Dezembro, 2011

PORTUGAL ADOPTA NOVA LEI DA ARBITRAGEM VOLUNTRIA (LEI N. 63/2011, DE 14 DE DEZEMBRO)

No dia 14 de Dezembro de 2011, foi publicada, em Dirio da Repblica, a Nova Lei da Arbitragem Voluntria Portuguesa (Lei 63/2001, de 14 de Dezembro). A nova lei aderiu aos padres internacionais de referncia, tornando o regime jurdico portugus de arbitragem mais prximo da Lei Modelo sobre Arbitragem Comercial Internacional de 1985, adoptada pela Comisso das Naes Unidas sobre Direito do Comrcio Internacional (CNUDCI) 1 , que constitui o paradigma de experincia acumulada a nvel internacional, nesta matria. No obstante a inteno poltica, de h muito, em aperfeioar a anterior Lei de Arbitragem Voluntria (Lei 31/86, de 29 de Agosto) a Nova Lei da Arbitragem Voluntria (doravante, apenas NLAV) concretiza a medida do Memorandum de Entendimento subscrito pelo Governo Portugus a 17 de Maio de 2005 e remetido Comisso Europeia, ao Banco Central Europeu e ao Fundo Monetrio Internacional, que previa a apresentao pelo Governo de uma Nova Lei da Arbitragem at ao final de Setembro de 2011. 2 Um dos principais objectivos da nova Lei de Arbitragem Voluntria consiste na sensibilizao/atraco das empresas e de outros agentes econmicos dos mais variados sectores de actividade do mercado nacional e internacional, especialmente daqueles oriundos dos pases com os quais Portugal se relaciona de forma mais intensa 3 , para as vantagens e potencialidades de Portugal como sede competitiva e eficaz de arbitragens internacionais. Aproveitou-se o ensejo para tornar Portugal numa jurisdio que se quer vista como arbitrationfriendly, dotando o pas de uma Lei da Arbitragem moderna, aperfeioada, evoluda e dinamizadora, reconhecida internacionalmente como baseada nas solues da Lei Modelo da CNUDCI e capaz de tornar Portugal num pas mais atractivo para a realizao de arbitragens internacionais.

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Tambm conhecida por United Nations Commission on International Trade Law (UNCITRAL). () Alternative dispute resolution (ADR) needs to be strengthened to better facilitate out-of-court settlement. We will adopt the Law on Arbitration by end-September 2011. We will take all necessary legal, administrative, and other steps to make arbitration for debt enforcement cases fully operational by end-February 2012 to facilitate resolution of backlog cases and out-of-court settlement (structural benchmark). () To bolster the ADR regime, we will adopt measures to give priority to the ADR enforcement cases in the courts by end-2011. Assumem grande relevncia, neste aspecto, as empresas e operadores econmicos dos pases lusfonos (Brasil, Angola, Moambique, Guin-Bissau, Timor-Leste, So Tom e Prncipe, Cabo Verde).

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Principais opes e inovaes da NLAV 4 : Critrio de arbitrabilidade do litgio Optou-se pela patrimonialidade do interesse invocado. Quando no estejam em causa interesses de natureza patrimonial, a conveno vlida se as partes puderem celebrar transaco sobre o direito controvertido (art. 1., n.s 1 e 2); Arbitragens internas e arbitragens internacionais A terminologia da NLAV contrape arbitragens internas e arbitragens internacionais 5 , sendo que a todas aplicvel a NLAV (art.49., n. 2). No art. 61. prev-se que a mesma aplicvel a todas as arbitragens [internas ou internacionais] que tenham lugar em territrio portugus, bem como ao reconhecimento e execuo em Portugal de sentenas proferidas em arbitragens localizadas no estrangeiro; Inoponibilidade de excepes baseadas no direito interno de uma parte uma soluo inovatria da NLAV. Quando a arbitragem seja internacional e uma das partes na conveno de arbitragem seja um Estado, uma organizao controlada por um Estado ou uma sociedade por este dominada, essa parte no pode invocar o seu direito interno para contestar a arbitrabilidade do litgio ou a sua capacidade para ser parte na arbitragem, nem para de qualquer outro modo se subtrair s suas obrigaes decorrentes daquela conveno. Art. 50.; Validade substancial da conveno de arbitragem De forma alternativa, tm de estar cumpridos os requisitos para o efeito previstos quer pelo direito escolhido pelas partes para reger a conveno de arbitragem, quer pelo direito aplicvel ao fundo da causa, quer pelo direito portugus (art. 51., n. 1). Trata-se de uma manifestao do princpio do favor negotii, atravs da qual o legislador procura salvar convenes de arbitragem invlidas perante uma ou duas dessas leis, bastando que a validade suceda de uma terceira lei; Regras de direito aplicveis ao fundo da causa A NLAV confere uma grande amplitude nesta matria. As partes podem designar as regras de direito a aplicar pelos rbitros - normas de direito constitudo, entendimentos jurisprudenciais, lex mercatoria, inter alia - se no os tiverem autorizado a julgar segundo a equidade. Qualquer designao da lei ou do sistema jurdico de determinado Estado considerada, salvo estipulao expressa em contrrio, como designando directamente o direito material do Estado e no as suas normas de conflitos de leis (art. 51., n. 1). O art. 52., n. 2 consagra uma soluo diferente da prevista no art. 33., n. 2 da LAV de 1986 (Na falta de escolha, o tribunal aplica o direito mais apropriado ao litgio): na falta de designao pelas partes, o tribunal arbitral aplica o direito do Estado com o qual o objecto do litgio apresente uma conexo mais estreita. Visou-se, sobretudo, no ferir as legtimas expectativas das partes, limitando a liberdade de escolha das regras de direito aplicveis pelos rbitros. Nos termos do art. 53., n. 2, o tribunal deve tomar em considerao as estipulaes contratuais das partes e os usos comerciais relevantes;

Todos os artigos mencionados neste escrito se referem, salvo indicao em contrrio, Lei n. 63/2011, de 14 de Dezembro NLAV). Arbitragens internacionais so aquelas que, na esteira da definio da Professora Doutora Isabel de Magalhes Collao, pem em jogo interesses do comrcio internacional art. 49., n.1.

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Direito aplicvel, recurso equidade e composio amigvel Nos termos dos artigos 39., n.s 1 a 3, da NLAV, so admitidas arbitragens segundo o direito constitudo, segundo a equidade e arbitragens em que a soluo feita por apelo por apelo composio das partes na base do equilbrio dos interesses em jogo; Irrecorribilidade da sentena arbitral Nas arbitragens internacionais, continua a vigorar o princpio da irrecorribilidade da sentena arbitral a menos que as partes tenham expressamente acordado a possibilidade de recurso para outro tribunal arbitral e regulado os seus termos (art. 53.). Nas arbitragens internas a soluo a mesma, mas, neste caso, o recurso pode ser interposto para os tribunais estaduais competentes e desde que a causa no haja sido decidida segundo a equidade ou mediante composio amigvel. art. 39., n.4; Incidente de recusa dos rbitros Com vista a suprir a deficiente regulamentao da questo dos impedimentos e suspeies dos rbitros, a NLAV comea por estatuir que todos os rbitros devem ser independentes e imparciais. Nos termos do art. 13., n. 1, quem for convidado para exercer as funes de rbitro tem um dever de revelao de todas as circunstncias que possam suscitar fundadas dvidas sobre a sua imparcialidade e independncia. So motivos de recusa no s a existncia de circunstncias que possam suscitar fundadas dvidas sobre a sua imparcialidade e independncia, como tambm a falta de qualificaes que as partes convencionaram (art. 13., n. 2, 1. parte). A parte que tiver designado ou participado na designao de um rbitro s pode recus-lo com fundamento numa causa que s tenha tido conhecimento aps essa designao (art. 13., n. 3, 2. parte); O processo de recusa pode ser livremente regulado pelas partes (14. n. 1). Na falta de acordo, so aplicveis os artigos 14., n. 2 da NLAV; Concesso de providncias cautelares pelos tribunais arbitrais (Adopo do captulo IV-A da Lei Modelo da CNUDCI, aditado em 2006) Nos termos do artigo 20., n. 1, salvo estipulao em contrrio, o tribunal arbitral pode, a pedido de uma parte e ouvida a parte contrria, decretar as providncias que considere necessrias em relao ao objecto do litgio. A providncia cautelar tem por objecto a) a manuteno ou restaurao da situao anteriormente existente enquanto o litgio no for dirimido; b) a prtica de actos que previnam a produo de dano ou prejuzo relativamente ao processo, ou absteno da prtica de actos que causem tais danos ou prejuzos; c) a preservao de bens sobre os quais uma sentena subsequente possa ser executada; d) a preservao de meios de prova que possam ser relevantes e importantes para a resoluo do litgio (art. 20., n.2). Pode obter-se a execuo coactiva das medidas cautelares decretadas atravs da cooperao com os tribunais estaduais (arts. 27. a 29.); Ordens preliminares Salvo acordo em contrrio, qualquer das partes pode pedir, mediante requerimento, que seja decretada uma providncia cautelar e, simultaneamente, requerer que seja dirigida outra parte uma ordem preliminar, sem prvia audincia, para que no seja frustrada a finalidade da providncia cautelar solicitada (art. 22., n.1). A ordem preliminar caduca 20 dias aps a data em que tenha sido emitida pelo tribunal arbitral (art. 23., n. 4). A ordem preliminar obrigatria para as partes, mas no passvel de execuo coactiva por um tribunal estadual (art. 22., n. 5); Efeito negativo da conveno de arbitragem e impugnao imediata da deciso do Tribunal Arbitral O efeito negativo da conveno de arbitragem vem consagrado nos artigos 5.. Proposta em tribunal estadual uma aco relativa a uma questo abrangida por

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uma conveno de arbitragem e suscitada pelo demandado a excepo de violao dessa conveno no primeiro articulado sobre o fundo da causa, o tribunal estadual deve absolver da instncia, a menos que se verifique que, manifestamente, a conveno de arbitragem nula, ou se tornou ineficaz ou inexequvel. A NLAV consagra, indubitavelmente, a prevalncia da deciso dos rbitros sobre a sua prpria competncia (princpio da Kompetenz-Kompetenz) art. 18., n. 1. A deciso sobre competncia dos rbitros constante da deciso interlocutria pode ser impugnada junto do estadual competente, no prazo de 30 dias a contar da notificao s partes, podendo o tribunal arbitral prosseguir, na pendncia da impugnao, o processo arbitral e proferir sentena sobre o fundo da causa. (art. 18., n. 9 e 10); Novas regras sobre a tramitao do processo arbitral A LAV de 1986 era muito sucinta na regulamentao do processo arbitral. Pelo contrrio, a NLAV introduz alteraes significativas e dedica todo um captulo conduo do processo arbitral. O processo arbitral pode ser objecto de acordo das partes, anterior nomeao do primeiro rbitro. Na falta de acordo e de norma constante da NLAV, o tribunal arbitral conduz a arbitragem do modo que considerar apropriado, definindo as regras processuais adequadas, podendo explicitar a soluo de aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil (art. 30., n.s 2 e 3). Passa a prever-se dois articulados escritos, uma petio e uma contestao, salvo conveno das partes em contrrio (art. 33., n. 2). Admite-se a modificao ou complemento por qualquer das partes dos respectivos articulados, no decurso do processo arbitral, a menos que o tribunal arbitral entenda no dever admitir tal alterao em razo do atraso com que formulada, sem que para esta haja justificao bastante (art. 33., n. 3). Prev-se a possibilidade de o demandado deduzir reconveno desde que o seu objecto seja abrangido pela conveno de arbitragem (art. 33., n.4). No respeitante s fases subsequentes dos articulados, o tribunal decide, de acordo com a regulamentao aprovada, se sero realizadas audincias nas quais haja produo de prova ou se o processo apenas conduzido com base em documentos e outros elementos de prova. Sempre que uma das partes assim o queira, o tribunal v-se obrigado a realizar uma ou mais audincias para a produo de prova, a menos que as partes hajam previamente prescindido delas. Nos termos do artigo 35., n. 2, deixa de existir revelia operante, se uma das partes no apresentar contestao (art. 35., n. 2); Interveno de terceiros Constitui uma inovao da NLAV. A interveno de terceiros em processo arbitral vem regulada no artigo 36., no qual se exige que estes ltimos estejam vinculados pela conveno de arbitragem em que aquele se baseia, quer o estejam desde a respectiva concluso, quer tenham aderido a ela subsequentemente. A adeso carece do consentimento de todas as partes na conveno de arbitragem e pode ser feita s para os efeitos da arbitragem em causa (art. 36., n. 1). A conveno de arbitragem pode regular a interveno de terceiros em arbitragens em curso de modo diferente do estabelecido na lei (art. 36, n. 7). Sentena arbitral O processo arbitral termina quando for proferida sentena ou quando haja deciso de encerramento do processo arbitral que ocorre quando o demandante desista do pedido ou as partes concordem em encerrar o processo ou o tribunal verifique que a prossecuo do processo se tornou, por qualquer razo, intil ou impossvel (art. 44., ns 1 e 2). A NLAV regula a transaco no processo arbitral, nos termos do artigo 41., n. 1. Tambm de forma inovatria, no sendo possvel formar maioria entre os rbitros, a sentena proferida pelo presidente do tribunal (art. 42., n. 1). Nos termos do artigo 42.,

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n. 2, so admitidas sentenas parciais. A sentena sobre o litgio deve ser proferida dentro do prazo de 12 meses a contar da aceitao do ltimo rbitro, nos termos do artigo 43., n. 1. As partes podem, hoje, pedir a rectificao ou o esclarecimento da sentena (art. 45.). Caso julgado Nos termos do artigo 42, n. 7, a sentena arbitral de que no caiba recurso () tem o mesmo carcter obrigatrio entre as partes que a sentena de um tribunal estadual transitada em julgado e a mesma fora executiva que a sentena de um tribunal estadual. Anulao da sentena arbitral O pedido de anulao da sentena arbitral e a respectiva tramitao vm regulados no artigo 46.. No que concerne a violao da ordem pblica internacional, a NLAV s admite a anulao de sentenas arbitrais por ofensa dos princpios da ordem pblica internacional do Estado Portugus [art. 46., n. 3, alnea b), ii)]; Carcter confidencial da arbitragem Apontado como uma vantagem do recurso arbitragem, vem regulado expressamente no artigo 30., n.s 5 e 6.

A Garrigues Portugal dispe de uma equipa de profissionais com experincia na prestao de apoio jurdico em arbitragens nacionais e internacionais. Se tiver alguma questo, por favor no hesite em contactar algum dos seguintes advogados da Garrigues:
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Dezembro 2011. Garrigues Portugal, S.L.P. - Sucursal, encontra-se proibida a sua cpia ou circulao. A informao e as opinies dela constantes tm carcter geral, no constituindo uma forma de aconselhamento jurdico.

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