una noche desde luego. Ojal as sea para beneficio no slo de Bolivia, sino de la humanidad toda, particularmente de toda aquella que an se encuentra sometida a colonialismo, la formada por los pueblos indgenas del mundo, tal y como los nombra la misma Constitucin boliviana en su citado artculo 265.2.

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