LAS

IDEAS DE KIRCHMANN ACERCA DE LA CIENCIA JURDICA. CONSIDERACIONES SOBRE EPISTEMOLOGA Y DERECHO

MARiAnO h. nOvelli*

I. Introduccin
1. Julio Germn von Kirchmann (Julius Hermann von Kirchmann) naci el 5 de noviembre de 1802, al norte de la ciudad de Merseburgo, en el actual territorio de Alemania. Comenz a estudiar Derecho en la Universidad de Leipzig, pero luego pas a la de Halle, donde se gradu. Hacia 1829, obtuvo en esa localidad su primer empleo, como asesor de justicia, y cuatro aos despus fue designado juez penal. En 1835, se convirti en presidente de la Cmara de Apelacin de Querfurt, siendo posteriormente enviado a desempear idntica funcin en la de Torgau. En 1846 se estableci en la ciudad de Berln, donde accedi al cargo de Staatsanwalt o Procurador del Rey, en el Estado de Prusia. Fue entonces cuando, en 1847, pronunci en una academia jurdica berlinesa la Juristische Gesellschaft zu Berlin1, una extensa conferencia. La misma se titul Die Wertlosigkeit der Jurisprudenz als Wissenschaft, que significa literalmente La falta de valor de la jurisprudencia2 como ciencia. Publicada en ese ao y en el siguiente, en tres ediciones sucesivas, provoc tanto entusiasmo como revuelo3, y hall importante apoyo en un terreno carente de bases filosficojurdicas firmes. Decado el idealismo, dominantes el escepticismo y la indiferencia, discutida la Escuela Histrica y enterrado el Derecho Natural, la posicin iconoclasta del joven y revolucionario jurista habra de causar un efecto profundo4. Al ao siguiente de su conferencia, Kirchmann fue nombrado vicepresidente del Tribunal de Apelacin de Berln. De dicho cargo fue destituido en 1867, por haber propugnado el
Docente de Introduccin al Derecho en la Facultad de Derecho de la UNR. Becario del CONICET. E-mail: mnovelli@fder.unr.edu.ar 1 Cf. HABA, Enrique P., Kirchmann saba menos... Pero vio mejor!, en Doxa. Cuadernos de Filosofa del Derecho, N 14, Alicante, 1993. 2 Kirchmann utiliz la expresin jurisprudencia en su sentido tradicional de ciencia jurdica. En el presente estudio, tambin le asignaremos tal significado. 3 V. gr., seala Legaz Lacambra que la de Kirchmann fue una conferencia cuyas afirmaciones bsicas causaron sensacin: LEGAZ LACAMBRA, L., Derecho. Ciencia del Derecho, en http://www.mercaba.org/Rialp/D/ derecho_ciencia_del_derecho.htm (5-6-2006). 4 LEGAZ LACAMBRA, Luis, Filosofa del Derecho, Barcelona, Bosch, 1953, pgs. 153 y s.
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birth control como medio para solucionar el problema social, en una disertacin sobre el comunismo en la naturaleza (ber den Communismus der Natur, 18665). Public luego dos extensos tratados (Aesthetik auf realistischer Grundlage 1868 y Ueber das Prinzip des Realismus 1875), que pronto fueron relegados al olvido. Milit igualmente en poltica, siendo diputado por el Partido Progresista en el Reichstag, desde 1871 hasta 18766. Ya consagrado como uno de los crticos ms fuertes de la ciencia jurdica de todos los tiempos, falleci en Berln el 20 de octubre de 1884.

II. Conferencia sobre El carcter a-cientfico de la llamada ciencia del derecho7

a) Contexto histrico8
2. Kirchmann, como mencionamos, ofreci su clebre discurso en 1847. Aquellos eran aos de gran agitacin en Europa, lo cual tuvo una fuerte repercusin en la esfera jurdica. En esa poca, Marx y Engels recibieron el encargo, por parte de la Liga Comunista, de redactar las bases y fines de dicha asociacin, encargo que sera cumplido en febrero de 1848 con la publicacin de El Manifiesto Comunista. Con ello se anunciaba no slo una doctrina con aspiracin cientfica sino que, adems, se proclamaba la consolidacin de una clase social la proletaria como nueva protagonista en el juego del poder poltico. Simultneamente, fueron surgiendo corrientes anarquistas, como la encabezada por Bakunin, y la denominada filosofa de la praxis, con representantes como Hess y Bauer. De la interaccin entre estas ideas y las nuevas fuerzas del proletariado, cobrara cuerpo institucional la organizacin poltica de ste como clase, a travs de la Asociacin Internacional de Trabajadores (Primera Internacional), en 1864. Tambin en este marco se gestaran hechos como la Revolucin Industrial parisina en febrero de 1848 o la alemana en marzo, que luego se extendieron a otros pases. El pueblo haba tomado conciencia de su poder, e iniciado una lucha no slo contra los gobernantes, sino igualmente contra quienes se interponan como intermediarios, en supuesta defensa de los derechos de la gente comn.
5 6 7 8 Segunda edicin: Leipzig, 1872; tercera edicin: Heidelberg, 1882. V. TRUYOL Y SERRA, Antonio, Nota adicional, en KIRCHMANN, J. H. von, La jurisprudencia no es ciencia, trad. Antonio Truyol y Serra, 2 ed., Madrid, Instituto de Estudios Polticos, 1961, pg. 86. Respetamos el ttulo asignado a dicha conferencia por Werner Goldschmidt, en la traduccin que obra en AA.VV., La Ciencia del Derecho, Bs. As., Losada, 1949, pgs. 247 y ss. Seguimos en este punto, bsicamente, la descripcin que efecta DABOVE, Mara Isolina, Kirchmann desde Kirchmann: la crtica entre el relativismo y el escepticismo, en Investigacin y Docencia, N 21, Rosario, Fundacin para las Investigaciones Jurdicas, 1992/1993, pgs. 81 y ss.

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Tal es el contexto en el cual los juristas, socialmente menoscabados, devinieron en objeto del fuerte ataque que efectu Kirchmann, quien aprovech esa degradacin profesional para propagar la ofensiva hacia el Derecho como ciencia.

b) Posicin de Kirchmann frente a la posibilidad de una ciencia jurdica

3. En su conferencia, que no ha dejado de presentar aspectos de actualidad en todo tiempo posterior9, Kirchmann verti su opinin acerca de numerosas cuestiones vinculadas a la jurisprudencia. En el presente trabajo, limitaremos nuestro estudio a la perspectiva epistemolgica, a fin de confrontar el planteo central del fiscal prusiano la a-cientificidad de la llamada ciencia del derecho con posteriores desarrollos. 4. En primer lugar, es importante destacar que el modelo de ciencia que l propugn se sostuvo en la nocin de que el conocimiento emanaba de la observacin neutral de la naturaleza (mtodo experimental), de la posibilidad de cognoscibilidad de las nociones universales10. As las cosas, la jurisprudencia no tena en su criterio carcter cientfico debido a que se encontraba ms all del plano que pudiera alcanzarse con el procedimiento aplicado, ya que al no problematizar el mtodo mismo para los efectos de su debida seleccin, se estaba adoptando un procedimiento que no resultaba idneo para constatar la realidad indubitable11. Como puede apreciarse, Kirchmann, critica a la ciencia del Derecho desde el ngulo visual de la ciencia de su poca12. No cuestiona el concepto de ciencia en s, sino que se limita a tomar el paradigma positivista ya elaborado y lo utiliza como referente13. 5. El modelo cientfico de aquel tiempo, como mencionamos, era el de las ciencias naturales, con un mtodo fundado en la denominada observacin neutral. En ese contexto, los juristas (como von Kirchmann) tenan una visin desmesurada de la ciencia jurdica
9 En contra, puede v. la afirmacin de VERNENGO, Roberto J., Ciencia jurdica o tcnica poltica: Es posible una ciencia del derecho?, en Doxa. Cuadernos de Filosofa del Derecho, N 3, Alicante, 1986, pg. 292, quien expresa que el de Kirchmann constituye un alegato que sera bueno archivar de una buena vez, puesto que responde a una idea de ciencia que ni siquiera refleja modelo aceptable de ciencia moderna. PRIETO VALDS, Martha, El derecho como ciencia, en http://www.nodo50.org/cubasigloXXI/politica/ prieto4_301001.htm (18-6-2006); GARCA AN, Jos, Ciencia jurdica y metodologa jurdica, en http:// www.uv.es/Jose.Garcia/c/1_tema.pdf (20-6-2006). Cf. MAGALLN IBARRA, Jos Mario, Los sonidos y el silencio de la jurisprudencia mexicana, Mxico D.F., Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2004, pg. 120. RODRGUEZ-ARIAS BUSTAMANTE, Lino, Ciencia y Filosofa del Derecho, Bs. As., E.J.E.A., 1961, pg. 56; LEGAZ LACAMBRA, Filosofa... cit., pgs. 154 y s. DABOVE, op. cit., pg. 85.

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como ciencia emprica. Consideraban que la fsica adoptada como modelo de verdadera ciencia era una ciencia con leyes cuya verdad deba ser asegurada para siempre y, donde las distintas leyes, estaban unidas tericamente14. Desde el Renacimiento, se haba impuesto la vigencia incondicional de un tipo de ciencia que, por lo dems, ya Aristteles haba sealado como el nico posible. Slo hay ciencia de lo general, haba dicho el Estagirita. Y este principio, imperante en toda la filosofa griega y medieval, se haba realizado en la ciencia moderna precisamente en la forma de la fsica matemtica, en la que todo posible saber est reducido a nociones absolutamente universales y necesarias15. 6. La argumentacin ms fuerte de Kirchmann radicaba, entonces, en la ndole individual del Derecho frente a la generalidad propia de los dems objetos cientficos16, pues todava no se haba descubierto la posibilidad de las ciencias de lo particular17. Lo general es lo estable y, por tanto, lo que puede ser reducido a leyes constantes e inmutables, mientras que lo individual escapa por naturaleza a toda tipificacin genrica, a toda ley. Y precisamente el Derecho pertenece a esta casta de las cosas singulares, irreductibles a su esquematizacin en una ley general, porque es esencialmente mudable y huidizo18. Tomando, entonces, como prototipo a las ciencias naturales, resultar efectivamente imposible una ciencia cuyo objeto, por esa transfiguracin perenne, se pondra fuera de su rbita, escapando siempre a los juicios de generalizacin19. He aqu lo que para Kirchmann es la prueba de la a-cientificidad del Derecho. En tanto que los objetos de la naturaleza conservan sus mismas caractersticas a travs de los tiempos la rosa florece hoy da igual que en el Paraso y permiten que la ciencia, en su lento esfuerzo secular, llegue a comprenderlos, a descubrir las leyes que los rigen, a formular los conceptos que las expresan y a exponerlos en un sistema coherente, lo inverso ocurre con la jurisprudencia20. Cuando sta encuentra, tras largo camino, el autntico concepto de una institucin y sus verdaderas leyes, el objeto entre tanto ha cambiado21.
14 Cf. LARIGUET, Guillermo, Acerca de las llamadas Teoras Generales del Derecho, en Analisi e diritto 2002-2003. Riserche di giurisprudenza analitica, Torino, G. Giappichelli, 2004, pg. 175, en http://www. giuri.unige.it/intro/dipist/digital/filo/testi/analisi_2002/09larig.rtf (19-6-2006). Aunque quiz simplificando en demasa la cuestin, se ha dicho que Kirchmann neg valor cientfico a la jurisprudencia, basado en un (...) razonamiento silogstico: todas las ciencias en cuanto tales son ciencias naturales; la jurisprudencia no es una ciencia natural; por consiguiente, no es ciencia (RODRGUEZ-ARIAS BUSTAMANTE, op. cit., pg. 58). 15 LEGAZ LACAMBRA, Filosofa... cit., pg. 155. 16 RODRGUEZ-ARIAS BUSTAMANTE, op. cit., pg. 59. 17 CIURO CALDANI, Miguel ngel, Lecciones de Historia de la Filosofa del Derecho, Rosario, Fundacin para las Investigaciones Jurdicas, 1994, t. III-I, pg. 120. 18 LEGAZ LACAMBRA, Filosofa... cit. 19 CARNELLI, Lorenzo, Prlogo, en AA.VV., op. cit., pg. 13. 20 IMAZ, Esteban, La actualidad del alegato del fiscal Von Kirchmann, en La Ley, t. 65, pg. 797. 21 IMAZ, op. cit. La argumentacin de Kirchmann respecto de la mutabilidad del objeto de la jurisprudencia como

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Sealaba el fiscal prusiano que con cada cambio de la ley, toda la labor comentarista perda su valor22. Esta mutabilidad del objeto de la jurisprudencia llevaba a que los resultados alcanzados fueran inestables y debieran ser continuamente sometidos a discusin23. Sin embargo, ese argumento que Kirchmann apuntaba como determinante para demostrar la falta de rigor cientfico del Derecho fue debilitndose a partir de los desarrollos efectuados durante la segunda mitad del siglo XIX y la primera del siglo XX, con el desenvolvimiento de una idea de ciencia de lo singular, destinada inicialmente a fundamentar el carcter cientfico de la historia24.

c) Confrontacin a la luz de la idea actual de ciencia

7. Hasta mediados del siglo XX, las diversas soluciones acerca de la ciencia jurdica fueron siguiendo el comps de los cambios paradigmticos operados en las ciencias naturales. Pero an no lograban construir un concepto de ciencia social propio25. Surgi entonces la epistemologa como disciplina autnoma, permitiendo que el propio concepto de ciencia fuera investigado como objeto de estudio en s mismo, sin interesar a cul rama del conocimiento se aplicara26. De tal manera, en lustros recientes y a partir de tendencias innovadoras (con representantes como Hanson, Polanyi, Kuhn, Toulmin, Lakatos y Feyerabend, entre otros), se ha puesto en evidencia que los conocimientos de la ciencia, hasta en las ciencias de la naturaleza sin excluir siquiera a la fsica, son menos firmes de lo que en general se haba venido dando por consabido como si fuera una verdad obvia. Lo cierto es que, tambin en ese campo, no slo ocurre que los conocimientos cientficamente acreditados estn sujetos a cambios histricos, sino que la justificacin de esos cambios se basa en argumentaciones que son discutibles y discutidas27. Se ha recalcado, sobre todo, que no hay ningn criterio definitivo para arbitrar en forma indubitable entre distintas teoras cientficas fundamentales que se mantengan en conflicto entre los hombres de ciencia. Todos los hechos cientficamente admitidos lo son, en cuanto tales, slo a la luz de muchos presupuestos teorticos28.

sustento de su supuesta a-cientificidad puede v. en AA.VV., op. cit., pgs. 257 y ss. 22 Cf. GOLDSCHMIDT, Werner, Introduccin filosfica al Derecho, 6 ed., 5 reimp., Bs. As., Depalma, 1987, pgs. 271 y s. 23 RODRGUEZ-ARIAS BUSTAMANTE, op. cit., pg. 55. 24 LEGAZ LACAMBRA, Filosofa... cit., pg. 156. 25 Cf. DABOVE, op. cit., pg. 85. 26 dem. 27 HABA, op. cit., pg. 276. 28 dem.

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8. La preferencia por unas u otras teoras cientficas en funcin de las cuales, a su vez, resulta qu datos sean los admitidos como hechos cientficamente relevantes depende tambin de condiciones que, en s mismas, son extra o supra-cientficas. Y stas varan en funcin de circunstancias acerca de cuya apreciacin los hombres de ciencia pueden discrepar. Los hechos cientficos admiten ser interpretados, cientficamente, de distintas maneras, llegado el caso. Tampoco ellos son tan firmes como suele pensarse. No tienen, pues, esa inconmovible certeza que Kirchmann daba por supuesta del conocimiento cientfico al respecto29.

III. Eplogo
9. Llegando al final de nuestro trabajo, creemos relevante poner de resalto que, influido por el ideal vigente en su tiempo, Kirchmann incurri en el exceso30 de considerar que la ciencia se define por un concreto objeto de estudio31. No obstante, la ciencia tiene ms que ver con el mtodo (o, mejor dicho, con los mtodos), con un tipo de presentacin y ordenacin del saber, y no tanto con los contenidos. Por eso, estipular que el Derecho no es un objeto cientfico no ayuda a aclarar las cosas, ya que lo importante es si es posible abordar su estudio desde un enfoque que pueda ser considerado cientfico32. En ese sentido, la crtica de Kirchmann podra juzgarse como relativamente obsoleta, puesto que hogao contamos con diversas teoras del Derecho que se compadecen con los postulados de ciencia vigentes. Empero, como seala agudamente el Dr. Ciuro Caldani, la falencia fundamental de la ciencia jurdica que presenta la denuncia de Kirchmann es un excesivo apego positivista33 y la consiguiente imposibilidad de lograr la integracin entre norma, realidad social y valor34. Actualmente, y afortunadamente a nuestro modo de ver, dicha integracin puede ser
29 Ibdem. 30 Preferimos no valernos de la palabra error, dado que muchas veces esta expresin es relativa, en el sentido de depender en gran medida del tipo de mtodo utilizado para la comprobacin del mismo y de la propia ideologa personal, as como del momento histrico. 31 SASTRE ARIZA, Santiago, Algunas consideraciones sobre la ciencia jurdica, en Doxa. Cuadernos de Filosofa del Derecho, N 24, Alicante, 2001, pg. 596. 32 dem. En similar sentido, ha dicho Stammler que el carcter de ciencia no depende precisamente de la materia elaborada, sino de la forma que la domina (STAMMLER, R., Tratado de Filosofa del Derecho, trad. W. Roces, Madrid, Reus, 1930, pg. 8, nota 9). 33 De acuerdo: WOLF, Eric, El carcter problemtico y necesario de la Ciencia del Derecho, trad. Eduardo Vsquez, Bs. As., Abeledo-Perrot, 1962, pgs. 30 y s., quien expresa que solamente contra la jurisprudencia positiva dogmtica se diriga el escrito del juez y poltico J. H. von Kirchmann (el nfasis es nuestro). 34 Cf. CIURO CALDANI, Miguel ngel, Acerca de la crtica jurdica de Kirchmann, en CIURO CALDANI, Miguel ngel, Estudios Jusfilosficos, Rosario, Fundacin para las Investigaciones Jurdicas, 1986, pg. 163.

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provista con xito por la frmula que ofrece la teora trialista del mundo jurdico35. De modo que, en nuestros das, la crtica del fiscal prusiano podra ser vlida slo respecto de ciertas corrientes del pensamiento jurdico, que se limitan al anlisis lgico, abstracto, sin atender a que tambin el Derecho debe referirse al estudio precisamente cientfico de los fenmenos vitales y de los valores involucrados36, y as acompaar el progreso de la comunidad. 10. Alguna vez se ha dicho que, en nuestro tiempo, la ciencia como paradigma cognoscitivo y el derecho como paradigma organizativo deben ser los tanques de oxgeno que provean el vital aire que vamos a respirar37. Efectivamente, creemos que una apropiada articulacin e integracin entre Ciencia y Derecho, puede coadyuvar decisivamente en la evolucin de las instituciones jurdicas, a travs del impulso que han de brindar los juristas, los acadmicos y los investigadores. La Ciencia del Derecho, en constante desarrollo, debe atender cada da ms a la comprensin de la realidad social, para as proponer respuestas de justicia a las problemticas vitales. All esta su valor, aquel que Kirchmann pretendi negar. Y all tambin est el desafo.

35 Acerca de la teora trialista, puede v.: GOLDSCHMIDT, op. cit.; Justicia y verdad, Bs. As., La Ley, 1978; Semblanza del trialismo, en El Derecho, t. 113, pgs. 733 y ss.; La Doctrina del Mundo Jurdico, La Plata, Instituto de Filosofa del Derecho y Sociologa de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Nacional de La Plata, 1962; CIURO CALDANI, Miguel ngel, Derecho y poltica, Bs. As., Depalma, 1976; Estudios de Filosofa Jurdica y Filosofa Poltica, Rosario, Fundacin para las Investigaciones Jurdicas, 1982/84; Perspectivas Jurdicas, Rosario, Fundacin para las Investigaciones Jurdicas, 1985; Estudios Jusfilosficos cit.; Filosofa de la Jurisdiccin, Rosario, Fundacin para las Investigaciones Jurdicas, 1998; El trialismo, filosofa jurdica de la complejidad pura, en El Derecho, t. 126, pgs. 884 y ss.; Lecciones de Teora General del Derecho, en Investigacin... cit., N 32, Rosario, Fundacin para las Investigaciones Jurdicas, 1999, pgs. 33 y ss.; La conjetura del funcionamiento de las normas jurdicas. Metodologa Jurdica, Rosario, Fundacin para las Investigaciones Jurdicas, 2000. 36 Respecto del acceso cientfico (pues se vale de un mtodo), a cada una de las dimensiones en el planteo trialista, resulta interesante el trabajo de BIDART CAMPOS, Germn, Epistemologa del Derecho en honor de Werner Goldschmidt en sus 70 aos, en Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Rosario, Nos 2/3, Rosario, Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Rosario, 1982, esp. pgs. 78 y ss. 37 FLORES, Imer B., El porvenir de la ciencia jurdica. Reflexin sobre la ciencia y el Derecho, en AA.VV., La ciencia del derecho durante el siglo XX, Mxico D.F., Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 1998, pg. 1026.

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