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MODULO I

PREVIAS

La Seguridad Social colombiana vino a dar sus primeros pasos en el ao de 1946, cuando se crea el INSTITUTO COLOMBIANO DE SEGUROS SOCIALES por medio de la Ley 90 de 26 de diciembre de 1946. Quienes adoptan la fecha del 26 de diciembre de 1946 como la del origen, lo hacen bajo el argumento contundente de haberse dado a la vida jurdica al antiguo ICSS, entidad primera que protegi los seguros de pensiones en sus modalidades de vejez, invalidez, de muerte, enfermedad, maternidad, accidentes y enfermedades profesionales. Vale sealar que el programa de PENSIONES slo surgi en el ao de 1967- a partir del mes de Enero - , cuando entr a regir el DECRETO 3041 que fue expedido en el ao de 1966. En conclusin: la seguridad social colombiana surgi en el ao de 1946 cuando se cre el ICSS.

PRIMERA PARTE DEL MODULO I.

DEFINICIONES DE SEGURIDAD SOCIAL

Se pueden adoptar en lo bsico tres (3) de ellas: una normativa, otra jurisprudencial y una tercera desde la perspectiva de la Ciencia Mdica 1. Una NORMATIVA contenida en el PREAMBULO de la misma Ley 100 de 1993 al expresar que: La Seguridad Social Integral es el conjunto de instituciones, normas y procedimientos, de que disponen la persona y la comunidad para gozar de una calidad de vida, mediante el cumplimiento progresivo de los planes y programas que el Estado y la sociedad desarrollen para proporcionar la cobertura integral de las contingencias, especialmente las que menoscaban la salud y la capacidad econmica, de los habitantes del territorio nacional, con el fin de lograr el bienestar individual y la integracin de la comunidad..

2. Una JURISPRUDENCIAL (Sentencia Unificadora -039 de 1998 de la Corte Constitucional) que reza as: En forma general, se define la Seguridad Social como un conjunto de medidas tomadas por la sociedad y en primer lugar por el Estado, para garantizar todos los cuidados mdicos necesarios, as como para asegurarles los medios de vida en caso de prdida o reduccin importante de los medios de existencia causados por circunstancias no propiamente creadas voluntariamente.. Esta definicin abarca como puede verse a la sociedad en general en la bsqueda de los objetivos de brindarle al hombre la proteccin contra los riesgos de carcter social y contra las distintas cargas familiares, pero tambin incluye al Estado entendido como una institucin organizada para lograr sus objetivos sociales. Debe agregarse que el Estado colombiano tiene FINES ESENCIALES como los de servir a la comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin; facilitar la participacin de todos en las decisiones que los afectan y en la vida econmica, poltica, administrativa y cultural de la Nacin; defender la independencia nacional, mantener la integridad territorial y asegurar la convivencia pacfica y la vigencia de un orden justo. ( Artculo 2.. De la Constitucin Nacional). Es importante tambin mirar a la seguridad social desde el punto de vista de la Ciencia Mdica y para ello es procedente citar lo siguiente: El mdico LUIS FERNANDO PALACIO T., expone la siguiente definicin:
Es la proteccin que la sociedad proporciona a sus miembros, mediante una serie de medidas pblicas, contra las privaciones econmicas y sociales que de otra manera derivaran en la desaparicin o de una fuerte reduccin de sus ingresos como consecuencias de enfermedad, maternidad, accidente de trabajo o enfermedad profesional, desempleo, invalidez, muerte y tambin la proteccin en forma de asistencias mdica y de ayuda a las familias con hijos.

(Texto: Manual de Legislacin en Salud y Seguridad Social. Pgina 53. Edicin personal. Medelln Colombia. 2002).

1.1. PROPOSITO DEL SISTEMA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD

Por PROPOSITO hay que entender el nimo o intencin de hacer o de no hacer algo. Tambin significa el OBJETO, la mira o cosa que se pretende conseguir (Diccionario de la Lengua Espaola. Real Academia Espaola. Vigsima Segunda Edicin. Tomo 8. Pg. 1253. Espasa. Espaa. 2001.). El OBJETO DEL SGSS est contenido en el artculo 1., de la Ley 100 de 1993, cuyo texto es:
El Sistema de Seguridad Social Integral tiene por OBJETO garantizar los derechos irrenunciables de la persona y la comunidad para obtener la calidad de vida acorde con la dignidad humana, mediante la proteccin de las contingencias que la afecten. El Sistema comprende las obligaciones del Estado y la sociedad, las instituciones y los recursos destinados a garantizar la cobertura de las prestaciones de carcter econmico, de salud y servicios complementarios, materia de esta ley, u otras que se incorporen normativamente en el futuro..

(Resaltado por fuera de texto original).

En Colombia surge una NUEVA JUSTICIA SOCIAL con el surgimiento de la Carta poltica de 1991, y de acuerdo a su desarrollo normativo posterior, se le otorgan a los trabajadores nuevas alternativas, unas obligatorias y otras opcionales( como el REGIMEN DE PENSIONES VOLUNTARIAS: artculo 15 numeral 2. de la Ley 100 de 1993, modificado por la Ley 797 de 2003 en su artculo 3. Decreto Reglamentario 692 de 1994, en su artculo 4), y diferentes al Seguro Social obligatorio hasta entonces; creando un SISTEMA fundado en el AHORRO (como el Rgimen de Ahorro Individual en materia de pensiones). Todas estas alternativas novedosas abarcaron tanto a la Salud como a Pensiones, tal como se ha expuesto. No sobra advertir que esa NUEVA JUSTICIA SOCIAL tiene una honda raz en el ESTADO SOCIAL DE DERECHO como se adopt en el artculo 1. De la Carta Suprema Colombia es un Estado Social de Derecho, organizado en forma de
Repblica unitaria, descentralizada, con autonoma de sus entidades territoriales, democrtica, participativa y pluralista, fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del inters general..

Sobre la presencia de la palabra SOCIAL en la frmula del Estado, se expres la Corte Constitucional (T- 406 de 1992 Magistrado Ponente: CIRO ANGARITA BARON), en los siguientes trminos:

Lo primero que debe ser advertido es que el trmino social, ahora agregado a la clsica frmula del Estado de Derecho, no debe ser entendido como una simple muletilla retrica que proporciona un elegante toque de filantropa a la idea tradicional del derecho y del Estado.

Por lo tanto, la INTERPRETACION de la Constitucin tiene que consultar de manera necesaria, los contextos nacionales y extranjeros que dieron fundamento al artculo 1. Constitucional (Sentencia T- 406 de 1992 ya citada). Ahora, el HOMBRE ES UN FIN EN SI MISMO, porque toda finalidad terrena (su existencia, su desarrollo, la generacin de todo su potencial como ser) est referida al ideal de perfeccionamiento (C 221 de 1994 Salvamento de voto).

1.2 PRINCIPIOS DEL SISTEMA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD

Estn contenidos en el artculo 153 de la Ley 100 de 1993. Son los siguientes: 1. EQUIDAD: El sistema general de seguridad social en salud proveer gradualmente servicios de salud de igual calidad a todos los habitantes en Colombia, independiente de su capacidad de pago. Para evitar la discriminacin por capacidad de pago o riesgo, el sistema ofrecer financiamiento especial para aquella poblacin ms pobre y vulnerable, as como mecanismos para evitar la seleccin adversa. 2. OBLIGATORIEDAD: La afiliacin al sistema general de seguridad social en salud es obligatoria para todos los habitantes en Colombia. En consecuencia, corresponde a todo empleador la afiliacin de sus trabajadores a este sistema y del Estado facilitar la afiliacin a quienes carezcan de vnculo con algn empleador o capacidad de pago. 3. PROTECCION INTEGRAL: El sistema general de seguridad social en salud brindar atencin en salud integral am la poblacin en sus fases de educacin, informacin y fomento de la salud y la prevencin, diagnstico, tratamiento y rehabilitacin, en cantidad, oportunidad, calidad y eficiencia de conformidad con lo previsto en el artculo 162 respecto del plan obligatorio de salud.
4. LIBRE ESCOGENCIA: El Sistema General de Seguridad Social en Salud permitir la participacin de diferentes entidades que ofrezcan la administracin y la prestacin de los servicios de salud, bajo las regulaciones y vigilancia del Estado y asegurar a los usuarios libertad en

la escogencia entre las Entidades Promotoras de Salud y las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud, cuando ello sea posible segn las condiciones de oferta de servicios. Quienes atenten contra este mandato se harn acogedores a las sanciones previstas en el artculo 230 de esta Ley. 5. AUTONOMIA DE INSTITUCIONES: Las instituciones prestadoras de servicios de salud tendrn, a partir del tamao y complejidad que reglamente el gobierno, personera jurdica, autonoma administrativa y patrimonio independiente, salvo los casos previstos en la presente Ley. 6. DESCENTRALIZACION ADMINISTRATIVA: La organizacin del Sistema General de Seguridad Social en Salud ser descentralizada y de ella harn parte las direcciones seccionales, distritales y locales de salud. Las instituciones pblicas del orden nacional que participen del sistema adoptarn una estructura organizacional, de gestin y de decisiones tcnicas, administrativas y financieras que fortalezca su operacin descentralizada. 7. PARTICIPACION SOCIAL: El Sistema General de Seguridad Social en Salud estimular la participacin de los usuarios en la organizacin y control de las instituciones del Sistema General de Seguridad Social en Salud y del sistema en su conjunto. El Gobierno Nacional establecer los mecanismos de vigilancia de las comunidades sobre las entidades que conforman el sistema. Ser obligatoria la participacin de los representantes de las comunidades de usuarios en las juntas directivas de las entidades de carcter pblico. 8. CONCERTACION: El sistema propiciar la concertacin de los diversos agentes en todos los niveles y emplear como mecanismo formal para ello a los Consejos Nacional, departamentales, distritales y municipales de Seguridad Social en Salud. 9. CALIDAD: El sistema establecer mecanismos de control a los servicios para garantizar a los usuarios la calidad en la atencin oportuna, personalizada, humanizada, integral, continua y de acuerdo con estndares aceptados en procedimientos y prctica profesional. De acuerdo con la reglamentacin que expida el gobierno, las Instituciones Prestadoras debern estar acreditadas ante las entidades de vigilancia.

En cumplimiento de esa descentralizacin administrativa se tienen unas competencias claras y precisas por cada entidad territorial. As tiene que a la Nacin le corresponde la formulacin de las polticas, los planes y en general, la coordinacin del sector salud, como tambin la de cofinanciar y evaluar los proyectos de inversin en salud que se le presenten, destinando dineros diferentes a los del Sistema General de Participaciones contemplado en la Ley 715 de 2001.

Otras de sus tareas son las de regular ese sector salud y el Sistema general de la seguridad social en salud, aspecto ste del que emana esa fuente sancionatoria de la que est investido el Estado, la de la vigilancia, reglamentacin y distribucin de los recursos dentro del Sistema general de la seguridad social en salud; la de liquidar instituciones que manejan recursos del sector salud por manifiestas anomalas en sus funcionamiento administrativo y cientfico y que de manera previa hayan sido intervenidas con esos fines; como tambin, establecer mecanismos de participacin ciudadana dentro de ese sistema de salud, con miras a la proteccin de los derechos , deberes constitucionales de los ciudadanos, etc. Los departamentos se encuentran investidos de funciones tales como la direccin, coordinacin y vigilancia del sector salud y del mismo sistema general de seguridad social pero para las instituciones que estn dentro del respectivo mbito territorial. As, le corresponde hacer cumplir las normas de carcter general, las estrategias, los programas que formula la Nacin; prestar asistencia tcnica a los municipios de su jurisdiccin, en materia de salud; y la vigilancia de las normas tcnicas, cientficas y administrativas que provengan del Ministerio de Salud (Minproteccin Social); abarcando tambin, las actividades que desarrollen los municipios de su jurisdiccin. Son de su mbito de igual manera, la gestin la prestacin de servicios de salud con subsidios a la oferta dirigidos a la poblacin pobre del respectivo ente territorial, mediante IPS pblicas o privadas ( debera entenderse que propias o por contratacin con privadas.) y la organizacin, direccin y administracin de las IPS que prestan esos servicios en el departamento. A los municipios les compete formular, evaluar los planes y proyectos en salud, cumpliendo las normas de orden nacional y departamental; la gestin del acceso a los servicios de salud para la poblacin del ente territorial; facilitar la participacin ciudadana en materia de salud y de la misma seguridad social en salud; de igual manera, la promocin de planes, proyectos y estrategias en salud con el fin de incluirlas en los planes y programas departamentales. La norma que regula esos asuntos, es la Ley 715 de 2001, cuya transcripcin textual, es la siguiente: () T I T U L O III. SECTOR SALUD. CAPITULO I.

COMPETENCIAS DE LA NACIN EN EL SECTOR SALUD. ARTCULO 42. COMPETENCIAS EN SALUD POR PARTE DE LA NACIN. Corresponde a la Nacin la direccin del sector salud y del Sistema General de Seguridad Social en Salud en el territorio nacional, de acuerdo con la diversidad regional y el ejercicio de las siguientes competencias, sin perjuicio de las asignadas en otras disposiciones: 42.1. Formular las polticas, planes, programas y proyectos de inters nacional para el sector salud y el Sistema General de Seguridad Social en Salud y coordinar su ejecucin, seguimiento y evaluacin. 42.2. Impulsar, coordinar, financiar, cofinanciar y evaluar programas, planes y proyectos de inversin en materia de salud, con recursos diferentes a los del Sistema General de Participaciones. 42.3 Expedir la regulacin para el sector salud y el Sistema General de Seguridad Social en Salud. 42.4. Brindar asesora y asistencia tcnica a los departamentos, distritos y municipios para el desarrollo e implantacin de las polticas, planes, programas y proyectos en salud. 42.5. Definir y aplicar sistemas de evaluacin y control de gestin tcnica, financiera y administrativa a las instituciones que participan en el sector y en el Sistema General de Seguridad Social en Salud; as como divulgar sus resultados, con la participacin de las entidades territoriales. 42.6. <Ver Notas el Editor en relacin con la participacin de las entidades territoriales mencionada en este numeral> Definir, disear, reglamentar, implantar y administrar el Sistema Integral de Informacin en Salud y el Sistema de Vigilancia en Salud Pblica, con la participacin de las entidades territoriales.

- En criterio del editor para la interpretacin de este numeral debe tenerse en cuenta lo dispuesto por el Artculo 34 Literales a), b) y c) de la Ley 1122 de 2007, 'por la cual se hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones', publicada en el Diario Oficial No. 46.506 de 9 de enero de 2007.

El texto original de los literales mencionados es el siguiente:

'ARTCULO 34. SUPERVISIN EN ALGUNAS REAS DE SALUD PBLICA. Corresponde al Instituto Nacional de Vigilancia de Medicamentos y Alimentos, Invima, como autoridad sanitaria nacional, adems de las dispuestas en otras

disposiciones legales, las siguientes:

'a) La evaluacin de factores de riesgo y expedicin de medidas sanitarias relacionadas con alimentos y materias primas para la fabricacin de los mismos;

'b) La competencia exclusiva de la inspeccin, vigilancia y control de la produccin y procesamiento de alimentos, de las plantas de beneficio de animales, de los centros de acopio de leche y de las plantas de procesamiento de leche y sus derivados as como del transporte asociado a estas actividades;

'c) La competencia exclusiva de la inspeccin, vigilancia y control en la inocuidad en la importacin y exportacin de alimentos y materias primas para la produccin de los mismos, en puertos, aeropuertos y pasos fronterizos, sin perjuicio de las competencias que por ley le corresponden al Instituto Colombiano Agropecuario, ICA. Corresponde a los departamentos, distritos y a los municipios de categoras 1 2, 3 y especial, la vigilancia y control sanitario de la distribucin y comercializacin de alimentos y de los establecimientos gastronmicos, as como, del transporte asociado a dichas actividades. Exceptase del presente literal al departamento archipilago de San Andrs, Providencia y Santa Catalina por tener rgimen especial;

'...'

42.7. Reglamentar, distribuir, vigilar y controlar el manejo y la destinacin de los recursos del Sistema General de Participaciones en Salud y del Sistema General de Seguridad Social en Salud, sin perjuicio de las competencias de las entidades territoriales en la materia. 42.8. Establecer los procedimientos y reglas para la intervencin tcnica y/o administrativa de las instituciones que manejan recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud, sea para su liquidacin o administracin a travs de la Superintendencia Nacional de Salud en los trminos que seale el reglamento. El Gobierno Nacional en un trmino mximo de un ao deber expedir la reglamentacin respectiva. 42.9. Establecer las reglas y procedimientos para la liquidacin de instituciones que manejan recursos del sector salud, que sean intervenidas para tal fin. 42.10. Definir en el primer ao de vigencia de la presente ley el Sistema Unico de Habilitacin, el Sistema de Garanta de la Calidad y el Sistema Unico de Acreditacin de Instituciones Prestadoras de Salud, Entidades Promotoras de

Salud y otras Instituciones que manejan recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud. 42.11. Establecer mecanismos y estrategias de participacin social y promover el ejercicio pleno de los deberes y derechos de los ciudadanos en materia de salud. 42.12. Definir las prioridades de la Nacin y de las entidades territoriales en materia de salud pblica y las acciones de obligatorio cumplimiento del Plan de Atencin Bsica (PAB), as como dirigir y coordinar la red nacional de laboratorios de salud pblica, con la participacin de las entidades territoriales. 42.13 Adquirir, distribuir y garantizar el suministro oportuno de los biolgicos del Plan Ampliado de Inmunizaciones (PAI), los insumos crticos para el control de vectores y los medicamentos para el manejo de los esquemas bsicos de las enfermedades transmisibles y de control especial. 42.14. Definir, implantar y evaluar la Poltica de Prestacin de Servicios de Salud. En ejercicio de esta facultad regular la oferta pblica y privada de servicios, estableciendo las normas para controlar su crecimiento, mecanismos para la libre eleccin de prestadores por parte de los usuarios y la garanta de la calidad; as como la promocin de la organizacin de redes de prestacin de servicios de salud, entre otros. 42.15. Establecer, dentro del ao siguiente a la vigencia de la presente ley, el rgimen para la habilitacin de las instituciones prestadoras de servicio de salud en lo relativo a la construccin, remodelacin y la ampliacin o creacin de nuevos servicios en los ya existentes, de acuerdo con la red de prestacin de servicios pblica y privada existente en el mbito del respectivo departamento o distrito, atendiendo criterios de eficiencia, calidad y suficiencia.

Corte Constitucional

- Numeral 15 declarado EXEQUIBLE, por los cargos estudiados, por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-617-02 de 8 de agosto de 2002, Magistrados Ponentes Drs. Alfredo Beltrn Sierra y Jaime Crdoba Trivio.

42.16. Prestar los servicios especializados a travs de las instituciones adscritas: Instituto Nacional de Cancerologa, el Centro Dermatolgico Federico Lleras Acosta y los Sanatorios de Contratacin y Agua de Dios, as como el reconocimiento y pago de los subsidios a la poblacin enferma de Hansen, de conformidad con las disposiciones legales vigentes. La Nacin definir los mecanismos y la organizacin de la red cancerolgica nacional y podr concurrir en su financiacin. Los Sanatorios de Agua de Dios y

Contratacin prestarn los servicios mdicos especializados a los enfermos de Hansen. Los departamentos de Cundinamarca y Santander podrn contratar la atencin especializada para vinculados y lo no contemplado en el POSSubsidiado con los Sanatorios de Agua de Dios y Contratacin. 42.17. Expedir la reglamentacin para el control de la evasin y la elusin de los aportes al Sistema General de Seguridad Social en Salud y las dems rentas complementarias a la participacin para salud que financian este servicio. 42.18. Reglamentar el uso de los recursos destinados por las entidades territoriales para financiar los tribunales seccionales de tica mdica y odontolgica;

Corte Constitucional

- Numeral 15 declarado EXEQUIBLE, por los cargos estudiados, por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-617-02 de 8 de agosto de 2002, Magistrados Ponentes Drs. Alfredo Beltrn Sierra y Jaime Crdoba Trivio.

42.19. Podr concurrir en la financiacin de las inversiones necesarias para la organizacin funcional y administrativa de la red de instituciones prestadoras de servicios de salud a su cargo. 42.20. <Aparte tachado INEXEQUIBLE> Concurrir en la afiliacin de la poblacin pobre al rgimen subsidiado mediante apropiaciones del presupuesto nacional, con un cuarto de punto (0.25) de lo aportado por los afiliados al rgimen contributivo.

Corte Constitucional

- Aparte tachado declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-040-04 de 27 de enero de 2004, Magistrado Ponente Dr. Jaime Crdoba Trivio.

42.21 <Numeral adicionado por el artculo 32 de la Ley 1176 de 2007. El nuevo texto es el siguiente:> Regular y promover el desarrollo del sistema integral de

transporte areo medicalizado y servicios de telemedicina en concordancia con los objetivos de las Leyes 1151 de 2007 artculo 6o, Plan Nacional de Desarrollo 2007-2010 y la Ley 1122 de 2007

- Numeral adicionado por el artculo 32 de la Ley 1176 de 2007, publicada en el Diario Oficial No. 46.854 de 27 de diciembre de 2007.

CAPITULO II. COMPETENCIAS DE LAS ENTIDADES TERRITORIALES EN EL SECTOR SALUD. ARTCULO 43. COMPETENCIAS DE LOS DEPARTAMENTOS EN SALUD. Sin perjuicio de las competencias establecidas en otras disposiciones legales, corresponde a los departamentos, dirigir, coordinar y vigilar el sector salud y el Sistema General de Seguridad Social en Salud en el territorio de su jurisdiccin, atendiendo las disposiciones nacionales sobre la materia. Para tal efecto, se le asignan las siguientes funciones: 43.1. De direccin del sector salud en el mbito departamental. 43.1.1. Formular planes, programas y proyectos para el desarrollo del sector salud y del Sistema General de Seguridad Social en Salud en armona con las disposiciones del orden nacional. 43.1.2. Adoptar, difundir, implantar, ejecutar y evaluar, en el mbito departamental las normas, polticas, estrategias, planes, programas y proyectos del sector salud y del Sistema General de Seguridad Social en Salud, que formule y expida la Nacin o en armona con stas. 43.1.3. Prestar asistencia tcnica y asesora a los municipios e instituciones pblicas que prestan servicios de salud, en su jurisdiccin. 43.1.4. Supervisar y controlar el recaudo y la aplicacin de los recursos propios, los cedidos por la Nacin y los del Sistema General de Participaciones con destinacin especfica para salud, y administrar los recursos del Fondo Departamental de Salud. 43.1.5. Vigilar y controlar el cumplimiento de las polticas y normas tcnicas, cientficas y administrativas que expida el Ministerio de Salud, as como las actividades que desarrollan los municipios de su jurisdiccin, para garantizar e l logro de las metas del sector salud y del Sistema General de Seguridad Social en Salud, sin perjuicio de las funciones de inspeccin y vigilancia atribuidas a las dems autoridades competentes.

43.1.6. Adoptar, implementar, administrar y coordinar la operacin en su territorio del sistema integral de informacin en salud, as como generar y reportar la informacin requerida por el Sistema. 43.1.7. Promover la participacin social y la promocin del ejercicio pleno de los deberes y derechos de los ciudadanos en materia de salud y de seguridad social en salud. 43.1.8. Financiar los tribunales seccionales de tica medica y odontolgica y vigilar la correcta utilizacin de los recursos. 43.1.9. Promover planes, programas, estrategias y proyectos en salud para su inclusin en los planes y programas nacionales. 43.1.10. Ejecutar las acciones inherentes a la atencin en salud de las personas declaradas por va judicial como inimputables por trastorno mental o inmadurez psicolgica, con los recursos nacionales de destinacin especfica que para tal efecto transfiera la Nacin. 43.2. De prestacin de servicios de salud 43.2.1. Gestionar la prestacin de los servicios de salud, de manera oportuna, eficiente y con calidad a la poblacin pobre en lo no cubierto con subsidios a la demanda, que resida en su jurisdiccin, mediante instituciones prestadoras de servicios de salud pblicas o privadas. 43.2.2. Financiar con los recursos propios, si lo considera pertinente, con los recursos asignados por concepto de participaciones y dems recursos cedidos, la prestacin de servicios de salud a la poblacin pobre en lo no cubierto con subsidios a la demanda y los servicios de salud mental. 43.2.3. Adoptar, difundir, implantar, ejecutar y evaluar la Poltica de Prestacin de Servicios de Salud, formulada por la Nacin. 43.2.4. Organizar, dirigir, coordinar y administrar la red de Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud pblicas en el departamento. 43.2.5. Concurrir en la financiacin de las inversiones necesarias para la organizacin funcional y administrativa de la red de instituciones prestadoras de servicios de salud a su cargo. 43.2.6. Efectuar en su jurisdiccin el registro de los prestadores pblicos y privados de servicios de salud, recibir la declaracin de requisitos esenciales para la prestacin de los servicios y adelantar la vigilancia y el control correspondiente. 43.2.7. Preparar el plan bienal de inversiones pblicas en salud, en el cual se incluirn las destinadas a infraestructura, dotacin y equipos, de acuerdo con la Poltica de Prestacin de Servicios de Salud.

43.2.8. Vigilar el cumplimiento de las normas tcnicas dictadas por la Nacin para la construccin de obras civiles, dotaciones bsicas y mantenimiento integral de las instituciones prestadoras de servicios de salud y de los centros de bienestar de anciano. 43.3. De Salud Pblica

- Para la interpretacin de este Artculo el editor sugiere tener en cuenta lo dispuesto por el Artculo 40 de la Ley 812 de 2003, 'Por la cual se aprueba el Plan Nacional de Desarrollo 2003-2006, hacia un Estado comunitario', publicada en el Diario Oficial No. 45.231 de 27 de junio de 2003.

El Artculo 40 mencionado en su versin original establece:

'ARTICULO 40. DE LA GESTIN EN LA SALUD PBLICA. La Direccin del Ente Territorial asumir la gestin de la salud pblica desarrollando el sistema de monitoreo y evaluacin del estado de salud, y la formulacin de la poltica local, para el logro de las metas prioritarias en salud pblica definidas por el Ministerio de Proteccin Social, de conformidad con la Ley 715 de 2001.

PARGRAFO. Para contribuir al desarrollo de una gestin efectiva en salud, se fortalecern los Consejos Territoriales de Seguridad Social en Salud en el ejercicio de control social y dems funciones asignadas por la ley.'

43.3.1. Adoptar, difundir, implantar y ejecutar la poltica de salud pblica formulada por la Nacin. 43.3.2. Garantizar la financiacin y la prestacin de los servicios de laboratorio de salud pblica directamente o por contratacin. 43.3.3. Establecer la situacin de salud en el departamento y propender por su mejoramiento. 43.3.4. Formular y ejecutar el Plan de Atencin Bsica departamental. 43.3.5. Monitorear y evaluar la ejecucin de los planes y acciones en salud pblica de los municipios de su jurisdiccin. 43.3.6. Dirigir y controlar dentro de su jurisdiccin el Sistema de Vigilancia en Salud Pblica.

43.3.7. Vigilar y controlar, en coordinacin con el Instituto Nacional para la Vigilancia de Medicamentos y Alimentos, Invima, y el Fondo Nacional de Estupefacientes, la produccin, expendio, comercializacin y distribucin de medicamentos, incluyendo aquellos que causen dependencia o efectos psicoactivos potencialmente dainos para la salud y sustancias potencialmente txicas. 43.3.8. <Ver Notas del Editor> Ejecutar las acciones de inspeccin, vigilancia y control de los factores de riesgo del ambiente que afectan la salud humana, y de control de vectores y zoonosis de competencia del sector salud, en coordinacin con las autoridades ambientales, en los corregimientos departamentales y en los municipios de categoras 4a., 5a. y 6a. de su jurisdiccin.

- En criterio del editor para la interpretacin de este numeral debe tenerse en cuenta lo dispuesto por el Artculo 34 Literales a), b) y c) de la Ley 1122 de 2007, 'por la cual se hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones', publicada en el Diario Oficial No. 46.506 de 9 de enero de 2007.

El texto original de los literales mencionados es el siguiente:

'ARTCULO 34. SUPERVISIN EN ALGUNAS REAS DE SALUD PBLICA. Corresponde al Instituto Nacional de Vigilancia de Medicamentos y Alimentos, Invima, como autoridad sanitaria nacional, adems de las dispuestas en otras disposiciones legales, las siguientes:

'a) La evaluacin de factores de riesgo y expedicin de medidas sanitarias relacionadas con alimentos y materias primas para la fabricacin de los mismos;

'b) La competencia exclusiva de la inspeccin, vigilancia y control de la produccin y procesamiento de alimentos, de las plantas de beneficio de animales, de los centros de acopio de leche y de las plantas de procesamiento de leche y sus derivados as como del transporte asociado a estas actividades;

'c) La competencia exclusiva de la inspeccin, vigilancia y control en la inocuidad en la importacin y exportacin de alimentos y materias primas para la produccin de los mismos, en puertos, aeropuertos y pasos fronterizos, sin perjuicio de las competencias que por ley le corresponden al Instituto Colombiano Agropecuario, ICA. Corresponde a los departamentos, distritos y a los municipios de categoras 1 2, 3 y especial, la vigilancia y control sanitario de la distribucin y comercializacin de alimentos y de los establecimientos gastronmicos, as como, del transporte asociado a dichas

actividades. Exceptase del presente literal al departamento archipilago de San Andrs, Providencia y Santa Catalina por tener rgimen especial;

'...'

43.3.9. Coordinar, supervisar y controlar las acciones de salud pblica que realicen en su jurisdiccin las Entidades Promotoras de Salud, las dems entidades que administran el rgimen subsidiado, las entidades transformadas y adaptadas y aquellas que hacen parte de los regmenes especiales, as como las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud e instituciones relacionadas. 43.4. De Aseguramiento de la Poblacin al Sistema General de Seguridad Social en Salud 43.4.1. Ejercer en su jurisdiccin la vigilancia y el control del aseguramiento en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y en los regmenes de excepcin definidos en la Ley 100 de 1993. 43.4.2. En el caso de los nuevos departamentos creados por la Constitucin de 1991, administrar los recursos financieros del Sistema General de Participaciones en Salud destinados a financiar la afiliacin al Rgimen Subsidiado de la poblacin pobre y vulnerable de los corregimientos departamentales, as como identificar y seleccionar los beneficiarios del subsidio y contratar su aseguramiento. ARTCULO 44. COMPETENCIAS DE LOS MUNICIPIOS. Corresponde a los municipios dirigir y coordinar el sector salud y el Sistema General de Seguridad Social en Salud en el mbito de su jurisdiccin, para lo cual cumplirn las siguientes funciones, sin perjuicio de las asignadas en otras disposiciones: 44.1. De direccin del sector en el mbito municipal: 44.1.1. Formular, ejecutar y evaluar planes, programas y proyectos en salud, en armona con las polticas y disposiciones del orden nacional y departamental. 44.1.2. Gestionar el recaudo, flujo y ejecucin de los recursos con destinacin especfica para salud del municipio, y administrar los recursos del Fondo Local de Salud. 44.1.3. Gestionar y supervisar el acceso a la prestacin de los servicios de salud para la poblacin de su jurisdiccin. 44.1.4. Impulsar mecanismos para la adecuada participacin social y el ejercicio pleno de los deberes y derechos de los ciudadanos en materia de salud y de seguridad social en salud.

44.1.5. Adoptar, administrar e implementar el sistema integral de informacin en salud, as como generar y reportar la informacin requerida por el Sistema. 44.1.6. Promover planes, programas, estrategias y proyectos en salud y seguridad social en salud para su inclusin en los planes y programas departamentales y nacionales. 44.1.7 <Numeral adicionado por el artculo 33 de la Ley 1176 de 2007. El nuevo texto es el siguiente:> Coordinar con la organizacin que agremia nacionalmente los municipios colombianos, la integracin de la red local de salud con el sistema integral de transporte areo medicalizado y servicios de telemedicina en concordancia con los objetivos de las Leyes 1151 de 2007 artculo 6o, Plan Nacional de Desarrollo 2007-2010 y la Ley 1122 de 2007.

- Numeral adicionado por el artculo 33 de la Ley 1176 de 2007, publicada en el Diario Oficial No. 46.854 de 27 de diciembre de 2007.

44.2. De aseguramiento de la poblacin al Sistema General de Seguridad Social en Salud 44.2.1. Financiar y cofinanciar la afiliacin al Rgimen Subsidiado de la poblacin pobre y vulnerable y ejecutar eficientemente los recursos destinados a tal fin. 44.2.2. Identificar a la poblacin pobre y vulnerable en su jurisdiccin y seleccionar a los beneficiarios del Rgimen Subsidiado, atendiendo las disposiciones que regulan la materia. 44.2.3. Celebrar contratos para el aseguramiento en el Rgimen Subsidiado de la poblacin pobre y vulnerable y realizar el seguimiento y control directamente o por medio de interventoras. 44.2.4. Promover en su jurisdiccin la afiliacin al Rgimen Contributivo del Sistema General de Seguridad Social en Salud de las personas con capacidad de pago y evitar la evasin y elusin de aportes. 44.3. De Salud Pblica 44.3.1. Adoptar, implementar y adaptar las polticas y planes en salud pblica de conformidad con las disposiciones del orden nacional y departamental, as como formular, ejecutar y evaluar el Plan de Atencin Bsica municipal. 44.3.2. Establecer la situacin de salud en el municipio y propender por el mejoramiento de las condiciones determinantes de dicha situacin. De igual forma, promover la coordinacin, cooperacin e integracin funcional de los

diferentes sectores para la formulacin y ejecucin de los planes, programas y proyectos en salud pblica en su mbito territorial. 44.3.3. Adems de las funciones antes sealadas, los distritos y municipios de categora especial, 1o., 2o. y 3o., debern ejercer las siguientes competencias de inspeccin, vigilancia y control de factores de riesgo que afecten la salud humana presentes en el ambiente, en coordinacin con las autoridades ambientales. 44.3.3.1. <Ver Notas del Editor> Vigilar y controlar en su jurisdiccin, la calidad, produccin, comercializacin y distribucin de alimentos para consumo humano, con prioridad en los de alto riesgo epidemiolgico, as como los de materia prima para consumo animal que representen riesgo para la salud humana.

- En criterio del editor para la interpretacin de este numeral debe tenerse en cuenta lo dispuesto por el Artculo 34 Literales a), b) y c) de la Ley 1122 de 2007, 'por la cual se hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones', publicada en el Diario Oficial No. 46.506 de 9 de enero de 2007.

El texto original de los literales mencionados es el siguiente:

'ARTCULO 34. SUPERVISIN EN ALGUNAS REAS DE SALUD PBLICA. Corresponde al Instituto Nacional de Vigilancia de Medicamentos y Alimentos, Invima, como autoridad sanitaria nacional, adems de las dispuestas en otras disposiciones legales, las siguientes:

'a) La evaluacin de factores de riesgo y expedicin de medidas sanitarias relacionadas con alimentos y materias primas para la fabricacin de los mismos;

'b) La competencia exclusiva de la inspeccin, vigilancia y control de la produccin y procesamiento de alimentos, de las plantas de beneficio de animales, de los centros de acopio de leche y de las plantas de procesamiento de leche y sus derivados as como del transporte asociado a estas actividades;

'c) La competencia exclusiva de la inspeccin, vigilancia y control en la inocuidad en la importacin y exportacin de alimentos y materias primas para la produccin de los mismos, en puertos, aeropuertos y pasos fronterizos, sin perjuicio de las competencias que por ley le corresponden al Instituto Colombiano Agropecuario, ICA. Corresponde a los departamentos, distritos y a los municipios de categoras 1 2, 3 y especial, la

vigilancia y control sanitario de la distribucin y comercializacin de alimentos y de los establecimientos gastronmicos, as como, del transporte asociado a dichas actividades. Exceptase del presente literal al departamento archipilago de San Andrs, Providencia y Santa Catalina por tener rgimen especial;

'...'

44.3.3.2. Vigilar las condiciones ambientales que afectan la salud y el bienestar de la poblacin generadas por ruido, tenencia de animales domsticos, basuras y olores, entre otros. 44.3.3.3. Vigilar en su jurisdiccin, la calidad del agua para consumo humano; la recoleccin, transporte y disposicin final de residuos slidos; manejo y disposicin final de radiaciones ionizantes, excretas, residuos lquidos y aguas servidas; as como la calidad del aire. Para tal efecto, coordinar con las autoridades competentes las acciones de control a que haya lugar. 44.3.4. <Ver Notas del Editor> Formular y ejecutar las acciones de promocin, prevencin, vigilancia y control de vectores y zoonosis.

- En criterio del editor para la interpretacin de este numeral debe tenerse en cuenta lo dispuesto por el Artculo 34 Literales a), b) y c) de la Ley 1122 de 2007, 'por la cual se hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones', publicada en el Diario Oficial No. 46.506 de 9 de enero de 2007.

El texto original de los literales mencionados es el siguiente:

'ARTCULO 34. SUPERVISIN EN ALGUNAS REAS DE SALUD PBLICA. Corresponde al Instituto Nacional de Vigilancia de Medicamentos y Alimentos, Invima, como autoridad sanitaria nacional, adems de las dispuestas en otras disposiciones legales, las siguientes:

'a) La evaluacin de factores de riesgo y expedicin de medidas sanitarias relacionadas con alimentos y materias primas para la fabricacin de los mismos;

'b) La competencia exclusiva de la inspeccin, vigilancia y control de la produccin y procesamiento de alimentos, de las plantas de beneficio de animales, de los centros de acopio de leche y de las plantas de procesamiento de leche y sus derivados as como del transporte asociado a estas actividades;

'c) La competencia exclusiva de la inspeccin, vigilancia y control en la inocuidad en la importacin y exportacin de alimentos y materias primas para la produccin de los mismos, en puertos, aeropuertos y pasos fronterizos, sin perjuicio de las competencias que por ley le corresponden al Instituto Colombiano Agropecuario, ICA. Corresponde a los departamentos, distritos y a los municipios de categoras 1 2, 3 y especial, la vigilancia y control sanitario de la distribucin y comercializacin de alimentos y de los establecimientos gastronmicos, as como, del transporte asociado a dichas actividades. Exceptase del presente literal al departamento archipilago de San Andrs, Providencia y Santa Catalina por tener rgimen especial;

'...'

44.3.5. <Ver Notas del Editor> Ejercer vigilancia y control sanitario en su jurisdiccin, sobre los factores de riesgo para la salud, en los establecimientos y espacios que puedan generar riesgos para la poblacin, tales como establecimientos educativos, hospitales, crceles, cuarteles, albergues, guarderas, ancianatos, puertos, aeropuertos y terminales terrestres, transporte pblico, piscinas, estadios, coliseos, gimnasios, bares, tabernas, supermercados y similares, plazas de mercado, de abasto pblico y plantas de sacrificio de animales, entre otros.

- En criterio del editor para la interpretacin de este numeral debe tenerse en cuenta lo dispuesto por el Artculo 34 Literales a), b) y c) de la Ley 1122 de 2007, 'por la cual se hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones', publicada en el Diario Oficial No. 46.506 de 9 de enero de 2007.

El texto original de los literales mencionados es el siguiente:

'ARTCULO 34. SUPERVISIN EN ALGUNAS REAS DE SALUD PBLICA. Corresponde al Instituto Nacional de Vigilancia de Medicamentos y Alimentos,

Invima, como autoridad sanitaria nacional, adems de las dispuestas en otras disposiciones legales, las siguientes:

'a) La evaluacin de factores de riesgo y expedicin de medidas sanitarias relacionadas con alimentos y materias primas para la fabricacin de los mismos;

'b) La competencia exclusiva de la inspeccin, vigilancia y control de la produccin y procesamiento de alimentos, de las plantas de beneficio de animales, de los centros de acopio de leche y de las plantas de procesamiento de leche y sus derivados as como del transporte asociado a estas actividades;

'c) La competencia exclusiva de la inspeccin, vigilancia y control en la inocuidad en la importacin y exportacin de alimentos y materias primas para la produccin de los mismos, en puertos, aeropuertos y pasos fronterizos, sin perjuicio de las competencias que por ley le corresponden al Instituto Colombiano Agropecuario, ICA. Corresponde a los departamentos, distritos y a los municipios de categoras 1 2, 3 y especial, la vigilancia y control sanitario de la distribucin y comercializacin de alimentos y de los establecimientos gastronmicos, as como, del transporte asociado a dichas actividades. Exceptase del presente literal al departamento archipilago de San Andrs, Providencia y Santa Catalina por tener rgimen especial;

'...'

44.3.6. Cumplir y hacer cumplir en su jurisdiccin las normas de orden sanitario previstas en la Ley 9a. de 1979 y su reglamentacin o las que la modifiquen, adicionen o sustituyan. PARGRAFO. Los municipios certificados a 31 de julio de 2001 que hayan asumido la prestacin de los servicios de salud, podrn continuar hacindolo, si cumplen con la reglamentacin que se establezca dentro del ao siguiente a la expedicin de la presente ley. Ningn municipio podr asumir directamente nuevos servicios de salud ni ampliar los existentes y estn obligados a articularse a la red departamental. ARTCULO 45. COMPETENCIAS EN SALUD POR PARTE DE LOS DISTRITOS. <Ver Notas del Editor> Los distritos tendrn las mismas competencias que los municipios y departamentos, excepto aquellas que correspondan a la funcin de intermediacin entre los municipios y la Nacin. La prestacin de los servicios de salud en los distritos de Barranquilla, Cartagena y Santa Marta se articular a la red de prestacin de servicios de

salud de los respectivos departamentos. En los mencionados distritos, el laboratorio departamental de salud pblica cumplir igualmente con las funciones de laboratorio distrital. PARGRAFO. <Pargrafo adicionado por el artculo 26 de la Ley 1176 de 2007. El nuevo texto es el siguiente:> Los distritos y municipios que no hayan asumido la prestacin de los servicios de salud, podrn hacerlo si cumplen con la reglamentacin que para el efecto expida el Gobierno, y tendrn el plazo definido por este.

- Pargro adicionado por el artculo 26 de la Ley 1176 de 2007, publicada en el Diario Oficial No. 46.854 de 27 de diciembre de 2007.

- En criterio del editor para la interpretacin de este numeral debe tenerse en cuenta lo dispuesto por el Artculo 34 Literales a), b) y c) de la Ley 1122 de 2007, 'por la cual se hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones', publicada en el Diario Oficial No. 46.506 de 9 de enero de 2007.

El texto original de los literales mencionados es el siguiente:

'ARTCULO 34. SUPERVISIN EN ALGUNAS REAS DE SALUD PBLICA. Corresponde al Instituto Nacional de Vigilancia de Medicamentos y Alimentos, Invima, como autoridad sanitaria nacional, adems de las dispuestas en otras disposiciones legales, las siguientes:

'a) La evaluacin de factores de riesgo y expedicin de medidas sanitarias relacionadas con alimentos y materias primas para la fabricacin de los mismos;

'b) La competencia exclusiva de la inspeccin, vigilancia y control de la produccin y procesamiento de alimentos, de las plantas de beneficio de animales, de los centros de acopio de leche y de las plantas de procesamiento de leche y sus derivados as como del transporte asociado a estas actividades;

'c) La competencia exclusiva de la inspeccin, vigilancia y control en la inocuidad en la importacin y exportacin de alimentos y materias primas para la produccin de los

mismos, en puertos, aeropuertos y pasos fronterizos, sin perjuicio de las competencias que por ley le corresponden al Instituto Colombiano Agropecuario, ICA. Corresponde a los departamentos, distritos y a los municipios de categoras 1 2, 3 y especial, la vigilancia y control sanitario de la distribucin y comercializacin de alimentos y de los establecimientos gastronmicos, as como, del transporte asociado a dichas actividades. Exceptase del presente literal al departamento archipilago de San Andrs, Providencia y Santa Catalina por tener rgimen especial;

'...'

ARTCULO 46. COMPETENCIAS EN SALUD PBLICA. <Ver Notas del Editor> La gestin en salud pblica es funcin esencial del Estado y para tal fin la Nacin y las entidades territoriales concurrirn en su ejecucin en los trminos sealados en la presente ley. Las entidades territoriales tendrn a su cargo la ejecucin de las acciones de salud pblica en la promocin y prevencin dirigidas a la poblacin de su jurisdiccin. Los distritos y municipios asumirn las acciones de promocin y prevencin, que incluyen aquellas que a la fecha de entrar en vigencia la presente ley, hacan parte del Plan Obligatorio de Salud Subsidiado. Para tal fin, los recursos que financiaban estas acciones, se descontarn de la Unidad de Pago por Capitacin del Rgimen Subsidiado, en la proporcin que defina el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud, con el fin de financiar estas acciones. Exceptase de lo anterior, a las Administradoras del Rgimen Subsidiado Indgenas y a las Entidades Promotoras de Salud Indgenas.

- En criterio del editor para la interpretacin de este numeral debe tenerse en cuenta lo dispuesto por el Artculo 34 Literales a), b) y c) de la Ley 1122 de 2007, 'por la cual se hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones', publicada en el Diario Oficial No. 46.506 de 9 de enero de 2007.

El texto original de los literales mencionados es el siguiente:

'ARTCULO 34. SUPERVISIN EN ALGUNAS REAS DE SALUD PBLICA. Corresponde al Instituto Nacional de Vigilancia de Medicamentos y Alimentos, Invima, como autoridad sanitaria nacional, adems de las dispuestas en otras disposiciones legales, las siguientes:

'a) La evaluacin de factores de riesgo y expedicin de medidas sanitarias relacionadas con alimentos y materias primas para la fabricacin de los mismos;

'b) La competencia exclusiva de la inspeccin, vigilancia y control de la produccin y procesamiento de alimentos, de las plantas de beneficio de animales, de los centros de acopio de leche y de las plantas de procesamiento de leche y sus derivados as como del transporte asociado a estas actividades;

'c) La competencia exclusiva de la inspeccin, vigilancia y control en la inocuidad en la importacin y exportacin de alimentos y materias primas para la produccin de los mismos, en puertos, aeropuertos y pasos fronterizos, sin perjuicio de las competencias que por ley le corresponden al Instituto Colombiano Agropecuario, ICA. Corresponde a los departamentos, distritos y a los municipios de categoras 1 2, 3 y especial, la vigilancia y control sanitario de la distribucin y comercializacin de alimentos y de los establecimientos gastronmicos, as como, del transporte asociado a dichas actividades. Exceptase del presente literal al departamento archipilago de San Andrs, Providencia y Santa Catalina por tener rgimen especial;

'...'

Corte Constitucional

- Mediante Sentencia C-915-02 de 29 de octubre de 2002, Magistrado Ponente Dr. Alvaro Tafur Galvis, la Corte Constitucional declar estese a lo resuelto en la Sentencia C-791-02 .

- Inciso declarado CONDICIONALMENTE EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-791-02 de 24 de septiembre de 2002, Magistrado Ponente Dr. Eduardo Montealegre Lynett, 'bajo el entendido que mientras el legislador no seale los criterios especficos, la proporcin de la UPC - S que fije el CNSSS para las entidades territoriales debe ser fijada de acuerdo a las competencias transferidas, sin que en ningn caso ellas reciban un monto inferior al cincuenta por ciento (50%) de los recursos destinados para las actividades de promocin y prevencin en salud'.

Los municipios y distritos debern elaborar e incorporar al Plan de Atencin Bsica las acciones sealadas en el presente artculo, el cual deber ser elaborado con la participacin de la comunidad y bajo la direccin del Consejo Territorial de Seguridad Social en Salud. A partir del ao 2003, sin la existencia de este plan estos recursos se girarn directamente al departamento para su administracin. Igual ocurrir cuando la evaluacin de la ejecucin del plan no sea satisfactoria. La prestacin de estas acciones se contratar prioritariamente con las instituciones prestadoras de servicios de salud pblicas vinculadas a la entidad territorial, de acuerdo con su capacidad tcnica y operativa. El Ministerio de Salud evaluar la ejecucin de las disposiciones de este artculo tres aos despus de su vigencia y en ese plazo presentar un informe al Congreso y propondr las modificaciones que se consideren necesarias. (..).

1. 3 COMPONENTES O CONFORMACION DEL SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL INTEGRAL

Son de acuerdo con el artculo 8 de la Ley 100 de 1993 los REGIMENES GENERALES DE PENSIONES, SALUD, RIESGOS PROFESIONALES Y LOS SERVICIOS SOCIALES COMPLEMENTARIOS que se definen en la ley. EL SISTEMA GENERAL DE PENSIONES tiene por OBJETO (Ver el artculo 10 de la Ley 100 de 1993) garantizar a la poblacin, el amparo contra las contingencias derivadas de la vejez, la invalidez y la muerte a travs del reconocimiento de las pensiones y prestaciones econmicas como auxilio funerario, as como tambin propender por la ampliacin progresiva de cobertura a los segmentos de poblacin no cubiertos con un sistema de pensiones. El OBJETIVO (u OBJETO) del SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD es regular el SERVICIO PUBLICO ESENCIAL de salud y crear condiciones de acceso en toda la poblacin al servicio en todos los niveles de atencin, como los servicios de promocin, proteccin y recuperacin de la salud perdida por la presencia de toda clase de enfermedades y el pago de prestaciones econmicas, como incapacidades, licencias de maternidad (Ley 50 de 1990) y paternidad ( ley 755 de 2002), auxilio funerario ( artculo 51 Ley 100 de 1993).

Los OBJETIVOS u OBJETOS del SISTEMA GENERAL DE RIESGOS PROFESIONALES, los trae el artculo 2 del Decreto 1295 de 1994. Ellos son:

1. Establecer las actividades de promocin y prevencin tendientes a mejorar las condiciones de trabajo y salud de la poblacin trabajadora, protegindola contra los riesgos derivados de la organizacin del trabajo que puedan afectar la salud individual o colectiva en los lugares del trabajo tales como los fsicos, qumicos, biolgicos, ergonmicos, sicosociales, de saneamiento y de seguridad; 2. Fijar las prestaciones de atencin de la salud de los trabajadores y las prestaciones econmicas por incapacidad temporal a que haya lugar frente a las contingencias de accidente de trabajo y enfermedad profesional; 3. Reconocer y pagar a los afiliados las prestaciones econmicas por incapacidad permanente parcial o invalidez, que se deriven de las contingencias de accidente de trabajo o enfermedad profesional y muerte de origen profesional, y 4. Fortalecer las actividades tendientes a establecer el origen de los accidentes de trabajo y las enfermedades profesionales y el control de riesgos ocupacionales.

Los OBJETIVOS del SGSSS los trae la Ley en su artculo 6, as:

1. Garantizar las prestaciones econmicas y de salud a quienes tienen una relacin laboral o capacidad econmica suficiente para afiliarse al sistema. 2. Garantizar la prestacin de los servicios sociales complementarios en los trminos de la presente ley. 3. Garantizar la ampliacin de cobertura hasta lograr que toda la poblacin acceda al sistema, mediante mecanismos que en desarrollo del principio constitucional de la solidaridad, permitan que sectores sin la capacidad econmica suficiente como campesinos, indgenas y trabajadores independientes, artistas, deportistas, madres comunitarias, accedan al sistema y al otorgamiento de las prestaciones en forma integral. El Sistema de Seguridad Social Integral est instituido para unificar la normatividad y la planeacin de la seguridad social, as como para coordinar a

las entidades prestatarias de las mismas, para obtener las finalidades propuestas en la presente ley.

1. 4 CARACTERISTICAS DEL SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD

Estn contenidas en el artculo 156 de la Ley de Seguridad Social o Ley 100 de 1993. Son las siguientes: El Sistema General de Seguridad Social en Salud tendr las siguientes caractersticas: a) El Gobierno Nacional dirigir, orientar, regular, controlar y vigilar el servicio pblico esencial de salud que constituye el Sistema General de Seguridad Social en Salud; b) Todos los habitantes en Colombia debern estar afiliados al Sistema General de Seguridad Social en Salud, previo el pago de la cotizacin reglamentaria o a travs del subsidio que se financiar con recursos fiscales, de solidaridad y los ingresos propios de los entes territoriales; c) Todos los afiliados al Sistema General de Seguridad Social en Salud recibirn un Plan Integral de proteccin de la salud, con atencin preventiva, mdico-quirrgica y medicamentos esenciales, que ser denominado el Plan Obligatorio de Salud; d) El recaudo de las cotizaciones ser responsabilidad del Sistema General de Seguridad Social-Fondo de Solidaridad y Garanta, quien delegar en lo pertinente esta funcin en las Entidades Promotoras de Salud; e) Las Entidades Promotoras de Salud tendrn a cargo la afiliacin de los usuarios y la administracin de la prestacin de los servicios de las Instituciones Prestadoras. Ellas estn en la obligacin de suministrar, dentro de los lmites establecidos en el numeral 5 del artculo 180, a cualquier persona que desee afiliarse y pague la cotizacin o tenga el subsidio correspondiente, el Plan Obligatorio de Salud, en los trminos que reglamente el gobierno; f) Por cada persona afiliada y beneficiaria, la Entidad Promotora de Salud recibir una Unidad de Pago por Capitacin - UPC - que ser establecida peridicamente por el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud; g) Los afiliados al sistema elegirn libremente la Entidad Promotora de Salud, dentro de las condiciones de la presente Ley. As mismo, escogern las instituciones prestadoras de servicios y/o los profesionales adscritos o con

vinculacin laboral a la Entidad Promotora de Salud, dentro de las opciones por ella ofrecidas. h) Los afiliados podrn conformar alianzas o asociaciones de usuarios que los representarn ante las Entidades Promotoras de Salud y las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud; i) Las Instituciones Prestadoras de Salud son entidades oficiales, mixtas, privadas, comunitarias y solidarias, organizadas para la prestacin de los servicios de salud a los afiliados del Sistema General de Seguridad Social en Salud, dentro de las Entidades Promotoras de Salud o fuera de ellas. El Estado podr establecer mecanismos para el fomento de estas organizaciones y abrir lneas de crdito para la organizacin de grupos de prctica profesional y para las Instituciones Prestadoras de Servicios de tipo comunitario y Solidario; NOTA MARGINAL: Por sentencia de la Corte Constitucional C- 616 de 13 de junio de 2001 donde actu como Magistrado Ponente el doctor RODRIGO ESCOBAR GIL, de declar exequible; es decir, ajustado a la Carta Constitucional, el aparte que se subraya del artculo j) Con el objeto de asegurar el ingreso de toda la poblacin al Sistema en condiciones equitativas, existir un rgimen subsidiado para los ms pobres y vulnerables que se financiar con aportes fiscales de la Nacin, de los departamentos, los distritos y los municipios, el Fondo de Solidaridad y Garanta y recursos de los afiliados en la medida de su capacidad; k) Las Entidades Promotoras de Salud podrn prestar servicios directos a sus afiliados por medio de sus propias Instituciones Prestadoras de Salud, o contratar con Instituciones Prestadoras y profesionales independientes o con grupos de prctica profesional, debidamente constituidos; NOTA MARGINAL: En la sentencia de la Corte Constitucional nmero C 616 de 13 de junio de 2001, se declar ajustado a la Constitucin el apartado que se resalta en el artculo. l) Existir un Fondo de Solidaridad y Garanta que tendr por objeto, de acuerdo con las disposiciones de esta ley, garantizar la compensacin entre personas de distintos ingresos y riesgos y la solidaridad del Sistema General de Seguridad Social en Salud, cubrir los riesgos catastrficos y los accidentes de trnsito y dems funciones complementarias sealadas en esta Ley; m) El Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud a que hacen referencia los artculos 171 y 172 de esta ley, es el organismo de concertacin entre los diferentes integrantes del sistema general de seguridad social en salud. Sus decisiones sern obligatorias, podrn ser revisadas peridicamente por el mismo consejo y debern ser adoptadas por el Gobierno Nacional.

NOTA MARGINAL: Todo El aparte m) de este artculo est por fuera de la normatividad de la seguridad social en salud, al ser declarado INEXEQUIBLE por medio de la sentencia de la Corte Constitucional nmero C 663 de 1996 en la que actu como Magistrado Ponente, el doctor JOSE GREGORIO HERNANDEZ GALINDO; al disponerse ESTARSE A LO RESUELTO POR LA CORTE EN LA SENTENCIA C- 577 DE 1995 (Esta sentencia es del 4 de diciembre de 1995). n) Las entidades territoriales, con cargo a los fondos seccionales y locales de salud cumplirn, de conformidad con la Ley 60 de 1993 y las disposiciones de la presente ley, la financiacin al subsidio a la demanda all dispuesta y en los trminos previstos en la presente Ley, o) Las entidades territoriales celebrarn convenios con las Entidades Promotoras de Salud para la administracin de la prestacin de los servicios de salud propios del rgimen subsidiado de que trata la presente Ley. Se financiarn con cargo a los recursos destinados al sector salud en cada entidad territorial, bien se trate de recursos cedidos, participaciones o propios, o de los recursos previstos para el Fondo de Solidaridad y Garanta. Corresponde a los particulares aportar en proporcin a su capacidad socioeconmica en los trminos y bajo las condiciones previstas en la presente Ley; p) La Nacin y las entidades territoriales, a travs de las instituciones hospitalarias pblicas o privadas en todos los niveles de atencin que tengan contrato de prestacin de servicios con l para este efecto, garantizarn el acceso al servicio que ellas prestan a quienes no estn amparados por el Sistema General de Seguridad Social en Salud, hasta cuando ste logre la cobertura universal.

COMISION DE REGULACION EN SALUD CRES CREACION Y SU REGLAMENTACION (Art 3 y siguientes de Ley 1122 de 2007) SURGIMIENTO DE LA CRES La Comisin de Regulacin en Salud, es un organismo de la clase o tipo Unidad Administrativa Especial, adscrita al Ministerio de Proteccin Social, creada por la Ley 1122 de 2007 en su artculo 3, con personera jurdica, autonoma administrativa, tcnica y patrimonial. Asumi las funciones que tena el antiguo CONSEJO NACIONAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD (CNSSS), que haba sido creado por la Ley 100 de 1993 y que luego de la creacin de la CRES y que luego de surgido

ste, asumi las funciones de ASESOR Y CONSULTOR del Ministerio de Proteccin Social, como se expresa en el mentado artculo 3, pargrafo. Sobre la creacin de entes u organismos de control de carcter socioeconmica en materia de salud y de servicios pblicos, la Corte expres lo siguiente en la sentencia C 955 de 2007: ()
3.3 La creacin de rganos de regulacin socio econmica en materia de servicios pblicos y concretamente del servicio pblico de salud. Por su parte, en referencia concreta a la intervencin socio econmica sobre la actividad prestadora de servicios pblicos, el artculo 365 de la Constitucin prescribe que este tipo de servicios son inherentes a la finalidad social del Estado, que es deber suyo asegurar su prestacin eficiente a todos los habitantes del territorio nacional, que estarn sometidos al rgimen jurdico que fije la ley, y que podrn ser prestados por el Estado, directa o indirectamente, por comunidades organizadas, o por particulares. Agrega que en todo caso, el Estado mantendr la regulacin, el control y la vigilancia de dichos servicios." (destaca la Corte) Ms puntualmente, la intervencin econmica para regular la prestacin del Sentencia C-150 de 2003, M.P Manuel Jos Cepeda Espinosa.

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servicio pblico de salud, y la posibilidad que tiene el legislador de crear organismos pblicos revestidos de funciones de regulacin de dicho servicio pblico, encuentra fundamento en lo dispuesto por el artculo 49 de la Constitucin Poltica, a cuyas voces "(c)orresponde al Estado organizar, dirigir y reglamentar la prestacin de servicios de salud a los habitantes y de saneamiento ambiental conforme a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad. Tambin, establecer las polticas para la prestacin de servicios de salud por entidades privadas, y ejercer su vigilancia y control. As mismo, establecer las competencias de la Nacin, las entidades territoriales y los particulares, y determinar los aportes a su cargo en los trminos y condiciones sealados en la ley." (subraya la Corte) Por su parte, el artculo 366 de la Carta seala que el bienestar general y el mejoramiento de la calidad de vida de la poblacin son finalidades sociales del Estado y que "ser objetivo fundamental de su actividad la solucin de las necesidades insatisfechas de salud, de educacin, de saneamiento ambiental y de agua potable." (Subraya la Corte). Como puede verse, existe un grupo de disposiciones constitucionales que sirve de soporte suficiente a la creacin legal de un organismo de regulacin del servicio pblico de salud. Observa la Corte que si bien no se trata de un servicio pblico domiciliario, cuya regulacin mediante organismos administrativos creados ad hoc para ello (comisiones de regulacin de servicios pblicos domiciliarios) encuentra fundamento constitucional especfico en lo reglado por el artculo 370 superior26, segn lo ha explicado esta Corporacin27, en el caso del servicio pblico de salud debe tenerse en cuenta que la Constitucin en su artculo 365 indica con toda claridad que en general, en el caso de todos los servicios pblicos, domiciliarios o no domiciliarios, el Estado "mantendr la regulacin, el control y la vigilancia". As pues, en esta disposicin superior existe, respecto de todos los servicios pblicos, una alusin concreta a la funcin estatal de regulacin que, como ha sido entendido por esta Corporacin y anteriormente se explic, es una forma de intervencin econmica de carcter tcnico, sectorial y permanente, desarrollada por organismos independientes de creacin constitucional o legal. 3.4 La naturaleza y alcance o contenido de las funciones de regulacin

3.4.1 La naturaleza jurdica de de las funciones de regulacin. Ahora bien, en cuanto la naturaleza jurdica de las funciones de regulacin adelantadas por este tipo de organismos de regulacin socio econmica, debe recordarse que la jurisprudencia ha explicado que no se trata de funciones legislativas ni simplemente administrativas o reglamentarias, como tampoco de la posibilidad de expedir reglamentos autnomos o constitucionales (es decir, de CONSTITUCIN POLTICA. ARTICULO 370: "Corresponde al Presidente de la Repblica sealar, con sujecin a la ley, las polticas generales de administracin y control de eficiencia de los servicios pblicos domiciliarios y ejercer por medio de la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios, el control, la inspeccin y vigilancia de las entidades que los presten. " 27 Vase Sentencia C-1162 de 2000, MY Jos Gregorio Hernndez Galindo.
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reglamentar la Constitucin directamente por va no legislativa), sino que las funciones de regulacin son especficas de intervencin socio econmica, por lo cual se revisten de un carcter tcnico, sectorial y permanente, y que estn llamadas a ser ejercidas de conformidad tanto con la Constitucin como con la ley y las disposiciones gubernamentales, y en todo caso sujetas a las formalidades previstas en el Cdigo Contencioso Administrativo y a los controles pertinentes de carcter administrativo y judicial .28 En efecto, sobre el particular la Corte ha dicho: "Ahora bien, se hace necesario que la Corte precise el alcance y las implicaciones jurdicas de la atribucin de "regular", toda vez que si se le otorgara el sentido de sustituir al legislador en estas materias, o el de dictar reglas sobre servicios pblicos sin base en las prescripciones legislativas ni en las polticas del Gobierno, se violara la Constitucin... "A juicio de la Corte, las comisiones no pueden asumir una funcin reglamentaria directa de los preceptos constitucionales, ni pasar por alto su sujecin a la ley y a las disposiciones gubernamentales. "Cabe recordar que el artculo 365 de la Carta Poltica hace alusin expresa a la funcin reguladora del Estado respecto de los servicios pblicos. "En todo caso, se estima pertinente dejar en claro que los actos expedidos por las comisiones de regulacin -ya sean de carcter general o particular- deben sujetarse a todas las formalidades previstas para tal efecto en el Cdigo Contencioso Administrativo, y sobre ellos pueden ejercerse los pertinentes controles de carcter administrativo y judicial. "Es importante sealar que la regulacin es una forma de intervencin estatal en la economa, y se convierte en una eficaz herramienta constitucional tendiente a evitar que la sola operancia de las leyes del mercado pueda desdibujar los fines sociales de nuestro Estado (Prembulo, artculos 1, 2, 333, 334, 365, 367 y 370 CP). "Tampoco resultan ajustadas a la Constitucin otras interpretaciones doctrinarias que han venido haciendo carrera en nuestro medio, consistentes en que las resoluciones de las comisiones de regulacin "en forma conjunta con la ley forman una proposicin jurdica", y que a diferencia de los decretos reglamentarios pueden "llenar los vacos legislativos dejados por el legislador", en la medida en que son actos de creacin de Derecho. "Este tipo de interpretaciones es abiertamente opuesto a la Constitucin, ya que ellas otorgan a los actos de las comisiones -que la Corte estima subalternos de la poltica trazada por la ley y por los decretos reglamentarios- un alcance normativo general de alta jerarqua y le confieren la

atribucin inconstitucional de "crear Derecho" en forma compartida con el legislador ordinario, o la de Vase ibdem.

28

desplazarlo, e incluso la de formulacin de normas "como atribucin constitucional propia". Se ha llegado al extremo de definir las disposiciones reguladoras como una "legislacin secundaria", y ello bajo la desacertada importacin de modelos forneos que no encajan dentro de nuestro sistema jurdico, y que han sido acogidos sin tener en cuenta las muy diversas bases fcticas y jurdicas que han moldeado los diferentes sistemas. Tambin se ha dicho errneamente que, en virtud de la delegacin, las comisiones podran llegar a derogar leyes y an a dictar normas "de aplicacin preferente frente a ellas", todo lo cual desnaturaliza el concepto mismo de delegacin de funciones administrativas, pues excede los lmites de ellas, y rompe la estructura de separacin funcional prevista en la Constitucin (arts. 113 y 150 C.P.). "A juicio de la Corte, estas interpretaciones se apartan de los preceptos constitucionales, pues de ninguna forma se puede admitir que rganos administrativos asuman extraordinariamente una funcin legislativa, salvo en los casos y bajo las condiciones que la propia Carta contempla en cabeza del Presidente de la Repblica. Aceptar aquella posibilidad afectara gravemente el principio democrtico. "Por otra parte, como se ha advertido, la regulacin tampoco se asimila a una funcin reglamentaria propia del Presidente de la Repblica, y ello por cuanto esta facultad encuentra su fundamento en un texto diferente (artculo 189, numeral 11, C.P.). "En suma, el campo de la regulacin debe restringirse al desarrollo, con arreglo a la ley, los reglamentos y las polticas gubernamentales, de las actividades de intervencin y direccin tcnica, en materias que, por involucrar .intereses superiores, no se pueden abandonar al libre juego del mercado. De suerte que, en economas en las que aqul presenta ms imperfecciones, se hace necesaria una mayor regulacin...29 3.4.2 El alcance y contenido de las funciones de regulacin. La Corte tambin se ha detenido al estudiar el alcance o contenido de las funciones de regulacin. Sobre este asunto ha indicado que dicha funcin admite muchas formas que responden a las particulares y especificidades del sector econmico llamado a ser regulado, que determinan diversas manifestaciones de esta actividad estatal. Entre estas manifestaciones se incluyen desde la facultad normativa, es decir la posibilidad de adoptar normas jurdicamente obligatorias para el sector, hasta otras funciones de carcter simplemente divulgativo o informativo, sin carcter jurdicamente vinculante, pasando por facultades de acopio de informacin, emisin de conceptos, recomendaciones30, definicin de tarifas, proteccin de derechos, etc. Vase lo que la respecto ha dicho la Corte: "Dadas las especificidades de la funcin de regulacin y las particularidades de cada sector de actividad socioeconmica regulado, dicha funcin se puede manifestar en facultades de regulacin y en instrumentos muy diversos. En un extremo se encuentra la facultad normativa de regulacin, consistente en la Sentencia C-1162 de 2000, M.I? Jos Gregorio Hernndez Galindo Sobre este tema puede consultarse la sentencia C-1 120 de 2005, MY Jaime Araujo Rentera.

29 30

adopcin de normas que concreten reglas de juego dentro de mbitos precisos predeterminados, en cumplimiento del rgimen fijado por el legislador. En otro extremo se ubican facultades que, en principio, carecen de efectos jurdicos como la de divulgar informacin relativa al sector con el fin de incidir en las expectativas de los agentes econmicos y consumidores o usuarios dentro del mismo, lo cual podra llevarlos a modificar su comportamiento. Entre estos extremos se pueden identificar mltiples facultades encaminadas al ejercicio de la funcin de regulacin. Estas comprenden la facultad de conocer informacin

proveniente de los agentes regulados con el fin de que el rgano de regulacin cuente con todos los elementos de juicio para adoptar sus decisiones; la facultad de rendir conceptos a peticin de un interesado, de oficio o por mandato de la ley; la facultad de emitir recomendaciones; la facultad de adoptar medidas individuales como autorizaciones o permisos; la facultad de efectuar el seguimiento del comportamiento de un agente regulado para advertirle que reoriente sus actividades dentro de los fines sealados por la ley o para dirigirle rdenes de hacer o no hacer despus de haber seguido el procedimiento establecido en el rgimen vigente; la facultad de presentar denuncias o iniciar acciones judiciales; la facultad de imponer sanciones administrativas respetando el debido proceso y el derecho de defensa; la facultad de definir tarifas dentro del rgimen establecido por el legislador, en fin. Corresponde al legislador en ejercicio de su poder de configuracin y respetando los lmites constitucionales determinar qu facultades son adecuadas para que el rgano de regulacin correspondiente cumpla sus funciones en aras de promover el inters general y de alcanzar los fines pblicos que justifican su existencia. "A estos elementos de la funcin estatal de regulacin, se puede sumar otro que ha conducido a que el esquema de regulacin adoptado por el constituyente o el legislador adquiera rasgos especficos. En efecto, en algunos sectores, se presenta la necesidad de proteger los derechos de las personas. Cuando ello ocurre, la funcin de regulacin se orienta en sus aspectos estructurales, instrumentales y procedimentales al cumplimiento de esa finalidad primordial. Es lo que sucede en el sector de los servicios pblicos donde la Constitucin ha protegido especficamente los derechos de los usuarios (artculos 78 y 369 C.P.). Ello conduce a que en estos mbitos la funcin de regulacin estatal est orientada constitucionalmente al logro de unos fines sociales tambin especficos como los de redistribucin y solidaridad en el mbito de los servicios pblicos domiciliarios (artculo 367 C.P.) o el de acceso universal en todos los servicios (artculo 365 C.P.)31. De todo lo anterior se desprende que la creacin de la Comisin de Regulacin en Salud -CRES- y la asignacin a la misma de funciones de regulacin del servicios publico de salud debe tenerse como un simple ejercicio de la atribucin constitucional otorgada al legislador por el numeral 7' del artculo 150 superior, en armona con los numerales 21 y 23 de la misma disposicin y con los artculos 49, 365 y 366 de la Carta, motivo por el cual, en principio, los apartes demandados del artculo Y de la Ley 1122 de 200732, no resultan inconstitucionales. Sentencia C-150 de 2003, MY Manuel Jos Cepeda Espinosa. Estos apartes, se recuerda, son del siguiente tenor: "Artculo 3'. Comisin. de Regulacin en Salud: Creacin V naturaleza. Crase la Comisin de Regulacin en Salud (CRES) como unidad administrativa especial, con personera jurdica, autonoma administrativa, tcnica y patrimonial, adscrita al Ministerio de la Proteccin Social.
31 32

(). COMPOSICION DE LA COMISION (Art. 4 Ley 1122 de 2007)

La integran;
1. El Ministro de la Proteccin Social quien la preside, puede delegar de

manera excepcional en alguno de sus viceministros,


2. El Ministro de Hacienda y Crdito Pblico, quien tambin puede delegar en

forma excepcional en alguno de sus viceministros, y

3. Cinco (5) Comisionados Expertos, nombrados mediante el Decreto 1429

del 23 de abril de 2009 designados por el Presidente de la Repblica. Se nombran de ternas enviadas o presentadas por diferentes entidades tales como: Asociacin Colombiana de Universidades, Centros de Investigacin en Salud, Centros de Investigacin en Economa de la Salud, Asociaciones de Profesionales de la Salud y Asociaciones de Usuarios debidamente organizados. Las ternas sern elaboradas por las anteriores organizaciones, a partir de una lista de elegibles conformada mediante concurso pblico de mritos para todas las profesiones que incluyan examen de antecedentes laborales, examen de conocimientos sobre el Sistema General de Seguridad Social en Salud, de acuerdo con su experiencia y entrevista conforme lo seale el reglamento. LOS COMISIONADOS (Art. 5 Ley 1222 de 2007) Los Comisionados tendrn dedicacin exclusiva (Art. 5 ibdem). Ejercen por perodos individuales de tres (3) aos, son reelegibles por una sola vez y no estarn sujetos a las disposiciones que regulan la carrera administrativa contemplada en el artculo 125 de la Carta Poltica de 1991. Pargrafo 2. Los expertos debern ser profesionales mnimo con ttulo de maestra o su equivalente, cada uno de ellos deber acreditar experiencia en su respectiva rea no menor de 10 aos.

REGIMEN DE INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES DE LOS COMISIONADOS (Pargrafo 1 artculo 5 Ley 1222 de 2007)

Los comisionados no podrn tener directa o a travs de terceros ningn vnculo contractual o comercial con entidades promotoras de salud, instituciones prestadoras de servicios de salud y productoras o comercializadores mayoristas de medicamentos o insumos hospitalarios. No podrn ser comisionados aquellas personas cuyo cnyuge o compaero (a) permanente, o sus parientes en el tercer grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil, sean representantes legales, miembros de junta directiva o accionistas o propietarios de entidades promotoras de salud, instituciones prestadoras de servicios de salud, empresas productoras o comercializadoras mayoristas de medicamentos o insumos hospitalarios.

SECRETARIA TECNICA (Ley 1122 de 2007, artculo 6) La Comisin de Regulacin en Salud tendr una secretara tcnica, que apoyar los estudios tcnicos que soporten las decisiones de este organismo. El Secretario Tcnico ser designado por el Presidente de la Comisin de Regulacin en Salud.

FUNCIONES DE LA COMISION DE REGULACION EN SALUD (Artculo 7 de la Ley 1122 de 2007) La Comisin de Regulacin en Salud (CRES) cumple con las funciones legales establecidas en la ley de creacin, especialmente las de regular y definir los aspectos centrales del Sistema General de Seguridad Social en Salud, tales como los planes de beneficios (POS), la unidad de pago por capitacin (UPC), las prestaciones econmicas y las tarifas mnimas, entre otros Se dice: (..) Artculo 7. Funciones. La Comisin de Regulacin en Salud ejercer las siguientes funciones: 1. Definir y modificar las Planes Obligatorios de Salud (POS) que las Entidades Promotoras de Salud (EPS) garantizarn a las afiliadas segn las normas de las Regmenes Contributiva y Subsidiada. 2. Definir y revisar, como mnimo una vez al ao, el listado de medicamentos esenciales y genricos que harn parte de los Planes de Beneficios. 3. Definir el valar de la Unidad de Paga par Capitacin de cada Rgimen, de acuerda can la presente Ley. Si a 31 de diciembre de cada ao, la Comisin no ha aprobado un incremento en el valar de la UPC, dicha valar se incrementar automticamente en la inflacin causada. 4. Definir el valar par beneficiaria de las subsidias parciales en salud, sus beneficias y las mecanismos para hacer efectiva el subsidio. 5. Definir los criterios para establecer los pagos moderadores de que trata el numeral 30 del artculo 160 y los artculos 164 y 187 de la Ley 100 de 1993.

6. Definir el rgimen que debern aplicar las EPS para el reconocimiento y pago de las incapacidades originadas en enfermedad general o en las licencias de maternidad, segn las normas del Rgimen Contributivo. 7. (Establecer y actualizar un Sistema de tarifas que debe contener entre otros componentes, un manual de tarifas mnimas que ser revisada cada ao, incluyendo los honorarios profesionales. En casa de no. revisarse el misma, ser indexada can la inflacin causada). 8. Presentar ante las Comisiones Sptimas de Senado y Cmara, un informe anual sobre la evolucin del Sistema General de Seguridad Social en Salud y las recomendaciones para mejorarla. 9. Recomendar proyectos de ley o de decretos reglamentarios cuando a su juicio sean requeridos en el mbito de la salud. 10. Adaptar su propio reglamento. Pargrafo 1. El valor de pagos compartidos y de la UPC sern revisados por lo menos una vez por ao, antes de iniciar la siguiente vigencia fiscal, y el nuevo valor se determinar con fundamento en estudios tcnicos previos. Pargrafo 2. En casas excepcionales, motivadas por situaciones de emergencia sanitaria que puedan afectar la salubridad pblica, el Ministerio de la Proteccin Social asumir temporalmente las funciones de la Comisin de Regulacin en Salud. Pargrafo 3. Las decisiones de la Comisin de Regulacin en Salud referidas al rgimen contributivo debern consultar el equilibrio financiero del sistema, de acuerdo con las proyecciones de sostenibilidad de mediano y largo plazo, y las referidas al rgimen subsidiado, en cualquier caso sern compatibles con el Marco Fiscal de Mediano Plazo. LA COMISION Y SU FINANCIAMIENTO ECONOMICO (Artculo 8 de la Ley 1122 de 2007) Frente a los recursos con que funcionara la Comisin se manifiesta que lo har con recursos y con ellos se cancelarn la remuneracin de los Comisionados, la secretaria tcnica del y costos de estudios tcnicos necesarios que sern contratados previa definicin, por la misma Comisin.
Nota Jurisprudencial: Revisados los antecedentes legislativos del artculo 3 de la Ley 1122 de 2007,
mediante el cual se cre la Comisin de Regulacin en Salud (CRES), la Corte encontr que si bien en la exposicin de motivos y en las ponencias de trmite no se hizo una anlisis de impacto fiscal concretamente dirigido a estudiar los costos que generara la creacin de la CRES, las fuentes de recursos para atender ese nuevo costo y la compatibilidad de dicho gasto con el Marco Fiscal de Mediano Plazo, lo cierto es que, en dichas exposicin y ponencia s se hizo un estudio de esta naturaleza que englobaba la financiacin general de la reforma al Sistema de Seguridad Social en Salud y las fuentes de nuevos recursos que engrosaran el FOSYGA, recursos stos ltimos llamados a cubrir los costos de la nueva

entidad de regulacin. Exequible. Sentencia C 955 de 2007. Corte Constitucional. Comunicado de prensa 49 de 2007.

SEGUNDA PARTE DEL MODULO I

A continuacin se hace una exposicin breve- por cuanto el objetivo del curso no es esta clase de acciones- sobre los mecanismos constitucionales a los que se puede acudir para defender el derecho a la salud, cuando se presente cualquier impedimento que le dificulte al paciente la obtencin de las asistencias mdicas necesarias que permitan la recuperacin de su bienestar (Art. 365 C.P). Como se ver en el temario, ellas son muy tiles por cuanto la infraccin de los derechos fundamentales relativos a la salud y la seguridad social, son muy comunes. Se ha dividido el temario en ACCIONES DE: TUTELA; CUMPLIMIENTO y POPULARES. Cada una de ellas con unas breves explicaciones y comentarios jurisprudenciales y doctrinarios para obtener una mejor comprensin. Es de aadir que la perspectiva desde la que se les analiza, es la de la doctrina y la jurisprudencia por cuanto es a los Altos Tribunales a quienes les compete esa interpretacin de la Carta Poltica de 1991 y las figuras que ella contiene. ACCIONES CONSTITUCIONALES EN LA DEFENSA DEL DERECHO A LA SALUD

Se presenta un pequeo resumen de lo que son estas formas de proteccin de derechos fundamentales, actos administrativos y normas o leyes con fuerza material de ley, para finalizar mostrando los modelos de cada una y la forma de elaborarla. Esto, con un fin meramente didctico y no acadmico. Estas acciones se consagran en los artculos 86, 87 y 88 de la Constitucin Poltica emitida en el ao de 1991. Son: 1. La accin de tutela( 86 ibdem), 2. La accin de cumplimiento ( 87 dem), y 3. Las acciones populares (88 ibdem).

Cada una de ellas tiene finalidades diferentes, si se admite ese trmino. As, la accin de tutela est orientada a la proteccin de derechos de carcter fundamental individual; las acciones populares estn dirigidas a preservar los derechos fundamentales de carcter colectivo y la accin de cumplimiento se encamina al cumplimiento de actos administrativos y/o normas que tienen carcter de fuerza material de ley.

Se empieza por el anlisis de

LA ACCIN DE TUTELA (Art. 86 Carta Poltica de 1991 y Decreto 2591 de 1991)

Ella es un autntico derecho pblico subjetivo que dota o le da a su titular la facultad de recurrir a las autoridades judiciales para que ellas tomen las medidas necesarias para la proteccin de un derecho considerado como fundamental.

Por ser un derecho no puede ser suprimida, eliminada, revocada o derogada en los estados de excepcin; pero s puede ser objeto de restriccin a la proteccin de determinados derechos.

Antes de continuar es pertinente dejar en claro que son los DERECHOS FUNDAMENTALES, haciendo una breve compilacin de diversos temas sobre ellos, sin que de manera necesaria guarden un orden estricto, pero si una importancia selectiva para su estudio; quiere decir lo anterior, que hay manera de abarcar su estudio desde un mbito acadmico, que para el curso no es pertinente por ahora: Todo estudio que se pretenda hacer sobre la seguridad social colombiana, debe abordar desde un inicio, su anlisis como un derecho fundamental debido a que as se consagr (artculo 48 C.P.), por el Constituyente de 1991.

LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA CARTA POLITICA DE 1991

1. Acudiendo a una definicin doctrinaria podemos manifestar que son aquellos que se encuentran reconocidos de forma directa o indirecta, en la Constitucin como derechos subjetivos de aplicacin inmediata (SU -225 de 1998). 2. Se puede expresar entonces que se consideran como derechos fundamentales, no slo los contemplados en el Ttulo II, De los derechos, las Garantas y los Deberes, Captulo 1, De los Derechos Fundamentales de la Carta Poltica de 1991, sino tambin los que pertenecen al BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD (arts. 93 y 94 de la Carta Poltica de 1991), que son los contenidos en tratados pblicos internacionales ratificados por Colombia, como las normas de Derechos Internacional Humanitario (Ver sentencia SU256 de 1999),Integracin de los Convenios 87 y 98 sobre libertad sindical( ver sentencia T-568 de 1999),Convenio 169 sobre pueblos indgenas y tribales de la OIT ( Ver sentencia T-606 de 2001), entre muchos otros. Aplicacin inmediata: como lo dice el artculo 85 Superior Son de aplicacin inmediata los derechos consagrados en los artculos 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 23, 24, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 33, 34, 37 y 40. Son exigibles de forma directa e inmediata porque no necesitan de un desarrollo previo legislativo; en otras palabras, no se necesita que el Gobierno expida normas reglamentarias de la Constitucin para su aplicacin, como tampoco que el Congreso expida leyes con el fin de poder ser atribuibles a quin estn dirigidos: los habitantes del pas (T-002 de 1992). Las autoridades competentes deben proteger y aplicar estos derechos fundamentales, en todo momento y lugar, sin que sea necesario que haya una ley que lo disponga de tal manera; como tampoco el que se le pida a quien lo solicita, ningn requisito adicional al de su mera expresin. Esto es as, debido a que la eficacia del derecho fundamental emana de la misma Constitucin. 3. Para el Profesor TULIO ELI CHINCHILLA los derechos fundamentales son, entonces, derechos de los sujetos individuales siempre requieren individualizacin en la esfera de su garanta y suponen situaciones subjetivas valoradas como ventajosas para ellos; pero son algo ms: suponen tambin ventajas adicionales para el conjunto de los hombres y tambin para la sociedad y el Estado( pg. 21 de su texto QU SON Y CULES SON LOS DERECHOS FUNDAMENTALES? Editorial Temis S.A. Santaf de Bogot Colombia 1999).

De conformidad con la doctrina constitucional colombiana, se puede intentar una definicin del DERECHO FUNDAMENTAL, entendindolo como aquel derecho del cual es titular el hombre por el slo hecho de ser hombre. Valga la aclaracin en el sentido de comprender por la palabra hombre, tanto a la mujer como al varn, bien sean nios, adultos o ancianos, cualquiera que sea su raza, credo religioso o sexo. Tambin puede decirse que los derechos fundamentales son los que pertenecen a toda persona en razn de su dignidad ( 1 y 2 C.P.) humana, los que son inherentes al ser humano, a su esencia, a su naturaleza y sin los cuales no podra subsistir como tal, es decir, como poseedor de una identidad inimitable caracterizada por su racionalidad que le permite satisfacer sus deseos y apetencias libremente ( Cartilla La accin de Tutela, editada por la Defensora del Pueblo, 1998 Bogot D.C.). Su designacin comprende diversos nombres como: derechos humanos, derechos del hombre, derechos de la persona humana e incluso en la doctrina colombiana es posible atribuir derechos fundamentales a la persona jurdica.

ORDENACION DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES

Una primera clasificacin hace relacin a los derechos, separndolos en:


1.

CIVILES: Que es el que tiene un individuo por el solo hecho de ser un individuo. Ejemplos de esta clase de derechos son la vida( 11C.P) , la libertad de movilizacin o de locomocin ( 24, ibdem), la de expresar el pensamiento ( 20, ibdem); libre desarrollo de la personalidad (16,ibdem), reconocimiento de la personalidad jurdica ( 14, idem),

2. POLTICOS ( 40 C.P.), y

3. GARANTAS SOCIALES, denominadas tambin DERECHOS CVICOS

(100 idem).

Desde la ptica de la jurisprudencia y doctrina constitucional colombiana, se puede establecer la siguiente separacin:

1. Los contemplados en el artculo 85 del Mandato Supremo, que SON DE

APLICACIN INMEDIATA,

2. POR SU UBICACIN Y DENOMINACION, que son los que estn

contenidos de los artculos 1 al 41.

Este criterio auxiliar que se usa de manera general en el Derecho, con el fin de determinar el significado de la norma, se contiene en la sentencia de tutela T002 de 1992, cuyo Magistrado Ponente fue el doctor ALEJANDRO MARTINEZ CABALLERO. Es una interpretacin FORMALISTA que debe sr ampliada en la medida en que en la misma Carta Poltica de 1991 se hallan otros derechos que no estn ubicados en ese TITULO II, CAPITULO 1.(ver el acceso a la administracin de justicia que se nombra en el artculo 229 ibidem) y los sealados en el llamado BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD (que se encuentra en los artculos 93 y 94 de la Constitucin; sentencia SU 225 de 1995),

LA HISTORICA

Acudiendo al METODO HISTORIOGRAFICO se hallan:

A.) LOS DERECHOS DE PRIMERA GENERACION que son aquellos

que pertenecen a las llamadas LIBERTADES PUBLICAS. Su enumeracin es posible encontrarla en la DECLARACION UNIVERSAL DE DERECHOS DEL HOMBRE Y EL CIUDADANO, originados en la Revolucin Francesa de 1789;
B.) LOS DERECHOS DE LA SEGUNDA GENERACION, son los

llamados DERECHOS ASISTENCIALES, son aquellos que representan una posibilidad de accin del individuo pero adems imponen una carga al Estado, vr gr. La educacin ( 25 y 67 C.P.), la salud( 49 ibidem),
C.) LOS DERECHOS DE LA TERCERA GENERACION , son los de la

paz, los del entorno, los del patrimonio comn de la humanidad y los atinentes al desarrollo econmico y social. Estas prerrogativas representan garantas para la Humanidad, considerada en forma global. En estos derechos no se trata al individuo como tal, ni como ser social que es, sino que se promueve la dignidad de la especie humana en todo su conjunto.

CMO SABER CUNDO UN DERECHO ES FUNDAMENTAL

Hay dos (2) formas que permiten establecer la fundamentalidad de un derecho:

A. B.

De conformidad con los REQUISITOS ESENCIALES, o Acudiendo a los REQUISITOS DE DISTINCION.

REQUISITOS ESENCIALES

CONEXION DIRECTA CON LOS PRINCIPIOS. Los principios constitucionales son la base axiolgico- jurdica sobre la cual se construye todo el sistema normativo. Los derechos fundamentales tienen igual que todas las normas jurdicas un fundamento en los valores y principios constitucionales.
1.

Los VALORES CONSTITUCIONALES (ver la sentencia T- 402 de 1992) son fines a los que se quiere llegar, por lo que determinan el sentido y finalidad de las dems normas del ordenamiento jurdico. Por ejemplo: en materia de seguridad social, cuando se afirma que la cobertura se ampliar en forma gradual (artculo 48, inciso tercero de la C.P.), cuando en el Prembulo de la Constitucin se expresa que: y con el fin de fortalecer la unidad de la Nacin y asegurar a sus integrantes la vida, la convivencia, el trabajo, la justicia, la igualdad, el conocimiento, la libertad y la paz,.

Tambin son VALORES, los FINES DEL ESTADO contenidos en el inciso primero del artculo 2 de la Carta Poltica de 1991: servir a la comunidad; promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin; facilitar la participacin de todos en las decisiones que los afectan y en la vida econmica, poltica, administrativa y cultural de la Nacin; defender la independencia nacional; mantener la integridad territorial y asegurar la convivencia pacfica y la vigencia de un orden justo. Los PRINCIPIOS FUNDAMENTALES (T- 402 de 1992; C 126 de 1998; C 574 de 1992; C- 1287 de 2001) son normas que establecen un deber ser especfico del que se deriva un espacio de discrecionalidad judicial y legal, constituyen pautas de interpretacin ineludible por ser parte de la Constitucin

misma y estn dotados de fuerza normativa. Por ejemplo: se habla de todos los consagrados en el TITULO I a partir del artculo 1 de la Carta Superior.

EFICACIA DIRECTA: cuando la aplicacin del derecho no depende de la existencia de otra norma. Vr.gr. los derechos fundamentales de los nios contenidos en el artculo 44 Superior y los del 85 ibdem.
2. 3.

EL CONTENIDO ESENCIAL (C- 373 de 1995): como la vida (11 C.P.).

POR REQUISITOS DE DISTINCION

1.

ANALITICOS

a.) CONSAGRACION EXPRESA: Cuando la norma lo dice as. Ejemplo: los derechos establecidos en el CAPITULO I perteneciente al TITULO II de la Constitucin. b.) LA REMISION EXPRESA cuando se remite a Tratados y Convenios Internacionales ratificados por el Congreso Nacional (artculo 93 C.P., C-400 de 1998; C-225 de 1995; C- 358 de 1997; T- 568 de 1999). c.) LA CONEXIN FUNDAMENTALES. DIRECTA CON OTROS DERECHOS

d.) CON LOS DERECHOS INHERENTES A LA PERSONA como la dignidad. En este punto cobra importancia el contenido del artculo 94 Superior al afirmar que: Los derechos y garantas contenidos en la Constitucin y en los convenios internacionales vigentes, no debe entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a la persona humana, no figuren expresamente en ellos. ( T-37 de 1993; T- 032 de 1995; C- 13 de 1997; C- 643 de 2002) 2. FACTICOS:

a.) LA IMPORTANCIA DEL HECHO: Los jueces tienen para la interpretacin con la Constitucin un catlogo de valores que se desprende de los principios constitucionales, y por el otro lado, con una realidad social impregnada de dificultades econmicas, atropellos, violaciones a los derechos humanos.

b.) CARCTER HISTORICO: La denominacin de fundamental que tenga un derecho depende de la representacin colectiva sobre ese tema; en otras palabras, es la visin que tiene la sociedad de esos derechos (T- 801 de 1998).

Vale agregar que los derechos fundamentales son un patrimonio de la humanidad; en trminos generales, de un derecho que se constituye desde la condicin de persona. Tambin se puede manifestar que ellos son universales en cuanto que benefician a todas las personas sin distingo de nacionalidad, raza, sexo, condicin poltica o social; que son imprescriptibles porque no se extinguen con el paso del tiempo y el no alegarlos no implica que ha operado la caducidad de la accin para solicitar su amparo y proteccin.

La Carta Poltica o Constitucin Nacional de 1991 tiene como uno de los fines esenciales del Estado (artculo 2 C.P) el de garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin ; por eso podemos decir que la accin de tutela viene a asegurar la eficacia de los derechos constitucionales fundamentales.

LA ACCION DE TUTELA Y SUS CARACTERSTICAS

Esta accin tiene unas caractersticas:

1. La accin de tutela no es un proceso sino un procedimiento: No se establece una relacin jurdico- litigiosa en la que seran parte el juez, el solicitante o tutelante y la persona o la autoridad o el rgano que con su conducta efecta la infraccin o amenaza del derecho fundamental; es decir, es quien vulnera el derecho fundamental. La razn por la cual no es un proceso litigioso es porque se trata de solicitar que la rama judicial por medio de un juez una intervencin eficaz y rpida en la proteccin de un derecho fundamental, inherente a la condicin humana. Presentada la tutela se origina un procedimiento tendiente slo a verificar la existencia de los hechos y la procedencia de la tutela; se trata de verificar la existencia de un derecho,

recoger la informacin con la que se permita corroborar que el derecho es objeto de amenaza o vulneracin. Verificados esos dos asuntos (la existencia del derecho y la violacin del mismo) la decisin del juez ser la de protegerlo.

El trmite de la accin de tutela es preferencial (art. 15 Decreto 2591 de 1991); lo que quiere decir que prima sobre otros asuntos de los que est conociendo el Juez, a excepcin del Habeas Corpus.
2.

3. La accin de tutela tiene unos trminos perentorios e improrrogables (como los de los artculos 17, 19, 27, 29, 31, 32 y 33 todos del Decreto 2591 de 1991).

Los fallos de tutela pueden ser objeto de revisin por la Corte Constitucional (art. 33 a 36 ibdem).
4.

5. Subsidiariedad o residualidad: Por esto se dice que la accin de tutela slo es procedente cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa judicial, a no ser que se busque evitar un perjuicio irremediable (Confrntese con el artculo 8 del Decreto 2591 de 1991).

A manera de complemento se puede citar lo dicho por la Corte Constitucional en la sentencia T- 078 de 2009:

3.1. Como ha sido reiterado en mltiples ocasiones por esta Corporacin, la accin de tutela es un mecanismo de origen constitucional de carcter residual, subsidiario y cautelar, encaminado a la proteccin inmediata de los derechos fundamentales de las personas que estn siendo amenazados o conculcados1[1]. Ello en consonancia con el artculo 86 de la Constitucin y el artculo 6 numeral 1, del decreto 2591 de 1991 que establecen como causal de improcedencia de la tutela: [c]uando existan otros recursos o medios de defensa judiciales, salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable. La existencia de dichos mecanismos ser apreciada en concreto, en cuanto a su eficacia, atendiendo las circunstancias en que se encuentre el solicitante.. El carcter subsidiario y residual de la accin de tutela ha servido a la Corte Constitucional 2[2] para explicar el mbito restringido de procedencia de las peticiones elevadas con fundamento en el artculo 86 de la
1

Carta Poltica, ms an cuando el sistema judicial permite a las partes valerse de diversas acciones ordinarias que pueden ser ejercidas ante las autoridades que integran la organizacin jurisdiccional, encaminadas todas a la defensa de sus derechos. En este sentido, la jurisprudencia de la Corte ha sido enftica en la necesidad de que el juez de tutela someta los asuntos que llegan a su conocimiento a la estricta observancia del carcter subsidiario y residual de la accin, en este sentido en Sentencia T-106 de 1993 esta Corporacin, afirm: "El sentido de la norma es el de subrayar el carcter supletorio del mecanismo, es decir, que la accin de tutela como mecanismo de proteccin inmediata de los derechos constitucionales fundamentales debe ser entendida como un instrumento integrado al ordenamiento jurdico, de manera que su efectiva aplicacin slo tiene lugar cuando dentro de los diversos medios que aqul ofrece para la realizacin de los derechos, no exista alguno que resulte idneo para proteger instantnea y objetivamente el que aparece vulnerado o es objeto de amenaza por virtud de una conducta positiva o negativa de una autoridad pblica o de particulares en los casos sealados por la ley, a travs de una valoracin que siempre se hace en concreto, tomando en consideracin las circunstancias del caso y la situacin de la persona, eventualmente afectada con la accin u omisin. No puede existir concurrencia de medios judiciales, pues siempre prevalece la accin ordinaria; de ah que se afirme que la tutela no es un medio adicional o complementario, pues su carcter y esencia es ser nico medio de proteccin que, al afectado en sus derechos fundamentales, brinda el ordenamiento jurdico. Sobre el mismo asunto la Corte en sentencia T-983 de 2001, precis: Esta Corporacin ha sealado reiteradamente que la accin de tutela no procede cuando el peticionario disponga de otro medio para la defensa judicial de su derecho, a menos que intente la accin como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable. Al respecto, la Corte ha hecho nfasis en el carcter excepcional del mecanismo constitucional de proteccin que no debe superponerse ni suplantar los mecanismos ordinarios establecidos en nuestro ordenamiento jurdico. Sobre la naturaleza subsidiaria de la accin de tutela, en el mismo sentido, la Corte en Sentencia T-1222 de 2001 reiter: ...el desconocimiento del principio de subsidiaridad que rige la accin de tutela implica necesariamente la desarticulacin del sistema jurdico. La garanta de los derechos fundamentales est encomendada en primer trmino al juez ordinario y solo en caso de que no exista la posibilidad de acudir a l, cuando no se pueda calificar de idneo, vistas las circunstancias del caso concreto, o cuando se vislumbre la ocurrencia de un perjuicio irremediable, es que el juez constitucional est llamado a otorgar la proteccin invocada. Si no se dan estas circunstancias, el juez constitucional no puede intervenir. En otra oportunidad, sobre este mismo aspecto la Corporacin en sentencia T-132 de 2006 confirm: As pues, la accin de tutela fue diseada como un mecanismo constitucional de carcter residual que procede ante la inexistencia o ineficacia de otros mecanismos judiciales que permitan contrarrestar la inminente vulneracin de los derechos fundamentales de los ciudadanos. Se tiene, entonces, que para que un derecho sea amparable a travs de la accin de tutela es necesario que (i) su carcter definitorio fundamental se vea severamente amenazado, dadas las circunstancias del caso concreto; (ii) se establezca una conexin necesaria entre la vulneracin de un derecho meramente asistencial y el compromiso de la efectividad de otros derechos fundamentales. La accin de tutela es procedente para amparar derechos de carcter fundamental que se encuentran seriamente amenazados, as como derechos meramente asistenciales cuya vulneracin compromete gravemente un derecho directamente fundamental3[3].
3

6. Inmediatez: porque la accin de tutela es un procedimiento de aplicacin urgente, en guarda de la efectividad concreta y actual del derecho que est siendo sometido a una amenaza o violacin. La ausencia de este requisito cuando se acude a la accin, es causal de negacin de la misma por parte del Juez.

7. Es sencilla o informal: no est sometida a formalidades o ritualidades rigurosas, que dificulten el sentido material de la proteccin (Ver T- 288 de 1997). Esta caractersticas se encuentra en el artculo 14 del Decreto 2591 de 1991.

8. Especfica: porque el objeto de la accin de tutela es la proteccin de los derechos fundamentales; as se dice en el artculo 1 del Decreto 2591 de 1991.

9. Eficaz: debido a que exige del juez un pronunciamiento de fondo que establezca el derecho amenazado o vulnerado. La trae consagrada el artculo 27 del mentado decreto. 10. La sentencia o fallo de la tutela no puede ser INHIBITORIA (art. 29 pargrafo dem).

11. No procede la RECUSACION del Juez en materia de tutela tal como lo estipula el artculo 39 del Decreto 2591 de 1991.

12. No se puede negar el trmite de una accin de tutela y menos para la emisin de la sentencia respectiva- porque la norma que contiene el derecho fundamental civil o poltico, no ha sido desarrollada por la autoridad competente; quiere decir esto, que la accin se debe procesar por parte del Juez competente, aunque la reglamentacin no se haya expedido por parte de quin le corresponda.

13. Cuando se rechace la accin de tutela o se inadmita, se debe expresar con total claridad cul es el procedimiento por cuyo medio se debe proteger el derecho amenazado o vulnerado (art. 44 ibdem).

LA ACCIN DE TUTELA Y LOS PRINCIPIOS QUE LA RIGEN

Tal como lo trae sealado el artculo 3 del Decreto 2591 de 1991, la accin est regida por los principios de la publicidad, la prevalencia del derecho sustancial sobre el procedimental, la economa, la celeridad y la eficacia. De todos ellos, es importante resaltar algunos aspectos relativos a la celeridad, as: EL PRINCIPIO DE CELERIDAD

Esta accin es preferente y sumaria como ya se anot antes, no obstante vale insistir en que: - Todos los das y horas son hbiles para proponerla (Art. 1). - Trmite preferencial (excepto habeas corpus). - Los plazos son perentorios e improrrogables (Art. 15) - Las notificaciones son inmediatas y por el medio ms expedito (Art. 16 y 29), mximo al da siguiente de haberse proferido al sentencia (art. 30 ibdem). - Se puede prescindir de todo conocimiento para conceder la tutela (Art. 18) - Presuncin de veracidad del quejoso si no rinden informes los encargados de hacerlo (Art. 20). - Es una accin netamente informal ya que no se requiere de solemnidades especiales para su elaboracin (Art. 14 ibdem).

PRINCIPIO DEL INFORMALISMO PROCESAL (T-191 DE 1993) ()

2. Prevalencia del derecho sustancial dentro del trmite de la accin de tutela.

De acuerdo con el decreto 2591 de 1991, "por el cual se reglamenta la accin de tutela consagrada en el artculo 86 de la Constitucin Poltica", el trmite de la accin de tutela se desarrollar con arreglo a los principos de publicidad, economa, celeridad, eficacia y prevalencia del derecho sustancial. La consagracin de dicha prevalencia en el mencionado decreto, constituye una reiteracin del mismo principio que ya se encuentra estatudo en el artculo 228 de la Constitucin Nacional. En consecuencia, se desconoce el principio de "la prevalencia del derecho sustancial" dentro del trmite de la accin de tutela, cuando el juzgado, sin entrar a considerar la cuestin de fondo y sin darle el trmite procesal correspondiente, esto es, pretermitiendo por completo la instancia, la rechaza, con el argumento de que no se manifest bajo la gravedad del juramento, que no se ha presentado otra accin de tutela respecto de los mismos hechos y derechos. La prevalencia del derecho sustancial se pone de manifiesto, adems, cuando el pargrafo del art. 29 del decreto 2591 de 1991 prohibe los fallos de contenido inhibitorio, esto es, que no contengan un pronunciamiento de fondo en cuanto a la procedencia o improcedencia de la proteccin de los derechos fundamentales, que se impetra
(). En la sentencia T 633 de 2005 se manifest: ()
4. Resumen de la jurisprudencia de la Corte. El principio de la prevalenca del derecho y el derecho al acceso a la administracin de justicia.

4.1. El artculo 228 de la Constitucin establece que en las actuaciones de la Administracin de Justicia prevalecer el derecho sustancial. En mltiples ocasiones la Corte se ha pronunciado acerca de dicho mandato constitucional. Ha establecido que en el Estado social de derecho [] lo trascendente del procedimiento no son las formalidades sino la realizacin de los derechos sustanciales artculo 228 C.P.4[12]

La Corte tambin ha sealado que cuando el artculo 228 de la Constitucin Poltica establece la prevalencia del derecho sustancial, est reconociendo que el fin de la actividad estatal en general, y de los procedimientos judiciales en particular, es la realizacin de los derechos consagrados en abstracto por el derecho objetivo. En esa medida, dicha prevalencia del derecho sustancial significa que el proceso es un medio
4

y que, por lo mismo, las normas procesales deben aplicarse con un fin, consistente en la realizacin de los derechos reconocidos en la ley sustancial.5[13]6[14]

Ahora bien, la Corte ha manifestado que el principio de la prevaleca de lo sustancial sobre lo formal no tiene como consecuencia que los requisitos formales sean innecesarios. Al respecto la Corte ha dicho:

[C]omo lo ha reiterado varias veces, esta Corte, en su decisiones judiciales, el hecho que la Carta haya establecido el principio de la prevalencia del derecho sustancial sobre el procedimental, en modo alguno significa [] que no sean necesarios los mandatos procedimentales, pues recurdese que los procesos judiciales y an los administrativos son las vas indispensables, creadas por el mismo ordenamiento, a travs de requisitos formales o materiales, para concretar y hacer efectivos derechos fundamentales y sustanciales de los ciudadanos consagrados en la legislacin. Las formas procesales, como los mandatos que consagran derechos subjetivos, forman parte integrante de la Carta que esta Corte debe guardar y respetar. En consecuencia, el principio de prevalencia del derecho sustancial debe entenderse en el sentido, segn el cual la forma y contenido deben ser inseparables en el debido proceso, es decir, las normas procesales son instrumentales para la efectividad del derecho sustancial. La Carta no pretendi eliminar los preceptos legales que establecen formalidades o requisitos en el trmite de los procesos judiciales, ni mucho menos que tales normas a la luz de la Constitucin vigente no deben exigirse, ni cumplirse fielmente tanto por las autoridades como por los jueces.7[15]

Especficamente, respecto del principio mencionado y los trmites necesarios para la prestacin de servicios pblicos, la Corte ha sealado:

merecen cita todos aquellos casos en los cuales es preciso asignar una A.R.S. a aquellas personas que si bien aparecen con encuesta realizada por el SISBEN y clasificados debidamente, no se les presta el servicio de salud por
5

carecer de un cupo en alguna Administradora del Rgimen Subsidiado. Ha considerado la Corte en esas circunstancias que si bien existen reglas para la carnetizacin del rgimen subsidiado, es necesario hacer efectivo el principio de prevalencia del derecho sustancial consagrado en el artculo 228 de la Constitucin, y proteger el derecho a la vida. objetivo constitucional de primer orden que prevalece sobre las formalidades y reglamentaciones que pueden existir.8[16]9[17]

(..).

LOS TRMINOS PARA LA ACCIN DE TUTELA- DECRETO 2591 DE 1991

3 das para que el demandante corrija la solicitud ( Art. 17 ) 3 das mximo para que el rgano o la autoridad rinda el informe o enve la documentacin requerida ( Art. 19 ) 3 das mximo para la rendicin de informacin adicional ( Art. 21 ) _ 10 das mximo para concluir el trmite de la accin (Art. 29 ) 48 horas mximo para el cumplimiento del fallo ( Art. 23 ) 48 horas mximo para que el superior haga cumplir el fallo que el inferior no cumpli dentro de la 48 horas (Art. 27 ) 48 horas mximo para abrir la investigacin contra el superior renuente a cumplir con el fallo de tutela ( Art. 27 ) 48 horas mximo para que el juez pueda ordenar que el derecho sea libremente ejercido sin ms requisitos ( Art. 23 ) 3 das para impugnar el fallo ( Art. 31 ) 2 das para enviarlo al superior ( Art. 32 ) 20 das para fallar la segunda instancia ( Art. 32 ) por parte del Superior Jerrquico del Juez de Primera Instancia. 10 das para enviarlo a revisin a la corte constitucional (Art. 32 )

PROCEDENCIA DE LA ACCION DE TUTELA (Art. 5 del Decreto 2591 de 1991)

Puede manifestarse que ella tiene fundamento contra toda accin u omisin de las autoridades pblicas, cuando se viole o amenace vulnerar los derechos de los que habla la Constitucin Nacional como fundamentales (art.2 ibdem). Contra toda accin u omisin de los particulares (art. 42 dem).

Cuando se alude a las autoridades se refiere a aquellas de cualquier ndole, sean nacionales, departamentales y municipales; y cuando es a particulares, es referente a con los que se tiene una relacin de subordinacin e indefensin (como los patronos particulares), o con los que presten un servicio pblico (como el de la salud, la educacin, el correo, etc).

IMPROCEDENCIA DE LA ACCION DE TUTELA (Art. 6 del Decreto 2591 de 1991)

Son cinco (5) casos en los cuales no se permite ejercer est accin:

1. Cuando existen otros medios de defensa del derecho atacado por la accin u omisin de las autoridades o del particular. Se admite una excepcin y es cuando la accin se utiliza como MECANISMO TRANSITORIO con el fin de evitar un PERJUICIO IRREMEDIABLE. Esta circunstancia es apreciada por el Juez que conoce de dicha accin.

2. Cuando se pueda invocar el recurso de HABEAS CORPUS con el nimo de proteger el derecho amenazado o vulnerado. Esta es una figura del Derecho Penal.

3. Cuando los derechos vulnerados o amenazados sean colectivos, no se puede ejercer la tutela Ejemplos de esos derechos son la paz y los del artculo 88 de la Constitucin: patrimonio, el espacio, la seguridad y la salubridad pblicos, la moral administrativa, el ambiente, la libre competencia econmica (Ver el artculo 33 de C.N.). Tiene tambin una excepcin y es cuando el titular solicite la tutela de sus derechos amenazados o violados en situaciones que comprometan intereses o derechos colectivos siempre que se trate de impedir un PERJUICIO IRREMEDIABLE.

4. Cuando ya se consum la violacin, es decir, cuando se produjo el dao, no se puede ejercer la accin de tutela. 5. Tampoco procede cuando se trate de actos de carcter general, abstracto e impersonal, como el caso de los actos administrativos que fijan una jornada de trabajo, las horas de inicio y terminacin de labores; los que fijan impuestos; los que fijan precios de los pasajes en el servicio pblico de transporte, etc. 6.

LA MEDIDA PROVISIONAL EN LA ACCION DE TUTELA (Art. 7 y 18 Decreto 2591 de 1991)

En el mismo escrito de la accin, se puede solicitar al Juez que dicte una medida con carcter urgente para que el infractor del derecho fundamental cese en esos actos. Esta medida se dicta sin que haya todava sentencia final de tutela.

Un modelo de formato para solicitar esta figura dentro de un escrito de tutela puede ser el siguiente, aunque al final de este anlisis, se ver el formato completo de la accin de tutela:

MEDIDA PROVISIONAL

De manera comedida y en virtud de lo dispuesto por el artculo 7 del Decreto 2591 de 1991, fundamentado adems en la urgencia que el caso amerita, le ruego ordenar, como MEDIDA PROVISIONAL, la siguiente: medida de conservacin o seguridad que se pretende invocar encaminada a proteger el derecho o a evitar la produccin de daos como consecuencia de los hechos realizados.

LEGITIMIDADES E INTERESES PARA ACTUAR EN TUTELA (Art. 10 Decreto 2591 de 1991)

La accin constitucional de tutela se puede ejercer:

1.

En todo momento y lugar del territorio nacional,

2. Por cualquier persona que est siendo amenazada o vulnerada en uno de sus derechos fundamentales,

3. El titular del derecho; es decir, quien est siendo vulnerado o amenazado en sus derechos fundamentales, puede actuar por medio de APODERADO JUDICIAL en cuyo caso ste tiene que ser abogado titulado y tiene que presentar el correspondiente PODER.

4. Por un tercero que haga uso de la AGENCIA DE DERECHOS AJENOS debido a que el titular de esos derechos no est en condiciones o no puede ejercer su propia defensa.

5.

El Defensor del Pueblo tambin puede interponer acciones de tutela;

6. El personero municipal est investido tambin de esa facultad, cuando el titular del derecho no lo pueda hacer.

7. Las personas jurdicas tambin pueden acudir a esta accin, ya que son titulares de derechos como el debido proceso, la igualdad, la inviolabilidad del domicilio, la inviolabilidad de la correspondencia, la inviolabilidad de documentos y papeles privados, la libertad de asociacin, el acceso a la administracin de justicia; el derecho a la informacin, el Habeas Data, el derecho al buen nombre, etc.

8. Grupo familiar o alguno de sus miembros cuando el titular del derecho est fallecido. El ejemplo es cuando muere el causante sin que la seguridad social a travs de la respectiva entidad no le ha reconocido la pensin; igual sucede cuando se requiere de la historia clnica para cualquier diligencia de ndole personal o judicial por parte de la familia del fallecido. En estos casos se trata de proteger los derechos no del fallecido - sino de su grupo familiar.

9. Puede acudirse a la accin a nombre de las personas desaparecidas o secuestradas, como en el caso de evitar procesos ejecutivos en tanto el secuestrado permanece en se estado, o para restablecerlo en sus derechos laborales- como el pago de salarios o prestaciones sociales- al Habeas Data cuando el titular del derecho haba cancelado la deuda pero no se cancela su reporte en la central respectiva, etc.

En todos los casos anteriores se puede hablar de la LEGITIMIDAD POR ACTIVA, lo que se explica porque quien acude a la accin es la persona que est siendo atacada en sus derechos.

CONTRA QUIEN SE DIRIGE LA TUTELA (Art. 13 Decreto 2591 de 1991)

1. Contra toda autoridad pblica y por sta se debe entender a todas aquellas personas que estn facultadas por el Ordenamiento Jurdico para ejercer el poder de mando o decisin a nombre del Estado. Son las tres (3) ramas del Poder Pblico: Ejecutivo; Judicial y Legislativo. Sus decisiones afectan a los particulares o a otras autoridades.

2. Contra los particulares en los casos reseados en el artculo 42 del Decreto 2591 de 1991.

En estos casos se habla de la LEGITIMIDAD POR PASIVA, porque se dirige contra el vulnerador o amenazador de los derechos fundamentales.

CESACION EN EL EJERCICIO DE LA TUTELA (Art. 26 Decreto 2591 de 1991)

Puede ocurrir:

1. Por decisin del titular del derecho, y por motivos que son de su absoluta incumbencia;

2. Porque ces el ataque a los derechos fundamentales por parte del causante, como en el caso en que se expide la orden para la atencin mdica por la EPS o EPS S, que antes de ejercer la tutela no se haba querido expedir por el operador de la seguridad social. En ambos casos, el expediente se archiva; no obstante, cuando las partes han acordado por fuera del procedimiento de la accin de tutela la satisfaccin de los derechos reclamados por el interesado, y se demuestra por ste que lo acordado ha sido incumplido de nuevo, el expediente o sumario se puede REABRIR en CUALQUIER TIEMPO. En estos casos el titular del derecho quebrantado le hace conocer esta situacin al Juez y ste proceder de inmediato a desarchivar el sumario (Art. 26 de la norma en comento).

LA SENTENCIA O FALLO DE TUTELA (Art. 27, 28, 29 Decreto 2591 de 1991)

Dentro de los diez das siguientes a la presentacin de la solicitud por el tutelante, el juez dictar fallo (Art.29 ibdem) el cual debe contener: 1. La identificacin del solicitante. 2. La identificacin del sujeto o sujetos de los cuales provenga la amenaza o vulneracin. 3. La determinacin del derecho tutelado. 4. La orden y la definicin precisa de la conducta a cumplir con el fin de que sea efectiva la tutela. 5. El plazo perentorio para el cumplimiento de lo resuelto, que en ningn caso podr exceder de 48 horas, que es bueno aclarar, las horas de despacho judicial se toman como jornadas de ocho (8) horas hbiles por da. 6. Cuando la violacin amenaza de violacin derive de la aplicacin de una norma incompatible con los derechos fundamentales, la providencia judicial que resuelva la accin interpuesta deber adems ordenar la inaplicacin de la norma impugnada en el caso concreto. 7. El contenido del fallo no podr ser inhibitorio como se expresa en el artculo 29 pargrafo, ya citado. 8. El fallo o sentencia de tutela se notifica por telegrama o por otro medio expedito, al da siguiente de haberse expedido por el Juez competente para su trmite (art. 30 dem).

IMPUGNACION DE LA SENTENCIA DE TUTELA (Art. 31 del Decreto 2591 de 1991) Las razones que se tienen por el tutelante para no estar de acuerdo con la decisin que tom el Juez en la sentencia de tutela, dan origen a la IMPUGNACION. Esta (la impugnacin) es el medio para dar a conocer el desacuerdo por las partes dentro de la accin de tutela (tutelante o tutelado), sobre lo que manifiesta el Juez de Primera Instancia en la sentencia de tutela. Puede ser ejercida por una o por ambas partes, caso este ltimo cuando ambos quedan insatisfechas con lo que manda el Juez; como por ejemplo en el caso de no concederse todas las pretensiones del tutelante y tampoco se permite la accin de repeticin contra el FOSYGA por parte del condenado

Es tambin un escrito informal en el que se deben expresar con toda claridad, las justificaciones que lleven a concluir que el Juez se equivoc al adoptar la posicin que desarroll en la sentencia de tutela. Este escrito se debe entregar con las pruebas que se quieren hacer valer para reafirmar lo dicho en el escrito, al Juez que tom la determinacin que es objeto de desacuerdo. El trmite es as: Se presenta el escrito de impugnacin ante el Juez que tom la decisin con la que se est en desacuerdo, l proceder dentro de los dos das siguientes a remitir el expediente a su superior jerrquico. Este superior estudia de nuevo el caso, inclusive con el escrito de la impugnacin cotejndola con las pruebas y con el fallo del Juez de Primera Instancia; y de oficio o tambin a peticin de la parte interesada, podr solicitar informes y ordenar la prctica de nuevas pruebas. El nuevo fallo se emite al cabo de veinte (20) das de haberlo recibido el superior jerrquico (llamado tambin Juez de Segunda Instancia). Su decisin puede ser revocar la sentencia de primera instancia o bien, la confirma por encontrarla ajustada a derecho. Luego de transcurridos diez (10) das de emitida esta providencia ( o sentencia) de segunda instancia, se remite todo el expediente a la Corte Constitucional para su eventual revisin (Art.33 ibdem). TUTELA CONTRA PARTICULARES (Art. 42 del Decreto 2591 de 1991) Los casos en que ella procede estn regulados en el artculo citado, as: 1. Cuando contra quien se hubiere hecho la solicitud este encargado de la prestacin del servicio pblico de educacin para proteger los derechos consagrados en los artculos 13, 15, 16, 19, 20, 23, 27, 29, 37 y 38 de la Constitucin. 2. Cuando contra quien se hubiere hecho la solicitud este encargado de la prestacin del servicio pblico de salud para proteger los derechos a la vida, a la intimidad, a la igualdad y a la autonoma. 3. Cuando aqul contra quien se hubiere hecho la solicitud este encargado de la prestacin de servicios pblicos domiciliarios. 4. Cuando la solicitud fuere dirigida contra una organizacin privada, contra quien la controle efectivamente o fuere el beneficiario real de la situacin que

motivo la accin, siempre y cuando el solicitante tenga una relacin de subordinacin o indefensin con tal organizacin. 5. Cuando contra quien se hubiere hecho la solicitud viole o amenace el artculo 17 de la Constitucin. 6. Cuando la entidad privada sea aquella contra quien se hubiere hecho la solicitud en ejercicio del hbeas corpus, de conformidad con lo establecido en el artculo 15 de la Constitucin. 7. Cuando se solicite rectificacin de informaciones inexactas o errneas. En este caso se deber anexar la transcripcin de la informacin o la copia de la publicacin y de la rectificacin solicitada que no fue publicada en condiciones que aseguren la eficacia de la misma. 8. Cuando el particular acte o deba actuar en ejercicio de funciones pblicas, en cuyo caso se aplicar el mismo rgimen que a las autoridades pblicas. 9. Cuando la solicitud sea para tutelar la vida o la integridad de quien se encuentre en situacin de subordinacin o indefensin respecto del particular contra el cual se interpuso la accin. Se presume la indefensin del menor que solicite la tutela.

ACTUACION TEMERARIA EN MATERIA DE TUTELA (Art. 38 del Decreto 2591 de 1991) Dice la mentada norma que: () Cuando, sin motivo expresamente justificado, la misma accin de tutela sea presentada por la misma persona o su representante ante varios jueces o tribunales, se rechazarn o decidirn desfavorablemente todas las solicitudes. El abogado que promoviere la presentacin de varias acciones de tutela respecto de los mismos hechos y derechos, ser sancionado con la suspensin de la tarjeta profesional al menos por dos aos. En caso de reincidencia, se le cancelar su tarjeta profesional, sin perjuicio de las dems sanciones a que haya lugar. (). Por lo tanto, no se puede presentar la misma accin constitucional de tutela ante varios jueces a la misma vez. A menos que se quiera estar sujeto a las sanciones sealadas en el susodicho articulado.

Una vez emitida la providencia por el Juez de Conocimiento, su decisin se tiene que acatar por el condenado en ella. Si la desobedece se ver abocado a las sanciones sealadas en el artculo 52, dem, cuyo texto es el siguiente: () La persona que incumpliere una orden de un juez proferida con base en el presente Decreto incurrir en desacato sancionable con arresto hasta de seis meses y multa hasta de 20 salarios mnimos mensuales salvo que en este Decreto ya se hubiere sealado una consecuencia jurdica distinta y sin perjuicio de las sanciones penales a que hubiere lugar. La sancin ser impuesta por el mismo juez mediante trmite incidental y ser consultada al superior jerrquico quien decidir dentro de los tres das siguientes si debe revocarse la sancin. La consulta se har en el efecto devolutivo. ().
Lo que aparece tachado es INEXEQUIBLE por sentencias de la Corte Suprema de Justicia: - La Corte Constitucional se declar INHIBIDA de fallar sobre este artculo por ineptitud de la demanda, mediante Sentencia C-1006-08 de 15 de octubre de 2008, Magistrado Ponente Dr. Mauricio Gonzlez Cuervo. - El fallo contenido en la Sentencia C-243-96, fue reiterado mediante Sentencia C092-97 del 26 de febrero de 97, Magistrado Ponente Dr. Dr. Carlos Gaviria Daz. - Aparte tachado declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-243-96 del 30 de mayo de 1997, Magistrado Ponente Dr. Vladimiro Naranjo Mesa, mediante esta misma sentencia la Corte declar EXEQUIBLE el resto del inciso.

PRESUPUESTOS PARA CONSIDERAR LA EXISTENCIA DE LA TEMERIDAD EN ASUNTOS DE TUTELA

Estn contenidos en la doctrina y jurisprudencia de la Corte Constitucional. Son los siguientes:

1. La identidad en las partes; es decir, que se trate del mismo demandante, del mismo demandado.

2. La identidad de los hechos; lo que quiere decir, que se trate del mismo asunto que origina la primera tutela presentada.

3. La identidad en los derechos que se aleguen como vulnerados o amenazados con la conducta del presunto infractor.

4.

Que se haya recurrido a la tutela de nuevo, sin una causa justificada.

En sentencia T- 1204 de 2008, se resumen esos requisitos as: () A pesar de lo anterior, en algunas oportunidades las partes, sin motivacin que lo justifique, pretenden reabrir el debate ya solucionado, contrariando lo dispuesto en el artculo 38 del Decreto Ley 2591 de 1991, que dispone:

Actuacin temeraria. Cuando sin motivo expresamente justificado la misma accin de tutela sea presentada por la misma persona o su representante ante varios jueces o tribunales, se rechazarn o decidirn desfavorablemente todas las solicitudes. El abogado que promoviere la presentacin de varias acciones de tutela respecto de los mismos hechos, ser sancionado con la suspensin de la tarjeta profesional al menos por dos aos. En caso de reincidencia, se le cancelar su tarjeta profesional, sin perjuicio a las sanciones a que haya lugar.
Con fundamento en el artculo anterior y con el fin de determinar exactamente en qu eventos se puede identificar una accin de tutela como temeraria, esta Corporacin, mediante sentencia T-868 de 2007[11], resumi los presupuestos comunes para que se configure esta figura as: (i) identidad de partes,[12] (ii) identidad de hechos, [13] (iii) identidad de derechos invocados[14] y (iv) que la tutela haya sido

interpuesta nuevamente sin causa justificada.[15]


En conclusin, la Ley es clara en prohibir la interposicin de acciones de tutela temerarias, so pena de que se de aplicacin a las sanciones all establecidas, adems de que el juez que la conozca podr optar o por rechazar o por decidir desfavorablemente las pretensiones del actor.
(). Tambin se puede consultar la T-433 de 2006:

()

Desde el punto de vista de los supuestos que el juez constitucional debe verificar para declarar la configuracin de la temeridad, han de tenerse en cuenta tres requisitos determinantes. (i) Que exista identidad en los procesos, lo cual significa que el proceso fallado con antelacin y el proceso propuesto al juez tienen una triple identidad, esto es, en ambos se identifican las mismas partes, la misma solicitud y las mismas razones de dicha solicitud. (ii) Que el caso no sea un caso excepcional explcitamente determinado por la ley y/o la jurisprudencia, como uno que no configura temeridad. Esto es, casos frente a los cuales se ha autorizado la procedencia del proceso propuesto a pesar del fallo anterior con el cual guarda identidad. Y (iii) que de presentarse una demanda de tutela que pretenda ser distinta a una anterior con la que guarda identidad, a partir de una argumentacin diferente, se demuestre por parte del juez que el proceso propuesto y la tutela anterior se reducen a unas mismas partes, una misma solicitud y unas mismas razones.
().

O la T- 362 de 2007:

() 3.2 En desarrollo de dicha norma, en reiteradas oportunidades,[1] esta Corte ha indicado que en principio, la configuracin de una actuacin temeraria se desprende de la concurrencia de los siguientes elementos: (i) que las acciones de tutela hayan sido presentadas por el mismo accionante, su representante legal o su agente oficioso contra el mismo accionado; (ii) que las solicitudes de amparo se fundamenten en los mismos hechos o en la misma causa; (iii) que el accionante busque a travs de las acciones de tutela interpuestas, la proteccin de las mismas pretensiones y derechos fundamentales; y (iv) que la presentacin de la nueva accin de tutela carezca de justificacin suficiente, en violacin directa del principio de la buena fe y del adecuado ejercicio del derecho a la administracin de justicia.[2] ().

O, T- 1104 de 2008: ()

Ahora bien, para declarar la configuracin de la temeridad el juez constitucional debe verificar el cumplimiento de tres requisitos determinantes: (i) que exista identidad en los procesos, lo cual significa que el proceso fallado con antelacin y el proceso propuesto al juez tienen una triple identidad[6], esto es, en ambos se identifican las mismas partes, la misma solicitud y las mismas razones de dicha solicitud; (ii) que el caso no sea un caso excepcional explcitamente determinado por la ley o la jurisprudencia, como uno que no configura temeridad. Esto es, casos frente a los cuales se ha autorizado la procedencia del proceso propuesto a pesar del fallo anterior con el cual guarda identidad. Y (iii) que de presentarse una demanda de tutela que pretenda ser distinta a una anterior con la que guarda identidad, a partir de una argumentacin diferente, se demuestre por parte del juez que el proceso propuesto y la tutela anterior se reducen a unas mismas partes, una misma solicitud y unas mismas razones.

- Identidad de los procesos: en este aspecto el juez de tutela debe establecer la existencia de caractersticas comunes en stos, tales como: (i) La identidad de partes, es decir, que ambas acciones de tutela se dirijan contra el mismo demandado y, a su vez, sean propuestas por el mismo sujeto en su condicin de persona natural, ya sea obrando a nombre propio o a travs de apoderado judicial, o por la misma persona jurdica a travs de cualquiera de sus representantes legales; (ii) la identidad de causa petendi, o lo que es lo mismo, que el ejercicio simultneo o repetido de la accin se fundamente en unos mismos hechos que le sirvan de causa; y (iii) la identidad de objeto, esto es, que las demandas busquen la satisfaccin de una misma pretensin tutelar o sobre todo el amparo de un mismo derecho fundamental.[7] ().

Ahora, la sola presencia de esos elementos, no es justificacin para imponerse una sancin con base en el hecho de haberse intentado en forma temeraria una tutela. Por eso ha expresado la Corte Constitucional que le compete slo al Juez de Tutela DETERMINAR previo anlisis del caso, si hay lugar a la imposicin de las SANCIONES con base en el contenido del artculo 38 ya estudiado. Vale recordar: Sentencia T- 362 de 2007: ()

con anterioridad a dicha sentencia presentaron accin de tutela por los mismos hechos y con la misma pretensin[9] . (Negrilla fuera del texto original).

3.6 As mismo, la citada sentencia sostuvo que para determinar la improcedencia de la accin de tutela como consecuencia de una actuacin temeraria, frente al primer criterio, bajo determinadas circunstancias, la imposicin del cumplimiento de los requisitos formales de la accin de tutela, puede constituir una carga desproporcionada para el accionante. Sobre el particular, la providencia explic: Respecto del primer criterio, la Corte ha sostenido que las condiciones particulares de los demandantes pueden dar lugar a que se haga uso impropio de la accin de tutela. De tal forma que los requisitos formales de la misma se convierten en una carga desproporcionada para ciertas personas. As, la situacin de algunos sujetos de especial proteccin constitucional, como tambin condiciones extremas de necesidad o ignorancia, traen consigo la imposibilidad de una asesora idnea para hacer buen uso del amparo, o de estructurar una solicitud elaborada y clara ante el juez. En estos casos, cuando el uso inadecuado de la accin de tutela se manifiesta mediante la interposicin de varias acciones o la omisin de datos relevantes para decidir, el deber del juez de amparo es procurar la proteccin de los derechos fundamentales antes que declarar la improcedencia con base en la temeridad. 3.7 As, bajo las circunstancias anteriores, si el juez de tutela concluye que de acuerdo con los hechos y consideraciones que fundamentan la identidad de acciones, no se configura una actuacin temeraria, deber garantizar la prevalencia de los derechos fundamentales vulnerados y amenazados, y en consecuencia, conceder el amparo invocado.[10] 3.8 En suma, existe actuacin temeraria con relacin a la accin de tutela, en los casos en que el juez de tutela determine que las mltiples acciones interpuestas guardan identidad de partes, de objeto, de causa pretendi y carecen de justificacin constitucional suficiente. Conforme a las normas que regulan la materia, en tales casos, el juez de instancia deber declarar la improcedencia de las solicitudes de amparo e imponer las sanciones a que haya lugar. Sin embargo, la declaratoria de improcedencia de la accin de tutela, como consecuencia de la temeridad, no opera de manera automtica. En virtud de la prevalencia de los derechos fundamentales, el juez de tutela debe examinar cuidadosamente las circunstancias particulares del caso, la situacin especial del accionante, as como el fundamento fctico que soporta la presentacin de las nuevas solicitudes de amparo. Ello por cuanto, en consideracin a los hechos y consideraciones del caso concreto, en el evento en que el cumplimiento de los requisitos formales de la accin de tutela constituya una carga desproporcionada para el actor, el juez de instancia deber garantizar la efectividad y proteccin de los derechos fundamentales. ().

O lo expresado en la T-1104 de 2008: ()

En conclusin, el juez de tutela debe verificar si la demanda de tutela propuesta en su despacho guarda identidad de partes, de causa o hechos que la motivan y de objeto o pretensin, con otra tutela anteriormente decidida o pendiente de resolucin.

- Caso excepcional que no configura temeridad: Con referencia a la verificacin de que el caso no configure una excepcin al uso temerario de la tutela pese a la presunta triple identidad de los procesos, la Corte ha desarrollado varios criterios. Se ha sostenido que la declaratoria de improcedencia de la tutela por temeridad debe analizarse desde una perspectiva distinta a la meramente procedimental, cuando el ejercicio simultneo o repetido de la accin de tutela se funda en: (i) la condicin del actor que lo coloca en estado de ignorancia[8] o indefensin, propio de aquellas situaciones en que los individuos obran por miedo insuperable o por la necesidad extrema de defender un derecho y no por mala fe[9]; (ii) en el asesoramiento errado de los profesionales del derecho[10]; (iii) en la consideracin de eventos nuevos que aparecieron con posterioridad a la interposicin de la accin o que se omitieron en el trmite de la misma, o cualquier otra situacin que no se haya tomado como base para decidir la(s) tutela(s) anterior(es) que implique la necesidad de proteger los derechos fundamentales del demandante[11]: y por ltimo (iv) se puede resaltar la posibilidad de interponer una nueva accin de amparo cuando la Corte Constitucional profiere una sentencia de unificacin, cuyos efectos hace explcitamente extensivos a un grupo de personas que se consideran en igualdad de condiciones, incluso si con anterioridad a dicha sentencia presentaron accin de tutela por los mismos hechos y con la misma pretensin.[12] Respecto del primer criterio, la Corte ha sostenido que las condiciones particulares de los demandantes pueden dar lugar a que se haga uso impropio de la accin de tutela. De tal forma que los requisitos formales de la misma se convierten en una carga desproporcionada para ciertas personas. As, la situacin de algunos sujetos de especial proteccin constitucional, como tambin condiciones extremas de necesidad o ignorancia, traen consigo la imposibilidad de una asesora idnea para hacer buen uso del amparo, o de estructurar una solicitud elaborada y clara ante el juez. En estos casos, cuando el uso inadecuado de la accin de tutela se manifiesta mediante la interposicin de varias acciones o la omisin de datos relevantes para decidir, el deber del juez de amparo es procurar la proteccin de los derechos fundamentales antes que declarar la improcedencia con base en la temeridad.

De igual manera el uso inadecuado de la accin de amparo, del cual se deriva la interposicin simultnea o repetida de la misma, puede ser atribuida al asesor jurdico y no al ciudadano que reclama la proteccin de sus derechos fundamentales. En este sentido no es acertado declarar la temeridad pues el asesor jurdico es el que tiene la carga del manejo tcnico de los mecanismos judiciales y no el ciudadano, quien al margen de esto tiene derecho a que se le protejan sus garantas constitucionales. Por ltimo, la Corte ha detectado situaciones en las que la vulneracin se configura despus de interpuesta o fallada la accin de tutela, pues surgen eventos cuya consecuencia genera un perjuicio iusfundamental, en una misma situacin de hecho en la que se haba determinado que la tutela no era procedente, como cuando a pesar de la similitud en los hechos de las dos tutelas presentadas, el juez constitucional no se ha pronunciado sobre la real pretensin del actor[13] o cuando la violacin se mantenga o se agrave por otras violaciones[14], como cuando se niega el suministro de un medicamento o cuando se trata de hechos que no haban tenido ocurrencia o no haban sido conocidos por el actor.[15] Como se puede observar, la vulneracin no alegada o no configurada en el trmite y fallo de la tutela, cuando aparece posteriormente va respaldada por la ocurrencia o consideracin de un hecho imposible de descubrir antes. Por ello, si de este nuevo evento se deriva la configuracin de una vulneracin a los derechos constitucionales de los ciudadanos, no se configura temeridad en la medida en que los supuestos de hecho tienen uno o varios elementos adicionales. La Sala considera pertinente sin embargo, insistir en que no todos los hechos acaecidos o descubiertos en una misma situacin de hecho despus de un fallo de tutela, permiten la reapertura de la discusin mediante una tutela posterior; sino slo aquellos que permitan concluir la vulneracin de un derecho fundamental. Por otro lado, tambin la unificacin de la jurisprudencia de la Corte Constitucional como mximo rgano de la jurisdiccin constitucional, puede dar lugar a que se autorice la interposicin de acciones de tutela posteriores a fallos de amparo que hayan tratado sobre el mismo asunto y hayan declarado su improcedencia, siempre y cuando la misma Corte consigne explcitamente la posibilidad de recurrir nuevamente al amparo constitucional. En otras palabras, cuando la Sala Plena de esta Corporacin unifica el alcance de la proteccin de un derecho por va de tutela, y extiende sus efectos a casos de tutela fallados con anterioridad en los que no se protegi el derecho, no se configura temeridad.[16]

- La argumentacin: Tambin, es importante resaltar que en el anlisis de una demanda de tutela, dirigido a determinar si se configura o no el uso temerario de la accin de amparo, el juez constitucional puede verse obligado a hacer un estudio argumental del escrito de la demanda. Pues, puede ocurrir que mediante estrategias de redaccin o de estructura y exposicin de los argumentos se pretenda presentar como distinto, un caso que guarda identidad con otro ya fallado o pendiente de fallo en sede de tutela. En estas situaciones, el juez de tutela debe reducir el caso a una pretensin, una motivacin y unas partes determinadas. As, independientemente de la estructura argumental con que se presente la demanda de tutela, el caso jurdico est constituido de manera clara por el contenido mnimo descrito, por lo que el juez podr establecer si sobre dicho contenido ya existe una sentencia de tutela o hay un proceso de amparo en curso. De esta manera es posible analizar si se ha hecho un uso temerario de la accin de tutela. Se reitera entonces que ante la existencia de un fallo anterior o pendiente que guarda identidad con uno posterior, el simple cambio o reestructuracin de los argumentos que sustentan la interposicin de una accin de tutela, la hacen improcedente; si los mencionados nuevos argumentos no estn respaldados por la demostracin de hechos nuevos o no considerados en el fallo anterior, tal como se explic ms arriba. En este orden de ideas, cuando se interpone una nueva accin de amparo respecto de un caso que guarda identidad con otro anterior, procurando mediante tcnicas y estrategias argumentales ocultar la mencionada identidad, es presumible prima facie el uso temerario de la accin de tutela. Esto por cuanto el cambio de estrategia argumental o la relacin de hechos que en realidad ni son nuevos ni fueron omitidos en el fallo anterior, conlleva la intencin de hacer incurrir en error al juez, y sacar beneficio de ello. Resulta pues inaceptable que con dicho inters se haga uso del mecanismo judicial de la tutela. Por ello si el juez de amparo detecta que el caso jurdico que se le presenta, en su contenido mnimo (pretensin, motivacin y partes) guarda identidad con otro pendiente de fallo o ya fallado, debe declarar improcedente la accin. Aunque, no slo esto, sino adems si llegase a determinar que por medio de la interposicin de la tutela se persiguen fines fraudulentos, deber entonces tomar las medidas sancionatorias que para estos casos dispone el ordenamiento jurdico. Por ltimo, la Corte Constitucional ha sostenido que cuando se verifica la configuracin de la temeridad, se hace necesario presumir la buena fe del accionante. En consecuencia, de comprobarse la mala fe del actor resulta
procedente la sancin por temeridad y siempre que se adelante un incidente con el respeto del debido proceso y el derecho a la defensa.

Sobre el particular esta corporacin ha considerado que: En efecto, para que sea vlida la imposicin de una sancin por violar la prohibicin prevista en el artculo 38 del Decreto 2591 de 1991, es indispensable dentro del mismo proceso tutelar, agotar un incidente que permita comprobar la mala fe o la conducta maliciosa del accionante contraria a la moralidad procesal.[17]
().

Y, para finalizar es importante tomar en cuenta segn la SU- 713 de 2006, que: ()

Bajo este orden de ideas, la Sala debe resaltar que la jurisprudencia ha establecido los requisitos que soportan y condicionan la improcedencia por duplicidad de acciones y, por tanto, ha fijado el conjunto de condiciones a las que se debe remitir el juez en orden a confirmar la existencia de la infraccin. Cada una de ellas recalca la obligacin de comprobar la completa identidad entre los elementos de cada solicitud de amparo a partir de cuatro pasos, y adems- de inspeccionar si existe un justificante relevante de dicho actuar. La sentencia de unificacin citada, indic textualmente lo siguiente: 8. Para deducir que una misma demanda de tutela se ha interpuesto varias veces, con infraccin de la prohibicin prevista en el artculo 38 del Decreto 2591 de 1991, es indispensable acreditar: (i) La identidad de partes, es decir, que ambas acciones de tutela se dirijan contra el mismo demandado y, a su vez, sean propuestas por el mismo sujeto en su condicin persona de natural, ya sea obrando a nombre propio o a travs de apoderado judicial, o por la misma persona jurdica a travs de cualquiera de sus representantes legales. (ii) La identidad de causa petendi, o lo que es lo mismo, que el ejercicio simultneo o sucesivo de la accin se fundamente en unos mismos hechos que le sirvan de causa. (iii) La identidad de objeto, esto es, que las demandas busquen la satisfaccin de una misma pretensin tutelar o el amparo de un mismo derecho fundamental.

(iv) Por ltimo, y como se dijo anteriormente, a pesar de concurrir en un caso en concreto los tres (3) primeros elementos que conduciran a rechazar la solicitud de tutela, el juez constitucional tiene la obligacin a travs del desarrollo de un incidente dentro del mismo proceso tutelar, de excluir la existencia de un argumento vlido que permita convalidar la

duplicidad en el ejercicio del derecho de accin. Esta ha sido la posicin reiterada y uniforme de esta Corporacin, a partir de la interpretacin del tenor literal de la parte inicial del artculo 38 del Decreto 2591 de 1991, conforme al cual: Cuando sin motivo expresamente justificado la misma accin de tutela sea presentada por la misma persona o su representante ante varios jueces o tribunales, se rechazarn o decidirn desfavorablemte todas a solicitudes[14].

Esto ha permitido entender el alcance del juramento previsto en el artculo 37 del Decreto 2591 de 1991, el cual se limita a requerir del tutelante la manifestacin de no haber presentado respecto de los mismos hechos, entre las mismas partes y con el mismo objeto otra accin de tutela, pues dicha declaracin no puede llegar al extremo de impedir que a partir de nuevos fundamentos de hecho se justifique el ejercicio de la misma accin tutelar.

().

CONSECUENCIAS Y SANCIONES POR LA EXISTENCIA DE LA TEMERIDAD AL ACUDIR AL EJERCICIO DE LA ACCION CONSTITUCIONAL DE LA TUTELA

Se puede hacer la cita textual de la sentencia T- 231 de 2008 en concordancia con la SU -713 de 2006: ()

Conforme a tales supuestos la Corte ha diferenciado las dos consecuencias que es posible desprender de la prohibicin contenida en el artculo 38 del Decreto 2591 de 1991. La primera, que provoca como resultado la improcedencia del amparo y el rechazo de las solicitudes de proteccin, se produce cuando se verifica la duplicidad del ejercicio de la accin de amparo constitucional entre las mismas partes, por los mismos hechos y con el mismo objeto. La segunda, sujeta a la existencia de la anterior y que origina la suspensin de la tarjeta profesional de abogado y las dems sanciones a que haya lugar, se ocasiona cuando, adems de la repeticin de acciones, se pruebe la existencia de temeridad y, por tanto, se logre desvirtuar la buena fe del accionante a partir de su actuar amaado, desleal, abusivo o que persiga engaar a la administracin de justicia. Sobre el particular, en la sentencia SU-713 de 2006 la Corte explic:

Ahora bien, la jurisprudencia constitucional ha considerado que la actuacin temeraria prevista en el artculo 38 del Decreto 2591 de 1991, adems de otorgarle al juez de instancia la facultad de rechazar o decidir desfavorablemente todas las solicitudes, le habilita -en armona con lo previsto en los artculos 72 y 73 del Cdigo de Procedimiento Civil[6]-, para sancionar pecuniariamente a los responsables[7], siempre que la presentacin de ms de una accin de amparo constitucional entre las mismas partes, por los mismos hechos y con el mismo objeto (i) envuelva una actuacin amaada, reservando para cada accin aquellos argumentos o pruebas que convaliden sus pretensiones[8]; (ii) denote el propsito desleal de obtener la satisfaccin del inters individual a toda costa, jugando con la eventualidad de una interpretacin judicial que, entre varias, pudiera resultar favorable[9]; (iii) deje al descubierto el "abuso del derecho porque deliberadamente y sin tener razn, de mala fe se instaura la accin[10]; o finalmente (iv) se pretenda a travs de personas inescrupulosas asaltar la buena fe de los administradores de justicia[11]. Es precisamente en la realizacin de estos comportamientos, en que -a juicio de este Tribunal- se est en presencia de un actuar temerario.

Por consiguiente, si bien tiene el juez la obligacin de rechazar las solicitudes de tutela cuando se presenta duplicidad en el ejercicio de la accin de amparo constitucional, tambin puede sancionar a quienes incurran en dicho actuar, siempre que su comportamiento se funde en mviles o motivos manifiestamente contrarios a la moralidad procesal, como lo son aquellos previamente relacionados y reconocidos por esta Corporacin.

En estos trminos, no sucede lo mismo y as lo ha advertido esta Corporacin, cuando a pesar de existir dicha duplicidad, el ejercicio simultneo de la accin de tutela se funda (i) en la ignorancia del accionante; (ii) en el asesoramiento errado de los profesionales del derecho[12]; o (iii) por el sometimiento del actor a un estado de indefensin, propio de aquellas situaciones en que los individuos obran por miedo insuperable o por la necesidad extrema de defender un derecho. En estos casos, si bien lo procedente es la declaratoria de improcedencia de las acciones de tutela indebidamente interpuestas, la actuacin no se considera temeraria y, por los mismo, no conduce a la imposicin de sancin alguna en contra del tutelante.

().

MODELOS DE ESCRITO DE ACCION DE TUTELA

Para finalizar el estudio de esta accin, se puede proponer estos modelos de escritos, no sin antes dejar por anotado que como ya se haba anotado, el escrito es de carcter informal. En un criterio sano se tiene que el documento mientras ms elaborado sea - desde el punto de vista documento y jurdicoms fcil y pronto le quedar al Juez hacerse a un convencimiento frente a la vulneracin o no de los derechos fundamentales invocados por el demandante.

1. Se tiene el siguiente:

Medelln, Fecha (Es aquella en la que se elabora el documento)

MEDIDA PROVISIONAL (Se anota cuando en el escrito se solicita esa medida, de lo contrario, se borra esta anotacin).

(Este encabezado es segn la competencia Seor JUEZ MUNICIPAL CIRCUITO (REPARTO) Medelln de conformidad con el Dcto 1382 de 2000).

(Es la ciudad o localidad donde despacha el Juzgado)

O Tambin: Honorables Magistrados Tribunal ______________(REPARTO) Ciudad (Donde est ubicado el Despacho Judicial)

Asunto:

Accin de tutela

Accionante: vulneracin

(Se anota nombres y apellidos del afectado con la de los derechos fundamentales.)

Accionado: (Es el demandado o quien vulnera los derechos invocados por el demandante en la accin de tutela)

NOMBRE Y APELLIDOS, identificado(a) como aparece al pi de mi firma, ante usted respetuosamente acudo para promover en en nombre propio, o en representacin de como agente oficioso de, ACCIN DE TUTELA, de conformidad con el artculo 86 de la Constitucin Poltica y el Decreto Reglamentario 2591 de 1991, con el objeto de que se ampare los derechos constitucionales fundamentales que considero amenazados y/o vulnerados por la (indicar aqu si es por la accin o la omisin ) en la que incurre ( indicar aqu la autoridad o el particular contra quien se dirige la accin).

Esta peticin se fundamenta en los siguientes: HECHOS Explicar los hechos en forma clara DERECHOS AMENAZADOS Y/O VULNERADOS Considero, que con indicar aqu si es con la accin o la omisin de indicar aqu la autoridad o la persona particular accionada,se vulneran y/o amenazan los derechos constitucionales fundamentales de indicar aqu el derecho o derechos vulnerados y/o amenazados, garantizados por la Constitucin Poltica, lo que permite promover esta accin constitucional de proteccin para que se otorgue el amparo oportuno y eficaz. PETICION Con fundamento en los hechos narrados y en las consideraciones expuestas, respetuosamente solicito al seor Juez TUTELAR en mi favor o favor de los

derechos constitucionales fundamentales invocados, ordenndole a ( indicar aqu la autoridad o el particular contra quien se dirige la accin), que hace referencia al objeto de la solicitud. MEDIDA PROVISIONAL Completar este item si se va a hacer uso de esta opcin; de lo contrario debe suprimirse del texto de la demanda De manera comedida y en virtud de lo dispuesto por el artculo 7 del Decreto 2591 de 1991, fundamentado adems en la urgencia que el caso amerita, le ruego ordenar, como MEDIDA PROVISIONAL, la siguiente: medida de conservacin o seguridad que se pretende invocar encaminada a proteger el derecho o a evitar la produccin de daos como consecuencia de los hechos realizados (Si no se solicita esta medida, este aparte del documento debe borrarse). JURAMENTO Bajo la gravedad del juramento me permito manifestarle que por los mismos hechos y derechos no he presentado peticin similar ante ninguna autoridad judicial.

PRUEBAS

Para que obren como tales me permito aportar, en fotocopia informal, los siguientes documentos:

si se consideran conducentes otros medios de prueba, deben aqu peticionarse.

DIRECCIONES -Accionado(s): (Se anota la direccin y telfono del demandado en la accin para que le Juez pueda notificarle la demanda de tutela). Yo recibir notificaciones en la secretaria de su Despacho o en la siguiente direccin: Direccion TELEFONO.(Se escribe la direccin completa del demandante en la accin de tutela o afectado con la vulneracin de los derechos fundamentales).

Atentamente,

NOMBRE Y APELLIDOS (Del demandante o afectado con la vulneracin de los derechos fundamentales). C.C. de (Se anota la identificacin y sitio de su expedicin).

Otra forma de modelo de minuta de Accin de tutela, es sta:

Seor Juez ___________ de la ciudad de _________ REPARTO Direccin_______( Donde queda el Juzgado)

O tambin: Honorables Magistrados Tribunal__________(Reparto) Direccin_________ (Donde est ubicado el Juez o el Tribunal al que se dirige la accin de tutela). (Nombre del demandante ) ________________________, mayor de edad, vecino y residente en la direccin_______ barrio_______ del municipio de _________ con nmero telefnico__________ obrando en (agencia oficiosa, representante legal, o a nombre propio) acudo a su despacho para solicitarle el amparo constitucional establecido en el Art. 86 de la Constitucin Poltica denominado ACCION DE TUTELA en contra del Gerente de la (EPS-C, EPSS, AR(pblica o privada), etc.) ________y/o quien corresponda toda vez que ha vulnerado mi (s)derecho(s) fundamental (es) de________________( se citan los artculos- si los conoce- y los derechos fundamentales atacados), con fundamento en los siguientes: FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO

El da ____________ (Especificar, da, mes y ao).solicit a la (EPS-C, EPS-S. ARP (pblica o privada), etc.) ____ lo siguiente: ____________________(Hacer un recuento de los sucesos que dan origen a la accin de tutela)

Luego de transcurridos los 15 das que concede el Cdigo Contencioso Administrativo en el artculo 6, no me han contestado, ni afirmativa, ni negativamente la solicitud. La ______(EPS-C, EPS-S, ARP( pblica o privada), etc.) cumple funciones pblicas teniendo en cuenta que obran por delegacin y autorizacin del Estado para la prestacin del servicio pblico de Salud como lo mandan los artculos 48 y 49 de la Carta Fundamental de 1991. PRETENSIN O PRETENSIONES Ordenar al Gerente de la (EPS-C, EPS-S, ARP (pblica o privada)etc.) _________y/o (se anota la entidad a la que le corresponda resolver en el trmino de 48 horas) la peticin presentada en la fecha ________ ( es da, mes y ao). ACERVO PROBATORIO o PRUEBAS Se adjunta fotocopia del derecho de peticin con la constancia de recibido. DERECHOS FUNDAMENTALES ATACADOS O VULNERADOS O AMENAZADOS CON LA CONDUCTA DEL INFRACTOR De los hechos narrados se establece la violacin del derecho de peticin consagrado en el Art. 23 de la Constitucin Poltica ya que a la fecha no ha sido respondida ni afirmativa, ni negativamente la peticin. JURAMENTO Bajo la gravedad del juramento afirmo que no he presentado otra accin de tutela por los mismos hechos y derechos respecto de la peticin que hice el da (Especificar, da, mes y ao)._____________ y que de la que se pretende se conteste.

NOTIFICACIONES Y COMUNICACIONES Al demandado en sta accin se le pueden remitir a la________ (EPS, ARS, etc.) en la (Direccin) ___________________ de municipio de _______________ Departamento de ___________________ Telfono______________. Las recibo en la (Direccin) ______________ barrio_______ del municipio de_______ del Departamento de____________, telfono_________

Nombre y firma _______________ Cdula de Ciudadana N: __________________expedida en_________ Departamento de _______________

ACCION DE CUMPLIMIENTO (Ley 393 de 1997 y Articulo 87 Carta Poltica de 1991)

Es un proceso judicial -de carcter constitucional - que tiene como finalidad proteger el derecho que tienen las personas a que las autoridades competentes cumplan lo dispuesto por las leyes o lo dispuesto por algn acto administrativo, cuando ellas se muestran renuentes a acatar lo contenido en esas normas. Las generalidades de esta accin se pueden consultar en la sentencia C -157 de 1998, cuyo texto en lo pertinente, es el siguiente: ()

2. Generalidades en torno a la Accin de Cumplimiento. En un Estado Social de Derecho en donde el ejercicio del poder est supeditado a la observancia de la Constitucin y al imperio de la legalidad, es esencial el respeto por la eficacia material de la normatividad creada por el legislador y de los actos administrativos que dentro del marco de sus respectivas competencias expiden las diferentes autoridades en cumplimiento

de los cometidos o tareas a ellas asignadas. En efecto, resulta paradjico que muchas veces las normas quedan escritas, es decir, no tienen ejecucin o concrecin prctica en la realidad, de modo que el proceso legislativo y su producto se convierten a menudo en inoperantes e intiles. Igual cosa sucede con los actos administrativos que la administracin dicta pero no desarrolla materialmente. En el Estado Social de Derecho que busca la concrecin material de sus objetivos y finalidades, ni la funcin legislativa ni la ejecutiva o administrativa se agotan con la simple formulacin de las normas o la expedicin de actos administrativos, pues los respectivos cometidos propios de dicho Estado slo se logran cuando efectiva y realmente tienen cumplimiento las referidas normas y actos. Es as como, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 2o. superior, es fin esencial del Estado garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin, y asegurar la vigencia de un orden justo. Para ello, agrega este precepto que las autoridades de la Repblica estn instituidas para proteger a las personas en sus derechos y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares. Los derechos y garantas proclamados en la Constitucin tienen la virtualidad de reconocer al individuo y a diferentes grupos sociales el poder efectivo de demandar y obtener del Estado la realizacin de ciertas prestaciones, las cuales se tornan en deberes sociales de aquel, e incluso configuran verdaderos derechos que tutelan bienes e intereses pblicos, y an subjetivos, como son la exigencia del cumplimiento y ejecucin de las leyes y de los actos administrativos. Con el fin de garantizar la efectividad de los derechos el Constituyente de 1991 consagr diversos mecanismos para su proteccin; uno de ellos es la Accin de Cumplimiento. Como antecedentes histricos de esta institucin, se observa que este instrumento procesal tuvo origen en el derecho anglosajn en el "writ of mandamus", que segn el profesor Hector Fix Zamudio "implica la solicitud ante un tribunal para que expida un mandamiento que ordene a una autoridad que cumpla con las atribuciones que le confieren disposiciones legales"1. Se ha considerado que el recurso de mandamus "es de carcter drstico y eficaz y debe ser invocado solamente en casos extraordinarios. Este tipo de mandamiento ha sido tradicionalmente empleado en los tribunales federales slo con el fin de mantener los tribunales de categora inferior dentro de los lmites del ejercicio legal de su correspondiente jurisdiccin o con el fin de

compelir a esos tribunales a ejercer su autoridad cuando sea su deber hacerlo"2. William Blackstone define el writ of mandamus, como "una orden que se da en nombre del rey por parte de un tribunal del reino y que se dirige a cualquier persona, corporacin o tribunal inferior dentro de la jurisdiccin real, requirindoles el hacer alguna cosa en particular que corresponda a su oficina y atribuciones y que el tribunal del reino haya determinado previamente, o al menos suponga, de ser conforme a la justicia y al derecho"3. As pues, "bajo el nombre de writ of mandamus, o mandamientos de ejecucin y de prohibicin, o de accin de cumplimiento, se pretende asegurar la fuerza normativa de la Constitucin en beneficio de las personas que invocan derechos o intereses amparados por ella"4. En cuanto a los antecedentes inmediatos de la accin de cumplimiento, es preciso remontarse a los debates sostenidos en la Asamblea Nacional Constituyente, donde el delegatario Juan Carlos Esguerra, en la Comisin Primera de la Asamblea Constituyente, afirm: ""en el Estado de Derecho uno de los postulados fundamentales es el del respeto por la ley, el de la vigencia de la ley, el del imperio de la ley. Las leyes no pueden seguir siendo diagnsticos, no pueden seguir siendo sueos, no pueden seguir siendo buenas intenciones, no pueden seguir siendo romnticas declaraciones. Una ley es por definicin una norma jurdica de obligatorio cumplimiento, entonces, lo que estamos haciendo aqu es expresar eso, porque no podemos seguir construyendo carreteras a base de decir que se ordenan carreteras. Pero siquiera permitir la posibilidad, para mi inimaginable de que la ley pueda seguir siendo algo que el Congreso decreta, pero que el gobierno se reserva el derecho de cumplir o no cumplir, segn considere que es conveniente, oportuno o financieramente viable, me parece absolutamente inaceptable". En la Ponencia para Segundo Debate ante la Plenaria de la Asamblea Nacional Constituyente, se dijo que "la accin de cumplimiento tiene el propsito de combatir la falta de actividad de la administracin. Son frecuentes los casos en los cuales pese a existir un clarsimo deber para que las autoridades desarrollen una determinada accin de beneficio particular o colectivo, las mismas se abstienen de hacerlo. El particular afectado podra entonces acudir a esta accin para exigir el cumplimiento del deber omitido" (Gaceta Constitucional No. 57).

El objeto y finalidad de esta accin es otorgarle a toda persona, natural o jurdica, e incluso a los servidores pblicos, la posibilidad de acudir ante la autoridad judicial para exigir la realizacin o el cumplimiento del deber que surge de la ley o del acto administrativo y que es omitido por la autoridad, o el particular cuando asume este carcter. De esta manera, la referida accin se encamina a procurar la vigencia y efectividad material de las leyes y de los actos administrativos, lo cual conlleva la concrecin de principios medulares del Estado Social de Derecho, que tienden a asegurar la vigencia de un orden jurdico, social y econmico justo. En conclusin, la accin de cumplimiento que consagra el artculo 87 de la Constitucin, es el derecho que se le confiere a toda persona, natural o jurdica, pblica o privada, en cuanto titular de potestades e intereses jurdicos activos frente a las autoridades pblicas y an de los particulares que ejerzan funciones de esta ndole, y no meramente destinataria de situaciones pasivas, concretadas en deberes, obligaciones o estados de sujecin, demandados en razn de los intereses pblicos o sociales, para poner en movimiento la actividad jurisdiccional del Estado, mediante la formulacin de una pretensin dirigida a obtener el cumplimiento de una ley o de un acto administrativo que ha impuesto ciertos deberes u obligaciones a una autoridad, la cual se muestra renuente a cumplirlos. El referido derecho se nutre del principio constitucional de la efectividad de los derechos que es anejo al Estado Social de Derecho, pues si ste busca crear unas condiciones materiales de existencia que aseguren una vida en condiciones dignas y justas a los integrantes de la comunidad, y la accin de los poderes pblicos para lograr estos propsitos se traducen en leyes y actos administrativos, toda persona como integrante de sta, en ejercicio del derecho de participacin poltica e interesado en que dichos cometidos materiales se realicen, tiene un poder activo para instar el cumplimiento de dichas leyes y actos, acudiendo para ello al ejercicio de una accin judicial.
(). Otro estudio de esas generalidades, se halla en la sentencia del Consejo de Estado en su Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Quinta, dada el 12 de agosto de 2005 por la Magistrada Ponente Mara Nohem Hernndez Pinzn, con la radicacin nmero 25000 2327 0002 0040 2331 01: ()
2) Generalidades sobre la accin de cumplimiento La accin de cumplimiento consagrada en el artculo 87 de la Constitucin Poltica, tiene por finalidad hacer efectivo el derecho del que goza toda persona, natural o jurdica, pblica o privada, en cuanto titular de intereses jurdicos, de exigir tanto a las autoridades pblicas como a los particulares que ejerzan funciones de esta ndole, el cumplimiento de una norma con

fuerza material de ley o de un acto administrativo que ha impuesto ciertos deberes u obligaciones a tal autoridad, la cual se muestra renuente a cumplirlos, a fin de hacer efectiva la observancia del ordenamiento jurdico existente. Segn se colige del contenido de la Ley 393 de 1997, los requisitos mnimos exigidos para que la accin de cumplimiento prospere, son los siguientes: a) Que el deber Jurdico que se pide hacer cumplir se encuentre consignado en normas aplicables con fuerza material de ley o actos administrativos vigentes (Art. 1). b) Que el mandato sea imperativo e inobjetable y que est radicado en cabeza de aquella autoridad pblica o del particular en ejercicio de funciones pblicas, frente a los cuales se reclama su cumplimiento (Arts. 5 y 6). c) Que el actor pruebe la renuencia de la entidad accionada frente al cumplimiento del deber antes de instaurar la demanda, ocurrida ya sea por accin u omisin del exigido o por la ejecucin de actos o hechos que permitan deducir su inminente incumplimiento (Art. 8). d) Que el afectado no tenga o haya podido ejercer otro instrumento judicial para lograr el efectivo cumplimiento del deber jurdico o administrativo, salvo el caso que, de no proceder el Juez, se produzca un perjuicio grave e inminente para quien ejerci la accin, circunstancia sta que hace improcedente la accin, as como tambin conduce a se estado el pretender el cumplimiento de normas que establezcan gastos a la administracin o la proteccin de derechos que puedan ser garantizados a travs de la accin de tutela (Art. 9).

().

El OBJETO entonces de esta accin es es darle efectividad a los deberes


especficos y determinados en las leyes y en los actos administrativos, no el de garantizar el cumplimiento de las convenciones colectivas de trabajo, o el de otros acuerdos entre particulares. Como se deduce de los debates de la Asamblea Nacional Constituyente, y de la genealoga de esta figura en el derecho comparado,[15] la accin de cumplimiento constituye un mecanismo para corregir parcialmente una situacin especfica que fue identificada con precisin por el constituyente, la inaccin o la accin insuficiente del Estado,[16] o de los particulares que cumplen funciones pblicas. . (Sentencia C-651 de 2003 y C-158 de

1997).

En sentencia con Radicacin nmero : ACU 615 Ref : Accin de Cumplimiento del Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Segunda Subseccin A del 10 de marzo de 1999, se analiza la funcin pblica en estos trminos:

() FUNCION PUBLICA Finalidad / FUNCION PUBLICA Principios Mnimos / FUNCION PUBLICA EJERCIDA POR PARTICULAR - Regulacin Constitucional

La funcin pblica, implica un conjunto de tareas y de actividades que deben cumplir los diferentes rganos del Estado, con el fin de desarrollar sus funciones y cumplir sus diferentes cometidos y de asegurar la realizacin de sus fines. Se dirige a la atencin y satisfaccin de los intereses generales de la comunidad, en sus diferentes rdenes y, por consiguiente, se exige que ella se desarrolle con arreglo a unos principios mnimos que garanticen la igualdad, la moralidad, la eficacia, la economa, la celeridad, la imparcialidad y la publicidad, cuya aplicacin permite asegurar su correcto y eficiente funcionamiento, as como generar la legitimidad y buena imagen de sus actuaciones ante la comunidad. En la Constitucin Poltica se encuentra la autorizacin para que el ejercicio de funciones pblicas y la prestacin de servicios de esa misma naturaleza sea confiado a particulares. El pas asiste de manera clara a una reduccin vertiginosa del papel del Estado en la vida econmica, razn por la cual su intervencin en la prestacin de los servicios pblicos se ha debilitado y dentro del actual esquema, la prestacin por entes pblicos se efecta de manera supletoria en aquellos municipios en los que la iniciativa privada no se muestra interesada, vale decir, en los que los ndices de rentabilidad no son lo suficientemente halagadores para el capital privado. Tal la explicacin de la ola de privatizaciones en materia de servicios pblicos, particularmente los domiciliarios, poltica que corresponde a una variacin sustancial del modelo econmico, la que a su vez refleja la crisis del Estado intervencionista, el cual a pesar de todo, mantiene presencia en la preceptiva constitucional. (). Y la C 1194 de 2001 es ms clara an: ()
3.2. Del incumplimiento de los deberes por parte de la administracin

El mbito dentro del cual la accin de cumplimiento adquiere su significacin y sentido como mecanismo de proteccin de los derechos de los particulares y garanta de realizacin de los fines del Estado est dado, naturalmente, por el incumplimiento de un deber a cargo de la administracin que se expresa a travs de normas aplicables con fuerza material de ley o actos administrativos10. En estos eventos, el particular est facultado para acudir ante el funcionario
10

Tal es la expresin que, en desarrollo del artculo 87 Superior, utiliza el artculo 1 de la Ley 393 de 1997 (que fue declarado exequible en la sentencia C-157 de 1998). Adems, sobre la expresin fuerza material de ley la Corte ya tuvo la oporunidad de pronunciarse en la referida sentencia C-893 de 1999 M.P. Alejandro Martnez Caballero. Se declararon exequibles, aqu, las expresiones acusadas "con fuerza

judicial competente los jueces de la jurisdiccin administrativa11 , para presentar una solicitud que remedie la accin u omisin de la autoridad que incumple o ejecuta actos o hechos que permiten deducir inminentemente12 la inobservancia de un deber que se predica de la administracin.

De este modo, la accin de cumplimiento est encaminada a la ejecucin de deberes que emanan de un mandato, contenido en la ley o en un acto administrativo, imperativo, inobjetable y expreso13, y no al reconocimiento por parte de la administracin de garantas particulares, o el debate, en sede judicial, del contenido y alcance de algunos derechos que el particular espera que se le reconozcan14. Tampoco es un mecanismo para esclarecer simplemente el sentido que debe drsele a ciertas disposiciones legales15, pues a pesar de la legitimidad que asiste a quien promueve todas estas causas, la accin de cumplimiento no resulta ser el medio idneo para abrir controversias interpretativas lo cual no obsta, claro est, para que con el fin de exigir el

material" de ley o "con fuerza" de ley, contenidas en los artculos 4, 5, 6, 8 y 20 de la ley 393 de 1997; sin embargo, las consideraciones hechas en aquella oportunidad, bien pueden predicarse del artculo 1 que se cita. Se dijo entonces: la expresin con fuerza de ley o con fuerza material de ley significa que un acto normativo, que no es formalmente una ley, por no haber sido expedido por el Congreso, tiene sin embargo, debido al sistema de fuentes desarrollado en la Carta, el mismo rango jerrquico de las leyes, y por ende puede derogar y modificar otras leyes y, a su vez, no puede ser alterado sino por normas de igual o superior jerarqua, esto es, por la Constitucin, por otras leyes, o por otras normas con fuerza de ley. Es claro que el cargo de los actores carece de todo sustento pues una ley, en sentido formal, tiene, por el slo hecho de ser una ley, una fuerza material de ley, esto es, puede derogar o modificar otras leyes, y no puede ser derogada sino por normas de igual o superior jerarqua. Por ende, no encuentra la Corte que puedan existir casos en que una ley -en sentido formal- se encuentre desprovista de fuerza material de ley, por lo cual no es cierto que las expresiones acusadas restrinjan el alcance de la accin de cumplimiento, tal y como se encuentra definida en el artculo 87 de la Carta.
11

As lo seala el artculo 3 de la Ley 393 de 1997.

12

La inminencia, como criterio especfico para apreciar la naturaleza del incumplimiento administrativo que hace posible la accin de cumplimiento es una materia ya abordada por la jurisprudencia de la Corte en la sentencia C-010 de 2001
13

Las referencias a la jurisprudencia del Consejo de Estado son meramente ilustrativas. No son recogidas a ttulo de derecho viviente que le fija el sentido a una norma legal ambigua objeto de control de constitucionalidad. Con los adjetivos mencionados la jurisprudencia del Consejo de Estado ha calificado al mandato que contiene la obligacin presuntamente incumplida por parte de la administracin. Cfr. la sentencia del proceso ACU 615 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Segunda - Subseccin A, 10 de marzo de 1999, Consejero Ponente: Flavio Augusto Rodrguez. En esta oportunidad se confirm el fallo de instancia mediante el que se constat que CODENSA S.A. est obligada a dar estricto cumplimiento a la Resolucin 013 de 1998 acto administrativo de carcter general expedido por el Contralor de la ciudad de Bogot.

cumplimiento de un deber omitido, el contenido y los alcances del mismo sean ineludiblemente interpretados16.

As como el objeto de la accin de cumplimiento no es el reconocimiento de derechos particulares en disputa, tampoco lo es el cumplimiento general de las leyes y actos administrativos. Dicha accin no consagra un derecho a la ejecucin general e indiscriminada de todas las normas de rango inferior a la Constitucin ni un derecho abstracto al cumplimiento de todo el ordenamiento jurdico. Su objeto fue especificado por el propio constituyente: asegurar el
14

Sobre este punto, la jurisprudencia producida por el Consejo de Estado al resolver diferentes acciones de cumplimiento es ilustrativa de la manera como se ha reservado la accin de cumplimiento para asegurar la proteccin de derechos indiscutibles a los particulares, ordenando a la autoridad renuente el cumplimiento del deber omitido. A ttulo de ejemplo pueden citarse las sentencias proferidas en los procesos ACU-120 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Consejero Ponente: Ricardo Hoyos Duque, 22 de enero de 1998. En esta oportunidad se afirmo que para perseguir el pago de las cesantas el actor cuenta con otro instrumento de defensa judicial distinto a la accin de cumplimiento. En el mismo sentido, tambin puede consultarse el fallo ACU 126 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Segunda - Subseccin "A", Consejero Ponente: Dolly Pedraza De Arenas, 29 de enero de 1998. En esta oportunidad el Consejo desestim la accin de cumplimiento planteada por el actor, pues pretenda que se ordenara al Centro de Rehabilitacin integral de Boyac reconocer y pagar la prima tcnica a la que tiene derecho, conflicto que corresponde dirimir a la jurisdiccin contencioso administrativa por la va pertinente. En el mismo sentido, pueden consultarse, tambin a ttulo ilustrativo, los procesos ACU 558 (sentencia del 20 de febrero de 1998 C.P. Mariela Vega de Herrera), ACU 589 (sentencia del 25 de febrero de 1999 C.P. Juan de Dios Montes Hernndez) y ACU 868 (sentencia del 9 de septiembre de 1999 C.P. Olga Ins Navarrete Barrero). 15 Cfr. la sentencia ACU-141 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Cuarta, 13 de febrero de 1998, Consejero Ponente: Delio Gmez Leyva. En esta oportunidad el actor pretenda mediante una accin de cumplimiento esclarecer el tipo de funciones que le corresponde cumplir a la Registradura frente a la posibilidad de llevar a cabo un referendo derogatorio en la ciudad de Manizales que en su opinin era inocuo. En dicha ocasin se dijo: se trata, pues, a travs de la accin de cumplimiento, como su nombre lo indica, de hacer efectivo el cumplimiento del ordenamiento jurdico, por parte de las autoridades competentes; para lograr tal objetivo se requiere que tal ordenamiento consagre de manera clara determinada obligacin para la administracin, lo cual excluye que a travs de la accin de cumplimiento se puedan promover interpretaciones respecto a la existencia de una obligacin {contenidas en la Ley 134 de 1994}, pues la finalidad es exigir el cumplimiento de las existentes, y no provocar, va interpretacin, la consagracin de obligaciones.
16

La jurisprudencia de la Corte Constitucional tambin ha establecido la necesidad de distinguir entre el objeto de la accin de cumplimiento (la realizacin de un deber omitido por la administracin), y la discusin que puede plantearse alrededor del reconocimiento y garanta de un derecho subjetivo y particular, circunstancia frente a la cual existen otros mecanismos de defensa idneos. Cfr. sentencia C193 de 1998 MM.PP. Antonio Barrera Carbonell y Hernando Barrera Vergara. Se estudi aqu la demanda de inconstitucionalidad contra los artculos 2o., 3o., 5., y 9., todos parcialmente de la Ley 393 de 1997. Como se dijo, uno de los puntos abordados en esta ocasin tiene que ver con la relacin de la accin de cumplimiento con los mecanismos ordinarios de defensa jurdica respecto de la ejecucin de actos administrativos de carcter particular. Se seal, entonces, que: cuando se trata de actos

cumplimiento de un deber omitido contenido en una ley o acto administrativo (artculo 87 C.P.) que la autoridad competente se niega a ejecutar. Dicho deber no es, entonces, el deber general de cumplir la ley, sino un deber derivado de un mandato especfico y determinado. Este puede tener mltiples manifestaciones o modalidades, pero no tiene que consistir en una obligacin clara, expresa y exigible porque el artculo 87 no consagr una accin de simple ejecucin, sino una accin de mayor alcance. 17 Para que pueda exigirse su cumplimiento el deber ha de predicarse de una entidad concreta competente, es decir, que existe jurdica y realmente y es destinataria del mandato contenido en la norma legal o administrativa. La entidad no tiene que haber sido la nica destinataria del mandato, puesto que
administrativos subjetivos, que crean situaciones jurdicas individuales, concretas y particulares, el cumplimiento efectivo del respectivo acto interesa fundamentalmente a la esfera particular de la persona y no a la que corresponde a la satisfaccin de los intereses pblicos y sociales. Por ello se justifica constitucionalmente, por considerarse razonable y no afectar el contenido esencial de la norma del artculo 87 constitucional, la previsin del legislador, en el sentido de que en tales casos, el afectado, o sea, a quien se le lesiona directamente su derecho pueda acudir a los mecanismos ordinarios que tambin ste ha instituido para lograr el cumplimiento de tales actos, porque dentro de la autonoma discrecional de que goza para la configuracin de la norma jurdica, no resulta contrario al referido mandato constitucional que el precepto acusado permita la existencia de mecanismos alternativos para el cumplimiento de esta clase de actos, salvo cuando de no asegurarse la efectiva ejecucin del acto particular y concreto se pueda derivar para el interesado `un perjuicio grave e inminente. En otros trminos, no es inconstitucional que el Legislador haya considerado que la accin de cumplimiento no subsume de manera absoluta las acciones que existen en los diferentes ordenamientos procesales para asegurar la ejecucin de actos de contenido particular o subjetivo.
17

No obstante, quizs por el contexto particular del caso, en varias oportunidades, al abordar diferentes aspectos de acciones de cumplimiento que son objeto de estudio por parte del Consejo de Estado, este Tribunal ha referido a la necesidad de corroborar la existencia de una obligacin clara, expresa y exigible como elemento necesario para la prosperidad de la accin consagrada en el artculo 87 de la Constitucin. Al respecto, valga citar, de manera puramente ejemplar, las sentencias producidas dentro de los procesos ACU 1039, sentencia del 13 de diciembre de 1999, C.P. Juan Alberto Polo Figueroa (esta sentencia es un buen ejemplo de los fundamentos tericos que han servido al Consejo de Estado para avanzar en la aplicacin del artculo 87 C.P. y la Ley 393 de 1997. All se hace alusin a los antecedentes de la accin de cumplimiento a travs una referencia especfica a la forma como funcionaba el writ of mandamus del derecho anglosajn); ACU 573, C.P. Daniel Surez Hernndez (En dicha oportunidad la Sala Tercera del Consejo de Estado consider que la administracin haba incumplido la obligacin clara, expresa y exigible contenida en el artculo 17 de la Ley 387 de 1997 afirmando: La Sala precisa que, la accin de cumplimiento resulta procedente en el caso concreto, por la circunstancia de que el dispositivo legal contenido en el artculo 17, disciplina una conducta - dbito prestacional - a cargo de las autoridades pblicas o privadas que integran el sistema nacional de salud, conducta que supone desde luego, la ejecucin de todas las medidas - acciones especficas y concretas -, tendientes a materializar los fines ltimos para los cuales fue creado dicho sistema, para la atencin integral de la poblacin desplazada por la violencia); ACU 634, sentencia del 18 de marzo de 1999, C.P. Juan de Dios Montes Hernndez (Se consider en esta ocasin que el incumplimiento por parte de la Empresa Comercial de Servicio de Aseo Limitada, ECSA, de un acto administrativo proferido por la Superintendencia de Servicios Pblicos en el que constaba una obligacin clara, expresa y exigible, constitua una circunstancia que bien poda ser objeto de una accin de cumplimiento). Esta forma de calificar la obligacin de la administracin que hace procedente la accin de cumplimiento tiene un antecedente claro, entre otros, en la jurisprudencia que jurisdiccin contencioso administrativa desarroll a partir del

las normas generales que regulan una materia pueden tener como destinatarias, por ejemplo, a las autoridades de determinado sector o a todas las entidades de cierto tipo v.gr. las comisiones de regulacin-. De manera tal que el particular, quien acta en inters propio, en representacin de un tercero, o en defensa del inters general, tiene la facultad de exigir, precisamente, la adopcin de una decisin, la iniciacin o continuacin de un procedimiento, la expedicin de un acto o la ejecucin de una accin material necesaria para que se cumpla el deber omitido, as ste haya sido establecido en una ley que no menciona especficamente a la autoridad renuente. Ahora bien, las manifestaciones del incumplimiento de la administracin pueden materializarse a travs de su inaccin o de una accin que manifiesta ineficiencia o evasin de la administracin en el cumplimiento de sus deberes.

(). El incumplimiento estatal puede darse de diversas maneras tal como se explica en la sentencia C- 1194 de 2001 emanada de la Corte Constitucional, cuya cita pertinente, es: ()
3.2.1. El problema de la inactividad de la administracin y las modalidades de la inaccin

Las autoridades administrativas tienen asignadas competencias especficas para el cumplimiento de las funciones del Estado. De esta forma se busca garantizar las finalidades esenciales del Estado y el cumplimiento de los deberes sociales de las autoridades (Art. 2 C.P.). Por lo tanto, la administracin no tiene la potestad de permanecer totalmente inactiva sino que, por el contrario, el deber de actividad es primigenio. Dicha actividad no tiene que traducirse en un acto administrativo, porque puede consistir en el seguimiento y anlisis de una realidad determinada. No obstante, como es bien sabido, la administracin pblica en ocasiones permanece inactiva. Ello se debe a mltiples factores. La inactividad de la administracin puede obedecer, por ejemplo, a la simple congestin o a la negligencia, caso en el cual habra un claro incumplimiento de la funcin pblica, en desmedro del aseguramiento de las finalidades del Estado.
estudio de las acciones de cumplimiento en materia ambiental a las que se refiere la Ley 99 de 1993. El artculo 77 de esta normatividad seala que el efectivo cumplimiento de las leyes o actos administrativos que tengan relacin directa con la proteccin y defensa del medio ambiente podr ser demandado por cualquier persona natural o jurdica, a travs del procedimiento de ejecucin singular regulado en el Cdigo de Procedimiento Civil. Como se dijo la ejecucin de una obligacin clara, expresa y exigible es, entonces, una de las modalidades mediante las que se puede expresar el deber jurdico que se exige cumplir a la administracin.

En otras situaciones la inactividad es tan solo aparente. Es el caso de la inaccin administrativa dada la necesidad de tomarse el tiempo suficiente para ponderar una situacin compleja antes de adoptar una decisin. En este evento no se est necesariamente frente a un incumplimiento de la funcin pblica, sino frente al ejercicio legtimo de las competencias administrativas siempre que se trate de un lapso razonable para la toma de una decisin. Tambin puede presentarse el caso de la llamada captura de la entidad administrativa por intereses deseosos de evitar que la administracin regule una determinada materia. En este evento, la parlisis de la entidad es el resultado de la influencia que sobre ella ejercen los eventuales destinatarios de su actividad, los cuales logran que sta no desarrolle las funciones que la ley le ha encomendado. Por ltimo, algunas autoridades permanecen inactivas como resultado de la corrupcin, que tiene mltiples orgenes y manifestaciones que no es del caso recordar.
El problema de la inactividad de la administracin ha sido tradicionalmente abordado por el legislador a travs de las instituciones del derecho de peticin y del silencio administrativo. Tradicionalmente el derecho de peticin ha servido como un mecanismo en manos de los particulares para impulsar la actividad de la administracin pblica, sea que se pretenda la proteccin de intereses generales o particulares, como se desprende del artculo 5 y siguientes del Cdigo Contencioso Administrativo. La falta de atencin a las peticiones da lugar a sanciones para el funcionario negligente18. Es as como el derecho de peticin cumple una importante funcin de movilizacin de la actividad de la administracin. Esta Corte ya ha resaltado la trascendencia del derecho de peticin en una democracia participativa y la necesidad de que las peticiones sean resueltas de manera oportuna y con pronunciamiento expreso y especfico acerca de lo pedido por el particular19.
18

Artculo 7 del Cdigo Contencioso Administrativo.

19

Corte Constitucional, Sentencia T-667 de 2000, M.P. Alvaro Tafur Galvis. En esta ocasin la Corte tutel el derecho de peticin de una mujer, quien no estando de acuerdo con la liquidacin del auxilio de maternidad por parte de la Caja Nacional de Previsin interpuso recurso de reposicin y en subsidio de apelacin contra la resolucin de la entidad, sin que hubiera obtenido respuesta alguna. Dijo la Corte: El derecho de peticin garantiza que quienes lo demanden, obtengan de las autoridades y excepcionalmente de los particulares pronta y satisfactoria respuesta a sus inquietudes. Hace partcipe al asociado en los asuntos pblicos; le reconoce su calidad de sujeto de la cosa pblica dotndolo de herramientas que le permiten y lo impulsan a participar activamente en los asuntos de todos. Para el efecto no importa que la respuesta que se exija verse sobre un asunto particular, porque, toda demanda ante una autoridad pblica, conlleva el inters general de impulsar el imperio genrico del derecho a participar y ser escuchado. Por lo anterior, la Corte ha sostenido que el derecho de peticin, aunque consagrado en la Constitucin anterior, adquiri una nueva dimensin dentro del marco de la democracia participativa que impulsa la actual Constitucin Poltica; lo ha calificado como va de gil acceso a las autoridades, de herramienta para que la gestin administrativa alcance la eficacia requerida y, ha encontrado en l, aunque su objeto

Por su parte, en materia de silencio administrativo, en ciertas condiciones, la inaccin de la administracin puede concluir en un acto presunto que el administrado puede luego demandar ante la jurisdiccin contencioso administrativa puesto que dicho acto, fruto del silencio, se entiende generalmente como negativo, es decir, como desfavorable a los administrados. La ley tambin puede disponer que el silencio debe interpretarse como una decisin favorable al administrado, caso en el cual se est ante el silencio positivo20. No obstante, el silencio administrativo no conduce a que la administracin realmente acte. Su inactividad continua. El juez contencioso no le exige que expida el acto presunto con el cual se supone termin dicha inactividad. Por eso, se han concebido otras formas de afrontar la inactividad de la administracin. Por ejemplo, para incentivar la accin de la administracin se puede invertir la regla general de que el acto presunto en caso de silencio se entiende adoptado en sentido negativo, de tal manera que si la administracin no acta, su omisin se asimila a un acto tcito favorable al administrado21, salvo las excepciones expresamente enumeradas en normas con fuerza de ley. Con todo, estas reformas no logran que la administracin efectivamente acte ni permiten al juez contencioso ordenarle que lo haga. Adems, cuando la inactividad de la administracin no versa sobre la expedicin de actos administrativos particulares, sino sobre actos generales mediante los cuales se desarrolla la ley para asegurar su debido cumplimiento en el marco de una poltica pblica definida, no es posible presumir el contenido del acto omitido. Esto es aun ms claro cuando el acto general omitido es una regulacin cuyo contenido puede variar significativamente segn las circunstancias de hecho generales a regular y las conveniencias pblicas apreciadas por el rgano regulador.

().

Ms adelante agrega:

no incluya el derecho a obtener un pronunciamiento determinado, un mecanismo que satisface al particular porque le da una respuesta de fondo, clara y precisa sobre sus inquietudes. (T-473/92, T220/94, T-206/97).
20

En sentido tcnico, la doctrina en el caso del silencio administrativo discute si el acto es presunto o tcito. Se dice que es presunto cuando el silencio es negativo y tcito cuando es positivo. Ver, por ejemplo, Juan Alfonso Santamara Pastor. Principios de Derecho Administrativo. Ed. Centro de Estudios Ramn Areces. Madrid, 2001, Volumen II, pgs. 111 y ss. Mara Eugenia Guilln Prez. El Silencio Administrativo. Ed. Colex. Madrid, 1997, 2. edicin. Este asunto tambin ha sido objeto de discusin por parte del Consejo de Estado, Cfr. el proceso ACU 446 (sentencia del 29 enero de 1998, C.P. Carlos Betancur Jaramillo).
21

Fue lo que sucedi en Espaa con las reformas a la institucin del silencio administrativo adoptadas en 1992 y 1999. En Colombia, el Cdigo Contencioso Administrativo se encarga de regular la figura del silencio administrativo positivo en el artculo 41.

()
La accin de cumplimiento fue una innovacin del Constituyente de 1991 encaminada a afrontar el problema de la inactividad de la administracin cuando sta se manifiesta, en principio, en una omisin. En tal caso, al juez le corresponde ordenar que cese la omisin y se cumpla el deber.

Pero la inactividad de la administracin que da origen al incumplimiento de un deber jurdico, tambin puede expresarse a travs de acciones22 que, a pesar de mostrar una actividad positiva por parte de diferentes rganos del Estado, se traducen en una forma de eludir sus obligaciones o cumplen de manera insuficiente los deberes contenidos en una ley o en un acto administrativo. En estos casos, al juez competente le corresponder determinar en qu consiste el incumplimiento del deber jurdico en cuestin y tomar las decisiones complementarias que aseguren el reconocimiento de los derechos de los particulares y la obtencin de las finalidades perseguidas por las normas incumplidas por el deber parcialmente omitido.

Sin duda, la constatacin de la inactividad estatal es una labor que corresponde apreciar al juez caso por caso, atendiendo a las diferentes modalidades que puede revestir un deber sealado por la ley o contenido en un acto administrativo. Dicho deber puede haber sido definido por la

22

Esta es una posibilidad expresamente prevista en el artculo 8 de la Ley 393 de 1997.

norma teniendo en cuenta circunstancias de tiempo23, modo24, o lugar25 que tienen un peso y una relevancia diferente en cada caso concreto. La orden que imparta el juez ha de corresponder a la modalidad del deber omitido.

().

La accin de cumplimiento tambin obedece en su trmite a los principios de celeridad, economa procesal, publicidad, prevalencia del derecho sustancial,
23

Sin duda, el establecimiento de plazos o trminos que se le conceden a la administracin para actuar es un criterio importante para determinar el incumplimiento de sus deberes jurdicos que ha sido desarrollado tanto en el derecho comparado como en el nacional. Por ejemplo, en el derecho anglosajn la imposicin de fechas lmites (deadlines) a los objetivos que estaturiamente el Congreso encomiendo materializar a las agencias de la administracin (agencies: rganos de la administracin en este sistema de derecho), es una forma de procurar la efectiva consecucin de los fines del Estado (Cfr., e.g., M. Elizabeth Magill, Congressional Control Over Agency Rulemaking: The Nutrition Labeling And Education Act's Hammer Provisions, 50 Food & Drug L.J. 149 (1995). Esta es una dimensin que tambin ha tenido cabida en el derecho colombiano: uno de los elementos que fue objeto de consideracin por parte del Consejo de Estado al momento de apreciar el incumplimiento por parte de la administracin de deberes especficos radicados en diferentes rganos del Estado para la proteccin de las personas desplazadas por la violaencia, tuvo que ver con el plazo perentorio de seis meses que el pargrafo del artculo 32 de la Ley 387 de 1997 otorg para la puesta en marcha del Plan Nacional para la atencin integral a la poblacin desplazada. Cfr. ACU 573, C.P. Daniel Surez Hernndez.
24

Este criterio guarda relacin con la forma o manera como ha de cumplirse el deber jurdico que la ley o el acto adminsitrativo imponen a la administracin. Tambin ste ha sido un elemento considerado por el Consejo de Estado a la hora de enfrentar el estudio de las acciones de incumplimiento que revisa. En la ya citada ACU 573 (C.P. Daniel Surez Hernndez), el Consejo de Estado desestim las acciones que hasta el momento haba ejecutado la administracin con el propsito de proteger a las vctimas del desplazamiento por causa de la violencia; se dijo, entonces: no puede caerse en el equvoco de asimilar los fines puramente promocionales que permitan, desde luego, paulatinamente y de acuerdo con una realidad presupuestal, generar las condiciones de sostenibilidad econmica, que no se obtienen de un da para otro y que estn sujetas a multitud de factores, con la proteccin humanitaria de emergencia {que demandan los desplazados por la violencia} o, con el acceso a que tiene derecho el desplazado a los programas del denominado por la ley Plan Nacional para la atencin integral a la poblacin desplazada, y ello por cuanto, la exigibilidad de tal obligacin, aparece de manifiesto.
25

Este tambin es un criterio importante, dado que el cumplimiento de la funcin administrativa depende de un sistema de reparticin de competencias no slo funcional sino tambin territorial, de manera tal que un deber determinado (contenido en normas con fuerza de ley o en actos administrativos) puede ser cumplido por diferentes autoridades dependiendo de su competencia espacial dentro del territorio colombiano. La determinacin de este hecho resulta fundamental a la hora de establecer el

eficacia y gratuidad (art. 2 dem); principios stos que tambin rigen a la accin de tutela como ya se haba visto.

LAS CARACTERSTICAS DE ESTA ACCION

1. Puede intentarse en cualquier tiempo, lo que en un principio, dara para pensar que no tiene CADUCIDAD (Art. 6 Ley 393 de 1997).

2. No puede intentarse ms de una vez por los mismos hechos que se hubieren decido en sentencia previa (Art. 6 dem).

3. Exige el agotamiento previo de un REQUISITO DE PROCEDIBILIDAD (Art. 8 ibdem). 4. Tiene dos (2) instancia para resolverse; es decir, obedece al principio procesal de la Doble Instancia (Art. 3 ibdem): ya que intervienen en el juzgamiento los Jueces Administrativos y Tribunal Administrativo.

5. Puede terminarse de manera anticipada como lo prev el artculo 19 dem.

6.

La sentencia se denomina FALLO (Art. 21 dem).

COMPETENCIA PARA CONOCER DEL TRMITE DE ESTA ACCION (Art. 3 Ley 393 de 1997) En Primera Instancia: los Jueces Administrativos con competencia en el domicilio del accionante. En Segunda Instancia: ser competente el Tribunal Contencioso Administrativo del Departamento al cual pertenezca el Juzgado Administrativo

TITULARES DE LA ACCION DE CUMPLIMIENTO responsable del cumplimiento de una obligacin jurdica.

(Art. 4 Ley 393 de 1997) Generalidades comunes a las legitimaciones por activa y por pasiva. La cita corresponde a la sentencia C- 638 de 2000: ()

Sujetos y objeto de la accin de cumplimiento

3. La accin de cumplimiento tiene un objeto propio y un sujeto activo y otro pasivo, que son definidos directamente por la Constitucin. En efecto, el artculo 87 de la Carta que consagra la referida accin, literalmente indica que "Toda persona podr acudir ante la autoridad judicial para hacer efectivo el cumplimiento de una ley o un acto administrativo." 4. Por lo que tiene que ver con el sujeto activo de la accin en comento, del texto transcrito emana con claridad que este puede ser "toda persona". La jurisprudencia constitucional, refirindose a esta expresin, ha precisado que ella es comprensiva tanto de las personas naturales como de las jurdicas y, dentro de stas, las personas jurdicas de derecho pblico y las de derecho privado. Por su parte los servidores pblicos pueden tambin interponer dicha accin, bien a nombre propio o a nombre de las entidades respecto de las cuales actan como representantes legales. En este sentido, la Sentencia C- 158 de 1998, refirindose al tema de la legitimacin activa para interponer la accin de cumplimiento, seal:

"...en el trmino "personas" quedan comprendidas tanto las naturales como las jurdicas. Estas ltimas, sean de derecho pblico o de derecho privado, en su condicin de personas, valga la redundancia, deben ser reconocidas como titulares de la accin. Por ello, aquellas entidades de derecho pblico que tienen personera jurdica, pueden interponer la accin de cumplimiento a travs de los servidores pblicos que sean sus representantes legales."

5. En lo que tiene que ver con el sujeto pasivo de la accin de cumplimiento, es decir con la persona en contra de la cual se interpone dicha accin, aunque la Constitucin no lo indica expresamente, de su tenor literal puede inferirse que el mecanismo judicial en referencia puede dirigirse en contra de cualquier autoridad o particular en ejercicio de funciones pblicas, responsable del cumplimiento de una ley o de un acto administrativo. Sobre el particular la Corte ha precisado:

"El objeto y finalidad de la accin de cumplimiento es otorgarle a toda persona, natural o jurdica, e incluso a los servidores pblicos, la posibilidad de acudir ante la autoridad judicial para exigir la realizacin o el cumplimiento del deber que surge de la ley o del acto administrativo y que es omitido por la autoridad, o el particular cuando asume este carcter." (Negrillas fuera del original)

5. Por ltimo, en lo que concierne al objeto propio de esta accin de rango constitucional, es decir a lo que se persigue con su interposicin y trmite, la Carta define expresamente que tal finalidad consiste en "hacer efectivo el cumplimiento de una ley o un acto administrativo." Comentando esta expresin del constituyente, la Corte ha considerado que "la referida accin se encamina a procurar la vigencia y efectividad material de las leyes y de los actos administrativos, lo cual conlleva la concrecin de principios medulares del Estado Social de Derecho, que tienden a asegurar la vigencia de un orden jurdico, social y econmico justo." 6. Precisando sobre lo que debe entenderse por "ley" para efectos de la posibilidad de interponer la accin que viene estudindose, la Corte ha sealado que la expresin cobija a las leyes en sentido formal y material y tambin a aquellos actos que se revisten de fuerza material de ley. "...esta accin puede ser utilizada para asegurar el cumplimiento de todas las normas con fuerza de ley, lo cual incluye no slo a las leyes en sentido formal, que por el slo hecho de ser expedidas por el Congreso y sancionadas por el Presidente, tienen fuerza de ley, sino tambin a otros actos normativos, que sin ser leyes formalmente, tienen por expreso mandato constitucional, fuerza de ley, como sucede con los decretos de facultades extraordinarias." 7. En cuanto a lo que, en relacin con la accin de cumplimiento, debe entenderse por "acto administrativo", la jurisprudencia ha precisado que los de contenido general necesariamente han de ser objeto de la accin de cumplimento, lo mismo que las leyes en sentido material, pues no existe otro mecanismo jurdico idneo a travs del cual pueda lograrse la efectividad de sus mandatos. En este sentido afirm:

"Cuando se trata de asegurar el efectivo cumplimiento de la ley material, esto es, de normas generales, impersonales y abstractas, es indudable que el instrumento de proteccin creado por el Constituyente - la accin de cumplimiento- es el nico mecanismo directo idneo, razn por la cual no le es permitido al legislador crear mecanismos subsidiarios o paralelos para asegurar dicho cumplimiento. "Iguales consideraciones son vlidas con respecto a los actos administrativos de contenido general que por contener normas de carcter objetivo impersonal y abstracto, son equivalentes materialmente a las leyes. "Dada la generalidad de las leyes y actos administrativos, esto es, en cuanto estn referidos a una serie indeterminada de personas, situaciones o cosas, no puede pensarse en que exista un afectado concreto por sus disposiciones. De ah que toda persona, natural o jurdica, movida por la satisfaccin de los intereses pblicos o sociales, esto es, el respeto por la vigencia y realizacin del derecho objetivo, est habilitada para promover su cumplimiento, mas an si se tiene en cuenta que en estos casos el Constituyente cre la accin consagrada en el artculo 87 de la Carta Poltica, como instrumento procesal principal para hacer efectivo el cumplimiento de leyes y actos administrativos, pues el ordenamiento jurdico no contemplaba instrumentos procesales directos destinados a lograr este propsito."

8. Cuando no se trata de actos administrativos de contenido general sino subjetivos o concretos, la jurisprudencia ha admitido que, con miras a lograr su efectividad, el legislador est facultado para sealar otros mecanismos judiciales diferentes a la accin de cumplimiento. Es decir, en este caso no es inconstitucional que se prevean mecanismos diferentes a la referida accin, a los cuales pueda acudir la persona interesada en su cumplimiento. Sobre el particular ha afirmado:

"Por el contrario, cuando se trata de actos administrativos subjetivos, que crean situaciones jurdicas individuales, concretas y particulares, el cumplimiento efectivo del respectivo acto interesa fundamentalmente a la esfera particular de la persona y no a la que corresponde a la satisfaccin de los intereses pblicos y sociales. Por ello se justifica constitucionalmente, por considerarse razonable y no afectar el contenido esencial de la norma del artculo 87 constitucional, la previsin del legislador, en el sentido de que en tales casos, el afectado, o sea, a quien se le lesiona directamente su derecho pueda acudir a los mecanismos ordinarios que tambin ste ha instituido para lograr el cumplimiento de tales actos, porque dentro de la autonoma discrecional de que goza para la configuracin de la norma jurdica, no resulta contrario al referido mandato constitucional que el precepto acusado permita la existencia de mecanismos alternativos para el cumplimiento de esta clase de actos, salvo cuando de no asegurarse la efectiva ejecucin del acto particular y concreto se pueda derivar para el interesado "un perjuicio grave e inminente". En otros trminos, no es inconstitucional que el Legislador haya considerado que la accin de cumplimiento no subsume de manera absoluta las acciones que existen en los diferentes ordenamientos procesales para asegurar la ejecucin de actos de contenido particular o subjetivo."

9. Establecido quines pueden interponer la accin de cumplimiento, en contra de quines se dirige la accin y cul es su objeto propio, pasa la Corte a examinar el cargo formulado por el actor segn el cual el legislador no puede impedir que mediante la accin de cumplimiento se obtenga la indemnizacin de perjuicios, pues si as lo hace desconoce la prevalencia de lo sustancial sobre lo adjetivo y los principios de celeridad, eficacia y economa procesal, as como el mandato constitucional contenido en el artculo 84, segn el cual las autoridades no pueden exigir a los particulares requisitos adicionales para el ejercicio de derechos o actividades reglamentadas de manera general.

(). La LEGITIMACION POR ACTIVA - que ya se haba visto en la Accin de Tutela- corresponde a:

1. 2.
3.

Cualquier persona. Los servidores pblicos (Art. 123 Constitucin de 1991). El Procurador General de la Nacin (Arts. 117, 275 a 280 de la Carta de

1991),
4.

Los Procuradores Delegados ( Art 118 de la Constitucin Nacional), Los Procuradores Regionales y Provinciales,

5.
6.

El Defensor del Pueblo y sus delegados ( Arts.118, 281 a 283 de la Carta de 1991),

Los Personeros Municipales (Art. 118 y 280 de la Carta Fundamental de 1991),


7. 8.

El Contralor General de la Repblica (Arts. 119, 267 de la Carta de

1991), Los Contralores Departamentales, Distritales y Municipales (Art. 272 Constitucin Nacional).
9. 10.

Las Organizaciones Sociales. Las Organizaciones No Gubernamentales.

11.

CONTRA QUIEN SE DIRIGE LA ACCION DE CUMPLIMIENTO (Artculos 5 y 6 de Ley 393 de 1997)

Es la LEGITIMACION POR PASIVA. La demanda se dirige en contra de: La autoridad administrativa a la que corresponda el cumplimiento de la norma con fuerza material de Ley o Acto Administrativo.
1.

NOTAS MARGINALES ACLARATORIAS:


- El aparte subrayado declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-893-99 10 de noviembre de 1999, Magistrado Ponente Dr. Alejandro Martnez Caballero. - Mediante Sentencia C-193-98 de 7 de mayo de 1998, Magistrados Ponentes Dres.Antonio Barrera Carbonell y Hernando Herrera Vergara, la Corte Constitucional declar estse a lo resuelto en la Sentencia C-157-98.

- Mediante Sentencia C-158-98 de 29 de abril de 1998, Magistrado Ponente Dr. Vladimiro Naranjo Mesa, la Corte Constitucional declar estse a lo resuelto en la Sentencia C-157-98. - El aparte tachado declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-157-98 de 29 de abril de 1998, Magistrados Ponentes Dres. Antonio Barrera Carbonell y Hernando Herrera Vergara.

Si contra quien se dirige la accin no es la autoridad obligada debido a que quin eleva la demanda no sabe con certeza a quien le compete cumplir la norma, aqul deber informarlo al Juez que tramita la Accin, indicando la autoridad a quien corresponde su cumplimiento. En caso de persistir duda, el proceso continuar por parte del Juez, tambin con las autoridades respecto de las cuales se ejercita la Accin hasta su terminacin. 2. Particulares: Cuando l acte o deba actuar en ejercicio de funciones pblicas, pero slo para el cumplimiento de las mismas. En este evento, la Accin de Cumplimiento se puede dirigir contra el particular o contra la autoridad competente para imponerle dicho cumplimiento al particular.

REQUISITO DE PROCEDIBILIDAD: RENUENCIA (Art. 8 Ley 393 de 1997) Se debe reclamar de manera previa y por parte del demandante, el cumplimiento de la norma o del acto administrativo. La copia de este escrito, se anexa a la demanda como una prueba ms. Las tres (3) posibilidades que asume la autoridad a la que se le hace el requerimiento, son: 1. Dar respuesta ratificando la negacin a cumplir el mandato legal o el acto administrativo. 2. Dar respuesta allanndose al cumplimiento de la norma o del acto administrativo, caso en el cual ya no procedera la accin de cumplimiento pues, la autoridad estara dispuesta a someterse al mandato, o 3. Guardar silencio sobre la peticin del demandante. Adems, la norma en comento dice que excepcionalmente se podr prescindir de este requisito, cuando el cumplirlo a cabalidad genere el inminente peligro de sufrir un perjuicio irremediable para el accionante, caso en el cual deber ser sustentado en la demanda. ... NOTA MARGINAL ACALARATORIA: - Inciso 2o. declarado EXEQUIBLE respecto a los cargos analizados, salvo la expresin tachada que se declara INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-1194-01 de 15 de noviembre de 2001, Magistrado Ponente Dr. Manuel Jos Cepeda Espinosa. La Jurisprudencia y doctrina del Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo en su Seccin Quinta, radicacin 44001 23 31 00020 03 00724 01, con el doctor Daro Quiones Pinilla actuando como Consejero Ponente, en sentencia del 24 de junio de 2004, dice sobre este requisito lo siguiente:

()

Para entender a cabalidad este requisito de procedencia de la accin es importante tener en cuenta dos supuestos: De un lado, la reclamacin del cumplimiento y, de otro, la renuencia. El primero, se refiere a la solicitud dirigida a la autoridad o al particular que incumple la norma, la cual constituye la base de la renuencia. Pese a que la Ley 393 de 1997 no seala cmo debe efectuarse la reclamacin, es lgico inferir que no est sometida a formalidades especiales. Sin embargo, del objetivo mismo de la reclamacin, que no es otro que exigir el cumplimiento de una norma, es posible concluir que la solicitud debe contener i) la peticin de cumplimiento de una norma con fuerza material de ley o de un acto administrativo, i) el sealamiento preciso de la disposicin que consagra una obligacin y iii) la explicacin del sustento en el que se funda el incumplimiento. Por su parte, de acuerdo con el inciso segundo del artculo 8 de la Ley 393 de 1997, se configura la renuencia al cumplimiento en forma tcita o expresa, puesto que se presenta cuando el destinatario del deber omitido i) expresamente ratifica el incumplimiento o i) si transcurridos 10 das despus de la presentacin de la solicitud, la entidad o el particular guardan silencio con relacin a la aplicacin de la norma. Esto muestra que el requisito de procedencia de la accin prueba la resistencia del destinatario de la norma a cumplir con ella.

As las cosas, para probar la constitucin de la renuencia expresa es necesario analizar tanto la reclamacin del cumplimiento como la respuesta del destinatario del deber omitido, puesto que la primera delimita el marco del incumplimiento reclamado y la segunda circunscribe la competencia del juez constitucional en la accin de cumplimiento para analizar nica y exclusivamente las normas que el demandado es renuente a cumplir. Y, para demostrar la renuencia tcita es necesario estudiar el contenido de la peticin de cumplimiento que previamente debi formular el demandante, pues, como se dijo, aquella define el objeto jurdico sobre el cual versar el procedimiento judicial para exigir el cumplimiento de normas con fuerza materia! de ley o actos administrativos.
().

CASOS EN QUE NO SE PUEDE ACUDIR A LA ACCION DE CUMPLIMIENTO (Art. 9 de Ley 393 de 1997)

No se puede ejercer la Accin de Cumplimiento cuando el derecho tambin se pueda proteger por medio de la ACICON DE TUTELA. No obstante, si se presenta una Accin de Cumplimiento para proteger un derecho que eventualmente se puede satisfacer o por medio de la Tutela, El Juez le dar a la solicitud el trmite correspondiente al derecho de Tutela.

No se puede pedir el cumplimiento de una norma CONSTITUCIONAL a travs de esta Accin. Ha sido clara la Corte Constitucional al respecto en la sentencia del Consejo de Estado en su Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Quinta, dada el 12 de agosto de 2005 por la Magistrada Ponente Mara Nohem Hernndez Pinzn, con la radicacin nmero 25000 2327 0002 0040 2331 01:
()
a) La falta de idoneidad de la accin de cumplimiento para perseguir la observancia de normas supranacionales De conformidad con os artculos 87 de la Constitucin Poltica y 1 de la Ley 393 de 1997, a travs de la accin de cumplimiento toda persona tiene la facultad de exigir que se hagan efectivas las previsiones contenidas en normas aplicables con fuerza material de ley o en actos administrativos. Dicha norma limita el objeto de este mecanismo constitucional, por lo que no es posible reclamar el cumplimiento de deberes consagrados en otra categora de preceptivas vinculantes, an cuando ocupen un lugar en el esquema jerrquico del ordenamiento jurdico interno. Tal es el caso de la Constitucin Poltica, respecto de la cual la jurisprudencia ha sostenido lo siguiente: "De conformidad con lo reglado en los artculos 87 de la Constitucin Poltica y 1 de la Ley 393 de 1997 que desarrolla el objeto do la accin de cumplimiento, este mecanismo est previsto para hacer efectivo e cumplimiento de normas con fuerza material de ley o actos administrativos. "Definidos as la finalidad y el alcance de la accin de cumplimiento, es claro que los preceptos contenidos en la Constitucin Poltica escapan a su objeto, ya que sta se erige como el peldao principal del ordenamiento jurdico por encima de la ley por lo que es incorrecto otorgar la misma identidad a una y otra. Adems las normas do la Carta Magna no son de aplicacin directa e inmediata -excepto los derechos fundamentales- porque de ordinario requieren desarrollo legal para su aplicacin."1
1

Consejo de Estado. Seccin Quinta. Exp. ACU-0623, sentencia de 1 de julio de 2004.

"la accin de cumplimiento es un instrumento procesal para exigir a las autoridades pblicas o los particulares que actan en ejercicio de funciones pblicas que cumplan real y efectivamente las normas con fuerza material de ley y los actos administrativos. Ntese, que las normas transcritas (Articules 87 de la C-P, y 1 de la Ley 393 de 1997) sealan con claridad que el objeto de la accin de cumplimiento es la efectividad, de un lado, de normas aplicables y, de otro, de normas con fuerza material de ley o actos administrativos.

"As las cosas, se tiene que por medio de esta accin constitucional no puede exigirse el cumplimiento de normas constitucionales, pues el propio Constituyente la dise para exigir la efectividad de normas de inferior jerarqua. De hecho, a esta misma conclusin lleg la Corte Constitucional en sentencia C-193 de 1998, al concluir que no procede sta accin constitucional para exigir el cumplimiento de normas supremas. (...)"2 (Se adicionan negrillas y texto entre parntesis) Es as como el articulado de la Constitucin Poltica, por ocupar el peldao superior del bloque de constitucionalidad que sirve de referencia para analizar la validez y exequibilidad de las leyes3, se encuentra excluido de la posibilidad de reclamarse su observancia por medio del ejercicio de la accin de cumplimiento.

().

La Accin de Cumplimiento no procede para exigir el cumplimiento de normas en el proceso judicial, Para resaltar esta afirmacin se transcribe el contenido en lo pertinente de la sentencia del Consejo de Estado en su Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Quinta, donde actu como Consejero Ponente, el doctor Daro Quiones Pinilla, provedo con fecha del 16 de Diciembre de 2004 y radicacin 70001-23-31-2004 00591-01:
() Corresponde, entonces, a la Sala definir si la accin de cumplimiento procede para exigirle a los jueces que, en sus providencias, cumplan lo dispuesto en las normas con fuerza material de ley o en actos administrativos. El artculo 87 de la Constitucin cre la accin de cumplimiento para que toda persona pueda "acudir ante la autoridad judicial para hacer efectivo el cumplimiento de una ley o un acto administrativo. En caso de prosperar la accin, la sentencia ordenar a la autoridad renuente el cumplimiento del deber omitido". En este mismo sentido, el artculo 1 de la Ley 393 de 1997, seal que "toda persona podr acudir ante la autoridad judicial definida en esta ley para hacer efectivo el cumplimiento de normas aplicables con fuerza material de ley o actos administrativos". A su tumo, el artculo 5 de la Ley 393 de 1997 seala que "la accin de cumplimiento se dirigir contra la autoridad administrativa1 a la que corresponda el cumplimiento de la norma con fuerza material de ley o acto administrativo". De hecho, "si contra quien se dirige la accin no es la autoridad obligada, aqul deber informarlo al juez que tramita la accin, indicando la autoridad a quien corresponde su cumplimiento", De otra parte, el artculo 9 de la Ley 393 de 1997 dispone que la accin de cumplimiento "tampoco proceder cuando el afectado tenga o haya tenido otro instrumento judicial para lograr el efectivo cumplimiento de la norma o2 acto administrativo, salvo, que de no proceder el juez, se siga un perjuicio grave e inminente para el accionante" De manera que la accin de cumplimiento es un instrumento procesal para exigir a las autoridades pblicas o a los particulares que actan en ejercicio de funciones pblicas que cumplan real y efectivamente las leyes y los actos administrativos. La interpretacin sistemtica de los artculos 87 de la Constitucin, 1, 5 y 9 de la Ley 393 de 1997, permite concluir que la accin de cumplimiento no procede para exigir el cumplimiento de normasen el proceso judicial, no slo porque aquello es propio de las decisiones del mismo juez, sino porque el cumplimiento de las normas legales puede exigirse mediante los procedimientos o mecanismos, tales como peticiones, recursos o incidentes. En efecto, como se vio, la accin de cumplimiento est diseada para exigir la observancia de normas con fuerza material de ley y actos administrativos y, no debe olvidarse, que la accin de cumplimiento es una accin residual.

La expresin resaltada fue declarada inexequible por la Corte Constitucional en sentencia C157 de 1998. 2 La expresin resaltada fue declarada inexequible por la Corte Constitucional en sentencia C157 de 1998. Sin embargo, se tiene que la lectura literal de las normas mencionadas en precedencia permitiran sostener que, en principio, procede la accin de cumplimiento contra los jueces, en tanto que como las normas no distinguen contra qu autoridades procede la accin y contra quienes no, la accin de cumplimiento podra interponerse contra los jueces que incumplan u omitan un deber jurdico. En tal contexto, todos los jueces, como autoridades que son, no slo podran ser titulares de deberes jurdicos sino que tambin podran ser destinatarios de esta accin constitucional. En reiteradas oportunidades esta Corporacin ha considerado que la accin de cumplimiento no procede contra autoridades judiciales que resuelven los conflictos que se someten a su consideracin3. Y esta Sala, en sentencias del 11 de marzo de 2004 y 15 de julio de 2004 4, acogi esa conclusin por los motivos que se explicaron en la misma y que ahora se reiteran, as: La accin de cumplimiento es un instrumento procesal de orden constitucional que busca la efectividad y realizacin del principal postulado del Estado de Derecho: el carcter imperativo y la vinculacin cierta de la norma jurdica, por lo que no fue diseada como un mecanismo de control de legalidad de todas las actuaciones de las autoridades pblicas y algunas de los particulares. De hecho, si se acepta la competencia del juez constitucional que conoce de una accin de cumplimiento para evaluar si dentro de un proceso judicial se debe aplicar o no determinada norma legal o un acto administrativo, esto implica una intromisin en la actividad judicial y, eventualmente, en el caso de que se haya adoptado una decisin judicial sobre el asunto, conduce a que, ni ms ni menos, se acepte el control de legalidad de esas decisiones judiciales en manos del juez de la accin de cumplimiento. Ello muestra un evidente contrasentido, pues la propia Constitucin consagr el principio de separacin 3 Entre otras, pueden consultarse las sentencias del 16 de abril de 1999, expediente ACU-683, del 29 de noviembre de 1999, expediente ACU-839, del 12 de marzo de 1999, expediente ACU-609, todas de la Seccin Cuarta, del 28 de mayo de 1999, expediente ACU-839 de la Seccin Tercera y del 21 de enero de 1999, expediente ACU-546 de la Seccin Segunda del Consejo de Estado. 4 Expedientes 2003-02445 y 2004-00541 de jurisdicciones como garanta de seguridad jurdica y de acceso efectivo a la administracin de justicia (artculos 228 y 234 a 248 de la Constitucin), de tal manera que la accin de cumplimiento no se instituy como mecanismo ltimo de control de legalidad de las decisiones judiciales. En consecuencia, la accin de cumplimiento no procede para disponer la aplicacin de normas legales o administrativas en los procesos judiciales ni para evaluar la validez de las decisiones judiciales. Conforme a lo anterior, resulta evidente que el juez de cumplimiento no tiene competencia para determinar si el Juez Primero Civil del Circuito de Sincelejo debe aplicar el inciso tercero del artculo 1542 del Cdigo Civil. Aparece claro, entonces, que la accin de cumplimiento no fue consagrada como un procedimiento alternativo para evaluar el cumplimiento de la ley por parte de los jueces ni para suplir los recursos ordinarios diseados por el legislador para discutir la validez de las providencias judiciales. De hecho, el artculo 9 de la Ley 393 de 1997 es difano en sealar que la accin de cumplimiento es improcedente cuando existen otros medios de defensa judicial para lograr el efectivo cumplimiento de las normas con fuerza material de ley. Entonces, la accin de cumplimiento no resulta procedente para suplir los recursos consagrados en el ordenamiento jurdico para discutir la validez de una decisin judicial. Adems, aceptar la procedencia de la accin de cumplimiento para impartir rdenes a los funcionarios judiciales sobre el sentido en que deben resolver las peticiones puestas a su

conocimiento implicara el desconocimiento de la independencia de los jueces, consagrada en el artculo 228 de la Carta Poltica.

(). TRAMITE PREFERENCIAL (Art. 11 Ley 393 de 1997)

La Accin de Cumplimiento se desarrollar una vez admitida, prefirindola por parte del Juez - frente a cualquier otro trmite que est adelantando en su Despacho, con excepcin de la Accin de tutela. Quiere decir lo anterior, que el Juez que est conociendo de manera simultnea de una ( o varias) accin (es) de tutela, de una ( o varias) accin (es) de cumplimiento y otros procesos propios de su oficio como Juez, debe darle prevalencia primero a la Accin de tutela, luego a la Accin de Cumplimiento y finalmente, a los procesos propios de su actividad jurisdiccional, como Juez. Cuando en la localidad donde se presente la Accin de Cumplimiento funcionen varios despachos judiciales de la misma jerarqua y especialidad de aqul ante el cual se ejerci, la misma se someter a reparto que se realizar el mismo da y a la mayor brevedad con el fin de establecer el Despacho Judicial que le corresponde adelantar el proceso.

TERMINOS PROCESALES EN ACCION DE CUMPLIMIENTO (Art. 11 inciso final de la Ley 393 de 1997)

La Ley ha contemplado la improrrogabilidad y la perentoriedad en los trminos para llevar a cabo el proceso constitucional; lo que significa que no se pueden sobrepasar ni omitir por el <juez de Conocimiento - cuando se trata de la accin de cumplimiento.

RECURSOS EN ACCION DE CUMPLIMIENTO (Art. 16 de la Ley 393 de 1997). Dice la norma citada que a todas las decisiones que tome el Juez en el desarrollo del proceso de la mentada Accin, no se les puede intentar recurso alguno.

EXCEPCIONES: A LA SENTENCIA de la Accin de Cumplimiento: que admite la IMPUGNACION, y


1.

del AUTO QUE DENIEGA LA PRACTICA DE PRUEBAS: admite interposicin del recurso de REPOSICION.
2.

la

Los RECURSOS de los que puede constitucional, son los siguientes:

hacerse uso dentro de esta accin

1. REPOSICIN: Siguiendo el contenido del artculo 50, ordinal 1., 51 y 52 del C.C.A., por expresa remisin interna del artculo 30 de la ley 393 de 1997. 2. IMPUGNACION: en los trminos que traen los artculos 26 y 27, ibdem.

LAS NOTIFICACIONES EN LA ACCION DE CUMPLIMIENTO (Art. 22 de Ley 393 de 1997)

Se llevan a cabo de conformidad con lo manifestado en el Cdigo de Procedimiento Civil por expresa remisin externa; para las sentencias que deban ser notificadas en forma personal.

Ver para este tema de las notificaciones, el Cdigo de Procedimiento Civil en el Libro Segundo Ttulo XV de los artculos 313 al 330.

LA ACTUACION TEMERARIA EN LA ACCION DE CUMPLIMIENTO (Art. 28 de la ley 393 de 1997)

Cuando se presenta la misma Accin de Cumplimiento ante varios jueces obrando sin motivo que lo justifique, habr lugar a las sanciones pertinentes. El texto de la norma es as:

ARTICULO 28. ACTUACION TEMERARIA. Cuando sin motivo justificado, la misma Accin de Cumplimiento sea presentada por la misma persona o su representante ante varios Jueces, se rechazarn o se negarn todas ellas si hubieren sido admitidas. - Aparte subrayado declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-1511-00 de 11 de noviembre de 2000, Magistrado Ponente Dr. Jos Gregorio Hernndez Galindo.

El abogado que promoviere la presentacin de varias Acciones de Cumplimiento respecto de los mismos hechos y normas, ser sancionado por la autoridad competente con la suspensin de la tarjeta profesional al menos de dos (2) aos. En caso de reincidencia, la suspensin ser por cinco (5) aos, sin perjuicio de las sanciones disciplinarias o penales a que hubiere lugar. - Aparte tachado INEXEQUIBLE, y subrayado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-870-02 de 15 de octubre de 2002, Magistrado Ponente Dr. Manuel Jos Cepeda Espinosa.

ELEMENTOS QUE CONSTITUYEN LA TEMERIDAD

1. 2.

Que sea la misma accin, Que sea la misma persona quien la impetre (o presente).

3. Cuando se renan estos elementos se RECHAZARAN todas las que se hayan presentado y si se han admitido se NEGARAN por parte del Juez. NOTA MARGINAL ACLARATORIA: La primera parte de ese artculo fue declarada EXEQUIBLE en sentencia de la Corte Constitucional C- 1511 de 11 de Noviembre de 2000.

CONSECUENCIAS DEL EJERCICIO DE LA TEMERIDAD (Inciso segundo del artculo 28 de la Ley 393 de 1997)

Para el ABOGADO que promueva la presentacin de varias Acciones de Cumplimiento por los mismos HECHOS Y NORMAS, incurriendo en la temeridad.

SANCION: SUSPENSION de la tarjeta profesional por al menos dos (2) por primera vez. En presencia de una REINCIDENCIA en la falta ser de cinco (5) aos, sin perjuicio de las sanciones penales a que haya lugar. NOTA MARGINAL ACLARATORIA: En el inciso segundo se hablaba de sanciones disciplinarias, asunto que fue declarado INEXEQUIBLE por sentencia C 870 de 15 de Octubre de 2002, emanada de la Corte Constitucional.

DESACATO POR EL INCUMPLIMIENTO EN EL FALLO DE LA ACCION DE CUMPLIMIENTO (Art. 29 de la Ley 393 de 1997)

Quin sea condenado en una accin de cumplimiento no cumpla la decisin del Juez, incurrir en DESACATO a dicha orden judicial y por ende se har merecedor a las sanciones previstas en normas vigentes sobre la materia..

Tambin habr lugar a sanciones disciplinarias de conformidad con la ley 734 de 2002 y/o las penales respectivas frente a esa figura penal del FRAUDE A RESOLUCIN JUDICIAL consagrada en el artculo 454 de la Ley 599 de 2000 que est en el Libro Segundo parte Especial De los delitos en particular Titulo XVI Delitos contra la eficaz y recta imparticin de justicia Captulo VIII Del Fraude Procesal y otras infracciones. La sancin la impone el mismo Juez a travs de un trmite incidental. El texto de la norma es el siguiente:
ARTICULO 29. DESACATO. El que incumpla orden judicial proferida con base en la presente Ley, incurrir en desacato sancionable de conformidad con las normas vigentes, sin perjuicio de las sanciones disciplinarias o penales a que hubiere lugar.

Corte Constitucional

- Aparte subrayado declarado CONDICIONALMENTE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-010-01 de 17 de enero de 2001, Magistrado Ponente Dr. Fabio

Morn Daz. La sancin ser impuesta por el mismo Juez mediante trmite incidental; de no ser apelada se consultar con el superior jerrquico quien decidir dentro de los tres (3) das siguientes si debe revocar o no la sancin. La apelacin o la consulta se har en el efecto suspensivo.

MODELOS DE ACCION DE CUMPLIMIENTO

El texto 1 es el siguiente:

Ciudad y fecha de elaboracin de la demanda Seor: Juez Administrativo (Lugar del domicilio del accionante) Direccin Ciudad Ref. Accin de cumplimiento. (Nombres y apellidos del demandante)________________________, de nacionalidad______________ mayor de edad y domiciliado en esta ciudad en la direccin__________, identificado(a) con C.C 0 Cdula de extrajera( de No _________de_________, invocando el artculo 87 de la Constitucin Poltica, acudo a usted para interponer ACCION DE INCUMPLIMIENTO contra ____________con el fin de que se le d plena aplicacin a las normas que a continuacin indicare, las cuales han sido incumplidas por las autoridades encargadas de su ejecucin: NORMATIVIDAD INCUMPLIDA (Se transcribe las normas o actos administrativos que se demandan como incumplidos). SUCESOS O HECHOS FACTICOS (Se hace el relato y las consideraciones relativas a los hechos que configuran el incumplimiento

ACERVO PROBATORIO (Se adjuntan las pruebas que se quieran presentar. Se tiene que incluir el escrito de la RENUENCIA) PRETENSIONES (Que se cumpla lo establecido en la Norma o acto administrativo) FUNDAMENTOS DE DERECHO Se anotan las razones del incumplimiento y las normas jurdicas JURAMENTO Bajo la gravedad del juramento, manifiesto que no he instaurado otra accin de cumplimiento con fundamento en los mismos hechos y normas y contra la misma autoridad a que se contrae la presente, ante ningn tribunal administrativo. ANEXOS Se anotan todos los documentos que se aportan como pruebas y los que pueden servir como soporte a lo que se dijo en los HECHOS. Tambin las copias de la demanda para el traslado a las partes (demandado). NOTIFICACIONES Y COMUNICACIONES Demandante en la Calle, Carrera, Transversal ; Diagonal o Circular No._____ Barrio_____ de la ciudad de ________ Departamento de ______. Telfonos: Fijo:_____ Celular________ Demandado: Calle , Carrera, Transversal ; Diagonal o Circular No._____ Barrio_____ de la ciudad de ________ Departamento de ______. Telfonos: Fijo:_____ Celular________ Del seor Juez atentamente,

______________________________________________________ Nombre y apellidos Cedula de Ciudadana No. _____ expedida en _______ Dpto______

Formato 2:

Ciudad y fecha....... Seor Juez administrativo de..... E. S. D. Ref.: Accin de cumplimiento

(Nombre del accionante)...., identificado como aparece al pie de mi firma, domiciliado y residente en....... (municipio), presento ante usted Accin de Cumplimiento contra ...................., quien ha incurrido en incumplimiento de lo dispuesto en..................., tal como se desprende de los siguientes:

HECHOS

PRIMERO.- El da.........., se expidi........................ (acto incumplido), que dispone................ SEGUNDO.-.............. (autoridad incumplida) se ha negado ha hacer efectiva la disposicin anterior argumentando que... TERCERO.- Mediante comunicacin de fecha.........., me dirig a.............. (autoridad incumplida) solicitando el cumplimiento del acto, a lo cual respondiy que por esta razn no acceda a lo solicitado.

PRETENSIN

Srvase seor Juez ordenar a la autoridad encargada, el cumplimiento de......... (acto incumplido)

DERECHO

Invoco como fundamento de derecho el artculo 189, ordinal 11 de la Constitucin Poltica, Ley 393 de 1997 y dems disposiciones concordantes y reglamentarias.

PRUEBAS

Tnganse como pruebas las siguientes: 1. Copia autentica de.................. (acto incumplido)

2. Copia de la comunicacin en la que se solicito el cumplimiento del acto

3. Oficio de respuesta de la autoridad incumplida que prueba la renuencia a cumplir el acto

4.... (otras pruebas) ANEXOS

Acompao a la presente accin, copias de la misma y los documentos aducidos como pruebas:

NOTIFICACIONES

A...................... (autoridad incumplida).................en .................(direccin)

Al suscrito en.(calle, carrera, transversal, diagonal, Circular, etc)..........................Nodel barrio de (Municipio)..

JURAMENTO

Manifiesto que no he interpuesto ninguna otra accin en relacin con los mismos hechos y derechos expuestos ante otra autoridad. Del seor juez, atentamente,

Demandante nombres y apellidos:.. C.C. No.. Expedida en .

Formato 3

Ciudad y fecha (Se anotan tanto el lugar y como la fecha de elaboracin del Documento) Seor Juez Administrativo de (Se anota el lugar donde tiene el Despacho el Juez) Ciudad( Donde est ubicado el Juzgado Administrativo).

(Se anotan los Nombres y apellidos del ( o la ) demandante) , identificado (a)con la cdula de ciudadana N , residente en el municipio de , en la direccin telfono Formulo ante usted Accin de Cumplimiento contra AUTORIDAD DEMANDADA, quien ha incurrido en incumplimiento de lo dispuesto en DETERMINACIN DE LA NORMA O ACTO INCUMPLIDO , tal como se desprende de los siguientes:

HECHOS

Tal como lo dispone ACTO INCUMPLIDO , en las actuales circunstancias tengo derecho a

Pese a que as lo ordena el ACTO INCUMPLIDO, DEMANDADA se ha negado ha hacer efectiva tal disposicin. COMPLETAR HECHOS

AUTORIDAD

Con todo, respetuosamente me dirig a AUTORIDAD DEMANDADA mediante comunicacin de fecha SE REFIERE A SOLICITUD DE CUMPLIMIENTO , a la cual se respondi RATIFICNDOSE EN SU DECISIN DE NO ACCEDER A LO SOLICITADO NO SE HA OBTENIDO NINGUNA RESPUESTA

CONSIDERACIONES

SON LAS CONSIDERACIONES DE ORDEN CONSTITUCIONAL, LEGAL Y JURISPRUDENCIAL CON EL FIN DE LLEVAR EL CONVENCIMIENTO AL JUEZ

PRUEBAS

A efecto de facilitar la respectiva determinacin, solicito que se ordene la prctica y se tengan como pruebas las siguientes: -Copia de ACTO ADMINISTRATIVO, ACUERDO, LEY emanada de DECRETO ETC.

-Copia de la Peticin de cumplimiento a la AUTORIDAD DEMANDADA de fecha indicar la fecha Oficio de fecha en el cual se demuestra la renuencia de autoridad en dar cumplimiento a lo ordenado por ACTO ADMINISTRATIVO, ACUERDO, LEY DECRETO ETC

JURAMENTO

Bajo la gravedad del juramento manifiesto que no he interpuesto ninguna otra solicitud ante autoridad alguna, en relacin con los mismos hechos y derechos aqu expuestos.

PETICIN

Que se ordene a la Autoridad demandada el cumplimiento de lo que se establece en ACTO ADMINISTRATIVO, ACUERDO, LEY DECRETO ETC Que se ordene a la autoridad de control competente adelantar la investigacin del caso para efectos de responsabilidades penales o disciplinarias, CUALQUIER OTRA PETICION RELACIONADA CUMPLIMIENTO DE LA LEY O ACTO ADMINISTRATIVO CON EL

ANEXOS Copias de la demanda para el traslado a las partes y otros documentos que se quieran hacer valer para reafirmar las aseveraciones que se hacen en la accin.

NOTIFICACIONES

Las notificaciones; la entidad demandada las recibe en direccin, el lugar y el telfono de la entidad demandada).

la (Se anotan la

Las personales las atender en ( Se anotan la direccin, el lugar y el telfono del (la) demandante) o en la Secretara del Despacho Judicial.

Cordialmente

NOMBRE DEL ACCIONANTE apellidos y se firma) C.C. Expedida en

O DEMANDANTE (Se anotan nombres,

LA ACCION POPULAR (Ley 472 de 1998) La Carta Fundamental de 1991 en su artculo 88 expresa: () ARTICULO 88. La ley regular las acciones populares para la proteccin de los derechos e intereses colectivos, relacionados con el patrimonio, el espacio, la seguridad y la salubridad pblicos, la moral administrativa, el ambiente, la libre competencia econmica y otros de similar naturaleza que se definen en ella. Tambin regular las acciones originadas en los daos ocasionados a un nmero plural de personas, sin perjuicio de las correspondientes acciones particulares. As mismo, definir los casos de responsabilidad civil objetiva por el dao inferido a los derechos e intereses colectivos. (). En desarrollo de esta normatividad se expidi la Ley 472 de 1998 regulando las acciones populares y de grupo que estn orientadas a garantizar la defensa y proteccin de los derechos e intereses colectivos, as como los de grupo o de un nmero plural de personal , tal como lo tiene estipulado la ley en comento en su artculo 1.

NOTA MARGINAL ACLARATORIA: Aunque la Ley habla de dos acciones diferentes como son las de GRUPO Y POPULARES, este somero anlisis est enfocado a la ltima de ellas; es decir, a la ACCION POPULAR. La razn es que la accin de grupo est enfocada slo al resarcimiento de daos y perjuicios (art. 3. Ibdem).

ACCIONES POPULARES (Art. 2., de Ley 472 de 1998)

De ellas se puede decir que son los medios procesales por medio de los cuales se protegen los derechos e intereses colectivos. Las acciones populares se ejercen para evitar el dao contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio sobre los derechos e intereses colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible.

Vale aclarar que Los derechos colectivos son derechos humanos especficos de los cuales son titulares ciertos grupos humanos. Los derechos colectivos son parte de los llamados derechos de tercera generacin cuyo reconocimiento internacional fue histricamente posterior a la de los derechos civiles y polticos (primera generacin) y a la de los derechos econmicos, sociales y culturales (segunda generacin). Algunos derechos de tercera generacin son el derecho al desarrollo, a la paz, al patrimonio artstico y cultural, a un medio ambiente sano, los derechos de los pueblos indgenas y los de los consumidores. Es factible distinguir los derechos colectivos de otros derechos de tercera generacin debido a que es relativamente posible determinar quienes concretamente pueden reclamarlos o son afectados por su violacin. De esta suerte, los derechos de tercera generacin al desarrollo o a la paz los tenemos todos los miembros de la sociedad, son derechos difusos en cuanto su violacin nos afecta a todos pero no es posible determinar especficamente a quienes. En contraste, los derechos colectivos tienden a referirse a grupos ms especficos y concretos. Los derechos colectivos aunque son diversos, no son opuestos a los derechos humanos individuales. De hecho, los derechos colectivos incluyen derechos individuales en cuanto los grupos humanos que son sus titulares estn formados por individuos y en cuanto crean condiciones para el ejercicio de derechos individuales. De este modo, por ejemplo, los derechos colectivos de los pueblos indgenas implican y protegen el derecho individual a la cultura de cada persona.

El derecho colectivo a un ambiente sano ampara tanto a la salud de la comunidad como a la de cada uno de los individuos que la forman.

Tambin puede decirse siguiendo la sentencia del Consejo de Estado en su Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Tercera, con radicacin 25000 23 26 000 2001 00527 03 AP, con fecha del 22 de Enero de 2004, que: ()
Los Intereses Colectivos Los colectivos son intereses de representacin difusa, en la medida en que suponen la reivindicacin de derechos cuyo titular es un grupo indeterminado o indeterminable de personas que, en potencia, pueden ser, incluso, todos los que integran una comunidad. Por eso ha dicho la Corte Constitucional que es imposible enmarcar el inters colectivo en un mbito meramente subjetivo o particular, pero que cualquier persona perteneciente a un grupo o una comunidad puede acudir ante los jueces para exigir la defensa de tal colectividad, con lo cual logra simultneamente proteger su propio inters. Por otra parte, si bien la Constitucin, en su artculo 88, ha mencionado algunos intereses colectivos, tal enumeracin no es taxativa, pues la ley o los tratados internacionales pueden calificar como tales otros intereses similares a los contenidos en el artculo 88 de la Carta.26[3] Dicho planteamiento se tiene por fundamento lo dispuesto en inciso final del artculo 4 de la Ley 472 de 1998, que prev: Igualmente son derechos e intereses colectivos los definidos como tales en la Constitucin, las leyes ordinarias y los tratados de derecho internacional celebrados por Colombia. Lo anterior supone, que si bien, no se trata de una enumeracin taxativa, slo pueden considerarse como intereses o derechos colectivos aquellos reconocidos como tales por cualquiera de las normas aludidas y slo a partir de su reconocimiento son susceptibles de protegerse por medio de la accin popular, de toda accin u omisin de las autoridades pblicas y los particulares que los amenace o vulnere. Es decir, que la calidad de derecho colectivo no la ostentan per se, no surge de su propia naturaleza, sino que es necesario que el ordenamiento jurdico los reconozca como tales. De modo que, si bien la Sala ha reiterado ciertas caractersticas inherentes a los derechos e intereses colectivos, entre ellas, es menester mencionar el reconocimiento -como
26

tales- hecho por la Constitucin Poltica, la ley, o los tratados internacionales que hayan seguido los trmites de recepcin por el ordenamiento interno colombiano. Lo anterior es evidente, y lo ha puesto de presente la Sala 27[4], al establecer que si bien un derecho colectivo compromete el inters general, no todo lo que suponga este ltimo configura por esa sola caracterstica, un derecho colectivo. Resulta as claro que mientras no se haya producido su reconocimiento legal, no se puede considerar que un inters determinado, as tenga carcter general, revista la naturaleza de colectivo; por consiguiente, slo ser derecho colectivo susceptible de ser amenazado o vulnerado por la accin u omisin de las autoridades pblicas o los particulares, aqul que, reuniendo las caractersticas propias del inters colectivo, est reconocido como tal por la ley, la constitucin o los tratados internacionales. ().

CONCLUSION: Las acciones populares tienen como finalidad la proteccin de los derechos e intereses colectivos, cuando stos resulten amenazados o vulnerados por la accin u omisin de las autoridades pblicas o de los particulares, si stos actan en desarrollo de funciones administrativas.

PROCEDENCIA DE LA ACCION POPULAR (Art. 9 Ley 472 de 1998) Toda accin u omisin de las autoridades pblicas o de los particulares, que hayan violado o amenacen violar los derechos e intereses colectivos, son susceptibles de la accin popular. PRESUPUESTOS NECESARIOS PARA LA PROCEDENCIA DE LA ACCION POPULAR

Segn la sentencia ya citada del Consejo de Estado en su Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Tercera, con radicacin 25000 23 26 000 2001 00527 03 AP, con fecha del 22 de Enero de 2004, son los siguientes: ()

27

Ahora bien, en la forma y trminos de la reglamentacin contenida en los artculos 1, 2, 4 y 9 de la ley 472 de 1998, son elementos necesarios para la procedencia de las acciones populares, los siguientes: a) La finalidad es la proteccin de los derechos e intereses de naturaleza colectiva. b) Procede contra toda accin u omisin de las autoridades pblicas o de los particulares que hayan violado o amenacen violar ese tipo de derechos o intereses. c) Se ejerce para evitar el dao contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneracin, o agravio sobre los derechos e intereses colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible. d) Los derechos e intereses colectivos susceptibles de esta accin son todos aquellos definidos como tales en la Constitucin Nacional, las leyes ordinarias y los tratados de derecho internacional celebrados por Colombia, como por ejemplo los mencionados en el artculo 4 de la ley 472 de 1998. e) La titularidad para su ejercicio, como lo est indicando su nombre, ha de corresponder a su naturaleza popular, por lo tanto puede ser ejercida por cualquier persona, natural o jurdica, pblica o privada, o tambin por las autoridades, organismos y entidades sealados en el artculo 12 de la ley 472 de 1998. El Juez deber analizar, en cada caso concreto, si se renen los requisitos de procedencia de la accin popular.

(). DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS (Art. 40 Ley 472 de 1998)

La norma trae una lista - que no es NO TAXATIVA - de ellos, ya que hay que tener en cuenta que en materia de derechos humanos tambin estn los no contemplados en la Carta Fundamental de 1991, y que en general pertenecen a lo que se ha denominado el BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD, con base en los artculos 93 y 94 ibdem. Se transcribe la parte pertinente de ese articulado: () a) El goce de un ambiente sano, de conformidad con lo establecido en la Constitucin, la ley y las disposiciones reglamentarias; b) La moralidad administrativa; c) La existencia del equilibrio ecolgico y el manejo y aprovechamiento racional de los recursos naturales para garantizar su desarrollo sostenible, su conservacin, restauracin o sustitucin. La conservacin de las especies animales y vegetales, la proteccin de reas de especial importancia ecolgica, de los ecosistemas situados en las zonas fronterizas, as como los dems intereses de la comunidad relacionados con la preservacin y restauracin del medio ambiente; d) El goce del espacio pblico y la utilizacin y defensa de los bienes de uso pblico; e) La defensa del patrimonio pblico; f) La defensa del patrimonio cultural de la Nacin; g) La seguridad y salubridad pblicas;

h) El acceso a una infraestructura de servicios que garantice la salubridad pblica; i) La libre competencia econmica; j) El acceso a los servicios pblicos y a que su prestacin sea eficiente y oportuna;

k) La prohibicin de la fabricacin, importacin, posesin, uso de armas qumicas, biolgicas y nucleares, as como la introduccin al territorio nacional de residuos nucleares o txicos; l) El derecho a la seguridad y prevencin de desastres previsibles tcnicamente; m) La realizacin de las construcciones, edificaciones y desarrollos urbanos respetando las disposiciones jurdicas, de manera ordenada, y dando prevalencia al beneficio de la calidad de vida de los habitantes; n) Los derechos de los consumidores y usuarios. Igualmente son derechos e intereses colectivos los definidos como tales en la Constitucin, las leyes ordinarias y los tratados de Derecho Internacional celebrados por Colombia. PARAGRAFO. Los derechos e intereses enunciados en el presente artculo estarn definidos y regulados por las normas actualmente vigentes o las que se expidan con posterioridad a la vigencia de la presente ley. (..).

LOS PRINCIPIOS QUE REGULAN A LA ACCION POPULAR (Art. 5 Ley 472 de 1998)

Esta accin l est sometida a:


1.

Los PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES,

2. Los principios generales que trae el Cdigo de Procedimiento Civil, siempre y cuando no estn en contrava de la naturaleza misma de esta accin popular.

3. La Prevalencia del derecho sustancial sobre procedimental), 4. 5. La Publicidad; La Economa;

las formas ( o

6. 7. 8.

La Celeridad, La Eficacia. Impulso oficioso por parte del Juez de Conocimiento,

Hay amonestacin expresa para que el Juez haga respetar el debido proceso, las garantas procesales y el equilibrio entre las partes que intervienen en esa litis constitucional.

CARACTERSTICAS DE LA ACCION POPULAR

1.

Emisin de una sentencia de MERITO (Art. 5 ibdem).,

2. La accin se puede impetrar y tramitar en cualquier tiempo, es decir no tienen CADUCIDAD (Art. 8 y 11 ibdem). 3. La interpretacin de los derechos se hace de conformidad con la Constitucin, la ley y los tratados internacionales debidamente ratificados (Art.7 dem).. 4. Tiene trmite preferencial (Art. 6 ibdem).

QUIENES PUEDEN EJERCER LA ACCION POPULAR (Art. 12 de ley 472 de 1998). Se puede acudir a esta figura, cuando se encuentre que hay una presunta vulneracin de los derechos colectivos: 1. Toda persona natural o jurdica. las Organizaciones

2. Las organizaciones No Gubernamentales, Populares, Cvicas o de ndole similar.

Las entidades pblicas que cumplan funciones de control, intervencin o vigilancia, siempre que la amenaza o vulneracin a los derechos e intereses colectivos no se haya originado en su accin u omisin.
3.

4. El Procurador General de la Nacin, el Defensor del Pueblo y los Personeros Distritales y municipales, en lo relacionado con su competencia.

Los alcaldes y dems servidores pblicos que por razn de sus funciones deban promover la proteccin y defensa de estos derechos e intereses.
5.

Los legitimados para ejercer acciones populares pueden hacerlo por s mismos o por quien acte en su nombre. Cuando se interponga una accin popular sin la intermediacin de un apoderado judicial, la Defensora del Pueblo podr intervenir, para lo cual, el juez deber notificarle el auto admisorio de la demanda (Art. 13 ibdem).

QUIEN PUEDE SER DEMANDADO EN ACCION POPULAR (Art. 14 Ley 472 de 1998) La accin se puede dirigir contra el particular, bien sea persona natural o jurdica, o la autoridad pblica cuya actuacin u omisin se considere que amenaza, viola o ha violado el derecho o inters colectivo. En caso de existir la vulneracin o amenaza y se desconozcan los responsables, corresponder al juez determinarlos.

QUIENES CONOCEN DE LA ACCION POPULAR JURISDICCION Y COMPETENCIAS (Arts. 15 Ley 472 de 1998) A.)
1.

JURISDICCION

Cuando lo demandado en accin popular sean: actos, acciones u omisiones de las entidades pblicas y de las personas privadas que desempeen funciones administrativas (Particulares que prestan un servicio pblico), de conformidad con lo dispuesto en las disposiciones vigentes sobre la materia, conoce la JURISDICCION CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA de conformidad con la competencia que ms adelante se ver.

2. En los casos que no se refieran a los del numeral 1, conoce la JURISDICCION CIVIL. B.)
1.

COMPETENCIA

Cuando se trate de demanda contra actos, acciones u omisiones de las entidades pblicas y de las personas privadas que desempeen funciones administrativas (Particulares que prestan un servicio pblico), de conformidad con lo dispuesto en las disposiciones vigentes sobre la materia, del numeral 1 anterior, el proceso se tramita: En PRIMERA INSTANCIA: Ante los Jueces Administrativos del lugar donde se produce el ataque a los derechos fundamentales colectivos o el del domicilio del demandado;
a.)

En SEGUNDA INSTANCIA: Conoce el Tribunal Administrativo en su Seccin Primera, del lugar donde se ataca el derecho colectivo o el del domicilio del demandado.
b.)

2. En casos diferentes a los del numeral 1 del tema de la JURISDICCION: el proceso se tramita: En PRIMERA INSTANCIA: Ante Juez Civil del Circuito donde se produce la afectacin del derecho colectivo o el del domicili del demandado,
a.)

En SEGUNDA INSTANCIA, conoce el Tribunal de Distrito Judicial en su Sala Civil, al que pertenezca el Juez de Primera Instancia.
b.)

NOTA MARGINAL ACLARATORIA: Indica el inciso segundo del artculo 16 de la Ley en comento que Cuando llevaron a cabo las conductas que dieron lugar a la infraccin o ataque a los derechos colectivos, hay varios jueces de la misma categora (como de Circuito Penal; Jueces Civiles del Circuito; etc.), se adelanta el proceso ante el Juez que se haya presentando la demanda. Ejemplo: Hay ciudades capitales de Departamento donde hay ms de un Juzgado Civil del Circuito, como puede ser la ciudad de Bogot; Medelln, Cali, Barranquilla, etc. Igual ocurre con los Juzgado Administrativos. El demandante escoge al Juez Primero Civil existiendo muchos ms Jueces de esta categora, como ya se dijo) para presentar la demanda de la ciudad donde se produce esa vulneracin de esos derechos; entonces le corresponder a ese Juez Primero Civil adelantar ese proceso y emitir el fallo al final del mismo.
por los hechos sean varios los jueces competentes, conocer a prevencin el juez ante el cual se hubiere presentado la demanda; lo que quiere decir que si en el lugar donde se

Igual ocurrira si fuera ante Juez Primero Administrativo. EL AMPARO DE POBREZA Y LA ACCION POPULAR (Art. 19 Ley 472 de 1998) Se puede conceder el amparo de pobreza por el Juez que tramita la accincuando fuere procedente, de acuerdo con lo establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil, o cuando el Defensor del Pueblo o sus delegados lo soliciten expresamente. Si hay lugar a PERITAZGOS: en los casos de amparo de pobreza, corren a cargo del Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos, a partir de su creacin. Estos costos se reembolsarn al Fondo por el demandado, en el momento de satisfacer la liquidacin de costas, siempre y cuando fuere condenado en el fallo de la accin. TERMINOS (Arts. 20, 21, 22, 27, 28,32, 33 y 37 Ley 472 de 1998) ADMISION DE LA DEMANDA: Luego de presentada ante el Juez ste tiene tres (3) das hbiles para decidir si la admite o no. Si la inadmite por no cumplir con los requisitos sealados en la Ley, da tres (3) hbiles para corregirlos. Si no se hiciere as, la rechazar en forma definitiva. TRASLADO DE LA DEMANDA: Se hace el traslado de la demanda al demandado para que conozca de qu se trata ella y la conteste. Despus de dictar el AUTO ADMISORIO DE LA DEMANDA, se da traslado al demandado por diez (10) das hbiles para contestarla. La sentencia o fallo de la accin popular, se emite al cabo de treinta (30) das hbiles despus de vencido el trmino de traslado de la demanda al demandado. PACTO DE CUMPLIMIENTO: Se citar por parte del Juez a las partes intervinientes en la accin popular y la Ministerio Pblico, dentro de los tres (3) das hbiles siguientes al vencimiento del traslado de la demanda (Art. 27 ibdem). PERIODO PROBATORIO: Citada la sesin para celebrar el PACTO DE CUMPLIMIENTO, sin que haya habido acuerdo en ella, o sin poderla efectuar porque las partes no se hicieron presentes pese a la citacin; el Juez DECRETA EL PERIODO PROBATORIO que ir por veinte (20) das hbiles PRORROGABLES por otros veinte (20) das hbiles (Art. 28 ibdem).

ALEGATOS: Cuando se venza el perodo para practicar las pruebas, el Juez da el TRASLADO A LAS PARTES PARA HACER LOS ALEGATOS FINALES, por el trmino de cinco (5) das. Este trmino es para todos los intervinientes dentro de la accin popular. PERITAZGO: Cuando el escrito del peritazgo se entregue al Despacho Judicial, se pondr a DISPOSICION de las partes intervinientes en la accin durante CINCO (5) das hbiles. Esto se hace para que la (s) parte(s) puedan objetarlo, si hay lugar a ello (Art. 32 dem). IMPEDIMENTOS DEL PERITO NOMBRADO: SE expresan al Despacho Judicial dentro de los tres (3) das hbiles siguientes al momento en que el perito conoce que ha sido nombrado para esos fines dentro de la accin popular. RECURSO DE APELACION. Se resuelve dentro de los veinte (20) das siguientes contados a partir de la radicacin del expediente en la Secretara del Tribunal Competente para tramitar y resolver ese recurso (Art. 37 dem). REVISION DEL PACTO DE CUMPLIMIENTO POR EL JUEZ DEL CASO: Se hace dentro de los cinco (5) das hbiles contados a partir de la celebracin del mismo (Art. 27 inciso 5)..

LA COADYUVANCIA EN LA ACCION POPULAR (Art. 24 Ley 472 de 1998) COADYUVAR es contribuir, asistir o ayudar a la consecucin de algo. El articulado citado habla de que cualquier persona natural o jurdica puede coadyuvar en las acciones populares. Agrega que esa coadyuvancia opera slo hacia las actuaciones futuras y se debe entender que entonces es a partir del momento en que el coadyuvante manifiesta su intencin de hacerse presente en el proceso de la accin cuando empieza a actuar dentro de ella, pero sin poder objetar o aprobar nada de lo que se haya hecho hasta ese momento. QUIENES PUEDEN COADYUVAR EN LA ACCION POPULAR (Inciso segundo del artculo 24, dem) 1. 2. 3. Cualquier persona natural o jurdica, como ya se explic. Organizaciones populares, Organizaciones cvicas y similares,

4. 5.

El defensor del Pueblo o sus delegados; El personero municipal,

6. El Personero Distrital, y 7. Otras autoridades que por razn de sus funciones deben proteger o defender los derechos e intereses colectivos. MEDIDAS CAUTELARES (Art. 25 Ley 472 de 1998). Dice el articulado que:

Antes de ser notificada la demanda y en cualquier estado del proceso podr el juez, de oficio o a peticin de parte, decretar, debidamente motivadas, las medidas previas que estime pertinentes para prevenir un dao inminente o para hacer cesar el que se hubiere causado. . Las medidas Cautelares que se pueden decretar por el Juez, son las siguientes: () a) Ordenar la inmediata cesacin de las actividades que puedan originar el dao, que lo hayan causado o lo sigan ocasionando; b) Ordenar que se ejecuten los actos necesarios, cuando la conducta potencialmente perjudicial o daina sea consecuencia de la omisin del demandado; c) Obligar al demandado a prestar caucin para garantizar el cumplimiento de cualquiera de las anteriores medidas previas; d) Ordenar con cargo al Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos los estudios necesarios para establecer la naturaleza del dao y las medias urgentes a tomar para mitigarlo. PARAGRAFO 1o. El decreto y prctica de las medidas previas no suspender el curso del proceso. PARAGRAFO 2o. Cuando se trate de una amenaza por razn de una omisin atribuida a una autoridad o persona particular, el juez deber ordenar el cumplimiento inmediato de la accin que fuere necesaria, para lo cual otorgar un trmino perentorio. Si el peligro es inminente podr ordenar que el acto, la obra o la accin la ejecute el actor o la comunidad amenazada, a costa del demandado.

(). OPOSICION A LAS MEDIDAS CAUTELARES QUE DECRETE EL JUEZ (Art. 26 de Ley 472 de 1998) Ese auto que decreta las medidas previas ser notificado al demandado simultneamente con la admisin de la demanda CASOS EN QIE PROCEDE LA OPOSICION AL DECRETO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES. Dice el artculo 26 en estudio que: () La oposicin a las medidas previas slo podr fundamentarse en los siguientes casos: a) Evitar mayores perjuicios al derecho o inters colectivo que se pretende proteger; b) Evitar perjuicios ciertos e inminentes al inters pblico; c) Evitar al demandado perjuicios cuya gravedad sea tal que le haga prcticamente imposible cumplir un eventual fallo desfavorable. Corresponde a quien alegue estas causales demostrarlas. ().

Ahora, a ese decreto tambin le caben los RECURSOS DE REPOSICION de APELACIN que se concedern en el EFECTO DEVOLUTIVO (ver artculo 354, ordinal 2 del Cdigo de Procedimiento Civil), lo que quiere decir, que no se suspende el curso del proceso de la accin de cumplimiento, ni el decreto por medio del cual se proclaman las MEDIDAS CAUTELARES, mientras se tramitan y resuelven los recursos interpuestos.

EL PACTO DE CUMPLIMIENTO EN LA ACCION POPULAR (Art. 27 Ley 472 de 1998)

Es una audiencia especial que es convocada por el Juez que conoce de la accin popular que le permite a l, conocer las diversas posiciones que hay respecto de la accin que se instaur, con el fin de tener un mejor discernimiento al momento de emitir el fallo. Tambin puede establecerse un PACTO DE CUMPLIMIENTO a iniciativa del Juez del Conocimiento en el que se determine la forma de obtener la proteccin de los derechos e intereses colectivos y el restablecimiento de las cosas a su estado anterior, de ser posible. Si se adopta el PACTO se hace por SENTENCIA de la que se publicar en un diario de amplia circulacin nacional, la PARTE RESOLUTIVA. Esta publicacin la pagan las partes intervinientes en la accin popular. El PACTO es revisado por el Juez en un plazo de cinco (5) das hbiles contados a partir de la celebracin del mismo. A esta audiencia pueden asistir:
1. 2.

Las partes. El Ministerio Pblico,

Las personas tanto las naturales, como las jurdicas que hayan registrado comentarios escritos sobre el proyecto.
3.

NOTA MARGINAL ACLARATORIA 1: La intervencin del Ministerio Pblico y de la entidad responsable de velar por el derecho o inters colectivo, es obligatoria. NOTA MARGINAL ACLARATORIA 2: Antes de la hora sealada para la audiencia, algunas de las partes pueden presentar prueba siquiera sumaria de una justa causa para no comparecer, por lo que, el juez sealar nueva fecha para la audiencia, la que debe llevarse a cabo, no antes del quinto (5.) da siguiente ni despus del dcimo (10.) da, por auto que no tendr recursos, sin que pueda haber otro aplazamiento.

Esta audiencia puede ser declarada como FALLIDA (art. 27 inciso sexto), cuando: 1. Cuando no compareciere la totalidad de las partes interesadas; 2. Cuando no se formule proyecto de pacto de cumplimiento; 3. Cuando las partes no consientan en las correcciones que el juez proponga al proyecto de pacto de cumplimiento. En estos eventos el juez ordenar la prctica de pruebas, sin perjuicio de las acciones que procedieren contra los servidores pblicos ( Art. 123 C.P) ausentes en el evento contemplado en el numeral 1.

CLASES Y MEDIOS DE PRUEBA- CARGA DE LA PRUEBA (Arts. 29 y 30 Ley 472 de 1998) En esta clase de acciones constitucionales, son procedentes todos los medios de prueba que tiene establecido el Cdigo de Procedimiento Civil y los que regula la Ley 472 de 1998. La CARGA DE LA PRUEBA le compete a la PARTE DEMANDANTE, no obstante: si dicha carga no pudiere ser cumplida, el juez impartir las rdenes necesarias para suplir la deficiencia y obtener los elementos probatorios indispensables para proferir un fallo de mrito, solicitando dichos experticios probatorios a la entidad pblica cuyo objeto est referido al tema materia de debate y con cargo a ella. En el evento de no existir la posibilidad de allegar la prueba respectiva, en virtud de lo establecido en el inciso anterior, el juez podr ordenar su prctica con cargo al Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos. .

Tambin pueden pedirse PRUEBAS ANTICIPADAS y PERITAZGOS (arts. 31 y 32 Ley 472 de 1998).

LA SENTENCIA EN LA ACCION POPULAR (Arts. 33 a 35 Ley 472 de 1998) El articulado citado dice:

()
Vencido el trmino para alegar, el juez dispondr de veinte (20) das para proferir sentencia. La sentencia que acoja las pretensiones del demandante de una accin popular podr contener una orden de hacer o de no hacer, condenar al pago de perjuicios cuando se haya causado dao a un derecho o inters colectivo en favor de la entidad pblica no culpable que los tenga a su cargo, y exigir la realizacin de conductas necesarias para volver las cosas al estado anterior a la vulneracin del derecho o del inters colectivo, cuando fuere fsicamente posible. La orden de hacer o de no hacer definir de manera precisa la conducta a cumplir con el fin de proteger el derecho o el inters colectivo amenazado o vulnerado y de prevenir que se vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que dieron mrito para acceder a las pretensiones del demandante. Igualmente fijar el monto del incentivo para el actor popular.

Corte Constitucional

- Aparte el letra itlica Igualmente fijar el monto del incentivo para el actor popular declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional, mediante Sentencia C-511-04 de 25 de mayo de 2004, Magistrado Ponente Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra.

- Apartes subrayados declarados EXEQUIBLES por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-215-99 de 14 de abril de 1999, Magistrada Ponente Dr. Martha Victoria Schica Mndez.

La condena al pago de los perjuicios se har "in genere" y se liquidar en el incidente previsto en el artculo 307 del C.P.C.; en tanto, se le dar cumplimiento a las rdenes y dems condenas. Al trmino del incidente se adicionar la sentencia con la determinacin de la correspondiente condena incluyndose la del incentivo adicional en favor del actor.

Corte Constitucional

- Inciso declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-215-

99 de 14 de abril de 1999, Magistrada Ponente Dr. Martha Victoria Schica Mndez.

En caso de dao a los recursos naturales el juez procurar asegurar la restauracin del rea afectada destinando para ello una parte de la indemnizacin. En la sentencia el juez sealar un plazo prudencial, de acuerdo con el alcance de sus determinaciones, dentro del cual deber iniciarse el cumplimiento de la providencia y posteriormente culminar su ejecucin. En dicho trmino el juez conservar la competencia para tomar las medidas necesarias para la ejecucin de la sentencia de conformidad con las normas contenidas en el Cdigo de Procedimiento Civil y podr conformar un comit para la verificacin del cumplimiento de la sentencia en el cual participarn adems del juez, las partes, la entidad pblica encargada de velar por el derecho o inters colectivo, el Ministerio Pblico y una organizacin no gubernamental con actividades en el objeto del fallo. Tambin comunicar a las entidades o autoridades administrativas para que, en lo que sea de su competencia, colaboren en orden a obtener el cumplimiento del fallo. ARTICULO 35. EFECTOS DE LA SENTENCIA. <Artculo CONDICIONALMENTE exequible> La sentencia tendr efectos de cosa juzgada respecto de las partes y del pblico en general.

Corte Constitucional

- Artculo declarado CONDICIONALMENTE EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-622-07 de 14 de agosto de 2007, Magistrado Ponente Dr. Rodrigo Escobar Gil. Establece la Corte: '... en el entendido que las sentencias que resuelven los procesos de accin popular hacen trnsito a cosa juzgada respecto de las partes y del pblico en general, salvo cuando surjan con posterioridad a la sentencia desestimatoria, nuevas pruebas trascendentales que pudieran variar la decisin anterior.'

- La Corte Constitucional se declar INHIBIDA de fallar sobre este artculo por ineptitud de la demanda, mediante Sentencia C-892-06 de 1 de noviembre de 2006, Magistrado Ponente Dr. Clara Ins Vargas Hernndez.

().

RECURSOS (Arts. 36 y 37 Ley 472 de 1998) As se expresa en la Ley: ()


RECURSO DE REPOSICION. Contra los autos dictados durante el trmite de la Accin Popular procede el recurso de reposicin, el cual ser interpuesto en los trminos del Cdigo de Procedimiento Civil.

Corte Constitucional

- Artculo declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C377-02 de 14 de mayo de 2002, Magistrada Ponente Dra. Clara Ins Vargas Hernndez.

ARTICULO 37. RECURSO DE APELACION. El recurso de apelacin proceder contra la sentencia que se dicte en primera instancia, en la forma y oportunidad sealada en el Cdigo de Procedimiento Civil, y deber ser resuelto dentro de los veinte (20) das siguientes contados a partir de la radicacin del expediente en la Secretara del Tribunal competente. La prctica de pruebas durante la segunda instancia se sujetar, tambin, a la forma prevista en el Cdigo de Procedimiento Civil; en el auto que admite el recurso se fijar un plazo para la prctica de las pruebas que, en ningn caso, exceder de diez (10) das contados a partir de la notificacin de dicho auto; el plazo para resolver el recurso se entender ampliado en el trmino sealado para la prctica de pruebas. ARTICULO 38. COSTAS. El juez aplicar las normas de procedimiento civil relativas a las costas. Slo podr condenar al demandante a sufragar los honorarios, gastos y costos ocasionados al demandado, cuando la accin presentada sea temeraria o de mala fe. En caso de mala fe de cualquiera de las partes, el juez podr imponer una multa hasta de veinte (20) salarios mnimos mensuales, los cuales sern destinados al Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos, sin perjuicio de las dems acciones a que haya lugar.

(). SOBRE EL INCENTIVO EN LA ACCION POPULAR (Arts. 39 y 40 Ley 472 de 1998)

Se expresa:
ARTICULO 39. INCENTIVOS. El demandante en una accin popular tendr derecho a recibir un incentivo que el juez fijar entre diez (10) y ciento cincuenta (150) salarios mnimos mensuales. Cuando el actor sea una entidad pblica, el incentivo se destinar al Fondo de Defensa de Intereses Colectivos.

Corte Constitucional

- La Corte Constitucional declar estarse a lo resuelto en la Sentencia C-459-04, mediante Sentencia C-511-04 de 25 de mayo de 2004, Magistrado Ponente Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra.

- Artculo declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C459-04 de 11 de mayo de 2004, Magistrado Ponente Dr. Jaime Araujo Rentera.

ARTICULO 40. INCENTIVO ECONOMICO EN ACCIONES POPULARES SOBRE MORAL ADMINISTRATIVA. En las acciones populares que se generen en la violacin del derecho colectivo a la moralidad administrativa, el demandante o demandantes tendrn derecho a recibir el quince por ciento (15%) del valor que recupere la entidad pblica en razn a la accin popular.

Corte Constitucional

- La Corte Constitucional declar estarse a lo resuelto en la Sentencia C-459-04, mediante Sentencia C-511-04 de 25 de mayo de 2004, Magistrado Ponente Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra.

<Inciso CONDICIONALMENTE EXEQUIBLE> Para los fines de este artculo y cuando se trate de sobrecostos o de otras irregularidades provenientes de la contratacin, responder patrimonialmente el representante legal del respectivo organismo o entidad contratante y contratista, en forma solidaria con quienes concurran al hecho, hasta la recuperacin total de lo pagado en exceso.

Corte Constitucional:

- Artculo declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C459-04 de 11 de mayo de 2004, Magistrado Ponente Dr. Jaime Araujo Rentera.

- Inciso 2o. declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C088-00 de 2 de febrero de 2000, Magistrado Ponente Dr. Fabio Morn Daz.

La Corte dispuso: 'Declrase EXEQUIBLE el inciso segundo del artculo 40 de la Ley 472 de 1998, en los trminos de esta sentencia'.

En la parte motiva de la Sentencia la Corte expuso:

'...

A juicio de la Corporacin, la exigencia de responsabilidad patrimonial en las hiptesis previstas en el segmento cuestionado, es el resultado n del desconocimiento de la presuncin de buena fe, sino de la circunstancia de sta haberse desvirtuado, con la observancia plena de las garantas que informan el debido proceso.

'

'As las cosas, interpretado el precepto consagrado en armona con las disposiciones que en precedencia se citaron, debe entenderse que si el representante legal de la entidad estatal contratante, en uso de esta facultad, deleg en un directivo la competencia para

celebrar contratos, ser este ltimo, en cuanto delegatario, el responsable solidario con el contratista y los restantes sujetos que hayan intervenido en la actuacin contractual de la que se deriva detrimento patrimonial para la Sociedad, y lesin a la moralidad pblica y al inters colectivo.

'

'Concluye la Corte, en cuanto al segmento acusado, que se trata en realidad de establecer una solidaridad legal, de carcter sustancial, entre el representante legal del respectivo organismo o entidad contratante y el contratista con quienes concurran al hecho que quebranta la moralidad administrativa y genera perjuicios al patrimonio pblico por la ejecucin de irregularidades o mayores costos, injustificados e ilegales, solidaridad que puede establecer el legislador, para hacer efectiva la responsabilidad patrimonial, conforme al artculo 150 de la C.P.

'Con todo, para deducir esa responsabilidad patrimonial del representante legal del respectivo organismo o entidad contratante y el contratista con quienes concurran al hecho, llmense interventores, asesores, consultores o ejecutores del contrato, etc., debern observarse las reglas del debido proceso, includos naturalmente, la citacin a todos ellos y la garanta del derecho de defensa.

'No se trata, pues, de que a travs de las acciones populares, se debatan y decidan controversias de tipo contractual, que tienen bien definidas las reglas que les corresponden y que son competencia de la jurisdiccin de lo contencioso administrativo, conforme al estatuto contractual de la administracin y al cdigo respectivo.

...'

Para hacer viable esta accin, en materia probatoria los ciudadanos tendrn derecho a solicitar y obtener se les expida copia autntica de los documentos referidos a la contratacin, en cualquier momento. No habr reserva sobre tales documentos.

(). Igual que en la accin de tutela, en la accin popular tambin existe un DESACATO que para el caso aparece regulado en el artculo 41 dem, cuyo texto es el siguiente:

()
ARTICULO 41. DESACATO. La persona que incumpliere una orden judicial proferida por la autoridad competente en los procesos que se adelanten por acciones populares, incurrir en multa hasta de cincuenta (50) salarios mnimos mensuales con destino al Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos, conmutables en arresto hasta de seis (6) meses, sin perjuicio de las sanciones penales a que hubiere lugar. La sancin ser impuesta por la misma autoridad que profiri la orden judicial, mediante trmite incidental y ser consultada al superior jerrquico, quien decidir en el trmino de tres (3) das si debe revocarse o no la sancin. La consulta se har en efecto devolutivo. ARTICULO 42. GARANTIA. La parte vencida en el juicio deber otorgar una garanta bancaria o pliza de seguros, por el monto que el juez determine, la que se har efectiva en caso de incumplimiento a lo dispuesto por la sentencia. Si el demandado presta la garanta a satisfaccin, no habr lugar al embargo, o se levantar el que hubiese sido proferido. ().

En lo concerniente a la MORALIDAD ADMINISTRATIVA se comunicar a la PROCURADURIA GENERAL DE LA NACION para que se haga parte en ellas, pero si lo considera conveniente. Se transcribe el artculo:

(..) ARTICULO 43. MORAL ADMINISTRATIVA. En las acciones populares que versen sobre la moral administrativa y con miras a evitar la duplicidad de funciones para los efectos de los artculos 277 y 278 de la Constitucin Poltica, el juez que conozca de estas acciones decretar las medidas previas o cautelares que estime procedentes y comunicar la demanda a la Procuradura para que la misma se haga parte si lo considera conveniente. Si de los hechos se desprende que se ha incurrido en una situacin de orden disciplinario, la accin popular se adelantar sin perjuicio de la competencia que corresponda a la Procuradura en materia disciplinaria. La accin popular no puede interferir las acciones disciplinarias o penales que para el caso procedan.

Finalmente, se dice sobre los aspectos no regulado en la Ley que se aplicarn siempre las disposiciones contempladas en los Cdigos de Procedimiento Civil (C.PC.) y Contencioso Administrativo( C.C.A.) de acuerdo a la jurisdiccin donde se est adelantando la accin popular respectiva.

MODELO DE ACCION DE GRUPO

Ciudad y fecha (Se anota el lugar y la fecha de elaboracin del documento) Seor: Magistrado TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL LUGAR DONDE SE PRODUCEN LOS HECHOS QUE ORIGINAN LA ACCION POPULAR O DODNE SE PRODUCE EL HECHO QUE GENERA LA ACCION (Reparto) Juez JUZGADO CIVIL DEL CIRCUITO (Reparto)

, identificado con cdula de ciudadana tal como aparece al pie de la firma obrando en nombre propio, con fundamento en el artculo 12 de la ley 472 de 1.998; interpongo Accin Popular contra Entidad demandada, cuyo Representante Legal o Gerente es , para que previo el trmite legal pertinente, proceda su Despacho a efectuar las declaraciones que solicitar en la parte petitoria de esta demanda, teniendo en cuenta los hechos que narrar a continuacin. HECHOS NARRACIN DETALLADA Y CRONOLGICA DE LOS SUCESOS E INTERVENCIONES DE LAS AUTORIDADES, PERSONAS JURDICAS, PERSONAS NATURALES, ETC., EN LA PRESUNTA VULNERACIN A DERECHOS COLECTIVOS INTERES O DERECHO COLECTIVO VULNERADO O AMENAZADO

VER EL ARTCULO 4 DE LA LEY 472 DE 1.998, ASI COMO TRATADOS INTERNACIONALES APROBADOS POR COLOMBIA CONSIDERACIONES GUARDAR COHERENCIA ENTRE LOS HECHOS Y LAS CONSIDERACIONES VER TODO LO RELACIONADO CON EL MEDIO AMBIENTE, TESIS DOCTRINARIAS, JURISPRUDENCIA, ETC.

MEDIDA CAUTELAR SE SOLICITA EXPRESAMENTE CUANDO SE QUIERE PREVENIR UN DAO INMINENTE O IRREMEDIABLE Con el fin de evitar un perjuicio irremediable y salvaguardar el derecho Colectivo afectado, solicito de conformidad con l articulo 25 de la ley la siguientes medidas: Ordenar la inmediata cesacin de LAS ACTIVIDADES QUE PUEDAN ORIGINAR EL DAO, QUE LO HAYAN CAUSADO O LO SIGAN OCASIONANDO Ordenar que se ejecuten los actos necesarios para CUANDO LA CONDUCTA POTENCIALMENTE PERJUDICIAL O DAINA SEA CONSECUENCIA DE LA OMISIN DEL DEMANDADO Obligar al demandado a presentar caucin para garantizar el cumplimiento de cualquiera de las anteriores medidas previas. Ordenar con cargo al fondo para la defensa de los derechos e intereses colectivos los estudios necesarios para establecer la naturaleza del dao y las medidas urgentes a tomar para mitigarlo. PRETENSIONES Solicito, Seor Magistrado o Juez en atencin a los hechos y consideraciones expuestas, efectuar los siguientes pronunciamientos: LAS PRETENSIONES SON PREVENTIVAS O RESARCITORIAS Ordenar al demandado ejecutar las acciones tendientes a evitar el dao contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio sobre los derechos e intereses colectivos. Ordenar restituir las cosas a su estado anterior.

Se reconozca en caso de ser condenado el demandado lo ordenado por los artculos 39 y 40 de la ley. PROCESO Se trata de un proceso, regulado por la Ley 472 de 1.998.

COMPETENCIA Es usted competente, por la naturaleza del asunto y la calidad del demandado, para conocer el presente proceso. MEDIOS DE PRUEBA Y ANEXOS LAS PRUEBAS DEBEN CORRESPONDER A CADA UNO DE LOS HECHOS EXPUESTOS EN LA DEMANDA Le solicito tener y practicar como tales las siguientes: Documentales: Testimoniales: Pericial: LOS ANEXOS DEBEN IR POR DUPLICADO O POR IGUAL NUMERO DE DEMANDADOS PARA REALIZAR EL TRASLADO NOTIFICACIONES La Entidad demandada la recibir en telfono El (los) suscritos la recibir(n) en la Secretara del Juzgado o en la siguiente Direccin, telfono Atentamente,

Nombre del demandante

C.C Nro.

Versin 3 con actualizaciones a 08 de Enero de 2010.