La Sociedad de la Informacin. Papel de las Telecomunicaciones en el Desarrollo de Europa. (Aspectos econmicos , sociales y culturales).

Europa, y el mundo en general, estn saliendo de la etapa industrial para ingresar plenamente en lo que se ha dado en llamar Etapa Post-Industrial, termino vago e impreciso , tambin denominada Sociedad de la Informacin o por algunos Era de la Digitalizacin. [1] La sociedad de la Informacin tiene como motores la informtica y las telecomunicaciones actuando interrelacionada y complementariamente la una con la otra. Una se abastece de la otra y viceversa. Las computadoras[2] se utilizan en las telecomunicaciones [3]para recolectar datos y para procesar y distribuir los resultados[4]; y los sistemas de telecomunicacin utilizan computadoras con el fin de controlar las centrales de conexin ( nodos) que dirigen la ruta y los canales y mensajes. Laver ha sealado que " la comunicacin y los ordenadores son funciones complementarias en los sistemas automticos de informacin y, por tanto no vale mucho la pena definir una distincin entre ambos"[5] El ordenador tiene la cualidad de generar, procesar y almacenar gran cantidad de informacin en tanto que , el sistema de telecomunicaciones tiene como funcin la transmisin, emisin y recepcin de informacin de cualquier naturaleza ya sea por hilo u otro tipo de conducto fsico o por va de ondas, ya sea terrestres o por satlite. [6] Mientras que la mquina de vapor, motor de la revolucin industrial, tena como funcin la sustitucin y amplificacin del trabajo fsico del hombre, el ordenador sustituye y amplifica el trabajo mental [7], sobre todo el trabajo mental rutinario. El ordenador, siguiendo la tesis de Masuda, tiene tres funciones: la objetivacin de la informacin, la produccin de informacin cognoscitiva sofisticada y la elaboracin de redes de informacin estructuralmente orgnicas. La objetivacin de la informacin comprende la produccin de informacin independiente de los seres humanos, la originalidad de esa informacin producida y su almacenamiento en formas preservables. El autor distingue entre las etapas de la objetivacin de la informacin la primaria, en la cual el hombre separa la informacin del sujeto por medio de la escritura ( hasta ese entonces la informacin era subjetiva, ya que se comunicaba exclusivamente por va oral), la secundaria, que con la aparicin de la imprenta permite la reproduccin y distribucin de los ejemplares contenedores de la informacin y la terciaria, que por medio de la utilizacin del ordenador la informacin se encuentra disociada del sujeto desde el instante de la creacin ya que esta es creada por la mquina.

La segunda funcin que cumple un ordenador es la produccin de informacin cognoscitiva sofisticada, entendida esta como informacin lgica, con proyeccin de futuro y selectiva de acciones. Masuda distingue la "informacin emocional" o "afectiva", que est basada en la sensibilidad y en las emociones que existe simplemente para uso propio y satisfaccin de un organismo determinada, de la "informacin cognoscitiva" que posibilita la seleccin de acciones de propsito en respuesta a los cambios en las relaciones de situacin. El profesor Masuda entiende que se encuentra utilidad a la informacin cognoscitiva cuando la accin adoptada por el sujeto como respuesta a la informacin recibida produce un cambio en la relacin de la situacin existente entre el sujeto y el medio que lo rodea, permitindole al sujeto alcanzar un objetivo prefijado. [8] As vemos que la informacin cognoscitiva es vital para la toma de decisiones tanto a nivel personal, como empresarial o gubernamental, de ah la importancia del acceso rpido y a bajo costo a las fuentes de informacin y el efecto de la facilidad de acceso a la informacin sobre la productividad de los agentes econmicos. La tercera caracterstica de los ordenadores es la posibilidad de la formacin de redes que vinculadas por los sistemas de comunicaciones sean susceptibles de transmitir grandes cantidades de informacin de un punto a otro geogrficamente distante creando verdaderos tramados de informacin que el autor asemeja a las vas conductoras de un organismo vivo. [9] Estas tecnologas de la informacin ( TI) tienen una caracterstica invasiva, en el sentido que al margen de generar el desarrollo propio de una industria informtica y de telecomunicaciones, que Masuda ha caracterizado como "sector cuaternario", produce un efecto derrame o "spill over" sobre los diversos sectores de la economa y de la sociedad. La informacin cognoscitiva como hemos sealado cumple una funcin til desde el momento en que nos sita en una posicin mas ventajosa para la toma de decisiones. La generacin , desplazamiento, y el acceso a la informacin se han transformado en un factor clave en la competitividad, tanto en su carcter de insumo para el conjunto de la industria como en el de servicio prestado a consumidores finales. Esta caracterstica de la informacin como factor de incremento de la productividad es tenido en cuenta por los Gobiernos, tanto es as que en el Libro Blanco de Delors se seala que " asistimos al nacimiento de una nueva donde la gestin, la calidad la velocidad de la informacin se convierten en factor clave de la competitividad.., las tecnologas de la informacin y de la comunicacin condicionan la economa en todas sus etapas" [10]

Las TIC afectan tanto al sector agrcola como la industria y los servicios.

El impacto de las tecnologas de la informacin y la comunicacin en el sector agrcola ha sido escasa, debido a las caractersticas de este sector, tamao medio de las empresas, cualificacin de los trabajadores, disponibilidades empresariales mas bajas, procesos de produccin mas atrasados, etc. [11] Sin embargo se destacan cuatro reas en las cuales se puede introducir aplicaciones de las nuevas tecnologas, a) Informatizacin de la gestin de la empresa agraria, b) Informatizacin y automatizacin de procesos productivos, c) Comercializacin e informacin de mercados y d) Gestin de recursos naturales. Una de las desventajas estructurales de la empresa agraria, cual es la dispersin de la misma, ha sido causa de la baja informatizacin, esta causal, por el contrario permite la incorporacin de tecnologas de comunicacin en particular telefona mvil celular, constituyendo una oportunidad de mercado. Por otra parte en el apartado gestin de los recursos naturales se seala que con la asistencia de Satlites se puede desarrollar una meteorologa eficaz que prevenga las condiciones climticas con lo cual optimizar los rendimientos.[12] En este campo existen programas gubernamentales en Espaa, fundamentalmente liderados por el Servicio de Extensin Agraria. En la industria se observa una mayor introduccin de las TI, sealndose una tendencia hacia la profesionalizacin y especializacin de las actividades econmicas que se traduce en la subcontratacin de provisiones [13]( outsourcing) y de distribucin de productos ( franchising). Una comunicacin mas rpida y econmica con los proveedores , distribuidores y consumidores constituye una ventaja competitiva que permite a las empresas el armado de una red eficiente que les permitir competir en el mercado. La empresa del siglo XXI, llamada de "alto valor" se caracterizar por su habilidad para la identificacin rpida de los problemas y su soluciones, dejando todo el proceso de fabricacin y distribucin en manos de la "red empresarial" ( Reich) o "cadena de valor" ( Porter).[14] Se crea un verdadero espacio virtual para los negocios, apareciendo el nuevo paradigma de la " empresa distribuida" como una va ineludible de reduccin de costes y mantenimiento de la capacidad competitiva de la empresa. [15] No obstante su importancia para la industria, en Europa la incorporacin de Tecnologa a las Empresas no es todo lo veloz que se desea, as el Parlamento Europeo " lamenta, no obstante, que en su conjunto las empresas europeas incorporen con lentitud las innovaciones tecnolgicas ms recientes y , lo que es todava peor, que no perciban con la misma agudeza que sus competidores el valor intrnseco de la informacin como un bien o un medio para mantenerse en contacto con los clientes o lo suministradores, ni la importancia de su recogida, explotacin y difusin: " [16] El sector ms proclive a la incorporacin de Tecnologas de la Informacin es sin duda el sector de servicios. En los diferentes documentos de la Comunidad Europea se hace referencia a una Economa de Servicios, atento que este es el sector con mayor absorcin de mano de obra lo que permite combatir el desempleo. As el " Libro Verde" de 1.987[17] seala que la mejora en las comunicaciones conduce a la expansin de los servicios, ya sea por la creacin de nuevos servicios como por la

transabilidad de los servicios tradicionales. Esta es facilitada por el transporte de la informacin por un conducto eficaz y a bajo coste. La facultad de transporte reduce la importancia de la distancia geogrfica, pero al mismo tiempo requiere de una poltica de incorporacin de las regiones perifricas a las modernas tecnologas para evitar una Europa a dos velocidades. El factor determinante de la fragmentacin o cohesin de Europa en materia de servicios de informacin esta dado por las inversiones en infraestructuras y el marco regulatorio de las telecomunicaciones. Estos elementos determinarn la ubicacin de las industrias de los servicios del maana. [18] Para el desarrollo de un mercado de telecomunicaciones susceptible de fomentar la competitividad de la industria Europea, la Comisin propone que este cumpla dos condiciones parcialmente contradictorias:

Debe incrementarse el mbito de las fuerzas del mercado, la competencia y la innovacin, y por otra parte Debe garantizarse la viabilidad financiera de los proveedores de infraestructura de red, si han de proceder a la inversin masiva necesaria para preparar la infraestructura de la economa de servicios del maana.

El gran objetivo planteado para Europa es crear nuevos mercados de servicios, y para eso la Comisin en el Libro Blanco sobre el Crecimiento, la Competitividad y el Empleo, ha propuesto una estrategia de cinco puntos: [19] 1. Difundir las mejores utilizaciones y desarrollar las aplicaciones europeas de la TIC. ( tecnologas de la informacin y la comunicacin). Este eje constituye un objetivo fundamental porque contribuye a la recuperacin del crecimiento, el aumento de la competitividad y la mejora de la situacin del empleo. 2. Crear y poner en prctica un entorno jurdico, reglamentario, normativo y poltico que estimule la iniciativa privada mediante la apertura a la competencia dentro del inters comunitario ( existencia de servicios universales y aparicin de agentes europeos) e individual ( proteccin de la informacin y la vida privada, la seguridad etc.) 3. Desarrollar servicios bsicos de telecomunicaciones transeuropeas, condicin indispensable para la libre circulacin de la informacin. 4. Llevar a cabo una formacin especfica en relacin en relacin con la utilizacin extensiva de la informacin y con las necesidades que tienen las industrias de las TIC de disponer de recursos humanos calificados. 5. Mantener el dominio de las tecnologas y mejorar los resultados de las industrias europeas de la informacin y las comunicaciones, condicin para que las aplicaciones estn adaptadas a las caractersticas europeas y se obtenga el mximo beneficio del progreso tecnolgico, as como para obtener la mxima repercusin de las medidas propuestas sobre el empleo.

Al mismo tiempo, tanto en el seno del Parlamento Europeo como en la Comisin se ha puesto de manifiesto la necesidad de evitar la fragmentacin de la Sociedad Europea, tanto desde el punto de vista de las asimetras geogrficas como sociales. Respecto a las reas de Europa geogrficamente perifricas, el Libro Verde de 1.987[20] seala que en la actualidad las regiones perifricas no pueden ofrecer una aportacin plena a la economa europea tanto por los costes de transporte fsico como por la infraestructura de telecomunicaciones Se expresa que un sistema adecuado de telecomunicaciones puede suprimir las distancias geogrficas y aportar a costes bajos elementos que faltan en regiones econmicas caracterizadas por una infraestructura desigual a nivel cientfico, tecnolgico y de servicios. [21]-[22]-[23] Respecto a las desigualdades sociales, se establece en el Libro Blanco que se debe evitar el riesgo de marginacin cultural, o en general la aparicin de una sociedad a dos velocidades, consecuencia de la falta de cualificacin. El Libro Verde de 1.995 indica claramente que " no solo se exigirn sistemas adecuados para ensear a los jvenes ( y formar a los adultos) a manejar las nuevas tecnologas y las nuevas formas de trabajar, sino que la misma sociedad de la informacin depende de la capacidad de las personas para utilizarla.[24] A su vez, el Parlamento Europeo en su Resolucin del jueves 19 de setiembre de 1.996 seala que el principal objetivo de las autoridades polticas en relacin con la emergencia de la sociedad de la informacin debe ser permitir que los individuos controlen la informacin y pueden utilizarla con fines individuales o colectivos, como receptores y como autores, en vez de utilizar la informacin para controlar a los individuos. Y acto seguido reclama estudios y acciones concretas a la Comisin para mitigar las desigualdades que pueda causar el impacto de las Nuevas Tecnologas en la vida social. Por su parte el Parlamento se ha mostrado sensible hacia el impacto en los aspectos culturales, pedaggicos, sociales y lingsticos de las TIC reclamando informes a la Comisin para prevenir y remediar posibles consecuencias negativas que puede causar la introduccin de las Nuevas Tecnologas de la Sociedad de la Informacin. [25] En los ms recientes documentos de la Comisin, informando al Parlamento y Consejo, se observa que la preocupacin pasa por el efecto que la Sociedad de la Informacin provocara sobre el empleo y sobre la vida social de los ciudadanos. [26]

El sistema de Telecomunicaciones. Elementos. ( Infraestructuras, Redes, Aplicaciones, Servicios, Prestaciones y Terminales).

El presente captulo tiene como objetivo establecer un lenguaje comn con el lector, atento que el campo de las telecomunicaciones goza de una cierta elasticidad en el empleo de los

trminos. A tal fin hemos seguido la terminologa empleada por Ario-AguileraCutara[27] Los autores sealan que para que la comunicacin a distancia pueda establecerse "es necesario que algn tipo de infraestructura soporte las redes de telecomunicaciones, las cuales, mediante aplicaciones diseadas al efecto, posibilitan una oferta muy variada de servicios. El usuario concreta las prestaciones que desea recibir de dichos y conecta a la red las terminales adecuadas a tal fin."[28] La infraestructura es el componente predominantemente fsico del sistema de telecomunicaciones y est conformada por un componente material, principalmente cables, conducciones y edificios y por un componente inmaterial necesario para la instalacin de la infraestructura fsica, tales como los derechos de uso del dominio pblico, las frecuencias radioelctricas, y las servidumbres legales. Desde un punto de vista jurdico, la infraestructura esta constituida por bienes "afectos" al derecho de Telecomunicaciones[29] en tanto que desde una perspectiva econmica esta forma parte del capital inmovilizado de las empresas, siendo inversiones a largo plazo. De esto ltimo se desprende que dentro de una eficaz poltica de telecomunicaciones esta el garantizar a los operadores que podrn amortizar sus inversiones en infraestructura, para no desincentivar la misma lo que llevara al envejecimiento del sistema de telecomunicaciones. [30] Las infraestructuras fsicas estn constituidas en tres grandes bloques: el mundo de la conmutacin, la transmisin y el acceso hacia el abonado ( bucle local). La conmutacin esta compuesta por las centrales telefnicas que prcticamente en todos los pases desarrollados ya estn digitalizadas lo que causa que sean transparentes a los contenidos permitiendo la transmisin de voz, datos, video y cualquier informacin digitalizable. La transmisin esta compuesta por el sistema de cables ya sea de cobre o de fibra ptica, permitiendo estos ltimos aumentar la capacidad y velocidad de transmisin de informacin al mismo tiempo que se bajan los costos. Respecto al bucle del abonado, actualmente se ha llegado a digitarlizarlo con lo cual se logra una comunicacin digital extremo a extremo permitiendo el fenmeno multimedia. Las tendencia se da hacia una infraestructura que permita una comunicacin multimedia; cada vez a mayor velocidad a medida que se introduzca en el mercado una infraestructura de banda ancha lo que requerir inversiones de los operadores. Asimismo, acompaando al ancho de banda, se observa que se va hacia la reduccin del nmero de centrales de conmutacin, mediante estructuras de red menos jerarquizadas, con nodos de conmutacin de mayor nmero de abonados con menor volumen de equipo, trasladando la inteligencia de la red hacia los extremos, es decir hacia las terminales de los usuarios. [31]

Las redes de telecomunicacin son la organizacin de las infraestructuras de modo tal que se permita el cumplimiento de una funcin determinada. Su elemento clave son los "nodos de comunicacin" que son enlazados permitiendo la circulacin de informacin. Las redes utilizan la infraestructura y sobre ellas predomina el elemento inmaterial. [32] La red de telefona tradicional funcionaba con tecnologa analgica, que permita el conducto de la voz a travs de un cable de cobre desde una terminal hacia otra. Tras una fase intermedia en la cual la red telefnica fue mixta[33] en la actualidad se ha llegado a la digitalizacin de la totalidad de la red tanto para datos como para el conducto de la voz. A este resultado final han contribuido tanto la informatizacin de las telecomunicaciones como la utilizacin de la fibra ptica como conductor. La red digitalizada extremo a extremo toma el nombre de Red digital integrada. A la par de esta red digital integrada y fruto de la necesidad de transmitir datos a travs de las redes pblicas se han desarrollado diversas redes dedicadas a ese fin. As existen redes de transmisin de datos, textos, imgenes, etc. Cada una de ellas, as como la red telefnica, utilizan una infraestructura de soporte y obligan al usuario a tener una terminal y una conexin por cada servicio de telecomunicaciones que utilice. A su vez las compaas de telecomunicaciones deben mantener la infraestructura necesaria para el funcionamiento de una red para cada servicio de comunicaciones, lo que incrementa los costes que en definitiva se trasladan a los usuarios. Una de las caractersticas de las redes digitales es que permite el transporte de todo tipo de informacin siempre que haya sido previamente digitalizada[34].Esto facilita la creacin de una red que integre servicios de transmisin de voz, datos, texto e imagen, de modo que se simplifique tanto las instalaciones del abonado como la gestin del sistema para los operadores. [35] As nace la Red Digital de Servicios Integrados (R.D.S.I.)[36] que ha sido definida por el CCITT como "una red evolucionada de la red de telefona integrada digital, que proporciona una conectividad digital extremo a extremo para dar soporte a una amplia gama de servicios, a los cuales los usuarios tienen acceso a travs de un conjunto limitado de interfaces estndar multipropsito" [37] Esta red tiene como elemento clave de la integracin el proporcionar un abanico de servicios utilizando un conjunto limitado de tipos de conexin y disposiciones de interfaz usuario de propsito general, es decir que a travs de un nico soporte se podr transmitir voz, imagen, texto, etc. Las aplicaciones consisten en el software que organiza las redes aprovechando su inteligencia y construyendo el servicio destinado al usuario final. Los servicios consisten en el transporte y manipulacin a distancia de informacin que se manifiesta a travs de las prestaciones que es lo que percibe el usuario y a travs de las cuales saca provecho del servicio. La diferenciacin entre servicios y prestaciones es de reciente data, ya que tradicionalmente exista una aplicacin ( v.g. transporte de la voz humana), para un servicio ( telefnico), sobre una red ( red de telfonos) que utilizaba una

infraestructura predeterminada. En la actualidad existen diversas prestaciones tales como el desvo de llamadas, conferencia de tres, videotexto, facturacin detallada que corresponden a un mismo servicio. [38] Por ltimo, las terminales son los equipos que los usuarios finales utilizan para acceder a las distintas prestaciones, constituyndose en el interface entre el usuario y la red de telecomunicaciones. [39] La creciente diversificacin de servicios y prestaciones obliga a los usuarios a la adquisicin de nuevas terminales lo que causara que la liberalizacin del mercado de telecomunicaciones comenzara por los equipos. Actualmente estn en el mercado las siguientes terminales: para el servicio bsico de voz, mviles de radiomensajeriaradiobsqueda ( paging), mviles para transmisin de datos, para comunicaciones va satlite, mviles para aplicaciones especiales, para bucle de abonado de acceso radio, de videoconferencia, de acceso e intercambio de informacin, para servicios de mensajera y de gestin, para transferencia electrnica de fondos, para telecomunicaciones en el automotor y para discapacitados. [40]

Marco Jurdico de las Telecomunicaciones en la Unin Europea.

El modelo tradicional de gestin del servicio de comunicaciones se caracterizaba por la existencia de un operador monoplico, [41] normalmente un organismo o empresa pblica, que construa la infraestructura, gestionaba la red, generaba las aplicaciones y prestaba los servicios.[42] Es en el escenario descripto, que cuando se constituye la Comunidad Econmica Europea, se dejan a salvo las competencias en materia de telecomunicaciones a los Estados, establecindose en el art 90.2 del Tratado de Roma que las normas comunitarias seran de aplicacin a las empresas prestadoras de servicios de inters general [43] en la medida en que la aplicacin de dichas normas no impida, de hecho o de derecho, el cumplimiento de la misin a ellas confiada. Es con base en el art 90.2 que los operadores de telecomunicaciones quedaban al margen de la aplicacin de las normas comunitarias. Esta excepcin fue interpretada en sentido estricto por el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas, en particular en los casos Sacchi, CBEM y British Telecomm .[44] En este ltimo caso [45] se estableci el principio de que las empresas con derechos especiales o exclusivos (operadores de servicios de telecomunicaciones) deban someterse a las normas de competencia del Tratado no pudiendo establecer restricciones injustificadas a las actividades que se realizan bajo su control. [46] La Comisin de la Unin, ha declarado ser competente en forma exclusiva para decidir, bajo el control del Tribunal de Justicia, en que casos procede aplicar las excepciones del art. 90.2 con fundamento en la Jurisprudencia Comunitaria.[47]

El establecimiento del nuevo modelo en materia de telecomunicaciones tiene su raz en el Acta Unica Europea[48], pero fundamentalmente en el Libro Verde de Telecomunicaciones de 1.987 [49] en el cual tomando conciencia del impacto de las Telecomunicaciones en la economa europea se establece que para el funcionamiento de un eficiente sistema de telecomunicaciones debe incrementarse las fuerzas del mercado, la competencia y la innovacin al mismo tiempo que garantizarse la viabilidad financiera del servicio de infraestructura[50] Los tres pilares sobre los que se apoyara la poltica europea de Telecomunicaciones son: la armonizacin tcnica y jurdica, la liberalizacin y la aplicacin del Derecho de la Competencia. [51] Esta poltica de liberalizacin, cuyo motor fue la Comisin se fue dando por sectores, comenzando por el de equipos terminales de comunicaciones, pasando por el sector servicios de telecomunicaciones para finalmente acometerse la liberalizacin de las infraestructuras de telecomunicacin.

Liberalizacin de Telecomunicaciones.

Equipos

Terminales

de

El proceso comenz con la liberalizacin e introduccin de competencia en el mercado de equipos terminales para telecomunicaciones[52]. La directiva, que se fundament en la prohibicin de restricciones cuantitativas a la importacin entre Estados y en la exclusin de discriminacin ( arts 30 y 37 del TCEE) estableci la libertad de circulacin de aparatos terminales[53] entre los Estados de la Comunidad y basndose en el art. 59 del TCEE ( libertad de prestacin de servicios), introdujo la competencia en el mercado de servicios de conexin y mantenimiento de los aparatos terminales. Al mismo tiempo, para evitar medidas restrictivas se estableci la obligacin a los Estados de dar a publicidad las especificaciones tcnicas para facilitar la conexin de las terminales fabricadas por terceros a la red. ( art. 5 y ss de la directiva). [54] Asimismo orden la separacin de personas jurdicas que deberan hacer los Estados entre el organismo regulador de las telecomunicaciones y el Operador de PTTs. Varios de los Estados Miembros de la Comunidad, tomando conciencia de que la liberalizacin de las terminales era el inicio de un proceso hacia la apertura total del mercado, intentaron se declarase la invalidez de la Directiva por excederse la Comisin en sus facultades. El Tribunal de Justicia de las CCEE otorg un respaldo a la poltica de la Comisin al preservar la legitimidad de las directivas comunitarias dictadas por esta en el marco de la poltica de armonizacin y liberalizacin de las Telecomunicaciones. [55] En 1.991 el Consejo emiti una directiva de aproximacin de legislaciones sobre equipos terminales, incluido el reconocimiento mutuo entre Estados Miembros de su conformidad.[56]

A nivel global, en el seno de la Organizacin Mundial del Comercio (OMC o WTO) el da 13 de diciembre de 1.996 se firm en Singapur la "Declaracin Ministerial sobre el Comercio de Productos de Tecnologa de la Informacin", tambin llamada "Acuerdo sobre Tecnologa de la Informacin" ( A T I ). Este acuerdo prev la eliminacin de los derechos de Aduana y dems cargas sobre los productos de la tecnologa de la informacin, mediante reducciones anuales iguales, a partir del 1 de julio de 1.997 y hasta el 1 de enero del 2.000. Los productos abarcados por el ATI incluyen los ordenadores[57] y los productos de telecomunicaciones. [58] Este acuerdo supondr la liberalizacin del mercado de equipos terminales de telfonos con lo cual la industria Europea deber ser competitiva para no perder cuotas de mercado en la Unin y ganarla fuera de las fronteras.[59]

Liberalizacin de servicios de telecomunicaciones.

El segundo sector cuya liberalizacin se acometi fue el de servicios de telecomunicaciones, para ello se dictaron dos directivas interrelacionadas: la directiva de competencia en los servicios[60] y la directiva O.R.A.[61] El objetivo central de la directiva de competencia fue remover todo derecho especial o exclusivo para la provisin de servicios de telecomunicaciones con la excepcin del servicio bsico vocal y la provisin de infraestructura.[62] Para que la competencia establecida de jure en el mercado de prestacin de servicios no fuera una mera intencin legislativa, se deba garantizar a las empresas privadas prestadoras de nuevos servicios de valor agregado que entraran en dicho mercado un efectivo acceso a las redes, y dado que las infraestructuras continuaban dominadas por los PTTs, que a su vez participaban en la competencia por los servicios, la C.E. por medio de la directiva O.R.A. estableci la Oferta de Red Abierta, garantizando un acceso equitativo y leal a las redes evitando el abuso posicin dominante de los operadores de redes. El principal objetivo de la directiva O.R.A. fue evitar las posibles negativas de uso de red a un prestatario de servicios liberalizados que lo solicite. [63] As la directiva O.R.A. estableci unas medidas pro-competitivas las cuales deban propender a:

la creacin de condiciones uniformes de uso para la infraestructura y las redes. equidad, no discriminacin y transparencia en las tarifas para el uso de las redes.[64] la creacin de unos estndares tcnicos de interface lo ms uniforme como fuera posibles. Para ello se habilita a la Comisin para el establecimiento de dichos estndares.

Por su parte los operadores de redes solo podan limitar el acceso de los terceros a las redes en resguardo de requisitos esenciales, los cuales eran:

la seguridad en el funcionamiento de la red el mantenimiento de la integridad de la red la interoperabilidad de los servicios, en los casos justificados la proteccin de los datos en los casos justificados

La directiva O.R.A., aplicable a todo tipo de comunicaciones con la excepcin de la radio y televisin y la comunicacin por satlite es una directiva que establece un marco normativo general que debe ser aplicado en concreto en cada uno de los subsectores de las telecomunicaciones. [65] Es as que en el Anexo I de la Directiva se establece el estudio especial de los siguientes subsectores: lneas arrendadas, transmisin de datos, RDSI, la telefona vocal y el tlex y la telefona mvil. En cada uno de estos sectores se fueron dictando normas especficas siempre bajo las lneas generales de la O.R.A., el estudio en detalle de cada una de ellas excede el mbito de este trabajo por lo cual nos limitaremos a las normas relativas a la RDSI. [66] Una vez abierto el mercado de equipos terminales de comunicacin y de servicios, los monopolios subsistentes en manos de los PTTs estaban centrados en las infraestructuras y el servicio de telefona vocal. La directiva de competencia en los servicios de telecomunicaciones sufri resistencias por parte de los Estados Miembros. Por una parte se iniciaron acciones por ante el Tribunal de Justicia para obtener su anulacin[67] y por la otra se debati la cuestin de la posible aplicacin directa de la directiva ante la mora por parte de los Estados en incorporar el contenido de aquella a su legislacin. Estas dificultades para la implementacin de la directiva de competencia en los servicios fue motivada por la existencia de un doble rgimen, de libre competencia en los servicios de valor aadido y de monopolio en los servicios vocales a la vez por lo que se dijo que de suprimir las reservas a la libre competencia, las dificultades desapareceran. [68] Es as que en el " Informe de 1.992 sobre la situacin del sector de servicios de Telecomunicaciones"[69] se cuestion la necesidad del mantenimiento de la reserva al servicio de telefona de voz. Esta sugerencia decant en la Resolucin 93/C 2l3/0l del Consejo de 22 de julio de 1.993 por el cual se estableci lo siguiente:

se liberaliza la telefona de voz para el da l de enero de l.998. los cuatro pases con redes menos desarrolladas pueden mantener el monopolio por cinco aos mas. ( Grecia, Irlanda, Portugal y Espaa). Se encomend la redaccin de dos Libros Verdes ( sobre comunicaciones mviles y sobre infraestructuras). se deba preservar el servicio universal.

Con lo cual a partir del 1 de enero de 1.998, con la excepcin de los cuatro pases citados, existe libre competencia en la totalidad de los servicios, incluido el de telefona vocal. Este plan tom forma normativa con la directiva de Competencia total, por la que se modifica la directiva 90/388/CEE de competencia en los servicios de telecomunicaciones. En el seno de la O.M.C. el l5 de febrero de 1.997 se acord la liberacin y apertura de la competencia a nivel mundial en materia de servicios bsicos de telecomunicaciones para el 1 de enero de 1.998.[70] Este compromiso alcanza los servicios de telecomunicaciones bsicas prestados mediante la infraestructura de la red como los suministrados por medio de lneas arrendadas. Los servicios de valor agregado quedan fuera del acuerdo atento que se han incluido en 44 listas que ya estn en vigor como consecuencia de la conclusin de la Ronda Uruguay del GATT. El mercado de los servicios de telecomunicaciones bsicas supera la cifra de medio billn de dlares anuales y representa el 90 por ciento de los ingresos mundiales en materia de telecomunicaciones, estimndose que la liberalizacin podra significar un incremento de ingresos globales en el orden del billn de dlares en el plazo de 10 aos, alrededor del 4% del PIB mundial a precios de 1.997.[71]

Liberalizacin de Telecomunicaciones.

las

Infraestructuras

de

En el Tratado de constitucin de la Comunidad Econmica Europea de 1.958 se obvi toda referencia a las redes de telecomunicaciones, motivado segn Ario en que la Comunidad, dbil por ese entonces, prefiri no entrar en competencia con los poderosos Estados, propietarios de las empresas operadoras de redes y prestadores de servicios. [72] En el Tratado de la Unin Europea [73] por el contrario, por medio del art. G.D.38 se incorpor el "Ttulo XII" al Tratado de Roma ( artculos 129 B a D) titulado " Redes transeuropeas". El artculo 129B del TCE establece que la Comunidad contribuir al establecimiento y desarrollo, en un contexto de mercados abiertos y competitivos, de redes transeuropeas en diversos sectores entre ellos el de telecomunicaciones. La accin de la Comunidad tender a facilitar la interconexin e interoperabilidad de las redes nacionales y el acceso a las mismas. A tales fines la Comunidad deber elaborar planes de orientacin y realizar acciones necesarias para garantizar la interoperabilidad de las redes, especialmente en el mbito de las normas tcnicas. (art. 129-C del TCE). Como vemos en Maastricht se vislumbran los pilares de la poltica europea en materia de redes de telecomunicaciones; liberalizacin, competencia y armonizacin.

La cuestin de la interoperabilidad y armonizacin tiene directa relacin con el principal objetivo de la Unin Europea, que es el crear un Mercado Unico, es as que el artculo 129B seala que la poltica en materia de redes europeas se desarrolla a fin de contribuir a la realizacin de los objetivos contemplados en el art. 7A[74] y 130A del TCE y a permitir que los ciudadanos de la Unin, los operadores econmicos y los entes regionales y locales participen plenamente de los beneficios resultantes de la creacin de un espacio sin fronteras interiores. En el Libro Blanco de 1.993[75] se establece un plan de accin para la creacin de un espacio comn de informacin que contendr entre otras cosas las infraestructuras fsicas que constituyen una palanca para el desarrollo de nuevos servicios[76]. El libro Blanco no toma posicin explcita en materia de liberalizacin de infraestructuras pero hace hincapi en la urgencia existente para la construccin de una infraestructura de la informacin, la creacin de un entorno reglamentario y poltico y la toma de medidas que tiendan a acelerar la apertura a la competencia, la obligacin del servicio universal, su coste y financiacin y la normalizacin, compatibilidad e interoperabilidad entre redes. [77] El 24 de junio de 1.994 se presento ante el Consejo de Corf un informe titulado " Europa y la sociedad de la informacin global" tambin llamado Informe Bangemann, por el comisario de la CEE Martn Bangemann. En dicho informe se deja sentado que en materia de telecomunicaciones la competitividad se consigue a base de la accin innovadora del sector privado; que las grandes cantidades de capital necesario para la construccin de las nuevas infraestructuras deben ser aportadas por el sector privado que todo ello requiere la aceleracin del proceso de liberalizacin, incluyndose las infraestructuras, con un calendario de medidas concretas. [78] El 19 de julio de 1.994 la Comisin emiti una comunicacin al Consejo , al Parlamento , al Comit Econmico y Social y al Comit de Regiones titulado " Europa en Marcha hacia la Sociedad de la Informacin. Plan de Actuacin."[79] En dicho plan de actuacin, uno de los pilares fue el establecimiento de un marco reglamentario y jurdico a los fines de clarificar las reglas de juego y fomentar la inversin del sector privado en la infraestructura de la informacin. [80] En materia de infraestructuras, la Comisin seal que deba buscarse un acuerdo sobre el principio de liberalizacin de las infraestructuras en el sector de las telecomunicaciones y fijar fechas concretas para su aplicacin. [81] Asimismo el informe seala la importancia de la normalizacin como elemento fundamental para lograr la interconexin de redes y la interoperabilidad de servicios y aplicaciones a fin de propender a una competencia sin fragmentacin del mercado. [82] Como consecuencia de lo establecido en la Comunicacin de la Comisin, esta hizo pblico un Libro Verde en materia de Infraestructuras, el cual fue lanzado en dos partes, una dedicada a aspectos generales y al establecimiento de un calendario de liberalizacin[83], en tanto que en la segunda parte [84]se abordaron las cuestiones puntuales que se plantearan una vez liberalizadas las estructuras de telecomunicacin.[85]

El Consejo, en su resolucin de 22 de diciembre de 1.994 acept el principio de liberacin de infraestructuras la cual se deba hacer simultneamente con el servicio de telefona vocal el l de enero de 1.998 [86], pero previamente se deba elaborar un marco jurdico para el suministro de las infraestructuras en un mercado competitivo, en particular esta rereglamentacin tiende a:

la garanta de prestacin de un servicio universal, as como el establecimiento de las reglas para su financiacin. normativa en materia de interconexin de redes. fijacin de procedimientos armonizados para la concesin de licencias. acceso efectivo al mercado incluso a terceros pases ( lase EEUU y Japn) se establezca una competencia limpia.

El Consejo adopt el l8 de septiembre de 1.995 una resolucin "sobre el establecimiento del futuro marco reglamentario de las telecomunicaciones", en la cual profundiza en las ideas de libre competencia, garanta del servicio universal e interconexin de redes. Por su parte la Comisin, teniendo como objetivo ampliar la oferta de infraestructura disponible mediante la incorporacin a ella de las redes de televisin por cable, dict la Directiva 95/51/CEE del l8 de octubre de 1.995. [87] Esta directiva modifica el artculo 4 de la directiva de competencia en los Servicios de Telecomunicaciones el cual dispone que se suprimirn las restricciones para que las redes de TV por cable suministren sus infraestructuras para la prestacin de servicios de telecomunicaciones y ordena a los Estados Miembros garantizar la interconexin de dichas redes con la red pblica de telecomunicaciones. [88] La Comisin ha sealado que la ampliacin de la infraestructura de telecomunicaciones por medio de la oferta de las redes de TV por cable reducir los costos, incrementar la capacidad y por lo tanto incentivar el uso de las nuevas tecnologas. [89] En el nuevo escenario de infraestructuras liberadas, las preocupaciones de la Comunidad pasan por el establecimiento de un servicio bsico universal, teniendo en cuenta que la libre competencia lleva inevitablemente a que las fuerzas del mercado atiendan las zonas geogrficas econmicamente rentables , dejando de lado el establecimiento de infraestructuras en zonas perifricas o no rentables. Por otro lado la existencia de diversas redes conlleva a la necesidad de su interconexin para lograr un verdadero mercado nico en materia de telecomunicaciones evitando la fragmentacin, a los fines de incrementar la competitividad en relacin a terceros pases. Como hemos sealado en el punto 4.2, bajo los auspicios de la O.M.C. se firm un acuerdo sobre la liberacin de los servicios de telefona bsica. [90] Como resultado de este acuerdo, los compromisos de acceso a los mercados abarcarn no solo el suministro transfronterizo de telecomunicaciones, sino tambin los servicios prestados mediante el establecimiento de empresas extranjeras o de presencia comercial, incluida la posibilidad de ser propietario y explotar la infraestructura independiente de redes de telecomunicaciones.

Con lo cual la liberalizacin y apertura mundial del mercado de infraestructuras para la provisin de servicios de telecomunicaciones representa al mismo tiempo un riesgo y una oportunidad que exigir a los operadores europeos una mayor competitividad para evitar la perdida de mercados a manos de las empresas americanas o japonesas. [91]

La libre circulacin de servicios de telecomunicaciones en la Unin Europea.

El art. 3 del Tratado de Roma establece acciones y condiciones que se deben cumplimentar para alcanzar los fines de la Comunidad establecidos en el art. 2 del mismo cuerpo legal. Entre las condiciones sealadas, son de importancia para el presente trabajo el " establecimiento de un mercado interior caracterizado por la supresin entre los Estados Miembros de los obstculos a la libre circulacin de mercancas, personas, servicios y capitales"[92] y el establecimiento de " un rgimen que garantice que la competencia no ser falseada en el mercado interior" [93]. Estos dos principios, libertad de comercio y competencia, se complementan uno al otro, estando su desarrollo legislado en los arts 30 a 36 y art. 85 a 90 del Tratado, establecindose adems un capitulo especial dirigido a la liberalizacin de los servicios ( art. 59 a 66). Las Tecnologas de la Informacin y de la Comunicacin (TICs) son afectadas por las reglas del Tratado de Roma, tanto de libertad de circulacin como de competencia[94] La interconectabilidad de las redes que propicia la Comunidad solo se puede lograr mediante mecanismos de cooperacin interempresario, pero al mismo tiempo dichos mecanismos de cooperacin deben adecuarse y respetar las normas del Tratado de Roma , en particular sobre la competencia. La Comisin impulsando el proceso de liberalizacin del sector de telecomunicaciones, ha actuado en dos frentes. Por un lado, mediante las Directivas basadas en el art. 90 (3) TCE ha impuesto a los Estados Miembros la apertura de los mercados de terminales, servicios e infraestructuras, no sin batallas legales. Por otra parte, a partir del caso British Telecomm, la Comisin ha iniciado acciones con fundamento en los artculos 85 y 86 del Tratado. [95] En este trabajo no nos proponemos hacer un anlisis exhaustivo del Derecho de la Libre Competencia ya que esto excede con creces nuestra tarea[96] sino simplemente sealar algunos de sus aspectos en forma general y luego indicar aquellos que son susceptibles de influir el mercado de las telecomunicaciones. Asimismo sealaremos las interrelaciones de las normas de competencia con las de libre movilidad de servicios.[97] El Derecho Europeo de la Competencia est edificado alrededor de los artculos 85 y 86 del Tratado de Roma ( derecho primario) del cual se desprenden normas de jerarqua inferior o derivada, siendo de capital importancia en nuestra materia las "Directrices para la aplicacin de las normas comunitarias sobre competencia en el sector de las

telecomunicaciones"[98]. Asimismo existen reglamentos de la comisin que son de aplicacin al sector. Desarrollaremos ambos artculos a la luz de las directrices en materia de telecomunicaciones.

ARTCULO 85
El artculo 85 prohibe los acuerdos entre empresas, decisiones de asociaciones y practicas concertadas, que afectando el comercio entre Estados tengan por objeto o efecto impedir, restringir o falsear el juego de la competencia dentro del mercado comn. El elemento subjetivo de la figura que tipifica la norma bajo estudio es la "empresa", entendida en un amplio sentido como toda entidad que ejerza una actividad econmica, independientemente de su estatuto jurdico o su modo de financiacin.[99] Esta amplitud de conceptos incluye a las empresas pblicas [100] en particular a las administraciones pblicas de telecomunicaciones y a las empresas privadas con concesiones o autorizaciones otorgadas por el Estado Miembro.[101] A las empresas les sern aplicadas las normas de la competencia en tanto la violacin a la misma no haya sido coaccionada por normas Estatales. Para el caso de que el Estado sea quien obligue a la violacin se aplicar el art. 90 para el caso de empresas pblicas [102]y los artculos 3.g y 5 del Tratado de Roma si lo hacen empresas privadas.[103] El elemento objetivo de la figura resulta de tres conductas diferenciadas; acuerdos entre empresas, decisiones de asociaciones de empresas y prcticas concertadas. El acuerdo entre empresas exige bilateralidad[104] y consenso[105], pudiendo ser expreso o tcito[106], sin necesidad de que sea susceptible de coercin judicial.[107] La amplitud de la delimitacin de lo que se considera acuerdo pierde importancia desde el momento que un mero acuerdo de caballeros, una vez que se lleva a la prctica pasa a ser una prctica concertada. [108] Las prcticas concertadas se caracterizan por ser conductas derivadas de una simple concertacin en la cual el elemento consensual se diluye.[109] Han sido caracterizadas como "una forma de coordinacin entre empresas que sin haber llegado hasta la realizacin de una convencin propiamente dicha, constituye conscientemente una cooperacin prctica entre ellas con riesgo para la competencia."[110] Agregndose que " tal cooperacin prctica constituye una prctica concertada cuando permite a las empresas interesadas la cristalizacin de situaciones adquiridas en detrimento de la libertad efectiva de circulacin de los productos en el mercado y de la libre eleccin por los consumidores de sus proveedores"[111]

Fernndez Lerga Garralda seala que los criterios para determinar la existencia de una prctica concertada son: coordinacin, cooperacin prctica y consiente y ausencia de autonoma en la poltica a seguir por el agente econmico.[112] Normalmente las prcticas concertadas acompaan acuerdos previos resultando as infracciones complejas. [113] Las decisiones de Asociaciones de Empresas son las tomadas mediante el mecanismo previsto en los estatutos y para caer bajo la rbita del art. 85 no necesitan ser obligatorias. [114] Las tres conductas reseadas, para caer en la rbita del Tratado de Roma requieren haber tenido como objeto o efecto[115] impedir, restringir o falsear el juego de la competencia en el mercado comn. El examen del objeto consiste en determinar los fines perseguidos por el acuerdo en cuanto tal, a la luz del contexto econmico en el que el acuerdo debe aplicarse. [116] En tanto que el efecto permite la objetivacin de la norma al eliminar el componente subjetivo de los pactantes. Resulta de un perjuicio a la competencia actual o potencial[117] y debe ser apreciable o sensible. [118] El objeto o efecto debe recaer sobre la competencia practicable, entendida como la dosis de competencia necesaria para que se respeten las exigencias fundamentales y se consigan los objetivos del Tratado y en particular la formacin de un Mercado Unico en condiciones anlogas a las de un mercado interior.[119] Finalmente, el artculo 85 requiere que la conducta afecte el comercio entre los Estados Miembros habindose entendido dicha expresin como el flujo comercial entre los Estados de la Comunidad.[120] El artculo 85.3 dispone las llamadas exenciones, estableciendo la inaplicabilidad de las normas del apartado l a los acuerdos, practicas o decisiones de asociaciones de empresas que contribuyan a mejorar la produccin o la distribucin de los productos o a fomentar el progreso tcnico o econmico y reserven al mismo tiempo a los usuarios una participacin equitativa en el beneficio resultante, sin que impongan a las empresas interesadas restricciones que no sean indispensables para alcanzar dichos objetivos y sin que ofrezcan a dichas empresas la posibilidad de eliminar la competencia respecto de una parte sustancial de los productos que se trate. Existen dos mecanismos para autorizar acuerdos, por un lado la exencin individual que se solicita ante la Comisin y por otro lado los reglamentos de exencin en bloque o por categora que son dictados por la Comisin y abarcan a un tipo determinado de acuerdos que siempre que caigan dentro del mbito de aplicacin del reglamento no necesitan autorizacin previa. [121]

En materia de Telecomunicaciones la Comisin parte del punto de vista de la necesidad de acuerdos entre empresas, para la interconectabilidad, la facturacin y mantenimiento nicos, de I + D etc. pero a su vez exige que dichos acuerdos sean realizados en un mercado en el que la competencia no sea distorsionada, competencia que ofrecer a las empresas aprovechar el mximo y acelerar el progreso tecnolgico y alcanzar mediante el establecimiento del mercado nico, el nivel de economa de escala necesario para hacer frente a la competencia dentro de la Unin y en todo el mundo. [122] La Comisin recomienda a las empresas hacer uso de los mecanismos de exencin indicando que si bien no existe un reglamento de exencin por categora especfico para el sector telecomunicaciones en el caso de que se reciba un nmero considerable de notificaciones referentes a acuerdos de cooperacin similares en el sector podra considerar la necesidad de su dictado.[123] En las Directrices, se sealan descriptivamente una serie de acuerdos que caen en la rbita del art. 85 indicando que estos pueden afectar potencialmente el comercio entre Estados Miembros. As se sealan los siguientes acuerdos: 1. Acuerdos horizontales sobre suministro de facilidades terrestres y servicios reservados. 1. Acuerdos sobre precios.[124] 2. Acuerdos sobre otras condiciones de suministro de facilidades[125] 3. Acuerdos sobre la eleccin de las rutas de telecomunicaciones 4. Acuerdos sobre la imposicin de normas tcnicas y de calidad a los servicios suministrados en la red pblica.[126] 5. Acuerdos que contemplan un tratamiento especial para los equipos terminales de los OOTT[127] y de otras compaas en la interconexin o interoperacin de equipos terminales con servicios e instalaciones reservadas. 6. Acuerdos sobre intercambio de informacin.[128] 2. Acuerdos sobre suministro de servicios no reservados y equipo terminal. En el mercado de servicios liberados no solo intervienen las OOTT por lo que los acuerdos generalmente han adoptado forma de participacin entre OOTT y con proveedores de servicios liberalizados como empresas privadas internacionales, empresas de software, medios de comunicacin, etc. 1. Acuerdos entre OOTT. Generalmente consisten en el suministro cada empresa de un servicio de valor aadido, llamados SGRD o servicios gestionados de redes de datos, los que incluyen la gestin del servicio , incorporando el punto nico de compra. Estos acuerdos pueden restringir la competencia entre OOTT y en relacin a terceras empresas.

1. Restricciones entre OOTT. fijacin o recomendacin de precios aplicables a los clientes. establecimiento de especificacin conjunta de productos SGRD, cuotas, la distribucin conjunta y la especificacin de sistemas, lo que equivale a controlar la produccin, los mercados, el desarrollo tcnico y las inversiones. previsin de compra conjunta de soportes fsicos y/o lgicos, lo que supone compartir mercado de suministros. 2. Restricciones sobre terceras empresas. Consisten en impedir o dificultar el acceso de terceros al mercado por medio de:[129] negativa a suministrar instalaciones a terceros proveedores de servicios. aplicacin a terceros de restricciones de uso. favorecer sus ofertas de SGRD frente a los proveedores privados en lo que se refiere a acceso, disponibilidad, calidad y precio de circuitos arrendados, mantenimiento y otros servicios. aplicar subvenciones cruzadas, encareciendo el precio de los servicios bajo monopolio para poder bajar las tarifas de los servicios bajo competencia. Estos acuerdos podrn ser exceptuados por la va del 85.3 siempre que se otorguen ciertas garantas encaminadas a evitar toda restriccin indebida a la competencia en los mercados de servicios de telecomunicaciones. [130] 3. Acuerdos entre OOTT y otros proveedores de servicios Estos acuerdos toman generalmente forma de participacin en una empresa conjunta y son beneficiosos, debiendo evitarse efectos perniciosos para la competencia como por ejemplo que el OOTT discrimine las condiciones de acceso a la red respecto a terceros no contratantes. Desde otro punto de vista la exigencia de participacin para otorgar acceso de red se puede considerar abuso de posicin dominante. [131] 4. Acuerdos entre proveedores de servicios distintos de los OOTT. Se tiende a evitar la fijacin de precios, de cuotas, el reparto de mercados y/o clientela por parte de las empresas. 2. Acuerdos sobre I+D. Estos acuerdos resultan indispensables para el desarrollo tecnolgico europeo, pero a su vez no deben ser un medio para limitar la competencia. Existe un Reglamento de exencin en bloque para este tipo de acuerdos[132]

y los que no caigan bajo su esfera podrn ser notificados a la Comisin para su autorizacin particular. [133]

Artculo 86. Abuso de posicin dominante en el Mercado.

El artculo 86 del TCE prohibe y seala su incompatibilidad con el Mercado Comn de la explotacin abusiva por parte de una o ms empresas de una posicin dominante en el Mercado Comn o en una parte sustancial del mismo en la medida que pueda afectar al comercio entre los Estados Miembros. Los elementos para el anlisis del artculo son: la posicin dominante, la explotacin abusiva, de una o ms empresas y la afectacin al comercio. Si bien el Tratado de Roma diferencia las conductas colusivas de las abusivas, existen casos en que existe un acuerdo que lleva al abuso de posicin dominante de uno de de varios de los acordantes. [134] El concepto de empresas y el de afectacin al comercio[135] son similares a los del artculo 85 por lo que nos remitimos a l, en tanto que veremos los conceptos de posicin dominante y de abuso de ella. La posicin dominante ha sido definida en el caso Hoffman-La Roche como " una situacin de fuerza econmica de la que disfruta una empresa que le da el poder de obstaculizar el mantenimiento de una efectiva competencia sobre el mercado en causa lo que le permite actuar con una considerable independencia frente a sus competidores, sus clientes , y por ltimo frente a los consumidores. Tal posicin a diferencia de lo que ocurre en una situacin de monopolio, no excluye la existencia de cierta competencia pero permite a la empresa que la ocupa, si no determinar, al menos influenciar de forma considerable las condiciones en las que la competencia va a desarrollarse y, en cualquier, comportarse sin tener en consideracin y sin que esta actitud le sea perjudicial." [136] La posicin dominante surge de una comparacin de fuerza entre empresas en un mercado determinado en un instante preciso. Para realizar la comparacin primero debe determinarse el mercado, desde un punto de vista del producto y desde un punto de vista geogrfico. Esta determinacin inicial es de suma importancia puesto que cuanto ms se reduce un mercado mayor es la posibilidad de determinar la existencia de posicin dominante. Respecto al mercado de producto existen tres mecanismos para determinar el mercado: las caractersticas del producto[137], la intercambiabilidad del mismo desde dos criterios, uno llamado de la sustituibilidad funcional [138]y el otro referente a las necesidades del usuario[139], y el tercer mecanismo es el de condicin de oferta y demanda en el mercado. En relacin con la explotacin abusiva de la posicin dominante, existen dos interpretaciones, una clsica y una objetiva. La interpretacin clsica fue expresada por el

Tribunal de las CCEE sealando que el comportamiento de una empresa puede constituir un abuso cuando esa empresa disfruta de una posicin dominante y "su comportamiento obstaculiza por medios diferentes de los que gobiernan una competencia normal basada en las prestaciones de los operadores econmicos el mantenimiento o el desarrollo de la competencia y es susceptible de afectar al comercio entre los Estados miembros"[140] La interpretacin objetiva del abuso no anula sino que completa la interpretacin clsica y fue delineada en el Caso Continental Can. Se puede concluir entonces conceptualizando al abuso como "el comportamiento de una o varias empresas en posicin dominante, que utilizando o no el poder que esa posicin confiere, produce un perjuicio directo a otras empresas y a los consumidores o un perjuicio indirecto al influir en la estructura del mercado y de la competencia y eliminar u obstaculizar el mantenimiento de la competencia existente o su intensificacin". [141] La afectacin al comercio entre Estados se produce por conductas que pueden perjudicar la realizacin de los objetivos de un mercado nico entre los Estados Miembros, aislando los mercados nacionales o modificando la estructura de la competencia en el mercado comn.[142] La Comisin en las Directrices en el Sector Telecomunicaciones ha sealado que en los mercados nacionales los PTTs gozan individual o colectivamente de una posicin dominante para la creacin y explotacin de la red. Y en los casos de servicios donde no existen derechos exclusivos la posicin dominante viene determinada por la cuota de mercado, el progreso tecnolgico, la posesin de informacin sobre los protocolos de acceso o interfaces necesaria para garantizar la interoperabilidad en los soportes lgicos y fsicos. [143] Las acciones judiciales emprendidas por la Comisin al amparo del art. 86 han sido en general para eliminar una variedad de actos anticompetitivos, especialmente la extensin por parte de una empresa de un monopolio ( o dominacin del mercado) sobre mercados de servicios o productos adyacentes. [144] As en el caso CBEM [145]se resolvi " Con arreglo al artculo 86 se comete un abuso cuando, sin necesidad objetiva, una empresa que disfruta de una posicin dominante en un mercado determinado se reserva para si misma o para una empresa de su mismo grupo, una actividad accesoria que podra realizar otra empresa como parte de sus actividades en un mercado vecino, pero separado, siempre que exista la posibilidad de eliminar toda competencia de parte de esta ltima." Por su parte se ha sealado que para la aplicacin del art. 86 no es necesario que la restriccin de la competencia afecte a un servicio que dependa del suministro bajo monopolio. Esto significa que puede haber explotacin abusiva cuando la sociedad afectada por dichos comportamientos no es un proveedor de servicios sino un usuario final que puede quedar en desventaja en el plano de la competencia en el ejercicio de sus propias actividades.[146]

Entre los actos abusivos mas frecuentes la Comisin destaca las restricciones de uso indicando como comportamientos mas frecuentes: 1. Prohibicin impuesta por los OOTT a terceros de a) conectar circuitos privados arrendados por medio de un concentrador, un multiplexor u otros equipos a la red pblica conmutada, y/o b) utilizar circuitos privados arrendados para suministrar servicios, en la medida en que estos servicios no estn reservados, sino abiertos a la competencia. 2. Denegacin por los OOTT del suministro de servicios reservados ( en particular la red y los circuitos arrendados) a terceros. [147] 3. Imposicin de cargas suplementarias u otras condiciones especiales para determinados usos de servicios reservados. 4. Discriminacin en materia de precios o calidad de los servicios suministrados. 5. Subordinacin del suministro del servicio reservado al suministro por los OOTT u otros de equipos terminales que deben conectarse u operar entre si, particularmente mediante imposiciones, presiones, oferta de precios especiales u otras condiciones comerciales respecto del servicio reservado vinculado a los equipos. 6. Subordinacin del suministro del servicio reservado a la conformidad del usuario a cooperar con el prestador del servicio reservado en lo referente a los servicios no reservados que aqul pretenda suministrar a travs de la red. 7. La reserva para si mismo o para otros prestadores de servicios, con vistas al suministro de servicios no reservados, de informacin obtenida en la prestacin del servicio reservado, particularmente la relativa a los usuarios de un servicio reservado y a sus necesidades, reservando para si o para otros suministradores del servicio condiciones mas favorables para el suministro de dicha informacin. [148] 8. Imposicin de servicios no requeridos reservados en el suministro de otros servicios, reservados o no en el caso en que aquellos puedan ser separados de estos. Tambin seala la Comisin como acto abusivo las subvenciones cruzadas resultantes de la subvencin de actividades abiertas a la competencia mediante la transferencia de parte de sus gastos a actividades sujetas a monopolio ya que esta prctica obliga a los usuarios de actividades monoplicas a soportar gastos que no guardan relacin con dichas actividades y permiten a la empresa competir en mercados abiertos. Es por ello que cuando se realiza por un grupo empresario una actividad en rgimen de monopolio y se entra a competir en un mercado abierto se exige la separacin estructural, contable y financiera, creando distintas entidades para la gestin de cada una de estas dos categoras de actividades. [149] Por otra parte, no solo los OOTT pueden incurrir en abusos de posicin dominante; los proveedores de equipos o servicios se apoyan en normas protegidas por derechos de propiedad industrial para asegurar la interconectabilidad de su material informtico. En l.984 IBM se comprometi unilateralmente con la Comisin a suministrar a otros fabricantes la informacin tcnica sobre interfaces necesaria para utilizar productos rivales con la gama de ordenadores ms potentes de IBM, acto seguido la Comisin cerr las investigaciones contra la empresa por posible abuso de posicin dominante. [150] La Comisin ha sealado que resulta muy difcil dar respuesta al problema de como conciliar los derechos de autor de las normas con las exigencias de la competencia. En

cualquier caso, los derechos de autor no pueden utilizarse para restringir la competencia indebidamente.

CONCLUSIONES
1. La informtica y las telecomunicaciones han revolucionado la vida de fines de siglo, permitiendo aumentos de productividad en la economa, fundamentalmente en la industria y en los servicios. 2. El objetivo de la Unin Europea fue hacer llegar los beneficios de las Tecnologas de la Informacin a todos los sectores para evitar una Europa a dos velocidades. 3. Para lograr su objetivo se puso en practica un programa de liberalizacin del mercado de telecomunicaciones ( terminales, servicios e infraestructuras) originariamente en manos de operadores monopolices generalmente empresas u organismos estatales. 4. La liberalizacin del mercado trajo la necesidad de garantizar la libre circulacin de servicios de telecomunicaciones en el Mercado Unico europeo. 5. Para permitir un mercado de telecomunicaciones libre y competitivo tanto la Comisin como el Tribunal de Justicia de la C.E. han hecho uso de las herramientas del Derecho de la Competencia contenidas principalmente en los artculos 85 y 86 del Tratado de Roma.