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TEMA 4.- LA PROPIEDAD - CONCEPTOS GENERALES La res y sus clases. Contenido de la propiedad. Posesin pretoria. Los interdictos posesorios.

Posesin civil. La proteccin procesal del propietario.

INTRODUCCIN Gayo estableci en sus Institutas I.8- que el derecho privado tiene relacin con 3 materias: las personas, las cosas y las acciones1. Despus de referirse en el libro I al derecho de las personas dice al inicio del libro II-, en este dice que trataremos ahora de las cosas, para referirse en este libro y en el III a la adquisicin de las cosas singulares, a la adquisicin de las cosas consideradas en su conjunto, agregando los principios de las obligaciones, y termina en el libro IV refirindose a las acciones (as, al inicio de este dice trataremos, por ltimo, de las acciones). Sin embargo, el trmino cosa que aqu se est empleando por el jurisconsulto romano segn se desprende de la conceptualizacin que clasificndolas va haciendo a continuacin-, no es solamente la porcin material limitada del mundo exterior susceptible de aprovechamiento por el sujeto de derecho, sino que es tambin todo objeto del derecho privado, aun cuando no sea una porcin del mundo externo, como es el acto a que se obliga cumplir el deudor en el mbito de los derechos de obligaciones. De aqu que el derecho de cosas de Gayo se extiende tanto al mbito jurdicoreal, como al jurdico-personal. El trmino cosa res- es en Gayo tan amplio, que termina por conceptualizar en ella no slo los objetos de los derechos patrimoniales, sean estos un bien corporal como un predio-, cuya proteccin se organiza en funcin de las actiones in rem, sean estos un acto del deudor, entendido dentro del concepto de obligatio y reclamable por las actiones in personam, sino que utiliza adems el trmino cosa con la adjetivizacin incorporal para designar tambin al derecho en s mismo, como elemento del patrimonio; as Gai.2.14- explica que son (cosas) incorporales aquellas que no se pueden tocar, tales como las que consisten en un derecho, as una herencia, un usufructo, las obligaciones de cualquier modo que se hayan contrado. Y poco importa que en la herencia estn contenidas cosas corporales o que los frutos que se perciban del fundo sean corporales, y que aquello que nos es debido en virtud de una obligacin sea generalmente corporal, como por ejemplo un fundo, un esclavo, dinero, puesto que el derecho de sucesin, as como tambin el derecho de usufructo y el derecho de obligacin son en s mismo incorporales.

Todo el derecho que usamos se refiere o a las personas, o a las cosas, o a las acciones. En primer lugar trataremos de las personas
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Siguiendo esa lnea conceptual, las cosas corporales nos dice que son, en cambio, aquellas porciones materiales del mundo externo que se pueden tocar, como un fundo, un esclavo, un vestido, una cantidad de oro o de plata (Gai.2,13). Por tanto, dado que en Roma el concepto de propiedad y de cosa resveremos que se identifican, conviene hacer un previo estudio del concepto romano de cosa y sus clases, antes de entrar en el concepto romano de la propiedad. 1.- La res y sus clases. El significado de res cosa- es amplsimo. En el lenguaje corriente, designa cualquier entidad material y concreta, tambin incorporal, real y abstracta, que el hombre en su pensamiento asla fuera de s mismo y considera como unidad independiente. En el lenguaje jurdico, el significado de cosa se restringe, concibiendo como cosa aquello que socialmente se considera unitario y distinto y que proporciona una utilidad, es decir, que tiene un valor econmico, o que es susceptible de una apropiacin personal. El concepto jurdico de cosa es as convencional y vara de poca a poca y de civilizacin a civilizacin. BONFANTE lo define como una entidad externa al sujeto, que tiene un valor econmico y que en la conciencia econmico-social viene aislada y concebida como un objeto independiente. En el Derecho romano, lo que importa para el concepto de cosa es la materialidad, para que efectivamente pueda hablarse de un derecho de propiedad sobre la cosa y de un medio procesal adecuado para reclamarla actio in rem. Sin embargo, en este sentido no es correcto decir que la propiedad romana sea un derecho en o sobre la cosa -ius in re, sino la misma cosa. La forma ms habitual de declarar la propiedad es la afirmacin de pertenencia al sujeto digo que es mo (meum esse aio)-, que aparece con frecuencia en los textos y frmulas de adquisicin de la propiedad. La jurisprudencia romana us trminos distintos para designar la propiedad, pero nunca ius in re o in rem (derecho en la cosa o derecho a la cosa) con que la dogmtica moderna se refiere a la propiedad y a los llamados derechos reales; tampoco pertenece a la tradicin romana la expresin iura in re aliena empleada para designar todos los derechos reales sobre cosa ajena, distintos de la propiedad, como el usufructo o las servidumbres. La distincin y configuracin de derechos reales y personales, es ms bien una creacin del pensamiento civilstico moderno, que una categora romana. Respecto a las distintas clases de cosas, Gayo hace una primera distincin bsica II,1- al afirmar que las cosas o son de patrimonio privado, o se hallan fuera de el:

A) Las cosas que son de patrimonio privado (in nostro patrimonio sunt) son aquellas de las que se puede extraer un aprovechamiento privado y por ello son bienes (bona), con independencia de si tienen dueo en un momento determinado, o no res nullius-, y de si temporalmente no pertenecen a nadie res sine domino. Y en este sentido es posible a su vez distinguir entre: a. Mancipables (res mancipi) y no mancipables (res nec mancipi) b. Muebles e inmuebles, aadindose en poca postclsica la de se moventes (animales) c. Fungibles y no fungibles d. Consumibles y no consumibles e. Simples y compuestas f. Principales y accesorias B) Las cosas que no pueden ser objeto de apropiacin personal (extra nostrum patrimonium habentur), estn excluidas del trfico mercantil porque no son aptas para usos particulares en razn a su pertenencia: a. A los dioses (res divini iuris), que Justiniano clasifica a su vez en sagradas res sacrae-, por haber sido consagradas con autorizacin del pueblo romano p.e., mediante una ley o un senadoconsulto especiales, dice Gayo (II.5)- a un dios superior conforme a ceremonias prescritas, como los templos, los altares, religiosas res religiosae-, por estar confiadas por nuestra sola voluntad (Gai.2,6) a la proteccin de las deidades domsticas (Manes), como las sepulturas (si bien estas se permite su transmisin, pero solo a los herederos), y santas res sanctae-, que mediante una ceremonia inaugural inauguratio- se ponan bajo el cuidado divino, como las puertas y murallas de las ciudades b. Al pueblo romano (res publicae), destinadas a uso pblico, como los ros, los puertos, las plazas, las vas pblicas que son propiedad del Populus Romanus c. A toda la humanidad (res communes omnium), por razones de derecho natural, o derecho de gentes, como el aire, el mar, el litoral marino, o el agua corriente Al distinguir entre cosas mancipables (res mancipi) y cosas no mancipables (res nec mancipi), se hace una clasificacin de origen remote y de relevancia para una economa rural como la romana de los primeros siglos, pues en ella se integran: mancipables, aquellas cosas destinadas a dar estabilidad al patrimonio familiar (mancipium), lo que llamaramos hoy bienes races, entre las que se cuentan: los fundos y casas en suelo itlico, con sus servidumbres rsticas (las urbanas no), los esclavos, los animales de tiro y carga como son los bueyes, los caballos, los mulos, los asnos (Gai.2.14); que son las cosas que Gai.2.22- se transmiten por la venta solemne de la mancipacin mancipatio-, de donde le viene el nombre de mancipables; la misma eficacia que la mancipacin tiene la cesin ante el pretor in iure cesio no mancipables son aquellas cosas que se destinan a las transacciones ms frecuentes
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Esta distincin tena una importancia fundamental en una primera etapa, con relacin a los modos de enajenacin o adquisicin como dice Gayo II,18-19 hay mucha diferencia entre las cosas mancipables y las no mancipables; en efecto, las cosas no mancipables se transmiten en propiedad plena por la simple traditio o entrega, siempre que sean corporales, y por ello susceptibles de entrega; () son cosas mancipables, en cambio, las que se transmiten por la venta solemne de la mancipatio (y) la in iure cessio. As, mientras para las cosas no mancipables era suficiente el simple acto de la traditio (entrega de la cosa corporal por el dueo con intencin de transferirla), para las cosas mancipables se requera un acto solemne, formal, como la mancipatio, que requiere entre otras formas la presencia de testigos, o la in iure cessio, que requiere la cesin ante el magistrado, lo que vena a suplir la necesidad de publicidad mediante un Registro del que se careca en Roma en forma imperfecta ya se haba practicado en Egipto. Las cosas mancipables res mancipi- fueron progresivamente equiparndose a las no mancipables res nec mancipi- por la va de la proteccin pretoria y en poca de Justiniano la distincin fue expresamente abolida (CJ 7,31,1,5) La distincin cosas muebles - cosas inmuebles tiene su referencia en la posibilidad de ser desplazadas o transportadas de un lugar a otro sin detrimento de su sustancia muebles-, como un libro o una mesa, o no inmuebles-, como un terreno o un edificio. Los juristas clsicos emplearon poco esta clasificacin, prefiriendo identificar cada tipo de inmueble por un nombre concreto (fundus, praedium, ager, villa, aedes, insula, area), o de mueble (invecta aperos de labranza y ajuar domstico-, illata semovientes-). Es en poca postclsica cuando esta distincin adquiere mayor importancia, y parece que por influjo filosfico se aade la categora de se moventes, para designar a los animales, que se mueven por s mismos. La relevancia de esta distincin surte efecto en relacin a la posibilidad de adquirir su propiedad por el uso usucapin-, que ya en las XII Tablas VI,3-se distingua para el caso de inmuebles, en que se exige un tiempo de 2 aos, y para el caso de muebles, en que basta con 1 ao; y tambin resultaba til a los efectos de su proteccin pretoria por medio de interdictos, que para los inmuebles era el interdicto uti possidetis y para los muebles era el interdicto utrubi La distincin cosas fungibles cosas no fungibles se hace en funcin si pueden ser sustituidas por otras o no de su sustituibilidad-, y tiene su origen en las normas que regulan el prstamo de cosas calificado como mutuum en Gayo, I.3,90, en donde se dice que esta entrega en mutuum se hace propiamente con las cosas que se pesan, cuentan o miden, como es el dinero, el vino, el aceite, el trigo, el cobre, la plata, el oro; cosas estas que entregamos contndolas, midindolas o pesndolas, con el fin de que se hagan de la propiedad de quienes

las reciben, y stos nos devuelvan despus, no las mismas cosas, sino otras de igual naturaleza las cosas fungibles son as aquellas que no se identifican por su propia individualidad, sino por su pertenencia a un gnero, como el vino, el trigo, el oro o el dinero amonedado, y de ah que los juristas romanos afirmen para referirse a estas cosas que son aquellas que se pueden contar, pesar o medir (Gai.3,90), es decir, las que pueden sustituirse por otra cosa idntica o equivalente las cosas no fungibles son aquellas que tienen individualidad propia, por lo que no pueden ser sustituidas por otras; por ejemplo, una joya, un cuadro, un caballo concreto

En las fuentes, a veces, para referirse a una cosa no fungible, se utiliza el vocablo especie species-, v.gr., D.12,1,2,1, referente al prstamo calificado como mutuum, pero no cabe identificar de forma absoluta lo fungible con lo genrico, ni en Derecho romano, ni en Derecho actual, en atencin al carcter ms subjetivo y discrecional de la distincin entre gnero y especie, frente al carcter ms objetivo e inmutable de la distincin entre cosas fungibles y no fungibles. Lo relevante de las cosas fungibles est en su cantidad, en su valor, y por eso no pueden reclamarse por el propietario a travs de la accin tpica reivindicatoria, prototipo de las acciones reales (actio in rem), dado que la accin reinvidicatoria presupone la identidad del objeto que se reclama, y las cosas fungibles, y en especial el dinero, forman parte de las obligaciones o relaciones de deuda, por lo que se reclaman con una accin personal (actio in personam), en la que lo relevante es la reclamacin del valor o de la cantidad. La distincin entre cosas consumibles no consumibles: son cosas consumibles aquellas que al primer uso se extinguen o se destruyen, y as sucede con el pan o con el vino (y tambin las monedas, que son consumibles desde un punto de vista jurdico, aunque no fsico), ya que el uso reiterado las destruye o las transforma; este concepto de cosa consumible se explica en las Instituciones de Justiniano, 2,4,2, y en relacin con el objeto del derecho de usufructo: constituye el usufructo no tan slo sobre los fundos y las casas, sino tambin sobre las dems cosas, excepto aquellas que se consumen por el mismo uso; porque tales cosas ni por la razn natural, ni por el derecho civil admiten el usufructo, en cuyo nmero estn el vino, el aceite, los granos, a los que se aproxima el dinero contante, porque en cierto modo se extingue por el mismo uso por el cambio continuo son cosas no consumibles aquellas que toleran un uso repetido sin sufrir por ello alteracin, aunque sufran desgaste para la cosa, como sucede con el uso de un bien inmueble, de un libro, de un carro;

Tiene relevancia jurdica la distincin cosas simples compuestas, basada en principios de la filosofa estoica, segn constituyan una sola unidad simples- o bien estn en conexin con otras compuestas-:
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son cosas simples aquellas que constituyen fsicamente una sola unidad orgnica independiente, como una estatua, un libro, un animal; no es relevante destacar los elementos que las componen son compuestas aquellas que estn integradas por la unin de varias cosas, sin que esa unin resultante suponga la prdida de la diversidad individual de las cosas que integran el conjunto; y estas cosas compuestas, a su vez pueden venir de una unin material de cosas simples, como una nave, un edificio, un armario, o bien, sin existir una unin material, ser no obstante un grupo de cosas homogneas unidas por un vnculo ideal, conforme al destino econmico-social asignado al conjunto, como una legin, un pueblo, un rebao, una biblioteca

Esta distincin se encuentra en el Digesto (Pomponio, en Comentarios a Sabino, L.XXX, 41,3,30pr), con ocasin de la procedencia de la usucapin mas hay tres gneros de cuerpos: uno que est contenido por un solo espritu y que en griego se llama unido, como el hombre, el madero, la piedra, y otras cosas semejantes; otro, que consta de componentes, esto es, de varias cosas unidas entre s, que se llama conexo, como un edificio, una nave, o un armario; y el tercero, que consta de partes distantes, como muchos cuerpos no unidos, sino subordinados a un solo nombre, como un pueblo, una legin o un rebao Distincin entre cosas principales y accesorias: dos o ms cosas susceptibles de ser consideradas independientes, suelen encontrarse unidas para servir as unidas- a un mismo fin; ahora bien, si en estas circunstancias una se encuentra respecto de la otra en una relacin de dependencia, estamos en presencia de una cosa accesoria, subordinada a la otra calificada como principal; ejemplo: en un predio cosa principal-, los palos sujetos a la tierra, como aquellos que sostienen las vias, seran accesorios al predio; en una casa cosa principal-, los cerrojos y las llaves de las caeras le seran accesorios, que tambin se les denomina pertenencias y en las fuentes romanas instrumenta rei. As pues, una cosa accesoria de una principal es aqulla que, sin ser considerada un elemento o parte de sta, la perfecciona o la completa, sirve para prestarle una ayuda o un servicio, v.gr., los aperos de labranza instrumenta fundi-, destinados a las faenas agrcolas de un predio; las pertenencias (muebles, objetos, esclavos) de una casa domus instructa- o de una tienda taberna instructa-. Por ello, la enajenacin o el gravamen de la cosa principal no comportaba igualmente la de la cosa accesoria, a menos que expresamente as se quisiera y as se expresara. Otra cosa es que la principal absorba a la accesoria, se unan de tal manera que vengan a formar una sola, en cuyo caso la accesoria vendra a formar ya una parte de la cosa principal, destinada ya de forma perpetua al uso de la principal, como el puo de una espada, y no ante dos cosas caracterizadas por su propia individualidad y autonoma. Las cosas accesorias no son parte constitutiva de la principal, aunque comnmente se le consideran como comprendidas en ella. En el caso de que la cosa que se aade a la principal perdiera su individualidad y autonoma, llegando a formar parte integrante y permanente de la principal, se
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producira una accesin, y aqu si que accessorium sequitur principale y el propietario de la principal adquiere tambin la accesoria2. Ulpiano, en Digesto 19.1.17, hace clara referencia a esta categora de cosas: No es del fundo nada sino lo que se sostiene en la tierra. Mas no debe ignorarse que son de la casa muchas cosas, que no estn fijas en la casa, como las cerraduras, las llaves y los cerrojos 3. Los cuadros pintados que se embuten en el estuco, y asimismo las incrustaciones de mrmol, son de la casa. 7. Por regla general escribe Laben, que las cosas que estn en los edificios por causa de uso perpetuo son del edificio, por ejemplo, las caeras puestas ciertamente por causa temporal no son de la casa, pero si hubieren sido puestas para siempre, son de la casa 11. Los rodrigones que se preparan para la via, antes que sean colocados, no son del fundo, peroles que se quitaron con la intencin de volverlos a poner, son del fundo. Otra distincin se hace Gai 2.12- entre corporales e incorporales, distincin que tiene un claro origen filosfico y que ha servido despus para plantear la existencia de derechos sobre cosas inmateriales, como la propiedad artstica, intelectual o industrial: (Gai.2,13) son corporales las cosas tangibles, como un fundo, un esclavo, un vestido, una cantidad de oro o de plata y, en fin, otras muchas (Gai.2.14) son incorporales las intangibles, como son las que consisten en un derecho; por ejemplo, una herencia, un usufructo, y las obligaciones de cualquier clase pues el mismo derecho de sucesin, y el mismo derecho de usufructo, y el mismo derecho de obligacin son, en s, incorporales; de la misma clase son las servidumbres urbanas y rsticas

2.- La res y su aprovechamiento: uso, disfrute y disposicin El contenido de la propiedad est estrechamente ligado a la naturaleza de las cosas sobre las que recae, y de ah que las modalidades de aprovechamiento de las cosas, su utilidad, reflejan su propia esencia. Se puede as distinguir entre: Actos de uso, que consiste en aprovechar el contenido econmico de una cosa por la repeticin de actos que no alteran la integridad de la misma (solo pueden realizarse sobre bienes no consumibles, es decir, que no se alteran al primer uso) Actos de disposicin, que conllevan la desaparicin o alteracin de la integridad de la cosa; disposicin fsica o jurdica, total o parcial, segn se

Art. 375 CC Cuando dos cosas muebles, pertenecientes a distintos dueos, se unen de tal manera que vienen a formar una sola sin que intervenga mala fe, el propietario de la principal adquiere la accesoria, indemnizando su valor al anterior dueo. accessorium sequitur principale7

trate de actos en que el propietario obtenga la utilidad de la cosa por deshacerse de ella, enajenndola disposicin jurdica total-, imponindole un gravamen a favor de un tercero disposicin jurdica parcial- o bien aprovechando su utilidad por su consumicin disposicin fsica total-, o cambiando su destino econmico disposicin fsica parcial. Actos de disfrute, que comportan el aprovechamiento de los frutos que una cosa produce, sin cambiar la funcin de la cosa productora o sin alterarla sustancialmente. Son frutos de una cosa los productos o rendimientos de la cosa, y distinguen los comentaristas medievales, sobre textos del Digesto, entre: o Frutos naturales, en atencin a su pertenencia al reino vegetal (cereales, madera de bosques, etc.), mineral (metales), o animal (cras de los animales, la lana, la leche, los huevos), y en un sentido ms amplio tambin se entienden frutos los trabajos operae- de un esclavo3 o Frutos civiles, en cambio, son los rendimientos peridicos obtenidos por la cesin de la cosa productora, como son la renta en dinero generada por un arrendamiento, o el producto lquido producido por un negocio; no se consideran frutos los intereses del capital prestado, pues la jurisprudencia romana los reputa como usura pecuniae (D.50,16,121), es decir, el precio por el uso del dinero, que, siendo una cosa consumible, se pierde al primer uso que de l se hace y con ello pierde su capacidad productora.

Los frutos pueden encontrarse en varios estados: frutos pendientes, que son aquellos que continan adheridos a la cosa matriz, por lo que en sentido tcnico no cabe hablar de frutos con sustantividad, sino de partes integrantes de la cosa, hasta que la separacin se produzca de modo efectivo; frutos separados, que son aquellos que ya se han desprendido de la cosa matriz por cualquier causa v.gr., el propio peso, la accin del viento-, momento ese (separatio) en el que se hacen los frutos propiedad del dueo de la cosa productora; frutos recogidos, en atencin a que ya han sido recogidos en virtud de un acto consciente de voluntad (percepti); frutos que debieron percibirse y no se percibieron por falta de diligencia (percipiendi); frutos existentes, que se hallan todava sin consumir en el patrimonio del que los recoge; frutos ya consumidos (consumpti)

3.- La propiedad: concepto, contenido y formas

La jurisprudencia republicana excluy los partos de la esclava partus ancillae- de la categora de frutos, a diferencia de las cras de los animales, dado que el fruto de un hombre no puede ser un hombre in fructu hominis homo esse non potest8

La nocin de propiedad experimenta una profunda transformacin desde su originaria configuracin en la etapa arcaica del Derecho romano, hasta su regulacin y sistematizacin en la poca de Justiniano. Los juristas romanos no elaboraron una teora de la propiedad, ni la consideraron siquiera como un derecho, sino que se mezclan, en la conceptuacin romana de la propiedad, dos aspectos diferentes: por un lado, se advierte una potestad, es decir, un seoro del sujeto sobre el objeto; y, por otro, una pertenencia del objeto al sujeto

En realidad, ambos aspectos son equivalentes y confluyen en la absoluta disponibilidad del dueo sobre el objeto de su propiedad, sin que esto sea bice para que la propiedad pueda verse limitada por derechos reales concurrentes que, cuando desaparecen, hacen que la propiedad recupere su estado originario (lo que constituye una de sus caractersticas ms destacadas y se ha llamado elasticidad esencial de la propiedad. Desde los primeros tiempos, la propiedad se conforma como el ms amplio poder que el ordenamiento jurdico confiere a una persona sobre una cosa plena potestas in re-, si bien que la plasmacin de esta idea se materializa de diferente forma en las distintas etapas histricas, aunque en todas, cuando el propietario afirma en el ejercicio de la accin reivindicatoria que la cosa es suya meum esse aio -, ms que una manifestacin de titularidad, parece que est expresando la idea de una pertenencia total y apodctica de la cosa. Las definiciones de la propiedad como conjunto de facultades, ius utendi, fruendi, disponendi, abutendi, etc., cuya titularidad corresponde al propietario, no son propias de los juristas romanos, sino de los juristas de derecho comn. Tampoco se encuentra en las fuentes romanas la definicin de la propiedad romana como un ius utendi et abutendi que abarcara incluso la posibilidad de destruir la cosa-, sino que ha sido enunciada por los juristas medievales, lo mismo que sucede con la hiperblica afirmacin de que la propiedad romana, referida al suelo, se extiende hasta el cielo y hasta el infierno (usque ad coelum et ad inferos). El contenido normal del derecho de propiedad, debe marcarse de manera negativa, mediante la indicacin de aquello a que no alcanzan las facultades del propietario, es decir, indicando los lmites4 al poder supuestamente omnmodo del dueo sobre el objeto que le pertenece, lmites que pueden hallarse
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No es lo mismo lmites, que limitaciones; para ALBALADEJO, los lmites del derecho de propiedad son las fronteras, el punto normal hasta donde llega el poder del dueo; es decir, el rgimen ordinario de restricciones a que est sometido el poder del propietario; otra cosa son las limitaciones, que, procediendo de diferentes causas, pueden reducir el poder normal del dueo sobre la cosa. Ejemplo de limitaciones son, en general, los derechos reales convenidos entre las partes, como las servidumbres (excepto las establecidas legalmente, que seran lmites), las llamadas servidumbres administrativas y las llamadas prohibiciones de enajenar. MANUEL ALBALADEJO. Derecho Civil III, vol 1 pgs 255 y ss Librera Bosch 1977
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establecidos en razones de inters pblico o privado estas de inters privado son las relaciones de vecindad. Algunos de estos lmites a la propiedad establecidos incluso ya desde la ley de las XII Tablas son: En razn a intereses privados de relaciones de vecindad el propietario debe permitir que el titular del fundo vecino entre en el terreno de su propiedad a recoger los frutos cados de las plantaciones colindantes (ley XII Tablas, VI,10) el propietario debe soportar que irrumpan en el espacio correspondiente a su fundo las ramas de los rboles que procedan del fundo colindante, siempre que la hagan a una altura superior a 15 pies; si irrumpen a una altura inferior, el propietario del fundo que se ve as perjudicado puede proceder a cortarlas (Ley XII Tablas, VI,9) en poca postclsica se prohbe que las propias construcciones oscurezcan excesivamente la casa del vecino, tambin que nadie levante edificios a menos de 100 pies de distancia de los ya existentes que tienen vistas al mar, y que quiten aire al vecino que sea preciso para la limpieza del grano en las faenas agrcolas cualquier nuevo edificio debe ser construido a 12 pies de distancia, cuando menos, del ya existente, o a 15 si es pblico; la altura no puede ser superior a 100 pies el propietario de un fundo debe permitir, dentro de los lmites de la tolerancia, los humos y otras emanaciones del fundo vecino las aguas deben discurrir de manera natural y puede pedirse al vecino la destruccin de la obra de fbrica que impida ese curso normal de las aguas En razones de inters pblico prohibicin de enterrar cadveres en la ciudad, o a menos de 60 pies del fundo vecino sin autorizacin (en inters de la religin y de la salud pblica) la legislacin augstea tendi a reprimir el lujo (leyes suntuarias) el propietario debe tolerar, si su terreno es colindante con un ro, el uso de la zona riberea para las necesidades derivadas de la navegacin fluvial debe tolerar, si su terreno es colindante con una va pblica, el uso de la parte de fundo que se requiera, en caso de inutilizacin o de obras de reparacin en la calzada se lleg a prohibir la demolicin indiscriminada de edificios en poca republicana no se concibe la expropiacin forzosa, pero la progresiva intervencin del poder estatal en la esfera privada introdujo algunos usos expropiatorios en casos concretos, entre los que puede mencionarse la confiscacin de bienes por condena criminal, o por necesidad pblica en caso de guerras, o por exigencias de la planificacin de las ciudades, o de construccin de obras pblicas (como termas, acueductos, teatros), con la consiguiente demolicin de edificios particulares, si era preciso
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Estos lmites al ejercicio de las facultades inherentes al derecho de propiedad fueron cada vez en aumento, a medida que avanzaban las pocas republicana y clsica, aadindose nuevas exigencias ticas y sociales, pudindose afirmar que desde la originaria propiedad romana, hasta nuestros das, se ha producido una continuada atenuacin de su carcter individualista, en correspondencia con la progresiva profundizacin en el contenido social5. A grandes rasgos, la evolucin del contenido de la propiedad, que en los primeros tiempos podra haberse configurado como absoluta, se puede sistematizar as: en un primer estadio, la propiedad de la tierra sera objeto de utilizacin colectiva, correspondiendo su titularidad a los diferentes grupos gentilicios; se pasara despus en la etapa republicana a conformar una propiedad bsicamente familiar solidaria en su propio seno (ad intra) y con escasas limitaciones hacia fuera (ad extra), cuya titularidad correspondera a los patres familiae; en una tercera etapa se habra configurado la propiedad como un poder individual, de naturaleza patrimonial, con lmites legales, cuya titularidad no slo podran ostentar los patres familiae, sino tambin los filii in potestate, sometidos a la patria potestad; y en las etapas postclsica y justinianea, el poder del propietario habra sido objeto de nuevas restricciones o lmites (bsicamente de contenido tico y social), al tiempo que se habra establecido el principio general conforme al cual la condicin de propietario poda ya recaer en cualquier persona libre

Los trminos usados para designar la propiedad son varios, lo que explica tambin la inescindibilidad entre propiedad y cosa, y determina la propia naturaleza y tipo de propiedad: el trmino ms antiguo usado para hacer referencia a la propiedad, es mancipium, que en realidad designa el poder familiar absoluto6 que ejerce el pater familias sobre las personas y las cosas que integran la antigua unidad familiar

En la etapa arcaica, el poder familiar tuvo posiblemente perfiles ms amplios que los conservados en la etapa clsica; el mismo trmino mancipium est etimolgicamente compuesto por el sustantivo manus, mano, que encierra toda
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El Cdigo civil francs defini la propiedad como el derecho de gozar y disponer de los bienes de la manera ms absoluta; pero nuestro Cdigo civil, con un liberalismo ms templado, suprimi la referencia a la manera ms absoluta, definiendo la propiedad como el derecho de gozar y disponer sin ms limitaciones que las establecidas por las leyes (art. 348); y la Ley del Suelo de 1956 dispona que las facultades del derecho de propiedad se ejercern dentro de los lmites y con el cumplimiento de los deberes establecidos en esta ley, o, en virtud de la misma, por los planes de ordenacin, con arreglo a la clasificacin urbanstica de los predios (art. 76); con el mismo contenido se ha trasladado a las recientes ordenaciones urbansticas, como el art. 38 del texto refundido de la ley de urbanismo de Catalua de 3 de agosto de 2010. 6 Ese poder se denomina patria potestas sobre los hijos; manus sobre las mujeres y sobre las cosas; y dominica potestas sobre los esclavos y sobre los objetos materiales.
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una simbologa de poder y proteccin, y el verbo capere, que indica la adquisicin por asimiento. Y a la misma raz pertenece mancipatio, que es el acto solemne por el que se adquiere la propiedad civil de las res mancipi los juristas clsicos utilizan el trmino dominium para designar la propiedad, destacando as como rasgo caracterstico de la propiedad la actitud del individuo como seor (dominus) de las cosas; lo que hoy llamamos propiedad civil o quiritaria se designaba con la expresin dominium ex iure Quiritium, exclusiva de los ciudadanos romanos los juristas de la poca clsica tarda utilizan el trmino proprietas, en principio, para designar la propiedad limitada por un derecho concurrente especficamente la limitada por el derecho de usufructo, es decir, la nuda propiedad actual-, aunque es el trmino que ha permanecido en las lenguas modernas.

En relacin con las formas o clases de propiedad, se puede decir que en la etapa primitiva y en el Derecho justinianeo, al igual que sucede en el Derecho actual, hay un solo tipo de propiedad: en los primeros siglos, denominada propiedad quiritaria (por ser el trmino quirites el utilizado para designar a los ciudadanos romanos) o propiedad civil (por alusin a la civitas y a los cives, ciudadanos), o tan solo propiedad sin apelativos en la etapa justinianea, que en una primera etapa arcaica anterior a las XII Tablas conferira a su propietario un poder absoluto que comenzara despus a cuestionarse y a debilitarse ya en las disposiciones de las XII Tablas

Sin embargo, desde finales de la Repblica y hasta el bajo imperio, junto a la propiedad civil se prevean situaciones a las que se reconoca por el ordenamiento facultades y proteccin anlogas a la otorgada al propietario civil, y estas distintas situaciones en las que poda encontrarse una persona en relacin con una cosa se conocen bajo las denominaciones de: propiedad bonitaria (y desde los juristas medievales, tambin propiedad pretoria o publiciana)

Para que una persona pudiera ser considerada como propietario civil o quiritario por el Derecho romano, se deban de cumplir una serie de requisitos: a) slo los ciudadanos romanos, y los latinos a los que se les hubiera reconocido el derecho de comercio ius comercii- podan acceder a este tipo de propiedad; b) la cosa deba ser susceptible de dominio quiritario -bienes muebles e inmuebles situados en suelo itlico-; y c) se requera que la adquisicin se hubiera realizado conforme a uno de los modos exigidos por la ley en el caso de inmuebles, bien por mancipatio o bien por in iure cessio; y en el caso de muebles, mediante traditio. Cuando una persona transmita a otra una res mancipi, sin tener la condicin de propietario, o sin realizar la preceptiva mancipatio o in iure cessio, o realizaba una mancipatio nula por defecto en alguno de sus elementos esenciales, el

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adquirente de la cosa, an cuando lo fuese con justa causa y de buena fe, no adquira la propiedad de la cosa hasta que, en su caso, hubiera posedo la misma el tiempo previsto en la ley para adquirir la propiedad por usucapin; hasta que no alcanzaba ese tiempo -2 aos para bienes inmuebles, o 1 ao par bienes mueblesla persona que tena el bien in bonis habere, y de ah su denominacin- careca de proteccin a ttulo de propietario, porque solo era poseedor. Esta injusticia provoc en los ltimos siglos de la Repblica la reaccin de un pretor Publicio- que otorg en su edicto una accin de tutela a los as poseedores in bonis habere, con justa causa y buena fe que no haban consumado la usucapin y eran perturbados en su situacin posesoria: en la frmula de la accin se presuma que el tiempo de la usucapin haba transcurrido (de ah la consideracin de accin ficticia), por lo que el poseedor deba tan slo probar la justa causa y la buena fe. Si la cosa poseda por la persona in bonis habere volva circunstancialmente a poder de quien haba sido, y era formalmente, el propietario quiritario (el que la haba transmitido al in bonis habere con alguna falta de los requisitos esenciales para esa transmisin), frente a la accin publiciana del adquirente poda el propietario formal oponer la excepcin de justo dominio exceptio iusti dominii-, es decir, alegar que l continuaba siendo el propietario quiritario, pero el adquirente in bonis habere poda oponer en rplica que la cosa le haba sido vendida y entregada por el transmitente replicatio rei venditae et traditae. Una vez que desaparece la exigencia de la mancipatio y de la in iure cessio para la transmisin de las res mancipii, la propiedad publiciana se mantuvo, no obstante, para el caso de adquisicin a non domino, hasta que Justiniano establece que no existe diferencia alguna entre propietario quiritario y propietario bonitario, por vaca y superflua. propiedad peregrina

Este tipo de propiedad nace de la necesidad de proteger a los peregrini o extranjeros, a quienes no se reconoca la posibilidad de ser propietarios quiritarios de los bienes que adquiran, no obstante el cumplimiento de todas las exigencias requeridas para ostentar la condicin de propietario, salvo la ciudadana romana. Para protegerles, los pretores en Roma, y los gobernadores en provincias, les otorgaron tutela mediante la concesin de acciones tiles, a semejanza de la accin reivindicatoria, en cuya frmula se recomendaba al juez que fingiese que el adquirente extranjero era ciudadano romano. La concesin de la ciudadana por Caracalla a todos los habitantes del imperio (212 dC), supuso la desaparicin de este tipo de propiedad, al producirse el reconocimiento ipso iure de la condicin de propietarios civiles a los hasta entonces propietarios peregrinos propiedad provincial

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Este tipo de propiedad nace como consecuencia de la consideracin del suelo provincial como suelo pblico, ager publicus, atribuyndose su titularidad al pueblo romano, si la provincia estaba asignada al Senado, y al emperador, si se trataba de una provincia imperial. Se les reconoca a los particulares la posibilidad de asentarse en el suelo provincial, en su posicin semejante a la de usufructuario, con la obligacin de pagar un estipendio o un tributo al Fisco o al emperador, segn la provincia en cuyo suelo se hubiese establecido el particular, a quien se tutela, por otra parte, en su situacin posesoria mediante una accin real semejante a la reivindicatoria. Este tipo de propiedad desaparece con la concesin de la ciudadana romana a todos los habitantes del imperio (212 dC) y con el establecimiento por Diocleciano (292 dC) de la obligacin de tributar tambin por los fundos itlicos, lo que supone la desaparicin de la diferencia esencial entre fundos itlicos y extraitlicos; y finalmente Justiniano (530 dC) establece la existencia de un nico tipo de propiedad (sin apelativos). 4.- La posesin: posesin pretoria e interdictos posesorios; posesin civil y actio publiciana. 4.1.- Concepto de posesin La teora de la posesin se encuentra en su desarrollo con una dificultad que podemos atribuir fundamentalmente a dos causas: una dogmtica, y otra de tipo histrico. La primera dogmtica- est en lo extremadamente delicado del concepto mismo de la posesin, que, abrazando una serie de situaciones y aspectos muy variados, se resiente, en la formulacin terica hecha por los juristas y en la positiva dada por los derechos antiguos y actuales, de grandes oscilaciones conceptuales; resulta casi imposible reducir a un esquema unitario todos los supuestos que aparecen protegidos por lo que podramos denominar normas posesorias. Pero la causa ms grave es la razn histrica de las incertidumbres que dominan la teora de la posesin; es grande la heterogeneidad de los sistemas posesorios dentro de las legislaciones positivas actuales. La regulacin de la posesin que encontramos en cdigos civiles modernos es el resultado de la combinacin de los principios que en materia posesoria inspiraban los derechos histricos romano, germnico y cannico, y al nuestro en concreto se le ha de aadir que no se ha construido de fuentes directas, sino a travs de otros cdigos (el francs, el austriaco, el italiano y el portugus). En el Derecho romano no hubo un concepto fijo de la posesin en todas sus pocas, y su examen no puede separarse de las doctrinas posesorias elaboradas por los pandectistas, y sobretodo por SAVIGNY y por IHERING.

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Para SAVIGNY, la posesin romana, por su propia naturaleza, es un hecho, si bien el reconocimiento de efectos jurdicos que le otorga la legislacin la aproxima a la idea de derecho; y la nica proteccin que se le reconoce al poseedor es la interdictal, lo que denota una posicin jurdica debilitada en relacin con la proteccin que se otorga a los derechos. Para IHERING, que define el derecho subjetivo como todo inters jurdicamente protegido, la posesin es un derecho, en la medida en que, en el hecho posesorio, se enmarca un inters, consistente en que gracias a la posesin funciona la propiedad (la propiedad, sin la posesin afirma- es como un tesoro sin la llave para abrirlo); as, es necesaria la aprehensin corprea en la ocupacin o en la percepcin de los frutos para adquirir la propiedad. A la consideracin de la posesin como un hecho se refiere PAPINIANO en D.4,6,19: la posesin es sobre todo un hecho, y la situacin de hecho no entra en el derecho de postliminio Y esta es para VOLTERRA- la prueba ms evidente de que los juristas romanos conciben la posesin como un hecho, la figura del postilinium, en atencin a que los ciudadanos romanos que caan prisioneros del enemigo, si lograban volver a territorio romano eran reintegrados en todos los derechos que tenan en el momento de caer en cautividad, pero no readquiran ni su posicin de poseedores, ni su relacin matrimonial, porque tanto la posesin, como el matrimonio, se consideraban situaciones de hecho y no de derecho. Otro argumento esgrimido en su tesis por VOLTERRA es que la posesin no es defendible erga omnes, sino tan slo frente a terceros que perturben o despojen la cosa al poseedor. A la posesin como hecho se refiere tambin la propia etimologa del trmino possessio, conforme indica PAULO en D.41,2,1pr.: Como dice Laben la palabra posesin viene de sede, a sedibus, en el sentido de posicionarse o instalarse sobre una cosa El trmino possessio es un compuesto de la raz post y del verbo sedere, que no quiere decir ms que el asentamiento sobre una cosa, tener el poder fctico sobre algo. Si bien suelen coincidir en la misma persona el poseedor y el propietario, en muchos supuestos no se produce, y a ello se refiere PAULO en D.43,17,1,2 cuando dice: la posesin debe ser separada de la propiedad, pues puede suceder que el que es poseedor no sea propietario, o que el que es propietario no sea poseedor, y puede asimismo suceder que el poseedor sea al propio tiempo propietario

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A la hora de averiguar sus antecedentes histricos, hay que suponer la existencia en una poca arcaica de una forma de propiedad colectiva del territorio a favor de las gentes, y existiran tierras de la propiedad de familias patricias por haberlas ocupado (ager ocupatorius). En la repblica, con las reformas agrarias y las luchas entre patricios y plebeyos, se introducira la prctica de conceder a algunos particulares parcelas del ager publicus Populi Romani, mediante el pago de un canon (vectigal), y estas concesiones a estos particulares habran sido el punto de partida de la formacin del concepto jurdico de possessio, cuya proteccin se habra confiado en un principio a las propias fuerzas de los particulares, pero despus el Pretor habra ido creando una proteccin o tutela tendente a hacer respetar la estabilidad de estas situaciones fcticas, a travs de los interdictos. 4.2.- Tipos de posesin Bajo la denominacin de possessio se agrupan en las fuentes diversos tipos de posesin, a los que se otorga diferente proteccin jurdica, en atencin a su grado de relevancia: a) la posesin natural o possessio naturalis; b) la posesin en sentido tcnico o interdictal possessio ad interdicta-; y c) la posesin civil possessio civilis. La posesin natural viene dada en las fuentes con las expresiones possessio naturalis, possessio corpore, detinere, tenere, o bien, de forma grfica, esse in fundo sed non possidere, es decir, estar en un fundo pero no tener su posesin. Alude a la mera disponibilidad de la cosa por parte de una persona, sin que exista intencin de poseer la cosa con exclusin de los dems; al titular le falta animus possidendi, y a esta situacin de hecho no se le otorga tutela interdictal. Son casos de posesin natural: el arrendatario, el depositario, el comodatario y el usufructuario (aunque a este ltimo se le acaba dando tutela interdictal como til el interdicto uti possidetis y unde vi- y de ah que llegara en las fuentes tardas a calificarse esta situacin de los usufructuarios, y de los titulares de servidumbres, de quasi possessio); en estos casos, si el poseedor es perturbado o despojado de su posesin, la tutela interdictal se le concede a los titulares de los derechos (arrendador, deponente, nudo propietario, comodante) en nombre de los que stos poseen; as, dice Gayo -4,133): Poseemos no slo si poseemos nosotros mismos, sino tambin cuando alguien tiene en nuestro nombre la cosa como el arrendatario rstico o el inquilino. Tambin se estima que poseemos a travs de aquellos a los que hemos entregado en depsito o comodato una cosa La posesin interdictal designa la situacin de los poseedores en los que concurren los requisitos de la tenencia fsica de la cosa corpus- , y la intencin de poseer con exclusin de los dems -animus possidendi-, a quienes a travs de la pretura se les otorga proteccin jurdica mediante interdictos. Poseedores interdictales son, entre otros:

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el propietario mismo que posee la cosa el poseedor de buena fe el poseedor de mala fe el superficiario (derecho al pleno disfrute de un edificio ubicado en suelo ajeno) el enfiteuta (derecho al pleno disfrute de un fundo ajeno) el acreedor pignoraticio (el que tiene la cosa en concepto de garanta de cumplimiento de una obligacin del deudor) el precarista (el que tiene por concesin graciosa de su titular que puede proceder en cualquier momento a su revocacin) el secuestratario (el que tiene la cosa litigiosa, a ttulo provisional, bien a ttulo de depsito formalizado por el juez, o bien conforme al comn acuerdo de las partes dictada la sentencia, el secuestratario queda obligado a reintegrar la cosa al litigante victorioso-)

La jurisprudencia romana dej sentada la distincin entre la mera tenencia y la posesin tutelada por los interdictos; as ULPIANO en D.41,210,1 es muy distinto poseer una cosa, que estar en la mera posesin o tenencia de una cosa, de modo que no posee el que tiene la cosa para asegurar su conservacin o el pago de los legados, sino que est en la mera posesin o tenencia de la misma, con una finalidad de custodia La posesin civil es aquella situacin en que se encuentra el poseedor que no slo resulta tutelado por los interdictos, sino que puede incluso transformar su condicin jurdica en propietario, en virtud de la usucapin, si concurren los requisitos de la buena fe y el justo ttulo. El poseedor civil estaba protegido por la actio publiciana hasta que transcurriese el tiempo necesario para la usucapin, entendindose por justa causa o justo ttulo el acto jurdico que hubiera sido vlido para transmitir el dominio, de no producirse ningn defecto de forma o de fondo, como pueden ser, por ejemplo, que se haya comprado de un no propietario a non domino-, o que no se hayan realizado las formalidades legales para la transmisin de un bien inmueble. En el Derecho justinianeo, esta tricotoma posesoria posesin natural, interdictal y civil- tiende a reconducirse a la distincin entre: posesin natural posesin civil (que englobaba tambin a la posesin interdictal)

En el Cdigo civil art. 430- se dice que [P]osesin natural es la tenencia de una cosa o el disfrute de un derecho por una persona. Posesin civil es esa misma tenencia o disfrute unidos a la intencin de haber la cosa o derecho como suyos. El art. 521-1 del Cdigo civil cataln (Libro quinto, aprobado por ley 5/2006, de 10 de mayo), define as la posesin:

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1.- La posesin es el poder de hecho sobre una cosa o un derecho, ejercido por una persona, como titular, o por medio de otra persona. 2.- El ejercicio de un poder de hecho sobre una cosa o un derecho sin la voluntad aparente externa de actuar como titular del derecho o la tenencia con la tolerancia de los titulares son supuestos de detentacin, la cual solo produce los efectos que para cada caso concreto establecen las leyes 4.3.- Proteccin de la posesin: interdictos La posesin en que concurran los requisitos de tenencia fsica corpus- y la intencin de poseer con exclusin de los dems animus possidendi-, era tutelada por el pretor mediante: a) interdictos de retener la posesin, por medio de los cuales el magistrado prohbe que se perturbe o amenace de desalojo al poseedor; y, b) interdictos de recuperar la posesin, por medio de los cuales el magistrado proceda a reintegrar en la posesin al que haba sido despojado de la disponibilidad de la cosa El origen de la posesin pretoria, parece que est en esta proteccin que dispensa el pretor, frente a perturbaciones y desalojos de quienes se haban asentado en tierras del ager publicus con la finalidad, en la mayora de los casos, de cultivar una parcela de terreno. Y tambin se ha mantenido por algn sector de la doctrina que los primeros supuestos de tutela interdictal se habran dado con ocasin de litigios sobre la propiedad de una cosa reivindicatorios-, en que, para distribuir los papales de demandante y demandado, el pretor atribua provisionalmente la posesin de la misma a uno de los contendientes que tomara el papel de demandado-, hasta que se dictara la sentencia definitiva (Gai.4,148) Suele darse el interdicto de retener la posesin cuando las partes discuten sobre la propiedad de una cosa y se indaga previamente cul de ellas debe poseer y cul asumir el papel de demandante. Para esto existen dos interdictos: el uti possidetis (tal como estis poseyendo) y el utrubi (en cualquiera de los dos, aquel en cuyo poder) Se configuran como interdictos de retener la posesin: el interdictum uti possidetis (tal como estis poseyendo), conforme a la expresin con la que comenzaba la frmula contenida en el Edicto; y el interdictum utrubi (cualquiera de los dos), tambin segn la frmula edictal

Gai.4,149) El primero uti possidetis- se da para la posesin de un fundo o de un edificio; el segundo utrubi- para la de cosas muebles

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Gai.4,150) Si el interdicto se refiere a un fundo o a un edificio uti possidetis-, el pretor da preferencia al que en el momento de darse el interdicto posee sin vicio de violencia, clandestinidad ni a ttulo de precarista respecto al adversario. Si se trata de una cosa mueble utrubi- da preferencia al que haya posedo durante la mayor parte de aquel ao sin vicio de violencia, clandestinidad ni a ttulo de precarista respecto al adversario El interdictum uti possidetis se otorgaba, as, cuando el poseedor de un bien inmueble era perturbado o molestado en el ejercicio de su situacin posesoria por otra persona, frente a la que haba de poseer de forma no viciosa, es decir, sin violencia, clandestinidad o como precarista (nec vi, nec clam, nec precario alter ab altero, segn la frmula edictal). Se entenda posesin de forma clandestina cuando el poseedor se encontraba en la tenencia de la cosa por haberse apoderado de ella de forma oculta, sin conocimiento ni consentimiento de su poseedor legal; en precario, quien teniendo la cosa en virtud de una concesin gratuita y revocable por quien ostentaba su titularidad, se negaba a restituirla cuando le era reclamada; por violencia, quien detentaba la cosa por un acto de fuerza ejercido contra el poseedor que haba sido vctima de la actuacin. Y por forma no viciosa de poseer quiere decir que quien solicitaba el interdicto por haber sido despojado de la posesin de la cosa, no lo formulara en contra del que la posesin traa causa, es decir, que el despojante no fuera el anterior poseedor, en cuyo caso se exiga que no poseyera el interdictante la cosa por violencia, de forma clandestina, ni en precario. Si el despojante era un tercero, dicha clusula de posesin viciosa no tendra ningn efecto y el poseedor actual podra prevalecer en el interdicto a pesar de haber incurrido en alguno de los vicios. La frmula de este interdicto era: Veto que se impida por la violencia que sigis poseyendo la casa de que se trata tal como la poseis sin violencia ni clandestinidad ni en precario el uno del otro (D.43,17,1pr Ulp 69 ad ed) El interdictum utrubi tena por objeto la tutela de los bienes muebles, debiendo su nombre al hecho de que el pretor no protega necesariamente a quien estuviese en la posesin no viciosa de la cosa respecto a la otra parte, como suceda en el uti possidetis, sino que otorgaba la posesin a cualquiera de los dos utrubi- que la hubiere tenido de forma no viciosa respecto de la otra parte, durante ms tiempo en los 12 meses anteriores al momento en que se solicitaba la proteccin interdictal, con lo que en ocasiones tena este interdicto carcter recuperatorio (y no de retener), si el que ms tiempo la haba ostentado era el que haba sido despojado de la cosa. Tambin se admita la accessio possessionis en el poseedor actual de la cosa mueble, es decir, poda sumar a su propio tiempo de posesin el de su causante o

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el de su enajenante, siempre y cuando no posea con violencia, clandestinidad ni en precario; en cambio, el no poseedor no puede sumar a su propio tiempo ningn otro tiempo de posesin ajena, ya que no se puede agregar algo a lo que no existe. As nos lo explica Gayo Gai.4,151-: En el interdicto utrubi se cuenta, no slo el tiempo que el interesado ha posedo, sino tambin el de aquella otra persona cuya posesin continu l con ttulo legtimo, por ejemplo, el difunto a quien sucedi como heredero, o el vendedor de quien compr, o aquella persona de quien recibi la cosa a ttulo de donacin o de dote. As, pues, si la posesin justa del otro sumada a la nuestra excede a la posesin del adversario, nosotros hemos de salir vencedores de aquel interdicto. Pero el que no posee no puede agregarse por accesin ningn otro tiempo de posesin ajena, pues difcilmente se puede agregar algo a lo que n o existe. Y tampoco se da esta accesin si posee con vicio, es decir, por violencia, clandestinidad o como precarista respecto al adversario, pues en ese caso la posesin de nada le aprovecha Frmula: Veto que se impida por la violencia que se lleve al esclavo Estico aquel de los dos con el cual estuvo el esclavo Estico la mayor parte del presente ao (D.43,31,1pr Ulp 72 ad ed) Hay autores que integran en esta frmula la clusula de posesin viciosa (nec vi nec clam nec precario alter ab altero possidetis), a lo que se opone ALVARO DORS, ya que segn ste en la frmula que nos transmite Ulpiano, y Gai.4,160, no aparece, ni tampoco se utiliza el trmino possidere, sino essere. As Gai.4,160- nos explica, despus de hacernos una tercera clasificacin de los interdictos, en simples y dobles, que los interdictos dobles son el interdicto uti possidetis y el interdicto utrubi, y que se llaman dobles porque en ellos la posicin de los dos litigantes es idntica, sin que se pueda decir quin es demandado ni quien demandante, sino que tanto uno como otro litigante asumen a la vez la funcin de demandado y demandante, y el pretor se dirige a ambos en idnticos trminos, pues estos interdictos estn redactados en esta forma: prohbo que se impida por la violencia que sigis poseyendo como ahora estis poseyendo (uti nunc possidetis, quo minus ita possideatis, vim fieri veto); y el otro: prohbo que se impida por la violencia que se lleve a este esclavo en cuestin aquel en cuyo poder permaneci la mayor parte del ao (utrubi hic homo, de quo agitur, <apud quem> maiore parte huius anni fuit, quo minus is eum ducat, vim fieri veto)

En cuanto al cmputo del tiempo en que la cosa haya estado en posesin de cada uno de ambos contendientes en ese ao, Gayo nos dice Gai.4,152- que se hace hacia atrs, es decir, que si tu has posedo, por ejemplo, durante 8 meses y yo he posedo posteriormente durante 7 meses, yo tengo preferencia, ya que los 3 primeros meses de tu posesin, a los efectos de este interdicto, de nada te valen, pues pertenecen al ao anterior, entendindose que poseemos no slo cuando

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poseemos personalmente, sino tambin cuando otro tiene una cosa a nuestro nombre, aunque no sea persona sometida a nuestra potestad, as el colono o el inquilino; tambin se estima que poseemos por mediacin del depositario, del comodatario o de aqul a quien hemos cedido gratuitamente el derecho de habitar. Es ms, piensan muchos autores que se puede conservar la posesin incluso con la intencin, es decir, que se estima que conservamos la posesin aunque no estemos nosotros en posesin, ni tampoco otra persona a nombre nuestro, sino que hemos dejado la cosa con intencin de volver a ella El art. 445 CC dispone que la posesin, como hecho, no puede reconocerse en dos personalidades distintas, fuera de los casos de indivisin. Si surgiere contienda sobre el hecho de la posesin, ser preferido el poseedor actual; si resultaren dos poseedores, el ms antiguo; si las fechas de las posesiones fueren las mismas, el que presente ttulo; y, si todas estas condiciones fueren las mismas, se constituir en depsito o guarda judicial la cosa, mientras se decide sobre su posesin o propiedad por los trmites correspondientes Los interdictos de recuperar la posesin tenan por objeto reintegrar en la posesin a quienes haban sido despojados de ella; son interdictos de recuperar: El interdicto unde vi: se otorga a favor de quien haba sido despojado con violencia de su posesin o se impidiese continuar en la posesin de la cosa, con tal de que el solicitante del interdicto no tuviera la tenencia de la cosa con base en la violencia, la clandestinidad o en precario, respecto del demandado; el plazo para solicitar el interdicto era de un ao a contar desde el momento del despojo de la posesin El interdicto de vi armata, similar al unde vi, se introdujo quiz como secuela de la violencia de la guerra civil de poca de Sila, y deba su nombre al hecho de que el despojo de la posesin se hubiera realizado por un grupo de personas armadas, en cuyo caso el poseedor desposedo era reintegrado en la posesin sin que su solicitud estuviera sometida a ningn plazo, y aunque la suya fuese una posesin viciosa respecto al grupo que se haba prevalido de la violencia armada Frmula: Restituirs al demandante en el fundo de donde lo has expulsado, con banda de hombres armados, t o tu servidumbre o tu procurador. Justiniano fundi en uno slo los regmenes jurdicos de los interdictos unde vi y unde vi armata, suprimiendo la clusula de posesin viciosa para cualquier supuesto y estableciendo el lmite de un ao para ambos; y pasado este plazo se poda reclamar por una accin personal de enriquecimiento injusto. El interdicto de clandestina possessine (del que nos da testimonio D. 10,3,7,5), pero que no aparece en el edicto de Juliano, quiz por el paralelismo entre la posesin clandestina y la adquirida mediante violencia), se daba en aquellos supuestos en que la tenencia de la cosa se haba iniciado sin conocimiento, ni consentimiento del despojado, y generalmente aprovechando un perodo de ausencia de ste (en la poca clsica fue integrado en el interdicto unde vi). La posesin clandestina radica precisamente en poseer furtivamente el inmueble

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fuera de la temporada invernal o estival en que no lo ocupa el propietario, ni deja servidumbre en el inmueble, aun cuando el poseedor clandestino se marche antes de iniciarse la temporada invernal o estival. Por ello, tanto Pomponio como Ulpiano definen la posesin clandestina como aquella que se toma furtivamente sin conocimiento del propietario y temiendo su futura controversia (o demanda). Por otra parte, nada impide la posesin clandestina sobre una cosa mueble; as, el comprador de un esclavo que, a sabiendas de que no es propiedad del vendedor, lo esconde para que el verdadero propietario no le demande. El interdicto quod precario, cabe solicitarlo en aquellos casos en los que el precarista se niega a restituir la posesin de la cosa a quien se la haba cedido de forma gratuita; esta solicitud no estaba sujeta a plazo. Frmula: Restituirs al demandante aquella cosa objeto de la demanda que has recibido de l en precario o has dejado dolosamente de tener en tu poder En el Derecho justinianeo se produce: una unificacin en los interdictos de retener la posesin: en la tutela de todo tipo de cosas, muebles e inmuebles, se protege a quien est poseyendo de forma no viciosa frente a quien se solicita la proteccin y los interdictos recuperatorios se configuran en un nico interdicto: unde vi, que deber solicitarse en el plazo de 1 ao, transcurrido el cual prescribe su ejercicio, y prosperar incluso cuando quien solicita el interdicto poseyera de forma viciosa (es decir, aut vi, aut clam o aut precario, frente al autor del despojo)

El art. 522-7 del Cdigo civil cataln (Libro quinto, aprobado por ley 5/2006, de 10 de mayo), bajo la rbrica proteccin (de la posesin), dispone: 1.- Los poseedores y detentadores tienen pretensin para retener y recuperar su posesin contra cualesquiera perturbaciones o usurpaciones, de acuerdo con lo establecido por la legislacin procesal. 2.- Los poseedores pueden recuperar, por medio de la accin publiciana, la posesin de la cosa o el derecho ante los poseedores sin derecho o de peor derecho 5.- Proteccin procesal del propietario El derecho de propiedad es absoluto erga omnes-, por lo que su titular puede defenderlo, adems de con los recursos propios de defensa de la posesin (los interdictos), si es propietario-poseedor, con distintos recursos, segn el tipo de perturbacin de que se trate: si uno es privado de forma injusta de su propiedad, dispone de la ACCIN REIVINDICATORIA, mediante la que har valer su dominio sobre la cosa y reclamar la devolucin (por eso se suele afirmar,

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simplificando, que la accin reivindicatoria es la accin concedida al propietario no poseedor, contra el poseedor no propietario) si el propietario no se ve privado de la posesin de la cosa, sino que se le perturba la plena disponibilidad sobre la misma, por ejemplo, que otra persona afirme que es titular de un derecho usufructo, o de servidumbre, sobre esa cosa, el propietario podr ejercitar la ACCIN NEGATORIA, que se denomina as porque lo que se pretende del juez es que declare la no existencia de esa pretendida limitacin, negar al demandado su pretendido derecho sobra la propiedad del demandante si el adversario no quiere aceptar el litigio, o no puede porque dej dolosamente de poseer el objeto reivindicado (abandonndolo, por ejemplo, y entonces no tendra legitimacin pasiva), ya que la doctrina clsica exiga en las actiones in rem que el demandado estuviera en posesin del objeto reivindicado, para ello, para que el objeto sea trado ante el pretor, dispone el propietario de dos recursos, enfrentndose el demandado a una condena pecuniaria con iusiurandum in litem o a un embargo; estos dos recursos eran: o un interdicto quem fundum (si se trata de un inmueble) o una accin in factum actio ad exhibendum- (si se trata de mueble) Otra serie de REMEDIOS PROCESALES Y EXTRAPROCESALES de distinta naturaleza y carcter, como son: o La actio finium regundorum: accin divisoria para marcar los lindes entre fincas, provistas por ello de una adiudicatio del juez constitutiva de derechos o La accin de contencin de las aguas pluviales actio aquae arcendae-, para reclamar al vecino que ha hecho obras en su fundo provocando en el fundo vecino una afluencia excesiva de las aguas de lluvia o La denuncia de obra nueva nuntiatio operis novi-; tiene tambin una finalidad preventiva; cuando el propietario de un fundo consideraba que la obra nueva que se prevea realizar o se estaba ya ejecutando en el fundo vecino poda perjudicarle en su derecho, caba denunciar la actuacin, en el propio lugar de los hechos, ante el propietario o en presencia de otras personas, como podan ser los operarios que trabajaran en la obra, y en el caso de que, pese a esta denuncia privada, la obra se iniciara o no se paralizara, o bien el propietario no se aviniera a prestar garanta de que en el caso de que el dao se produjera procedera a restituir la finca a su estado originario (cautio ex operis novi nuntiatione), el propietario denunciante que se consideraba lesionado poda acudir ante el magistrado en solicitud del interdictum demolitorium para que se
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procediera a la demolicin de la obra; ambas partes esgriman sus argumentos ante el magistrado, que poda conceder el interdicto demolitorio o decretar la posibilidad de iniciar o continuar la obra o La caucin por el dao temido cautio damni infecti-; ante el temor de un dao que el propietario de un inmueble crea que poda sufrir, como consecuencia de las obras realizadas en el inmueble vecino, el pretor poda a peticin de quien tema sufrir el dao y una vez conocida la causa- obligar al propietario vecino a garantizar, mediante una promesa o estipulacin, que no causara el dao temido y que, en caso de causarlo, procedera a prestar la correspondiente indemnizacin; el contenido de la promesa se refera al resarcimiento de los daos que pudieran causarse en la finca aneja como consecuencia de la obra o construccin; y el dao que se protege es un dao que todava no se ha producido, pero del que se tienen fundadas razones para temerlo; si el dao ya se ha producido y as lo dice Ulpiano en D. 39.2.7.1-, se tienen otras acciones, como la accin de la ley Aquilia - ex lege Aquilia-, aunque de forma excepcional haba la posibilidad de resarcimiento del dao ya producido, cuando no haba sido posible exigir la caucin a tiempo D.39.2.7.2.. El dao ha de ser un verdadero dao jurdico, y no una lesin de un inters o de un beneficio que se vena disfrutando; en D.39.2.12 encontramos que la caucin estipulatoria cubre el dao causado por defecto de la casa, del terreno o de la obra (por ejemplo, si abro un pozo en mi casa y por ello se cortan las aguas que iban al tuyo, quedar obligado por ello?; Trebacio entiende que no, porque; en cambio, si cavo tan profundamente en mi terreno que tu pared no puede sostenerse, se incurre en la caucin de dao temido) Tambin tenan cabida en el mbito de proteccin de la cautio damni infecti aquellos daos que pudieran producirse en el fundo vecino a causa del mal estado de conservacin de los edificios o construcciones en el suelo propio, propiciados por el abandono o la desidia de su propietario. Quedan excluidos los daos producidos por fuerza mayor, por fenmenos naturales o los derivados del estado natural de los terrenos; por ejemplo, de su naturaleza arenosa o pantanosa D. 39.2.24.2. La cautio damni infecti adquira virtualidad jurdica una vez se haba realizado la promesa ante el pretor, que lo era por un plazo determinado por el magistrado en funcin del dao previsible, convirtindose entonces en una autntica stipulatio, adquiriendo naturaleza contractual, de manera que el propietario daado podra reclamar el dao mediante el ejercicio de la actio ex stipulatio

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La indemnizacin comprende tanto el dao producido, como el lucro cesante; no los gastos voluptuarias realizados en la cosa por el propietario lesionado (Ulpiano en D. 39.2.40pr) Si el obligado por el pretor a prestar la caucin se niega a su formalizacin, el magistrado dicta una resolucin mediante la que otorga la posesin missio in possessionem ex primo decreto- de la finca o de la casa que amenaza el dao al propietario solicitante de la garanta; y si persiste en la negativa, pasado un tiempo razonable el pretor dicta nueva resolucin missio in possessionem ex secundo decreto- confirmando la posesin anterior, pero ahora ya con una justa causa que la transforma en posesin civil o ad usucapionem, y a su titular en propietario bonitario, protegido por la accin publiciana. o El interdicto de recogida de frutos interdictum de glande legenda- previsto para que no se impidiese al propietario del fundo la recoleccin, en das alternos, de las frutas del rbol limtrofe al fundo vecino y que caan en l; la frmula edictal es la siguiente: Veto que impidas con la violencia que el demandante pueda pasar a recoger y llevarse en das alternos la fruta que caiga de su campo en el tuyo (D.43,28,1pr Ulp. 71 ad ed-) o Los dos interdictos de poda de rboles interdicta de arboribus caedendis: uno, para que no se impida cortar el rbol del fundo vecino que se inclina sobre la propia vivienda, y cuya frmula edictal es la siguiente: Veto que, si dejas de cortarlo tu, impidas con la violencia que el demandante corte y se quede con el rbol que se inclina desde tu casa sobre la suya (D.43,27,1pr Ulp 71 ad ed) el otro, para que no se impida podar las ramas del rbol del fundo vecino que se proyectan sobre el fundo propio por debajo de los cuatro metros y medio, y cuya frmula edictal es la siguiente: Veto que, si dejas de podar las ramas del rbol que se inclina desde tu campo sobre el suyo hasta el mnimo de 15 pies (45 metros) desde el suelo, impidas que las pode el demandante y se quede con la lea (D.43,27,1,7 Ulp 71 ad ed)

o El interdicto por violencia o clandestinidad interdictum quod vi aut clam; se concede por el pretor al propietario, como consecuencia del dao causado por las obras que de forma violenta (vi) o clandestina (clam) realiza otra persona en su fundo, para lograr la restitucin del fundo a su primitivo estado (es decir, la demolicin); la frmula interdictal es la siguiente:

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Restituirs la obra hecha con violencia o clandestinidad, de la que se trate <dentro del plazo de un ao> en que se pueda reclamar El criterio vlido para diferenciar este interdicto restitutorio, del interdicto demolitorio que se deriva de la operis novi nuntiatio, es reservar el interdicto quod vi aut clam para las obras ya terminadas hechas en la propiedad inmueble del demandado, y en cambio reservar el demolitorio para las obras que se hacen en la propiedad inmueble del denunciado/demandado, pero perjudicando un derecho pblico o un derecho privado (servidumbre predial) o amenazando de dao material al vecino El interdicto es anual, plazo que empieza desde que se acab la obra o qued abandonada cuando no se lleg a terminar, salvo que el lugar en que se ha hecho la obra no sea de fcil acceso o est retirado o la obra sea subterrnea, en cuyo caso se dispensa del ao al legitimado activamente, previa causae cognitio del pretor; y al que est ausente por viaje oficial, se le cuenta desde que regresa Acciones penales para castigar el hurto actio furti- o los daos actio legis Aquiliae, por la muerte causada a un esclavo o a un animal cuadrpedo de tiro o carga o a otros animales y romper, quemar, rasgar o incendiar-, y otras acciones para reprimir eventos daosos: o actio de pauperie, para reclamar los daos que causa el ganado que entra en la finca o actio de pastu pecoris, contra el ganado que pasta sin autorizacin en el fundo ajeno o actio de tigno iuncto, contra el que se lleva abusivamente materiales de construccin o actio de arboribus succesis, contra el que sin autorizacin corta los rboles y se lleva la madera o la lea 5.1.- La accin reivindicatoria la vindicatio reiSe trata del recurso ms antiguo y tpico para defender la propiedad civil o quiritaria, con la que se defiende el propietario no poseedor contra el poseedor no propietario; es una accin real de cuya redaccin tenemos suficientes testimonios, en la que se pide la devolucin de la cosa que se reclama o, en su caso, una suma de dinero equivalente. El punto de partida de la reclamacin es la prdida de la posesin, por lo que, ordinariamente, se provea de un trmite posesorio previo al ejercicio de la accin reivindicatoria, en el que se pretenda slo la declaracin de quien era el actual poseedor, y para ello se haca uso de los interdictos posesorios, que servan as para determinar las posiciones de las partes litigantes: demandado el que aparentemente tena mejor derecho y a quien se le atribua interinamente la posesin, y demandante, quien corra con la carga de la prueba de su afirmacin de propiedad (meum esse aio); mientras tanto, al demandado que retena la cosa le
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bastaba con refutar las pruebas del demandante, por lo que los juristas medievales llegaron a utilizar la expresin de probatio diabolica para subrayar la dificultad de la prueba de la propiedad. El proceso en que se ejercita la accin reivindicatoria vara en las distintas etapas histricas: En el procedimiento de las acciones de la ley, que se practicaba ya en tiempos de la ley de las XII Tablas, cada litigante afirmaba de forma simtrica ser propietario de la cosa y el magistrado asignaba interinamente la posesin a uno de los contendientes, que deba eventualmente garantizar la devolucin de la cosa y de los frutos producidos durante el litigio. Gayo nos describe pormenorizadamente el ritual de la legis actio per sacramentum in rem Gai.4,16-: Las partes presentes ante el magistrado y teniendo delante el objeto que se reclama, o un smbolo del mismo, afirman sucesivamente la propiedad sobre la cosa, al tiempo que con una vara golpean el objeto; el magistrado a continuacin peda a las partes que soltaran la cosa; entonces, uno de los litigantes el primero que se haba pronunciado antes- preguntaba al contrincante que dijera en virtud de qu causa reclamaba, a lo que responda que le asista el derecho y que por eso impona su vara; y, por ltimo, las partes se retaban al pago de una apuesta que en caso de no poder probar su propiedad pasara al Fisco. En este proceso, ambos litigantes deban probar su afirmacin de propiedad. El vencedor en el litigio, si no era el poseedor, tena derecho a la restitucin de la cosa y adems a todos los frutos que la cosa hubiera producido durante el desarrollo del proceso. En el procedimiento formulario, se produce una modificacin sustancial en la concepcin del juicio reivindicatorio, pues al poseedor demandado le bastaba con cuestionar la propiedad del demandante, sin tener que afirmar y probar su propio derecho. Ejemplo de frmula reivindicatoria: Sea juez Ticio. Si resulta que la cosa litigiosa es propiedad civil de AA y no es restituida a AA segn tu arbitrio, condena juez a NN a pagar a AA cuanto la cosa valga; si no consta, absulvelo. Al tener que ser las condenas pecuniarias en este procedimiento, a la condenatio de la frmula de la accin reivindicatoria se le aada una clusula arbitraria por la que la condena pecuniaria se supeditaba a la restitucin de la cosa reclamada, y que si no lo haca podra sufrir una condena pecuniaria con la valoracin quiz superior que el demandante hubiera hecho mediante el iusiurandum in litem aadiendo el valor moral.

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En las pocas postclsica y justinianea, la accin reivindicatoria se puede ejercitar mediante el correspondiente procedimiento cognitorio, y no solo contra el poseedor de la cosa, sino tambin contra el simple detentador. La legitimacin pasiva demandados en los procesos- era diferente en cada uno de estos procesos de las distintas etapas histricas: en el procedimiento de las acciones de la ley era demandado el presunto propietario; en el procedimiento formulario era demandado el poseedor; y en el procedimiento cognitorio era demandado ya fuera el poseedor o simple detentador. Dictada la sentencia en este procedimiento cognitorio, si era condenatoria, no slo se ordenaba por el juez la restitucin de la cosa al demandante, sino que tambin se decida en la sentencia sobre otras cuestiones: en cuanto a los frutos producidos por la cosa, el poseedor de buena fe haca suyos los consumidos y deba devolver los percibidos y no consumidos; el poseedor de mala fe deba restituir los frutos no consumidos e indemnizar por los consumidos, e incluso por los no percibidos por su negligencia en cuanto a los daos, el poseedor de buena fe responde slo de los daos ocasionados a la cosa por su dolo o culpa despus de la litis contestatio; pero no responde de los acaecidos con anterioridad; el poseedor de mala fe responde de todos los daos, incluso los producidos por caso fortuito, a no ser que pruebe que el propietario tambin los habra sufrido de tener la cosa en suponer en cuanto a los gastos, el demandante victorioso deber resarcir los gastos necesarios y tiles al poseedor de buena fe (los gastos de mero lujo u ostentacin voluptuarios-, en el Derecho justinianeo se autoriza al poseedor de buena fe vencido que los retire, siempre que le reporten alguna utilidad y no perjudiquen la cosa)

5.2.- La accin negatoria Mediante el ejercicio de esta accin, el propietario solicita al juez que declare la inexistencia de un derecho real normalmente una servidumbre o un usufructosobre una cosa de su propiedad (D.8,5,2) En relacin con las servidumbres, a semejanza del usufructo, se dan las acciones reales confesoria y negatoria: la confesoria a quien pretende que le compete una servidumbre; y la negatoria al propietario que niega que su cosa est gravada con una servidumbre Se persigue as mediante esta accin: la cesacin en la perturbacin ocasionada al propietario el resarcimiento de los daos causados, y la garanta o caucin frente a posibles perturbaciones futuras, mediante la prestacin de una cautio de amplius non turbando

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Frmula para negar el derecho real de usufructo: Si resulta que NN no tiene el derecho de usufructo del fundo Capenate sobre el que se litiga, segn demanda AA, a no ser que NN restituya a AAA segn el arbitrio del juez, tu, juez, condena a AA cuanto valdr el asunto, si no resulta ser as, absulvele 5.3.- Interdicto quem fundum y actio ad exhibendum La doctrina clsica exiga en las actiones in rem que el demandado estuviera en posesin del objeto reivindicado, por lo que poco podra hacer el demandante contra quien hubiera abandonado maliciosamente el objeto (para no ser poseedor) o se negara a aceptar el litigio petitorio. El pretor provea en estos casos al demandante de dos recursos, frente a los que el demandado se expona a una condena pecuniaria con iusiurandum in litem o a un embargo: El interdictum quem fundum, cuando la reclamacin fuera un inmueble y el poseedor no quiere aceptar el juicio petitorio o deja dolosamente de poseer; por el ejercicio de este remedio pretorio el propietario demandante poda obtener una condena, que deba ser valorada por su juramento iusiurandum in litem-; proceda el embargo de sus bienes missio in bonaen el caso de que el demandado no quisiera defenderse La frmula interdictal es: Restituirs el fundo Capenate a aquel que lo quiere reivindicar y que t posees o dejaste de poseer con dolo malo y no quieres defender o no quieres dar garanta suficiente o fue por ti por quien dej de darse El interdicto es doble, en el sentido de que da lo mismo si el actor haba tenido antes la posesin del inmueble en este caso el interdicto se da en funcin de recuperar la posesin-, como si no haba tenido la posesin de antemano en este caso se da en funcin de adispiscendae possessionis-, por ser el actor, por ejemplo, heredero Una actio ad exhibendum, si se trataba de una cosa mueble; no tiene una mera funcin preparatoria de la reivindicatoria (exhibir el objeto para que pueda iniciarse el proceso), sino castigar al que trataba de rehuir el litigio perdiendo dolosamente la posesin; tiene pues autonoma procesal; su finalidad es lograr la presentacin del objeto mueble litigioso ante el pretor para que el demandante tome posesin del mismo en virtud del decreto pretorio de apoderamiento (iussum rem duci vel ferri = autorizacin para que la cosa sea conducida o llevada); asimismo poda el propietario demandante obtener una condena que deba ser valorada por su juramento y tambin se proceda al embargo de sus bienes en caso de negativa a la exhibicin o Frmula: Puesto que AA quiere reivindicar el esclavo Estico de NN, todo lo que resulte que por esa causa NN deba exhibir lo que posea o haya dejado de poseer con dolo malo, a no ser que NN

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exhiba segn el arbitrio del juez, tu, juez, condena a NN a dar a AA cuanto valga el asunto, si no resulta ser as, absulvele 5.4.- Proteccin procesal del propietario bonitario o pretorio, y poseedor ad usucapionem: la ACCIN PUBLICIANA A principios del s. I aC se introduce en el edicto una accin que permite defender al adquirente por usucapin (al poseedor ad usucapionem), a quien an le faltaba completar el tiempo legalmente establecido para adquirir la propiedad, como si dicho tiempo ya hubiera efectivamente transcurrido; se trata de una accin ficticia, introducida probablemente por el pretor Q. PUBLICIO (67 aC), por lo que recibe el nombre de actio Publiciana. Frmula: Si Aulo Agerio compr y le fue entregado un esclavo que de haberlo posedo durante 1 ao se hubiera hecho de su propiedad civil

En la intentio se introduce la ficcin de que se ha completado el tiempo de la usucapin, de manera que si el que ha empezado a usucapir como propietario bonitario pierde la posesin, puede reclamarla de quien la tenga como si fuera el propietario civil, porque, de no ser as, se encontrara en la difcil situacin de carecer de defensa procesal: La accin Publiciana tiene sobre los interdictos la ventaja de que puede entablarse contra cualquiera que retenga la cosa como la accin reivindicatoria-, solo que su eficacia es distinta: si se entabla contra el propietario que transfiri una res mancipi por simple traditio (por tanto, con defecto de formalidad, ya que habra de haber sido por mancipatio o in iure cessio), aunque pretenda rechazar la accin Publiciana con una excepcin de ser el propietario quiritario (exceptio iusti dominii), puede el propietario bonitario reclamante replicar haber comprado la cosa y que este se la entreg (replicatio rei venditae et traditae), o una rplica de dolo (replicatio doli) si adquiri por causa distinta a la compra; y as poda el propietario bonitario prevalecer contra el verdadero propietario civil pese al defecto de la adquisicin, y consolidar su adquisicin para convertirse en propietario quiritario si se entabla la acccin Publiciana, no contra quien transfiri la cosa, sino contra el verdadero propietario, porque se adquiri a non domino, el propietario verdadero opondr la excepcin de justo dominio y en esta ocasin el propietario bonitario nada puede oponer en rplica, sino repetir contra quien le transfiri la cosa en ejercicio de la accin dimanante de la auctoritas (responsabilidad de quien transfiere durante el tiempo que dura la usucapin para con el adquirente)

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